|) MANUAL DE LIQUIDACION EN SENTENCIAS JUDICIALES » Administrativo » Civil * Penal + Laboral Incluye la reforma del CGP, Po Buea te kee a Os eens cee Mtn ated morales, la dosificacién de la pena, PES SEMEN Te re ree Peat Crete SUC eo DUCA eens sto cla ad aye bape Antonio Luis Mendoza Cury COURAGE elu ool) CoC UL Seo Liquidacién de pensién en fondos PC omelet oer de bonos pensionales. Reyne Libreria Juridica Sanchez R.S.A.S.Antonio Luis Mendoza Cury Manual de Liquidacion en Sentencias Judiciales Administrativo, Civil, Penal y laboral Incluye la reforma del CGP, la nueva posicién del Consejo de Estado en referencia a los perjuicios morales, la dosificacion de la pena, la rebaja, la indemnizacion sustitutiva, la liquidacion de las horas extras, némina y liquidacién de_prestaciones sociales, norma y liquidacién de empleadas domésticas. Liquidacién del IBL. Liquidacién de pensién cuando faltan 10 0 mas afos. Liquidacion de pension en fondos privados. Calculo actuarial de bonos pensionales. 4a. Edicion Libreria Juridica Sanchez R.S© Antonio Luis Mendoza Cury Manual de Liquidacién en Sentencias Judiciales 1.8 edicion 2012 2. edicion 2014 3. edicion 2016 48 edicion 2020 ISBN: 978-958-52618-2-2 Esta edicion y sus caracteristicas ‘gréficas son propiedad de Libreria Juridica Sanchez R.S.A.S, Calle 46 N.° 43-43 PBK: (67-4) 444 44 98 Cédigo postal: 50016 Medellin, Colombia E-mail: [email protected] ‘Web: wwwljursanchez.com Hecho el depésito que exige la ley. Queda prohibida la reproduccién parcial o total de este libro, or cualquier proceso reprogratico o fonico, especialmente Por fotocopia, microfime, offset o mimedgrafo (Ley 23 de 1982).Este libro se lo dedico a la persona més querida para mien este planeta, mi madre ELSA LUCILA CURY GARCIA (Q.E.P.D.), ser que con su empefio, dedicacién, amor, carifio y haciendo las veces de padre y madre, hizo de milo que soy hoy, una persona llena de valores y de conocimientos y que gracias ellos y la tesén de mi madre, he llegado hasta donde estoy en estos momentos. Igualmente se lo dedico a la persona maravillosa que me dio su brazo para apoyarme, me presté su hombro para meditar y reflexionar y me dio aliento para lograr este éxito, Blanca Stella Alvarez Yariez, también a mis hijos biolégicos y de crianza que es lo que mds adoro, Antonio, Carolina y Katherine, también va dedicado a mi tio materno Diludino Antonio Cury Garcia (Q.E.P.D.), un hombre que dedicé parte de su vida a criarme con amor, respeto y esmero, como su propio hijo, inculcdndome principios, que han sido los que me han llevado a superarme.indice general PreSentaCiOn.wsenssistenneninneeninieinneniininiensinenenieneninsiinniniesite CapituLo | Generalidades del manual 4 Perjuicios sn 2. Derechos ¢ intereses amparados. 2.1. En materia laboral. 3.1. Pension Ley 100 de 1993 srnnsnnee En materia pensional Régimen de transicién. Pensién en fondos privados. |. Bono pensional 4.1. Quiénes pueden emitir bonos pensionales.. 4.2, Regimenes pensionales existentes... 4.3. NOFMAS QUE 10 FEBUIAN ernnnnnnnse 4.4. Qué es el bono pensional. 4.5. Tipo de bonos pensionales existentes 4.6. Requisitos de los bonos pensionales. Diferentes directrices mateméticas para realizar el cdlculo del bono pensional. 4.8. Funciones financieras. 4.8.1. Factores que son utilizados para actualizar y capitalizar financiera- mente un crédito 4.9. La interpol 5. Como se calcula la rentabilidad de los bonos pensionales 6. Cémo deben calcularse los bonos pensionales.. 6.1. Bono Tipo A1 6.2. Bono tipo A2 Pag, B 15 27 27 129 129 130 130 132 37 140 141 142 142 28 28 229 230 232 232 233 234 234 er 235 ‘nthe Pomeed by (@ CanScnner‘Manual de liquidacién en sentencias judiciales 7. Contratacién estatal 7.1. En materia de obras y servicio: 237 237 7.1.4. Qué son los contratos estatale: 7.1.2. Requisitos de validez 8 Derechos adquiridos = 239 8.1. Horas extras y ECATEOS ene issihinecnsicnienitiinnnninnicsn) 240 8.2, Jornada de trabajo .. 240 8.3. Empleada doméstica. 244 9. Accién ejecutiva 260 9.1. Titulos ejecutivos.. 260 9.1.1. Jurisdiccién contenciosa administrativa.. 261 9.1.1.1. Accién ejecutiva 261 9.1.42. Liquidacién del crédit 263 9.1.2. Jurisdiccién ordinaria.. 268 9.1.2.4 Liquidacién del crédito 276 10. Dosificacién de la pena 277 11, Redencién de penas.. 278 CariTuLo Il Perjuicios 4. Definicién 283 2 Qué constituye a 10S PerjUICIOS wninnmnnnmninnnnnnsnnnnnnnnmnnsmmmnees 23 3. En qué cuantias. 289 4. Ellucro cesante por acrecimiento.. 291 Capituto Ill Perjuicio patrimonial 4. Definicién 293 2. Factores que intervienen en la determinacién del dafio.. 293 2.1. Dafio emergente... 293 2.2.1. Dafio emergente consolidado 0 pasado. 293 ‘Sumas tinicas. 293 Sumas periddicas. 294 3. Lucro cesante.. 4. Dafios alas cosas 304 305, x9 A ‘nthe 5. Pérdida de la oportunidad o pérdida del chance... 6. Quignes tienen derecho a este perjuicio Pomeed by (@ CanScnnerindice general En qué cuantias 309 329 Pasos para liquidar las férmulas.. CAPITULO IV. Perjuicio extrapatrimonial Definicién . 331 Cuantificacién de la indemnizacién moral 332 Cuantificacién de la indemnizaci6n al dafio a la Salld.rnmsmmsnsneneesenue 338 CapituLoV Derechos e intereses particulares y generales Definicién . 343 Contratos laborales. 343 2.1. Liquidacién reajuste de la asignacién de retiro con el ic. 2.2. Liquidacién de prestaciones sociales de los empleados publicos y trabajadores oficiales. 384 Liquidacién de trabajo suplementario o adicional Régimen de transicién general. 388 3.1. Campo de aplicacién . 388 Beneficios.. Ingreso base de liquidacién . Liquidacién de pensidn cuando faltaban diez (10) afios o mas para adquirir el derecho Liquidacién de la indemnizacién sustitutiva Liquidacién de la pensién en fondos privados... Bonos Pensionales. 3.7.1. Ejercicios. 3.7.11. Gélculo de Bono Pensional tipo A modalidad 1. 3.7.1.2. Célculo de Bono Pensional tipo A modalidad 2 (HOMBRE) 3.7.43, Célculo de Bono Pensional tipo A modalidad 2 (MUJER) |. Cdlculo de Bono Pensional tipo B (HOMBRE) 3. Cdlculo de Bono Pensional tipo B (MUJER) 389 3.8.3. Factores actuariales. 3.8.4. Variaciones porcentuales del indice de precios al consumidor -VIPC-. 3.8.5, Salario minimo mensual 3.8.6. Factor de capital. 3.8.7. Factor calculado ala edad nnnnnennnmnninnnnmnnnnnnnnnnnncnnn 418 Al‘Manual de liquidacién en sentencias judiciales CaPiTULO VI Contrato estatal 1. Liquidacién contractual estatal CapituLo VII Accién ejecutiva 1. Definicién .. 1.1. Titulos ejecutivos: 2. Jurisdiccién Contenciosa administrative 2.1. Liquidacién del crédito. DAA. SENENGAS snnnsernnnnssi 2.1.2. Liquidacién de intereses moratorios 3. Jurisdiccién ordinari 3.1. Proceso hipotecario 3.1.4. De vivienda a largo plazo con uvr y en pesos 3.1.2. Sistema de amortizacién constante en peso 3.1.3. Método de cuota de amortizacién Calculo de la cuota de amortizacion (A). Metodologia de la proforma F.0000-50... Valor alivio. 3.1.7. Plan de amortizacién constante en UVR. 3.1.8. Sistema de amortizacién constante a capital. Anexo 1: Tasas de captacién mensuales - depésitos a término fijo (DTF).. Anexo 2: Tasas de captacién semanales - DTF, CDT 180 dias, CDT 360 dias y TCC Anexo 3: UPAC .. Anexo 4: Comparativo de la dtf del banco de la republica y el banco BBVA.. EVALUACION FINAL DE LA RELIQUIDACION DEL CREDITO TABLAS: Tabla Mortalidad de rentistas hombres valid: Tabla Mortalidad de rentistas mujeres validas. Tabla Hombres-invalidos Tabla Mujeres tralia arescorcnaaceanicanacanaananmanananntascnsruic Tabla Dafio emergente y lucro cesante consolidado.. Tabla Dafio emergente y lucro cesante futuro. Tabla Tabla indice de precios al consumidor tabla del DANE hasta mayo de 2016 8: UVR histérico. 10 419 421 an 42 44 a7 27 27 428 428 431 431 43 433 436 437 439 440 444 453 454 461 465 469 4” 475 494 522 533 ‘ntheCGP GSSTES. SMLMV CE. MP. CCA CPACA. SPM IBL Che Abreviaturas Cédigo General de Proceso Cédigo Cédigo Sustantivo del Trabajo y de la Seguridad Social Salario minimo legal mensual vigente Consejero ponente Magistrado ponente Cédigo de lo Contencioso Administrativo Cédigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo Saldo de pensién minima Ingreso base de liquidacién Cédigo de Procedimiento CivilPresentacion En vista de las falencias existentes en los estudiantes, abogados, jueces, magistrados, estudiosos del derecho, economistas, contadores y empresarios, me he tomado el atrevimiento de plasmar en este manual mis conocimientos juridicos y financieros con el fin de aclararles las dudas y falencias existentes a estas personas, de una manera sencilla, precisa y practica. Antonio Luis Mendoza Cury 3Capituto 1 Generalidades del manual 1. Perjuicios Las acciones para reparar a las victimas por perjuicios causados como consecuencia de una falla en el servicio, por responsabilidad civil extracontractual, por un punible o delito, 0 por culpa patronal, se encuentran legalmente establecidas en nuestro orden juridico, como son la accién reparacién directa consagrada en el art. 140 de la Ley 1437 de 201; el ordinario de responsabilidad civil extracontractual, reglado en el art. 2341 del C. C,; el incidente de indemnizacién de perjuicios en proceso penal, seguin el art. 95 del C. Penal, y la culpa patronal en ordinario laboral, de conformidad con el numeral 2 del inciso d del numeral 4 del articulo 64 del C.S.T.5.5. Enel ejercicio de estas acciones, ya sea de indole civil o administrativa, de indole penal o laboral, es menester presentar de manera adecuada los perjuicios que se van a solicitar, a fin de que el operador judicial pueda igualmente ordenar conforme a la ley y a la jurisprudencia vigente la reparacién integral a la victima que ha sufrido un dafio o perjuicio indemnizable. Debemos tener presente que para la reparacién del perjuicio lo que se quiere es buscar colocar a la victima en el mismo estado en que se encontraba antes de la ocurrencia del dafio, aun cuando en algunos existen dafios en los que la victima queda con secuelas. Entonces para resarcir el dafio es necesario acudir al pago de una indemnizacién para repararlo mediante una cantidad de dinero. Para poder realizar esta indemnizacién, debemos tener unos criterios muy claros y contar con un medio de cuantificacién adecuado, que nos A permita establecer el valor que debe pagar el responsable del dafio a las 15Manual de liquidacién en sentencias judiciales victimas. Esta cuantificacién en dinero no es mas que el menoscabo que ha sufrido una persona como consecuencia del dafio. Al momento de cuantificar la indemnizacién debe tenerse en cuenta dos aspectos fundamentales: primero, determinar qué clase de dafios le han causado a la victima (incapacidad laboral permanente, incapacidad transitoria, muerte, detencidn injusta, etc.); segundo, hay que determinar el valor econémico (cantidad de dinero que se va a pagar). La indemnizacién para que pueda ser cuantificable el dafio debe haber producido un menoscabo en la persona, y el perjuicio debe ser cierto y determinable. Para que un dafio pueda indemnizarse y determinarse debe haber tenido repercusiones y consecuencias en la esfera econdmica, espiritual, moral, fisica y fisiolégica de la persona, y para que esta sea justa debe tenerse en cuenta qué tanto dafio ha causado en cada una de estas esferas, pudiéndose determinar a criterio del legislador 0 por medio de una valoracién profesional, segtin el caso. Lareparacién del dafio es considerado un asunto que afecta no solo el interés particular, sino que transciende dentro de la organizacién social, adquiriendo cada vez una significacién mas global, como consecuencia del impacto econémico que producen las decisiones judiciales de condena. Para que exista un equilibro entre el causante del dajio y las victimas, debe existir una adecuada cuantificacién, que se rompe con la generacioén del dafio imputable. Por eso resulta de gran importancia, que tanto el causante como el reclamante del dafio causado, conozcan la manera de calificar y cuantificar estos perjuicios, para que de esta manera sepan respectivamente qué deben reclamar o qué deben pagar, con la magnitud del dafio causado a la victima. Estos dafios son causados en el campo ptiblico por la denominada responsabilidad objetiva del Estado o por fallas en la prestacién de un servicio; y en el campo civil y penal por culpa civil extracontractual o culpa aquilina y por conducta punible o delito, y en el campo laboral, por la culpa patronal. Con la entrada en vigencia de la Ley 1395 de 2010, resulta imperativo el saber la manera como valorar y cuantificar el dafio causado en el campo A civil. Esto debido a que la demanda debe tener implicita una especificacién li 16Generalidades del manual motivada de la cuantia, y no solo esto, sino hacerlo bajo la gravedad del juramento (art. 206, del C. G. P.) la Ley 1437 de 2011, art. 157, también hace obligatorio este tipo de estimacién, con el fin que la cuantia sea lo mds cerca a la realidad, ya que si se excede en més del 50 % del valor de estos, el juez ordenar pagarle al demandado el 10 % de este excedente como indemnizacion. Articulo 206 del C.G.P.- Juramento estimatorio. Quien pretenda el reconocimiento de una indemnizacién, compensacién o el pago de frutos 0 mejoras, deberd estimarlo razonadamente bajo juramento en la demanda o peticién correspondiente, discriminando cada uno de sus conceptos. Dicho juramento har prueba de su monto mientras su cuantia no sea objetada por la parte contraria dentro del traslado respectivo. Solo se considerard la objecién que especifique razonadamente la inexactitud que se le atribuya a la estimacion. Formulada la objecién, el juez concederd el término de cinco (5) dias a la parte que hizo la estimacién, para que aporte o solicite las pruebas pertinentes. Aun cuando no se presente objecion de parte, si el juez advierte que la estimacién es notoriamente injusta, ilegal 0 sospeche que haya fraude, colusién o cualquier otra situacién similar, deberd decretar de oficio las pruebas que considere necesarias para tasar el valor pretendido. Sila cantidad estimada excediere en el cincuenta por ciento (50 %) la que resulte probada, se condenara a quien la hizo a pagar a la otra parte una suma equivalente al diez por ciento (10 %) de la diferencia. Eljuez no podrd reconocer suma superior ala indicada en el juramento estimatorio, salvo los perjuicios que se causen con posterioridad a la presentacién de la demanda o cuando la parte contraria lo objete. Serén ineficaces de pleno derecho todas las expresiones que pretendan desvirtuar o dejar sin efecto la condicién de suma maxima pretendida en relacién con la suma indicada en el juramento. El juramento estimatorio no aplicaré a la cuantificacién de los dafios extrapatrimoniales. Tampoco procederd cuando quien reclame la indemnizacién, la compensacién, los frutos o mejoras sea un incapaz. Para poder reclamar los perjuicios, se debe contar con las pruebas que determinen los elementos probatorios necesarios para demostrar el A dafio y realizar el cdlculo de la indemnizacién. a 7Manual de liquidacién en sentencias judiciales Nuestra Constitucién Politica en su art. 250 numeral 11 reconoce, como parte del derecho, la reparacién a las victimas por medio del pago de dafios punitivos para compensar estos, que puedan superar en mucho los perjuicios causados, y que hasta ahora no existe por regla general de un limite maximo, pero esta no precisa qué dafios deben repararse ni cémo deben cuantificarse, pero si se encuentra explicitamente reconocido el derecho a la reparaci6n integral del dafio. Respecto a lo anterior la Corte Constitucional en Sentencia C-916, del 29 de noviembre de 2002, M. P. Dr. Manuel José Cepeda Espinosa, dije [...] que la aplicacién del limite de mil salarios minimos mensuales establecido por el art. 98 del nuevo Cédigo Penal resulta ajustada a la Carta Politica solo cuando se aplica a los dafios morales que no pueden ser objetivamente estimados, pues en ese caso no se afecta de manera desproporcionada el derecho de la parte civil a la reparacign integral, ni impone carga 0 desproporcionadas a los derechos del debido proceso y ala libertad personal del procesado. Establece que el tope fijado no impide la reparacign integral de los dafios cuya existencia y cuantia hayan sido debidamente acreditados dentro del proceso penal, ni vulnera los intereses del Estado. El Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccién Tercera, en criterios de unificacién, adopto una nueva posicién en lo referente al perjuicio inmaterial, para lo cual dicté la siguiente sentencia y con base en esta, dicté una sentencia por falla médica, una por privacién injusta de la libertad y otra por el uso de arma de dotacién oficial: CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA DOCUMENTO FINAL APROBADO MEDIANTE ACTA DEL 28 DE AGOSTO DE 2014 REFERENTES PARA LA REPARACION DE PERJUICIOS INMATERIALES, Documento ordenado mediante Acta N.° 23 del 25/sep/2013 conel fin de recopilar la linea jurisprudencial y establecer criterios unificados paralareparaciéndelos perjuiciosinmateriales. OlgaMélidaValledeDelaHoz Presidenta de la seccién, Carlos Alberto Zambrano Barrera Vicepresidente de la Seccién, Magistrados Jaime Orlando Santofimio Gamboa Enrique Gil Botero Ramiro Pazos Guerrero Stella Conto Diaz del Castillo Hernan Andrade Rincén Danilo Rojas Betancourth, Bogota D. C. 1. TIPOLOGIA DEL PERJUICIO INMATERIAL De conformidad con la evolucién de la jurisprudencia, la Seccidn Tercera del Consejo de Estado reconoce tres tipos de perjuicios inmateriales: i) Perjuicio 18Generalidades del manual moral; ii) dafios a bienes constitucionales y convencionales; iii) dafio a la salud (perjuicio fisiolégico 0 bioldgico), derivado de una lesién corporal o psicofisica. 2. PERJUICIO MORAL El concepto se encuentra compuesto por el dolor, la afliccién y en general los sentimientos de desesperacién, congoja, desasosiego, temor, zozobra, etc., que invaden a la victima directa o indirecta de un dafio antijuridico, individual 0 colectivo. 2.1 REPARACION DEL DANO MORAL EN CASO DE MUERTE Para la reparacién del dafio moral, en caso de muerte, se han disefiado cinco niveles de cercania afectiva entre la victima directa y aquellos que acuden ala justicia en calidad de perjudicados o victimas indirectas. Nivel N° 1. Comprende la relacién afectiva, propia de las relaciones conyugales y paterno-filiales 0, en general, de los miembros de un mismo nucleo familiar (1.° Grado de consanguinidad, cényuges 0 compafieros permanentes o estables). A este nivel corresponde el tope indemnizatorio (100 SMLMV). Nivel N.°2, Donde se ubica la relacién afectiva propia del segundo grado de consanguinidad o civil (abuelos, hermanos y nietos). A este nivel corresponde una indemnizacién equivalente al 50 % del tope indemnizatorio. Nivel N.° 3. Esté comprendido por la relacién afectiva propia del tercer grado de consanguinidad o civil. A este nivel corresponde una indemnizacién equivalente al 35 % del tope indemnizatorio. Nivel N.° 4, Aquf se ubica la relacién afectiva propia de! cuarto grado de consanguinidad o civil, A este nivel corresponde una indemnizacién equivalente al 25 % del tope indemnizatorio. Nivel N." 5. Comprende las relaciones afectivas no familiares (terceros damnificados). A este nivel corresponde una indemnizacién equivalente al 15, % del tope indemnizatorio. 2.1.2. REPARACION DEL DANO MORALEN CASO DE MUERTE, REGLA GENERAL Para los niveles 1 y 2 se requerird la prueba del estado civil o de la convivencia de los compafieros. Para los niveles 3 y 4, ademés, se requeriré la prueba de la relacién afectiva. Para el nivel 5 deberd ser probada la relacion afectiva. 19Manual de liquidaci en sentencias judiciales REPARACION DEL DANO MORAL EN CASO DE MUERTE REGLA GENERAL Nivel Nivel Nivel Nivel Nivel5: 100% 0% 35% 25% SE Relaciones renames | BENS | sensors | sesceres | Alcor mee afectivasdel | afectivasdel | afectivas no afectves, de ‘ Porcentajes inidag | €Cer grado de | cuarto grado de | familiares — conyugales y | consanguinidad consanguinidad | consanguinidad | terceros paternofiiales | 0 cil (abvelos, oc civil | damnificados— hermanos rietos Equivalencles ensalarios 100 50 38 5 5 rminimos 2.2 REPARACION DEL DANO MORAL EN CASO DE LESIONES PERSONALES, La reparacién del dafio moral en caso de lesiones tiene su fundamento en el dolor o padecimiento que se causa a la victima directa, familiares y demas personas allegadas. Para el efecto se fija como referente en la liquidacién del perjuicio moral, enlos eventos de lesiones, la valoracién de la gravedad o levedad de la lesion reportada por la victima. Su manejo se ha dividido en seis (6) rangos: REPARACION DEL DANO MORAL EN CASO DE LESIONES vel [_Nvel_[__Nvelg_[__Nvela | _ Nivels Telacones tina | sectiasde! | perciones | Relaciones | Relaciones eer, | SBI | sets cat | tetas | sector contain | ton | tanga | ta | cae | i — conyugalsy | adc | consanguinid| consanguin | damniadas patema- | (@buelo, | Omaneuni’ | cnsangun | damn files | emanosy : nits) sua [say [aw [sun |S [Ipalosweroralso® 00 50 5 % 5 igalosuperoralgox hferoralgoe | 80 40 Fl 20 ny igalosuperoral3o%einferora go | 60 30 ry 5 $ [igalosuperoralzo2einferoralzox | 40 2 4 ‘0 é igual osuperoraltoXeirferoral20% | 20 0 7 5 3 [igslesuperoraxeinferoralioz © 5 38 25 is 20Generalidades del manual Debera verificarse la gravedad o levedad de la lesion causada ala victima directa, la que determinaré el monto indemnizatorio en salarios minimos. Para las victimas indirectas se asignaré un porcentaje de acuerdo con el nivel de relacién en que éstas se hallen respecto del lesionado, conforme al cuadro. La gravedad o levedad de la lesién y los correspondientes niveles se determinaran y motivarén de conformidad con lo probado en el proceso. Nivel N.° 1. Comprende la relacién afectiva, propia de las relaciones conyugales y paterno-filiales 0, en general, de los miembros de un mismo nucleo familiar (1.°° Grado de consanguinidad, cényuges 0 compafieros permanentes). Tendran derecho al reconocimiento de 100 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 50 %; a 80 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesién sea igual o superior al 40 % ¢ inferior al 50 %; a 60 SMLMV cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 30 % e inferior al 40 % a 40 SMLMV si la gravedad de la lesion es igual © superior al 20 % e inferior al 30 %; a 20 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 10% inferior al 20 % y, por ultimo, a10 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesidn sea igual o superior a1 % e inferior al 10 %. Nivel N. 2. Donde se ubica la relacién afectiva, propia del segundo grado de consanguinidad o civil (abuelos, hermanos y nietos), obtendran el 50 % del valor adjudicado al lesionado o victima directa, de acuerdo con el porcentaje de gravedad de la lesién, como se describe: tendran derecho al reconocimiento de 50 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 50 %; a 40 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesion sea igual o superior al 40 % e inferior al 50 % a 30 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual 0 superior al 30 % e inferior al 4o % a 20 SMLMV si la gravedad de la lesion es igual o superior al 20 % e inferior al 30 % a 10 SMLMV v cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 10 %e inferior al 20 % Ys or Ultimo, a 5 SMLMV V en los eventos en que la gravedad de la lesin sea igual o superior a 1% e inferior al 10 %. Nivel N. 3. Esté comprendido por la relacién afectiva propia del tercer grado de consanguinidad o civil. Adquiriran el 35 % de lo correspondiente a la victima, de acuerdo con el porcentaje de gravedad de la lesién, como se indica: tendran derecho al reconocimiento de 35 SMLMV cuando la gravedad dela lesién sea igual o superior al 50 %; a 28 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesin sea igual o superior al 40 % ¢ inferior al 50%; a21 SMLMV A cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 30 % e inferior al 4o %; Ail 21Manual de liquidacién en sentencias judiciales 22 a 14 SMLMY sila gravedad de la lesion es igual o superior al 20 % ¢ inferior al 30 % a7 SMLMV cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 10 %e inferior al 20 % y, por ultimo, a 3,5 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesidn sea igual o superior a 1% e inferior al 10 %. Nivel N.° 4. Aqui se ubica la relacién afectiva propia del cuarto grado de consanguinidad 0 civil. Se reconocera el 25 % de la indemnizaci6n tasada para el lesionado, de acuerdo con el porcentaje de gravedad de la lesién, como se sefiala: tendran derecho al reconocimiento de 25 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 50%; a 20 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesién sea igual o superior al 40 % e inferior al 50 % a 15 SMLMV. cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 30 % e inferior al 40 %; a 10 SMLMV sila gravedad de la lesién es igual o superior al 20 % e inferior al 30 % a 5 SMLMY cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 10 %e. inferior al 20 y, por ultimo, a 2,5 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesidn sea igual o superior a 1% e inferior al 10 %. Nivel N.° 5. Comprende las relaciones afectivas no familiares (terceros damnificados). Se conceder el 15 % del valor adjudicado al lesionado, de acuerdo con el porcentaje de gravedad de la lesion, como se presenta: tendran derecho al reconocimiento de 15 SMLMV cuando la gravedad de la lesién sea igual o superior al 50 %; a 12 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesion sea igual o superior al 40 % ¢ inferior al 50 % a 9 SMLMV cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 30 % e inferior al 40 %; a 6 SMLMV si la gravedad de la lesién es igual o superior al 20 % e inferior al 30 % a 3 SMLMY cuando la gravedad de la lesion sea igual o superior al 10 %e. inferior al 20 % y, por ultimo, a 4,5 SMLMV en los eventos en que la gravedad de la lesi6n sea igual o superior al 1% ¢ inferior al 10 %. 2.3. REPARACION DEL DANO MORAL EN CASO DE PRIVACION INJUSTA DE. LALIBERTAD En los casos de privacién injusta de la libertad se reiteran los criterios contenidos en a sentencia de 28 de agosto de 2013, proferida por la Seccién Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo - Rad. N.° 25022, y se complementan los criterios alli adoptados, de acuerdo con la evolucién jurisprudencial de La Seccién Tercera en los términos del cuadro que se incorpora a continuacién:Generalidades del manual a Taina det, segeapenticce | ee | paneer Paresenc patnivnmlderde | pamonerey | segundo gute | Premeenel /emogiode| sey de la privacién injusta dela | parientes en el de tercer grado de | consanguiidad | grnficados libertad imer grado. | consanguiniad | COMS@euinidad | yafineshastae rimer gr e segundo ‘e esa wim | sre) are] ara Tei epi parcmigede | purzngede | prcste de | pacetade injusta en meses lavictima la victima lavictima la victima dina | rec | areca | ats a VT Spemrniaes ie a 3 : r Siperorsneniars | 90 ‘ t 2 3 ‘Superiora ge inferior a2 80 40 28 20 12 . Las medidas de reparacién integral operarén teniendo en cuenta la A relevancia del caso y la gravedad de los hechos, todo con el propésito 23Manual de liquidacién en sentencias judiciales 24 de reconocer la dignidad de las victimas, reprobar las violaciones a los derechos humanos y concretar la garantia de verdad, justicia, reparacién, no repeticidn y las demas definidas por el derecho internacional. Para el efecto el juez, de manera oficiosa o a solicitud de parte, decretaré las medidas que considere necesarias o coherentes con la magnitud de los hechos probados (Articulo 8.1 y 63.1 de la Convencién Interamericana de Derechos Humanos). REPARACION NO PECUNIARIA, AFECTACION O VULNERACION RELEVANTE. DE BIENES O DERECHOS CONVENCIONAL Y CONSTITUCIONALMENTE AMPARADOS Criterio Tipo de Medida Modulacién En caso de violaciones relevantes a bienes o derechos convencional y constitucionalmente amparados Medidas de reparacién integral no pecuniarias. De acuerdo con los hechos probados, la oportunidad y pertinencia de los mismos, se ordenarén medidas reparatorias no pecuniarias a favor de la victima directa y a su nticleo familiar mds cercano. En casos excepcionales, cuando las medidas de satisfaccién no sean suficientes o posibles para consolidar la reparacién integral podrd otorgarse una indemnizacién, Unica y exclusivamente a la victima directa, mediante el establecimiento de una medida pecuniaria de hasta 100 SMLMV, si fuere el caso, siempre y cuando la indemnizacién no hubiere sido reconocida con fundamento en el dafio a la salud. Este quantum deberd motivarse por el juez y ser proporcional a la intensidad del dafio y la naturaleza del bien o derecho afectado. INDEMNIZACION EXCEPCIONAL EXCLUSIVA PARA LA VICTIMA DIRECTA Criterio Cuantfa [.] Modulacién de la cuantia. En caso de violaciones relevantes a bienes o derechos convencional y constitucionalmente amparados, cuya reparacién integral, a consideracién del juez, no sea suficiente, pertinente, oportuna o posible con medidas de reparaci6n no pecuniarias satisfactorias, hasta 100 SMLMV En casos excepcionales se indemnizaré hasta el monto sefialado en este item, si fuere el caso, siempre y cuando la indemnizacién no hubiere sido reconocida con fundamento en el dajfio a la salud. Este quantum deberd motivarse por el juez y ser proporcional a la intensidad del dafio y la naturaleza del bien o derecho afectado. 4. CONCEPTO Y REPARACION DEL DANO A LA SALUD. En los casos de reparacién del dafio a la salud se reiteran los criterios. contenidos en la sentencia de unificacién del 14 de septiembre de 2011, AiGeneralidades del manual exp. 19031, proferida por la Seccién Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo, y se complementan los términos de acuerdo conla evolucin jurisprudencial de la Seccidn Tercera. La indemnizacién, en los términos del fallo referido esta sujeta a lo probado en el proceso, tinica y exclusivamente para la victima directa, en cuantla que no podrd exceder de 100 SMLMY, de acuerdo con la gravedad de la lesién, debidamente motivada y razonada, conforme a la siguiente tabla: GRAFICO REPARACION DEL DANO A LA SALUD, REGLA GENERAL Gravedad de la lesion Victima directa SMLMv Igual o superior al 50% 100 igual o superior al 40 %e inferior al 50% 80 Igual o superior al 30 Xe inferior al 40 % 60 Igual o superior al 20 % e inferior al 30% 40 Igual o superior al 10 % e inferior al 20% 20 Igual 0 superior al 1% e inferior al 10% 10 Bajo este propésito, el juez debe determinar el porcentaje dela gravedad 0 levedad de la afectacién corporal o psicofisica, debidamente probada dentro del proceso, relativa a los aspectos 0 componentes funcionales, biolégicos y psiquicos del ser humano. Para lo anterior el juez deberd considerar las consecuencias de la enfermedad 0 accidente que reflejen alteraciones al nivel del comportamiento y desempefio de la persona dentro de su entorno social y cultural que agraven la condicién de la victima, Para estos efectos, de acuerdo con el caso, se podrén considerar las siguientes variables: —La pérdida o anormalidad de la estructura 0 funcién psicolégica, fisiolégica o anatémica (temporal o permanente) —La anomalia, defecto 0 pérdida producida en un miembro, érgano, tejido u otra estructura corporal o mental. —1a exteriorizacién de un estado patoldgico que refleje perturbaciones al nivel de un érgano. —La reversibilidad o irreversibilidad de la patologia. —La restriccién o ausencia de la capacidad para realizar una actividad normal o rutinaria. ae 25Manual de liquidacién en sentencias judiciales —Excesos en el desempefio y comportamiento dentro de una actividad normal o rutinaria. —1as limitaciones o impedimentos para el desempefio de un rol determinado. —Los factores sociales, culturales u ocupacionales. —tLa edad. —El sexo. —Las que tengan relacién con la afectacién de bienes placenteros, lidicos y agradables de la victima. —Las demés que se acrediten dentro del proceso. En casos excepcionales, esto es, cuando existan circunstancias debidamente probadas de una mayor intensidad y gravedad del dafio a la salud podré otorgarse una indemnizacién mayor a la sefialada en la tabla anterior, sin que en tales casos el monto total de la indemnizacién por este concepto pueda superar la cuantia equivalente a 400 SMLMV. Este quantum deberd motivarse por el juez y ser proporcional ala intensidad del dafio, con aplicacién de las mismas variables referidas. En conclusién, la liquidacién del dafio a la salud se efectuard conforme ala siguiente tabla: GRAFICO REPARACION DEL DANO A LA SALUD ‘Concepto ‘Cuantia maxima. Regla general 100 SMLMV Regla de excepeion 400 SMLMV Con relacién a los parémetros anteriores, se aclara que ellos son excluyentes y no acumulativos, de manera que la indemnizacién reconocida no podrd superar el limite de 400 SMLMV. REPARACION DEL DANO A LA SALUD Con relacién alos pardmetros anteriores, se aclara que ellos son excluyentes y no acumulativos, de manera que la indemnizacién reconocida no podra superar el limite de 400 SMLMV. 5. PROHIBICIGN DE PAGO DOBLE DE DANO O PERJUICIO INMATERIAL. Ningtin dafio o perjuicio inmaterial podra ser indemnizado doblemente. Segtin el alto Tribunal, cuando se deciden demandas sobre graves violaciones de los derechos humanos perpetradas por agentes del Estado, es posible desbordar los limites aplicados a la reparacién moral, teniendo A en cuenta el articulo 97 del C. P. por lo tanto, segtin el postulado de mayor Mil 26Generalidades del manual exigibilidad, no es ldgico que los valores por los que pueden ser condenados los particulares no sean aplicados a las condenas contra el Estado, si se acredita un dafio antijuridico imputable. En Colombia, Nuestra Constitucién establece que el dafio a reparar es el llamado dafio antijuridico, que es aquel que la persona no esté obligada a soportar; empero no sefiala el monto de los mismos [sic] y la forma en que deben [sic] cuantificarse. Tampoco prohibe que se indemnice ciertos tipos de dafios. Sdlo se limita a reconocer que las victimas y perjudicados tienen derecho a la reparacién, mediante la indemnizacién de los perjuicios ocasionados por el delito. En sentencia C-916 de 2002, la Corte se pronuncié al respecto y dice: «el legislador, al definir el alcance de la «reparacién integral» puede determinar cuales dafios deben ser tenidos en cuenta, y en esa medida incluir como parte de la reparacién integral los dafios materiales directos, el lucro cesante, las oportunidades perdidas, as{ como los perjuicios morales, tales como el dolor o el miedo sufridos por las victimas, los perjuicios estéticos 0 los dafios a la reputacién de las personas, o también los llamados dafios Punitivos, dentro de limites razonables. Puede también el legislador fijar reglas especiales para su cuantificacién y criterios para reducir los riesgos de arbitrariedad del Juez. Estos criterios pueden ser de diversos tipos. Por ejemplo: pueden consistir en parémetros que orienten al Juez, en limites variables para ciertos perjuicios en razén a lo probado dentro del proceso para otra clase de perjuicios, o en topes fijos razonables y proporcionados. El dafio ala salud, es un dafio recién acogido por el Consejo de Estado, teniéndolo en cuenta como un derecho fundamental, el cual es vulnerado con la deficiente prestacién del servicio médico por parte de los entes encargados de prestar el servicio de salud. Una tipologia del perjuicio que se estructure a partir de los principales bienes juridicos, constitucionalmente protegidos, garantiza varios aspectos tedricos y practicos, a saber: i) se repara o compensa no el dafio en simismo sino las consecuencias quedeélsedesprenden, paralocualesprecisoverificar la gravedad de la afectacién al respectivo interés legitimo (v.gr. la salud, la honra, la libertad, etc.); ii) se produce una constitucionalizacién del derecho de la responsabilidad, en donde no se indemnizan perjuicios existenciales © derivados de la vida social o relacional del sujeto, sino vinculados a derechos constitucionales, iii) dado que la tipologia del perjuicio inmaterial se concentra en algunos de los derechos reconocidos a nivel constitucional, la labor de establecer una cuantificacién del dafio se puede trazar a través de criterios ms objetivos —no objetivables— con apoyo en el criterio del arbitrio iuris y los criterios fijados en la jurisprudencia. Asif las cosas, el dafio. “he 27Manual de liquidacién en sentencias judiciales ala salud obtiene su precisién y concrecién en la medida que resulta facil para el juez trazar parangones a partir de los precedentes judiciales de la Corporacién, segtin los cuales a lesiones graves que afecten de manera significativa la integridad psicofisica del sujeto se otorga un maximo de cuatrocientos (400) salarios minimos legales mensuales vigentes. De modo que, el porcentaje de invalidez o la gravedad de la lesién y la edad de la victima serdn los factores determinantes con los cuales el juez contaré para, a partir del arbitrio judicial, fijar la indemnizacién del perjuicio respectivo. Corresponderé al juez, através de todos los medios de conviccién —directos 0 indirectos y, principalmente, los que se refieran técnica o cientificamente al porcentaje de incapacidad temporal o permanente derivado del dafio—la verificacion de la existencia de la lesi6n, las consecuencias que de la misma se derivan en términos de la integridad psicofisica considerada en s{misma y las limitaciones que esa afectacién genera en el estado general de bienestar. [...] Esta es, precisamente, la importancia del dafio a la salud, ya que como se ha explicado permite reconducir a una misma categoria resarcitoria todas las expresiones del ser humano relacionadas con la integridad psicofisica, como por ejemplo las esferas cognoscitivas, psicolégicas, sexuales, hedonisticas, etc., lo que evita o impide que se dispersen estos conceptos en rubros indemnizatorios auténomos. Asi las cosas, el dafio ala salud posibilita su reparacién considerado en si mismo, sin concentrarse de manera exclusiva y principal en las manifestaciones externas, relacionales 0 sociales que desencadene, circunstancia por la cual este dafio, se itera, gana concrecién y objetividad en donde las categorfas abiertas la pierden y, por lo tanto, permite garantizar los principios constitucionales de dignidad humana y de igualdad material. El dafio moral satisface la indemnizacién de la érbita interna y aflictiva del ser humana; el dafio a la salud garantiza un resarcimiento més o menos equitativo y objetivo en relacidn con los efectos que produce un dafio que afecta la integridad psicofisica de la persona. La aplicacién de esta tipologia del dafio garantiza la reparacidn estatica y dindmica del perjuicio, esto es los efectos internos y externos, subjetivos y objetivos, individuales y colectivos que la lesién antijuridica o injusta desencadena en el sujeto y las personas que constituyen su entorno. Para la valoracién del dafio a la salud, no sea viable ni procedente la aplicacién del denominado test de proporcionalidad, asi como tampoco la necesidad de establecer si la reparacién responde a la proteccién de una esfera minima, esencial del individuo y de su vida relacional, asi como tampoco verificar si la persona considera la salud como un valor en si mismo. En consecuencia, ante la existencia de baremos o tablas de punto A legales que definan las indemnizaciones a diferencia de la experiencia de 4M 28Generalidades del manual otros paises (v.gr. Francia e Italia), para la liquidacién el dafio ala salud enla jurisprudencia verndcula es preciso recurrir a la aplicacién del arbitrio juris, postulado que se integra a la mondrquica juridica, y que, lejos de reflejar pardmetros de arbitrariedad, su existencia y validez normativa encuentra fundamento en la sana critica y en las reglas de la experiencia de las que se vale legitimamente el operador judicial para reconocer via compensacién una afectacién a un bien tan personalisimo como las lesiones ala integridad psicofisica. Esta Subseccién con apoyo en los lineamientos conceptuales acogidos de manera sistemdtica por esta Corporacién, ha considerado que el principio de proporcionalidad no constituye la herramienta o instrumento juridico pertinente para la valoracién y tasacién del perjuicio moral, por las siguientes razones: Los perjuicios inmateriales no pueden ser objeto de ponderacién, toda vez que: i) en su liquidacidn no se trata de solucionar una tensién o conflicto entre principios, valores o derechos fundamentales que entran en pugna, il) tampoco se pretende definir los deberes juridicos impuestos al legislador desde la Carta Politica en la determinacin de la constitucionalidad de una ley, y iil) el dafio a la salud constituye una lesién a la drbita psicofisica del ser humano, razén por la cual no es susceptible o pasible de ser fijada a establecidaa través de un criterio de proporcionalidad, puesto que, se insiste, el dolor o la afliccisn no son conmensurables. Asi las cosas, el uso del principio de proporcionalidad para definir el monto de la indemnizacién del perjuicio fisioldgico es inadecuado, por cuanto el objeto y la finalidad del instrumento mencionado no es Util para introducir objetividad en la reparacién del mismo, maxime si su objeto y finalidad esta encaminada a que se solucionen tensiones entre derechos fundamentals y la consonancia de una norma en relacién con los mismos. La doctrina autorizada sobre la materia ha puesto de presente la funcién del principio de proporcionalidad [...] el principio de proporcionalidad es un criteriometodolégico que permite establecer cudles sonlos deberes juridicos que imponen los derechos fundamentales consagrados en la Constitucién. Su aplicacién se realiza a través de los tres sub-principios mencionados —idoneidad, necesidad y proporcionalidad en estricto sentido—, el primero de ellos, se relaciona con que la intervencién en los derechos fundamentales debe ser «adecuada» para conseguir un fin constitucionalmente legitimo; el segundo, serefierea quelamedida de intervencidn debe serlamés «benigna» entre todas las que pueden ser aplicadas, y el tercer y ultimo sub-principio, atafie a las ventajas de la intervencién en los derechos fundamentales las cuales deben «compensar los sacrificios que ésta implica para sus titulares y para la sociedad». En el sub-principio de proporcionalidad se desarrolla A el método de la ponderacién, como un tipo de juicio mediante el cual se Ai 29Manual de liquidacién en sentencias judiciales determina cuél derecho o principio debe prevalecer en una colisién entre derechos fundamentales o principios. Esta técnica contiene tres elementos que la estructuran y desarrollan: la ley de la ponderacién, la formula del peso y las cargas de argumentacién. El primero se explica asi: «cuanto mayor es el grado de la no satisfaccién o de afectacién de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccién del otro». El segundo elemento hace referencia a una formula matematica en la cual se les atribuye a unas variables un valor numérico que permite calcular el peso de los principios enfrentados. Finalmente, el tercer elemento consiste en las cargas argumentativas que los principios tienen «per se» y se utilizan siconla férmula del peso existe un empate entre los principios enfrentados. De otro lado, la jurisprudencia constitucional verndcula ha empleado el principio de proporcionalidad, principalmente, para definir la constitucionalidad de las intervenciones legislativas en la Grbita de derechos fundamentals o para definir cundo existe una vulneracién al principio de igualdad. El manejo del principio de proporcionalidad en sede de la tasacién del dafio a la salud —al igual que ocurre con el dafio moral— no esta orientado a solucionar una tensién o colisién de principios o de derechos fundamentales, y menos a determinar la constitucionalidad y legitimidad de una intervencién del legislador. Asi las cosas, la defensa de la aplicacién del principio de proporcionalidad para la determinacién y cuantificacién de los dafios inmateriales parte de un argumento que confunde el arbitrio judicial con la nocién de arbitrariedad. Y ello no es correcto, puesto que el arbitrio iuris ha sido empleado desde la teorfa del derecho de dafios, de lamano con el principio de equidad, para solucionar problemas como el analizado, esto es, la liquidacién del perjuicio moral debido a la imposibilidad de definir el grado de afectacién interior o que produce el dafio antijuridico. El dafio a la salud reviste una connotacién bifronte, una estética u objetiva que garantiza la maxima «a igual afectacién a la integridad psicofisica debe corresponder una idéntica o similar compensacién del perjuicio», y una perspectiva dindmica o subjetiva —que permite hacer realidad la igualdad material— debido a que en este componente se permite que el juez eleve en un preciso porcentaje la reparacién por cuenta de las condiciones particulares de la victima. No se trata de reparar la vida relacional o social de quien sufre el dafio (en el espectro dinémico), sino de reconocer un porcentaje adicional debido a situaciones particulares que hacen que para ese sujeto especifico la afectacion correspondiente sea més grave. En sintesis, la reparacién del dafio a la salud exige la concrecién de un sistema que respete los principios constitucionales de igualdad y de dignidad humana, sin que sea viable trasladar a la victima la consideracién A o la acreditacién de que considere el derecho a la salud como un valor en si Ail 30Generalidades del manual mismo, puesto que esta posibilidad rife con los principios del derecho de dajios, ya que serian los propios demandantes quienes tendrian la opcién de incrementar —sin justificacién alguna o dependiendo la vision capitalista del mundo— el quantum de la indemnizacién. En ese orden de ideas, se reitera, los criterios fijados en las sentencias del 14 de septiembre de 2011, exps. 38222 y 19031, asi como los contenidos en esta providencia, son respetuosos de los principios constitucionales mencionados, asi como del principio fundamental del derecho de dafios, esto es, la materializacién del postulado de la reparacién integral, sin sacrificar la igualdad material a la hora de administrar justicia. Nuestra Constitucién Politica en su art. 250 numeral 1, impone al fiscal general de la nacidn la obligacién constitucional de adoptar las medidas necesarias para hacer efectivo el restablecimiento del derecho y la indemnizacién de dafios ocasionados por el delito a favor de las victimas. Elart. 16 dela Ley 446 de 1998, establece: «Dentro de cualquier proceso que se surta ante la administracién de justicia, la valoracién de los dafios irrogados alas personas y alas cosas, atenderda los principios de reparacién integral y equidad y observard los criterios técnicos actuariales». En cuanto a la indemnizacién de los perjuicios, el art. 2341 del Cédigo Civil establece: «El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido dafio a otro, es obligado a la indemnizacién sin perjuicio de la pena que la Ley le imponga por la pena o el delito cometido». En lo referente a la responsabilidad civil contractual, el articulo 1613 del Cédigo Civil en su tenor dice: «La indemnizacién de perjuicios comprende el dafio emergente y el lucro cesante, ya provenga de no haberse cumplido la obligacién, 0 de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el incumplimiento. Exceptudndose los casos en que la Ley la limita al dafio emergente». Los métodos de cuantificacién del dafio utilizados por los jueces no se encuentran totalmente establecidos de manera expresa ena ley, sino que en buena parte provienen de las jurisprudencias de las Altas Cortes. Por ello es menester estar atentos a las lineas jurisprudenciales de las mismas, dado que frecuentemente se producen giros en la interpretacién y, por ende, liquidacién de los perjuicios indemnizables. Para que el dafio sea indemnizable en necesario que sea cierto y que suponga una existencia real 0, al menos, la probabilidad suficiente de una A existencia futura. 31Manual de liquidacién en sentencias judiciales En lo que respeta al dafio cierto, Jorge Mosset Iturraspe’ dice: E | dafio cierto puede ser material o moral (patrimonial o extrapatrimonial) segin los caracteres del objeto lesionado, pudiendo recaer en las personas en sus aspectos fisicos 0 morales: privacién de la vida, lesiones corporales, perjuicio a la salud, disminucién de la capacidad de trabajo, debilitamiento fisico 0 mental, desfiguracién, etc. O sobre los derechos que una persona tiene como tal: publicos privados: a la libertad individual, honor, crédito, industria o prosperidad, a la intimidad, palabra hablada, imagen, etc., sobre los bienes que componen su patrimonio, objetos materiales e inmateriales, derecho creditorio, intelectual, industrial, etc. En tal sentido el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccién Tercera, Sentencia del 4 de diciembre de 2006, GP. Dr. Mauricio Fajardo Gémez, ha dicho: «El perjuicio indemnizable, entonces, puede ser actual o futuro, pero, de ningun modo, eventual o hipotético. Para que el perjuicio se considere existente, debe aparecer como la prolongacién cierta y directa del estado de las cosas producida por el dafio, por la actividad daftina, realizada por autoridad publican. Para que se declare la responsabilidad de la administracién publica es preciso que se verifique la configuracién de los dos elementos o presupuestos, segtin la disposicién constitucional que consagra la institucion juridica, esto es, el articulo 90 superior, en consecuencia, es necesario que esté demostrado el dafio antijuridico, asi como la imputacion factica y juridica del mismo a la administracién publica. La cuantificacién de la indemnizacién se debe realizar de manera individual y particular, ya que el resultado varia de acuerdo con los distintos factores particulares que intervienen y que no pueden ser recogidos de forma absoluta, de manera anticipada, especialmente en cuanto se refiere al principio de tipo patrimonial. EL CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATVO- SECCION TERCERA, DICTO SENTENCIAS EN LO CONCERNIENTE A FALLA MEDICA, PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD Y USO DE ARMA DE DOTACION OFICIAL, CON BASE EN LA DE UNIFICACION EN REFERENCIA AL PERJUICIO. INMATERIAL (DANO A LA SALUD Y MORAL), POR TRES DE LAS SITUACIONES. QUE ENMARCAN ESTE TIPO DE FALLA, COMO SON POR MUERTE, PRIVACION Culzone Editores, 2004, pags. 258 y 259. ‘nae 32Generalidades del manual DE LA LIBERTAD O LESION, QUE TIENEN DERECHO AL DANO MORAL Y POR LESION CON DERECHO AL DANO A LA SALUD. FALLA MEDICA CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA - SALA PLENA, Consejera ponente: STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO, Bogota, D. C., veintiocho (28) de agosto de dos mil catorce (2014), Radicacién n&mero: 23001-23-31-000-2001-00278-01(28804), Actor: AMPARO DE JESUS RAMIREZ SUAREZ, Demandado: HOSPITAL SAN VICENTE, DE PAUL DE LORICA Y OTRO, Referencia: APELACION SENTENCIA -ACCION DE REPARACION DIRECTA Procede la Sala previa unificacion jurisprudencial en materia de reparacién del dafio a la salud de caracter temporal, liquidacion del dajfio a la salud (valoracién cualitativa) y medidas de reparacién integral frente al trato de la mujer en materia médico asistencial, a resolver el recurso de apelacién interpuesto por la parte actora, contra la sentencia proferida el 27 de mayo de 2004 por el Tribunal Administrativo del Cérdoba, por medio de la cual se concedieron parcialmente las pretensiones. Dispone el fallo impugnado: Primero: No prospera la excepcién propuesta. Segunda: Declarase al Hospital San Vicente de Patil de Lorica administrativa y patrimonialmente responsable por los perjuicios causados ala sefiora Amparo de Jestis Ramirez Sudrez, por la muerte de su hija en estado fetal. Tercera: Condénase al Hospital San Vicente de Patil de Lorica, a pagar a ‘Amparo de Jestis Ramirez Sudrez, por concepto de perjuicios morales noventa punto ochenta y nueve (90.89) salarios minimos legales mensuales, que a la fecha de esta sentencia equivalen a treinta y dos millones quinientos treinta y ocho mil pesos ($32-538.000). Cuarto: Niéguense las demds pretensiones de la demanda. Quinto: Dese cumplimiento a esta providencia en los términos de los articulos 176 y 177 del C. C. A., para ello expidase copia de la sentencia con destinos (sic) a los interesados, precisando cudl de ellas presta mérito ejecutivo”. |. ANTECEDENTES 1. Pretensiones El 22 de junio de 2001, en ejercicio de la accin de reparacién directa prevista en el articulo 86 del Cédigo Contencioso Administrativo, por intermedio de apoderado judicial, los sefiores Amparo de Jestis Ramirez Suarez y Nelson Gonzalez Sotomayor impetraron se declare la responsabilidad estatal del Hospital San Vicente de Paul de Lorica, Cérdobal,] por la muerte de su hija A por nacer. re 33Manual de liquidacién en sentencias judiciales Los demandantes reclamaron las siguientes declaraciones y condenas: 1. La empresa social del Estado Hospital San Vicente de Patil de Lorica, es administrativamente responsable de los perjuicios morales y de placer o dafio ala vida de relacién o fisiolégicos, ocasionados a la sefiora Amparo de Jestis Ramirez Suarez y a su compafiero permanente Nelson Gonzélez Sotomayor, porlamuerte de su hija en estado fetal cuando estaba por nacer en el proceso de parto, y de igual forma por peligrar la vida de la ilusionada madre en dicho proceso biolégico, y los cuales fueron causados por falla clara o presunta del servicio médico de la entidad referida, al no prestarse el servicio médico en forma digna, eficiente y oportuna, lo cual produjo la muerte del bebé o criatura que estaba por nacer y que puso en peligro la vida de la madre. 2. Como consecuencia, condénese a la Empresa Social del Estado, Hospital San Vicente de Patil de Lorica, como reparacién 0 compensacién del dafio y perjuicios ocasionados, a pagar a los actores 0 a quien represente legalmente sus derechos, los siguientes conceptos indemnizatorios: —Perjuicios morales: A sefiora Amparo de Jestis Ramirez Suarez y a su compaiiero Nelson Gonzélez Sotomayor, con el equivalente en pesos del dia de ejecutoria que pongan fin al proceso de Mil (1.000) gramos de oro fino, para cada uno de ellos, segtin certificacién que para el caso expida el Banco dela Repiblica, por causa de la muerte de su hija que estaba por nacer. —Perjuicios morales (sic) A la sefiora Amparo de Jess Ramirez Suarez ya su compafiero Nelson Gonzalez Sotomayor, con el equivalente en pesos del dia de ejecutoria que ponga fin al proceso de mil (1.000) gramos de oro fino, para cada uno de ellos, a causa de las angustias y dolores padecidos por la ilusa madre al peligrar su vida y soportar toda la hemorragia y el proceso de muerte de la criatura en su vientre sin recibir ningun auxilio médico eficiente para evitarlo, lo cual afecté profundamente a ambos compafieros, tanto emocional, sicolégica y sentimentalmente, lo cual ha permanecido en el tiempo. —Perjuicios de placer, a la vida en relacién o alteracién de las condiciones de existencia: A la sefiora Amparo de Jess Ramirez Suarez y a su compafiero Nelson Gonzélez Sotomayor, debe pagérseles este perjuicio, a cada uno, con el equivalente en pesos del dia de ejecutoria que pongan fin al proceso de siete mil (7.000) gramos de oro fino, segtin certificacién antes referida. 3. Todas las cantidades dinerarias pretendidas deberan pagarse debidamente actualizadas en su poder adquisitivo con base en el indice de precios al consumidor, més intereses compensatorios desde la fecha de origen de los dajios y perjuicios hasta la ejecutoria de la sentencia. 4. La entidad demanda[da] y condenada, dard cumplimiento a la A sentencia en términos de los articulos 176, 177 y 178 de Cédigo Contenciosos 34Generalidades del manual Administrativo, pagando intereses moratorios comerciales a partir de la ejecutoria de la sentencia. 2. Fundamentos de hecho La parte demandante puso de presente los siguientes hechos y circunstancias como fundamento de sus pretensiones: 1. La sefiora Amparo de Jestis Ramirez Suarez y el sefior Nelson Gonzdlez Sotomayor, unieron libremente sus vidas, y de esa unién, con gran ilusién y a través de esfuerzos y bajo cuidado médico, procrearon y engendraron una criatura con la gran expectativa de que naciera viva y saludable, y se convirtiera asi en un gran motivo de felicidad, en la formacién de un hogar, lo cual les daba el gran sentido de vivir y de seguir progresando en la unién espiritual y fisica que habian formado. 2. El embarazo de la sefiora Amparo de Jestis Ramirez Sudrez, le fue diagnosticado por examenes médicosrealizadosatravésdelaentidad promotora de salud, IPS Saludcoop de Lorica, mediante los cuales se le determind que el parto podia darse entre los meses de junio y julio de 1999. 3. Su embarazo transcurrié en forma normal, fue tratada en varias oportunidades por médicos de Ia IPS Saludcoop de Lorica, con el fin de preservar el buen proceso de gestacién, y segtin Ia historia clinica llevada en dicha institucién, el embarazo y el proceso de gestacién transcurrié en forma normal, lo que tranquilizaba a los futuros padres. 4. El dia 13 de julio de 1999, la sefiora Amparo de Jestis Ramirez Surez, sufrié de forma intensa dolores de parto, después de transcurridos nueve meses de embarazo aproximadamente. Con la ayuda de su compafiero fue llevada a la ESE Hospital San Vicente de Patil de Lorica, como afiliada a la IPS Saludcoop de Lorica, para que fuera atendida en forma digna y urgente por los dolores y contracciones que padecfa, y ademas porque le habia costado mucho engendrar la criatura que estaba por nacer y era el anhelo traerla al mundo en la mejor forma. 5. Ese dia 13 de julio de 1999, llegaron al Hospital a las 6:30 p.m, aproximadamente, y fue atendida Ia gestante en primer lugar por el médico Héctor Segundo Gonzalez, quien diagnosticé que la paciente no habia entrado en trabajo de parto, sin practicarle examen alguno, y asi consta en la historia clinica. Con base en este concepto, ordené a su compafiero que se la llevara a casa y la regresaraa las 8:00 a. m., del siguiente dia catorce (14) de julio de 1999. Sin embargo, ellos hicieron caso omiso a lo ordenado por el médico y siguieron deambulando por los pasillos de! Hospital buscando auxilio de otros médicos y hospitalizacién, debido a que los dolores de parto se intensificaban y la gestante presentaba contracciones cada tres minutos. Ante la insensibilidad de médicos A y enfermeros, los compafieros permanentes se fueron a su casa y es de notar 35Manual de liquidacién en sentencias judiciales que a pesar de las dificultades que enfrentaban no fue hospitalizada, lo cual tampoco aparece en la historia clinica. 6. Al siguiente dia 14 de julio de 1999, madrugaron y a las 6:30 a. m. se encontraban nuevamente en el Hospital, pues la gestante no pudo dormir en la noche, esperando ansiosamente ser atendida por el obstetra o un ginecdlogo; pero no sucedié asi, y en vez de ser remitida la sefiora Amparo Ramirez Suarez a la sala de partos y ser puesta en manos de un especialista, por sus propios medios tuvieron que dirigirse a urgencias y ponerse en manos. de un médico general de nombre Jestis Eduardo Martinez Nieves, para que la reconociera y diera una respuesta que llenara sus expectativas, y el cual dijo que la gestante estaba dilatando, hecho que ocurrié a las 7:15 a.m., aproximadamente. Tampoco aparece en la historia clinica que la paciente fue atendida por un médico especialista en ginecologia y obstetricia, como debla hacerse. 7. Posteriormente, después que el médico salié de la pieza de urgencias donde observ ala gestante, a eso de las 7:30 a. m., el sefior Nelson Gonzalez atendiendo un llamado de su sefiora entro a la pieza y observé un charco de sangre producto de una hemorragia que se le desaté a su compafiera permanente en esos momentos y que se le continud casi permanentemente por el resto del dia. Ante tal situacién desesperante y angustiosa el sefior Nelson Gonzélez Sotomayorsalié corriendo enbuscadeayudadel médicodeturno,unempleado que trabajaba como cajero auxiliar en la sala de urgencias de nombre José Fuentes, y al ver la angustia del sefior Nelson Gonzalez y la penosa situacién de su compafiera, también traté de interceder ante el médico de turno, Dr. Ulises Sanchez Gene, quien a pesar de los ruegos, no le dio importancia a la situaci6n, y solamente dijo que no podia interceder porque respetaba el diagnéstico de su colega (el segundo médico, Eduardo Martinez Nieves, quien habfa dicho q[u]e la paciente estaba dilatando), actitud que tampoco consulta con los fines humanistas del ejercicio médico, y se limité a decir que esa hemorragia era normal y que no iba a reconocer a nadie que un colega de él habia reconocido, que tal vez la reconoceria a las 11 a.m. de ese dia, que se llevara a la gestante a la casa, y volviera cuando hubiese dilatado lo suficiente porque el Hospital asi no aceptaba hospitalizaciones ya que su sefiora en ese estado iba a incomodar a las demas pacientes, como si no tuviera derecho a ser atendida en forma digna, eficiente y oportuna. 8. El sefior Nelson Gonzalez Sotomayor, como es entendible, hizo caso omiso a la nueva orden inhumana e incomprensible, volvié angustiadamente al lugar de urgencias donde estaba su compafiera encontrandola de pie sobre un charco de sangre y liquide amniotico que emanaba de la hemorragia que padecia y corria por sus piernas, acompafiada de grumos y pedacitos de 4mm 36Generalidades del manual pellejos, sin que ningun empleado de dicho centro hospitalario se condoliera de la paciente, y solamente su compafiero permanente la limpié tratando de detener la hemorragia con una toalla que tuvo que salir a comprar en una drogueria, porque el hospital tampoco se la facilit6. 9. A las 10:00 a.m., del mismo dia, acudié nuevamente el desconsolado compaiiero de Amparo Ramirez Suarez donde el Dr. Ulises Sanchez (médico de turno) porque su sefiora no aguantaba més los dolores, y la hemorragia que le estaba produciendo palidez. El médico ya molesto por tanta insistencia, le dijo al sefior Gonzalez que iba a atender a la gestante «para que después no estuviese hablando y molestando». El médico la observé en la pieza donde le empezé la hemorragia, y en un minuto salié y le manifesté a su compafiero que la iba a hospitalizar (ya consciente de la gravedad de la situacién), y al fin, aunque muy demasiado tarde (sic) fue remitida a la pieza de maternidad, y alli donde se esperaba la intervencién répida del profesional o de otro médico, nuevamente fue abandonada a la suerte. Después de esperar varios minutos de ser remitida, la gestante salié de la pieza de materidad, haciendo un gran esfuerzo, y le imploré a su compafiero que buscar o hiciera lo que sea porque ella no aguantaba mas el desespero, los dolores y la hemorragia que se hacla mas intensa. Insistiendo otra vez, el sefior Gonzalez buscé ayuda y le manifesté a una enfermera que su sefiora era afiliada de Saludcoop, y la enfermera contesté simplemente que buscara un ginecdlogo adscrito a la IPS, lo que resulta paraddjico pues era el hospital el prestante de los servicios médicos y Saludcoop le pagaba por ese servicio. 10.Alas 4:50 p.m., deese mismo dia14 dejulio,lagestanteenunactodegran angustia se dirigié a la enfermera de maternidad y le pidié ayuda diciéndole que no sentia a la criatura, que la hemorragia no se le paraba y ella temia perder a su bebé (ademas también peligraba su vida), la enfermera acudis a donde una doctora de nombre Mercedes Mangonez Rodriguez, llamada «Michele», quien se dio cuenta que la criatura aparentemente estaba muerta, y de una vez buscé la intervencién de un cirujano de nombre Manuel Negrete, quien acudié al llamado y se apersoné de la situacién, y puso todo su empefio, ya no para salvar la vida de la criatura, sino la de la madre, que estaba en gran peligro. Seguin el médico para la practica de la operacin se presentaban varios inconvenientes, principalmente que no habia un sitio adecuado en el quiréfano para iniciar la cirugia por la gran contaminacién existente, y que tal vez fuera necesario remitir a la paciente a la capital, de Monterfa (sic), pero que se corria riesgo de que la sefiora Amparo Ramirez perdiera la vida en el viaje. Con todos los riesgos el profesional, siendo el tinico que dio muestras de ética médica, practicé la operacién en el quiréfano del hospital, logrando A salvarle la vida a la sefiora Amparo, pero con el infortunio de extraccién de ‘nthe 37Manual de liquidacién en sentencias judiciales 38 la bebé sin vida, producto de la deshumanizacién e ineficiencia del servicio de salud prestado por la ESE Hospital San Vicente de Patil de Lorica. Como podemos ver solamente la gestante vino a ser atendida y operada entre las 6:30 p.m., y 7: 20 p.m., del dla 14 de julio de 1999, habiéndose presentado para que fuera atendida y hospitalizada a las 6:30 del dfa anterior, 13 de julio de 1999. 11, De todo lo expuesto, se le revela la falla protuberante del servicio médico de la administracién hospitalaria, que entre otras cosas es presunta, y que para el presente caso, la responsabilidad médica en obstetricia es de resultado, criterio sentado por la jurisprudencia contencioso administrativa. De todos los hechos brota la configuracién del dafio antijuridico, derivado de tal falla, por lo que hace procedente una justa compensacién o indemnizacién de los perjuicios causados, que corresponden a morales y sobre todo, a los de placer, a la vida en relacién 0 desmejoramiento en la calidad de existencia, llamados también en principio por la jurisprudencia administrativa isiolégicos». 12. (...) Amparo de Jestis Ramirez Sudrez y el sefior Nelson Gonzalez Sotomayor, contaban para la fecha de los hechos con las edades de 34 y 49 afios respectivamente. () 13. El sefior Nelson Gonzalez Sotomayor hace vida marital, en unién permanente, con la sefiora Amparo de Jesus Ramirez Suarez, de cuya unién se engendré la criatura o bebé perdida por falla médica. 3. Oposicién a la demanda En su escrito de contestacién, la entidad demandada puso de presente la falta de pruebas sobre algunos de los hechos alegados por la parte actora, pero, sugiris la posibilidad de que, en parte, la pérdida del bebé esperado por la paciente y el deterioro en la salud de la misma, tuvieran que ver, al menos parcialmente, con actitudes negligentes por parte de los actores, como, por ejemplo, el haber acudido al hospital a las 43 semanas de gestacidn, esto es ya en postérmino o el haber hecho caso omiso a las observaciones del personal médico tratante. En palabras de la defensa: (...) de ser asipor la fecha expectante se pudo calcular por parte de la entidad tratante IPS SaludCoop de Lorica, en la cual le hacfan control prenatal, realizado el dia 14 de diciembre de 1998 y ademds que la fecha tentativa de parto era 23 de junio de 1999. Asilas cosas, para el 13 de julio de 1999, ya habian trascurrido mds de los nueve meses, es mds, estaba alrededor de las 43 semanas de gestacién como en efecto lo establece la historia clinica, como base en lo anterior nos preguntamos Por otra parte, el andlisis que permiten los Anales del Consejo de Estado, revela que el 28,5 % de las sentencias de responsabilidad médica proferidas en 2014 (registradas hasta la fecha de elaboracién de esta sentencia) y un 22.5% de las del 2013, corresponden a fallas en la atencidn en ginecologia y obstetricia, ya sea por deficiencias en la atencién en el embarazo y el parto 0 por la practica de histerectomias innecesarias. Que un porcentaje tan significativo de las sentencias recientes en materia de responsabilidad médica corresponda a una sola especialidad, debe alertar sobre las deficiencias en la atencién que se presta en la misma. A las anteriores consideraciones hay que afiadir que gran parte de los casos propios de la ginecologia y la obstetricia no correspondena situaciones patolégicas. En efecto, ademas de las enfermedades propias del aparato reproductor femenino, la ginecologia y la obstetricia tienen por objeto los procesos naturales del embarazo y el parto. No siendo estos eventos patolégicos, lo razonable es pensar que su resultado no seré la muerte o enfermedad de la madre, tampoco de la criatura esperada. En tal sentido, en muchos (aunque claramente no en todos) de los casos en que se alega la falla médica en ginecologia y obstetricia, el desenlace dafioso refleja una mayor irregularidad. Asi mismo, se ha de tener en cuenta que a diferencia de otras ramas de la medicina, la Ginecologia guarda directa relacién con la dimension especificamente femenina de la corporalidad. Es la rama de la medicina que se encarga de la atencién a la mujer en cuanto mujer y de aspectos tan importantes en la realizacién del programa vital como la fertilidad y la maternidad. Que entre las muy diversas ramas de la medicina, aquella que se ocupa especifica y directamente de la mujer sea justamente la que presenta fallas generalizadas (al menos regionalmente) debe alertar sobre la persistencia del menosprecio hist6rico hacia lo femenino. A lo anterior, hay afiadir que el descuido de la atencidn ginecolégica no solamente no se compagina con la dignidad de la mujer, sino que, en los casos con un componente obstétrico, también resulta seriamente lesivo de los derechos del ser humano esperado y recién nacido. No se olvide, a este Sexuales y Derechos Reproductivos, «Tablas y Graficas para el andlisis epidemiolégico en 15 Cir. Ministerio de Salud y Proteccién Social, Politica Nacional de Sexualidad, Derechos A salud sexual y reproductivay. Informe técnico. Julio de 2014. ‘nthe 5816 Generalidades del manual respecto, que el obstetra se pone en contacto con el ser humano desde la concepcién y que las complicaciones en la gestaci6n, el parto y el puerperio bien pueden repercutir indeleblemente en la vida de una persona. Por todo lo anterior, la Sala acoge jurisprudencia sobre la pertinencia de la aplicacién de medidas de reparacién integral en los casos en los que se echa de menos el trato que la mujer requiere por su propia condicién, lo que evidencia la discriminacin género y, por lo tanto, condenard a ofrecer excusas a los demandantes en una ceremonia privada que deberd efectuarse dentro de los tres (3) meses siguientes a la fecha de ejecutoria de este fallo, siempre que los mismos asi lo consientan y a establecer un link en su pagina web con un encabezado apropiado en el que se pueda acceder al contenido magnético de esta providencia. Adicionalmente, el Hospital San Vicente de Patil de Lorica implementard politicas tendientes a crear conciencia sobre la necesidad de garantizar la atencién médica especializada y oportuna a la mujer embarazada y a los nifios recién nacidos. Ademés, se dispondra el envio de la copia de esta providencia a Alta Consejeria para la Equidad de la Mujer con el fin de que promueva politicas que optimicen la prestacién de la atencién en gineco-obstetricia y minimicen los eventos de muerte perinatal y a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura-Comisién Nacional de Género de la Rama Judicial, para [que] la incluya en el observatorio de politica de igualdad y no discriminacién con enfoque diferencial y de género. 4. Liquidacién de perjuicios 4.1. Perjuicios morales Los demandantes han pedido sendas indemnizaciones por mil gramos oro por la muerte prenatal de su hija y otras por el mismo monto por la angustia que les representé la deliberada falta de atencién médica y las complicaciones derivadas de las mismas. Debe recordarse, sin embargo, que tanto la legislacién como la jurisprudencia de esta Corporacién han abandonado la tasacién de los perjuicios morales en gramos oro para, en su lugar, adoptar el equivalente a salarios minimos legales mensuales vigentes al tiempo de la condena.* Ademis, habida cuenta de que el dafio moral es de suyo imposible de cuantificar por ser éste de caracter inmaterial, es necesario fijar el monto de la indemnizacién valiéndose de la facultad discrecional que le asiste a la Sala en estos casos y de conformidad con los parémetros Esta Corporacién ha adoptado el susodicho criterio para la estimacién del dafio moral a partir de la Sentencia de 6 de septiembre de 2001, expedientes 13232 y 15646 (acumulados), C.P Aller Eduardo Hernandez Enriquez. 59Manual de liquidacion en sentencias judiciales establecidos jurisprudencialmente:” i) la indemnizacién se hace a titulo de compensacién, més no de restitucién ni de reparacién; ii) la tasacién debe realizarse con aplicacién del principio de equidad previsto en el articulo 16 de la Ley 446 de 1998; iii) la determinaci6n del monto debe estar sustentada en los medios probatorios que obran en el proceso y que estén relacionados con las caracteristicas del perjuicio y iv) debe estar fundamentada, cuando sea del caso, en otras providencias para garantizar el principio de igualdad. Probado, como esté, que la sefiora Amparo de Jess Ramirez Sudrez Velésquez no fue tratada de modo coherente con la dignidad humana ni con los estandares de la lex artis y que de dicha conducta (que ya de por si lesiva) se siguié la muerte de su hija antes del parto y la practica de una cesérea que habria podido ser evitada, se arriba facilmente a la conclusin de que su sufrimiento fue superlativo. Andlogas consideraciones se pueden hacer respecto de su compafiero y padre de la criatura, Nelson Gonzilez Sotomayor, quien también tuvo que padecer la muerte de su hija no nacida y contemplar impotente los padecimientos fisicos y morales de su pareja. Por esta razén, en el caso concreto la indemnizacién que deberfa reconocerse a los actores, debe coincidir con el tope establecido jurisprudencialmente para el dafio moral, esto es, 100 SMLMV. Empero, aunque reconoceré este monto al padre no modificara la indemnizacién reconocida en primera instancia a la sefiora Amparo de Jestis (90,89 SMLMV), en la medida en que ésta no fue objeto de impugnacién por la parte actora y no le es dado a la Sala reconocer mas que lo que ha sido objeto de apelacién. Se aclara, eso sf, que la indemnizacién de la sefiora Ramirez Sudrez ha de pagarse de acuerdo con el valor del salario minimo en el momento en que se haga el pago, y no segtin dicha cifra en el momento de proferirse la sentencia de primera instancia. 4.1.Dafio ala salud En los casos de reparacién del dafio a la salud se reiteran los criterios contenidos en la sentencia de unificacién del 14 de septiembre de 2011, exp. 19031, proferida por la Seccién Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo, y se complementan los términos de acuerdo con la evolucién jurisprudencial de la Seccién Tercera. Laindemnizacién, en|os términos del fallo referido esté sujeta alo probado en el proceso, Unica y exclusivamente para la victima directa, en cuantia que no podra exceder de 100 SMLMY, de acuerdo con la gravedad de la lesién, debidamente motivada y razonada, conforme a la siguiente tabla: Mauricio Monroy y otra, C.P Danilo Rojas Betancourth ‘nae 60Generalidades del manual GRAFICO REPARACION DEL DANO A LA SALUD REGLA GENERAL ion Gravedad delat Igual o superior al 50% igual 0 superior al 40 % e inferior al 50% 80 Igual superior al 30 % e inferior al 40% 60 igual 0 superior al 20 % e inferior al 30% 40 Igual 0 superior al 10% inferior al 20 % 20 igual o superior al 1% e inferior al 10 % 10 Bajo este propésito, el juez debe determinar el porcentaje de la gravedad o levedad de la afectacién corporal o psicofisica, debidamente probada dentro del proceso, relativa a los aspectos 0 componentes funcionales, biolégicos y psiquicos del ser humano. Para lo anterior el juez debera considerar las consecuencias de la enfermedad o accidente que reflejen alteraciones al nivel del comportamiento y desempefio de la persona dentro de su entorno social y cultural que agraven la condicién de la victima. Para estos efectos, de acuerdo con el caso, se podrdn considerar las siguientes variables: —La pérdida o anormalidad de la estructura o funcién psicoldgica, fisiolégica o anatémica (temporal o permanente) —La anomalia, defecto o pérdida producida en un miembro, érgano, tejido u otra estructura corporal o mental. —La exteriorizacién de un estado patolégico que refleje perturbaciones al nivel de un érgano. —La reversibilidad o irreversibilidad de la patologia. —ta restriccién o ausencia de la capacidad para realizar una actividad normal o rutinaria. —Excesos en el desempefio y comportamiento dentro de una actividad normal o rutinaria. —Las limitaciones 0 impedimentos para el desempefio de un rol determinado. —Los factores sociales, culturales u ocupacionales. —La edad. —El sexo. —Las que tengan relacién con la afectacién de bienes placenteros, lidicos A y agradables de la victima. = 61Manual de liquidacién en sentencias judiciales —Las demés que se acrediten dentro del proceso. En casos excepcionales, esto es, cuando existan circunstancias debidamente probadas de una mayor intensidad y gravedad del dafio a la salud podré otorgarse una indemnizacién mayor a la sefialada en la tabla anterior, sin que en tales casos el monto total de la indemnizacién por este concepto pueda superar la cuantfa equivalentea 400 S.M.L.M.V. Este quantum deberd motivarse por el juez y ser proporcional a la intensidad del dafio, con aplicacién de las mismas variables referidas. En conclusién, la liquidacién del dajio ala salud se efectuard conforme a la siguiente tabla: GRAFICO REPARACION DEL DANO A LA SALUD Concepto Cuantia maxima Regla general 100 SMLMV, Regia de excepcién ‘400 SMLMV, Con relacién a los pardmetros anteriores, se aclara que ellos son excluyentes y no acumulativos, de manera que la indemnizacién reconocida no podra superar el limite de 400 SMLMV. Ahora bien, es menester aclarar que los porcentajes antedichos son indicativos de gravedad, por lo que pueden traducir a categorias cualitativas. De ahf que los porcentajes iguales o superiores se pueden entender como dafios cualitativamente graves e intensos, mientras que los de menor porcentaje se entenderdn de mayor gravedad. Esto permite atenerse a los criterios porcentuales antedichos, atin cuando se carezca de un valor certificado. En el sub lite se ha podido comprobar que la sefiora Amparo de Jess Ramirez fue sometida a una cesarea innecesaria, con el consecuente aumento del riesgo, asf como de las complicaciones propias de la convalecencia posquirtirgico. Asi mismo, se infiere que la realizacién de la cesdrea ocasiond necesariamente a la mencionada sefiora una cicatriz que no se habria causado en el curso del parto natural. Adicionalmente, se tiene conocimiento de que la sefiora Amparo de Jestis Ramirez padecié alteraciones del énimo que de ordinario se presentan, en los primeros afios después del deceso fetal, aunque susceptibles de mejora paulatina. Finalmente, como se dijo ad supra se acepta[n] los hechos trauméticos descritos en el fallo tienen aptitud de incidir negativamente en las posibilidades de maternidad y las condiciones de los embarazos futuros de la actora. La valoracién conjunta de estas circunstancias lleva a la Sala a estimar que, aunque en un principio la gravedad de las afectaciones fueron de una ‘rer 62Generalidades del manual intensidad tal que de ser permanentes justificarian una mayor indemnizacién, el hecho de que dos de los componentes del dafio fueran de cardcter temporal, obligan a matizar las consideraciones sobre la gravedad, de modo que se estimara que el dafio a la salud sufrido por la sefiora Amparo de Jestis Ramirez son cualitativamente equiparables a aquellas que se califican con un porcentaje igual o superior al 20% e inferior al 30%. Asi las cosas, se reconocera a la sefiora Amparo de Jestis Ramirez una indemnizacién por un valor equivalente a cuarenta (40) salarios minimos legales mensuales vigentes. Asi mismo, en la medida en que consta que el sefior Nelson Gonzdlez Sotomayor padecid alteraciones emocionales con manifestaciones somiaticas, se le ha de reconocer una indemnizacién por dafio a la salud. Sin embargo, ante la ausencia de un conocimiento detallado sobre la naturaleza del mismo y la coincidencia de la mayor parte de la literatura médica sobre la mayor intensidad de la alteracién psfquica maternal por muerte perinatal, y ante la certeza de que no es posible predicar respecto de l la convalecencia posquirirgica y la alteracién estética, se ha de reconocer un menor monto que a la madre. Asi pues, se considera razonable cifrar el dafio a la salud padecido por el sefior Nelson Gonzélez Sotomayor en veinte (20) salarios minimos legales mensuales vigentes. En el caso concreto no habré condena en costas por cuanto no se cumplen los requisitos. En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccién Tercera, Subseccién «B», administrando justicia en nombre de la Republica y por autoridad de la Ley. Ill, RESUELVE PRIMERO. REVOCARLA sentencia proferida el 27 de mayo de 2004 por el Tribunal Administrativo del Cordoba SEGUNDO. DECLARAR al Hospital San Vicente de Paul de Lorica administrativamente responsable por los dafios causados a los demandantes TERCERO. CONDENAR al Hospital San Vicente de Patil de Lorica a pagar ala sefiora Amparo de Jess Ramirez Suérez la suma equivalente a noventa punto ochenta y nueve (90.89) salarios minimos legales mensuales vigentes en el momento del pago y al sefior Alejandro Saibis Jiménez la suma equivalente a cien (100) SMLMY, a titulo de dafios morales. CUARTO. CONDENAR al Hospital San Vicente de Paul de Lorica a pagar a la sefiora Amparo de Jess Ramirez Suarez la suma equivalente a cuarenta (40) salarios minimos legales mensuales vigentes y al sefior Nelson Gonzalez Sotomayor la suma equivalente a veinte (20) salarios minimos legales A mensuales vigentes, a titulo de dafio ala salud. 63Manual de liquidacién en sentencias judiciales 64 QUINTO. ORDENAR al Hospital San Vicente de Paul de Lorica a ofrecer excusas a los demandantes en una ceremonia privada que deberd efectuarse dentro de los tres (3) meses siguientes a la fecha de ejecutoria de este fallo, siempre los mismos asi lo consientan. SEXTO. ORDENAR al Hospital San Vicente de Patil de Lorica establecer un link en su pagina web con un encabezado apropiado en el que se pueda acceder al contenido magnético de esta providencia. SEPTIMO. ORDENAR al Hospital San Vicente de Patil de Lorica disefiar politicas institucionales para la optimizacién de la prestacién del servicio de ginecologia y obstetricia y asi minimizar los eventos de muerte perinatal. OCTAVO. HACER CONOCER esta providencia a la Alta Consejeria para la Equidad de la Mujer con el fin de que se promueva ante las instancias gubernamentales politicas que optimicen la prestacién de la atencién en gineco-obstertricia que minimicen los eventos de muerte perinatal y ala Sala ‘Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura-Comisién Nacional de Género de la Rama Judicial, para [que] incluya la decisién en el observatorio de politica de igualdad y no discriminacién con enfoque diferencial y de género. NOVENO. Dese cumplimiento a lo dispuesto en los articulos 176, 177 y 178 dela. DECIMO. Para el cumplimiento de esta sentencia expidanse copias con destino alas partes, conlas precisiones delart. 15 del Cédigo de Procedimiento Civil y con observancia de lo preceptuado en el art. 37 del Decreto 359 de 22 de febrero de 1995. PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA - SALA PLENA, Consejero ponente: HERNAN ANDRADE RINCON (E), Bogota, D.C., veintiocho (28) de agosto de dos mil catorce (2014), Radicacién numero: 68001-23-31-000-2002-02548-01(36149), Actor: JOSE DELGADO SANGUINO Y OTROS, Demandado: DIRECCION EJECUTIVA DE ADMINISTRACION JUDICIAL, Referencia: APELACION SENTENCIA - ACCION DE REPARACION DIRECTA Procede la Sala Plena de la Seccidn Tercera, con el fin de unificar la jurisprudencia en relacién con !) los parémetros que se deben tener en cuenta para la tasacidn de los perjuicios morales en casos de privacién injusta de la libertad y 1!) los criterios para reconocer indemnizacién de perjuicios en la modalidad de lucro cesante a la persona que fue privada injustamente de su libertad, a resolver el recurso de apelacién interpuesto por la parte demandante contra la sentencia que dicté el Tribunal Administrative de Santander, el dia 21 de septiembre de 2007, mediante la cual se denegaron las stiplicas de la demanda. AGeneralidades del manual |, ANTECEDENTES 1.-La demanda.® En escrito presentado el dia 22 de octubre de 2002, los sefiores José Delgado Sanguino y Sonia Fontecha Vargas, quienes actuan en nombre propio y en el de su hijo menor José Alberto Delgado Fontecha; Ana Belén Rangel Ballesteros, quien actua en nombre y representacién de su hija menor Lina Maria De Las Estrellas Delgado Rangel y Martina Sanguino de Delgado, mediante apoderado judicial, formularon demanda en ejercicio de la accién de reparacién directa contra La Nacién - Rama Judicial, con el fin de que se le declarara administrativamente responsable por el dafio a ellos ocasionado como consecuencia de la privacién injusta de la libertad de la cual habria sido victima el primero de los mencionados actores. En este sentido, se solicits en la demanda el reconocimiento de las siguientes sumas de dinero: Por concepto de perjuicios morales para los sefiores José Delgado Sanguino, Sonia Fontecha Vargas y Martina Sanguino de Delgado, el equivalente 2 518 SMLMV para cada uno de ellos y para los menores José Alberto Delgado Fontecha y Lina Maria De Las Estrellas Delgado Fontecha, el equivalente a 259 SMLMV para cada uno de ellos. Por perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante, se pidié la suma de $ 5’140.000,00 a favor del sefior José Delgado Sanguino y el monto de § 3426.666,00 a favor de la sefiora Sonia Fontecha Vargas. 2.- Los hechos. La parte actora narré, en sintesis, los siguientes hechos: Que el dia 26 de noviembre de 1998 la Fiscalfa General de la Nacién resolvié la situacién juridica del sefior José Delgado Sanguino, imponiéndole medida deaseguramiento consistente en detencidn preventiva, la cual se hizo efectiva el 1 de diciembre de 1998, sustituida por caucién prendaria el 17 de agosto de 1999, por considerarlo autor del delito de peculado por apropiacién. Que el dia 23 de octubre de 2000 el Juzgado Quinto Penal del Circuito de Bucaramanga profirié sentencia absolutoria a favor del sefior José Delgado Sanguino, providencia que fue confirmada por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bucaramanga el 22 de noviembre de 2001 3.-Contestacién de la demanda. Notificada en debida forma el auto admisorio de la demanda,” la entidad demandada no la contesté. 18 Folios 147-155 C. 1 A 19 Folios 157-158 C. 1 ‘nthe 65‘Manual de liquidacién en sentencias judiciales 4.- Alegatos de conclusién en primera instancia. 4.4. La parte demandante guards silencio. 4.2. la entidad demandada® aseguré que no se le podia endilgar responsabilidad al Estado, por cuanto debfa existir un defectuoso funcionamiento de la Administracién de Justicia para reclamar un dafio antijuridico que diera lugar a una reclamacisn patrimonial y dado quela Fiscalia General de la Nacién -la cual avocé el conocimiento de la causa penal de la conducta del sefior José Delgado Sanguino- solamente cumplié con el deber legal y constitucional de investigar los delitos, no estaba obligada a responder patrimonialmente por los dafios que se reclamaron como antijuridicos, pues ello es el resultado del ejercicio legitimo de los poderes estatales, razén por la cual no debfa indemnizarlo. Adicionalmente indicé que los ciudadanos deben renunciar a su interés particular, por razén del principio del interés general consagrado en la Constitucién Politica y en pro de la seguridad publica que facilite la convivencia pacifica, que deben soportar ciertas dificultades como la detencidn preventiva. Afirmé que para que opere una privacién injusta de la libertad se debe demostrar [que] aquella no tuvo sustento legal, pero sostuvo que la detencién del sefior José Delgado Sanguino se bas en normas procedimentales y sustantivas del ordenamiento penal, puesto que existia una investigaci6n que condujo a imponer la medida de aseguramiento, al existir suficientes pruebas que la sustentaran. En cuanto a la actuacién del Juzgado Quinto Penal del Circuito de Bucaramanga sostuvo que absolvié al detenido porque encontré la prueba que eximid de responsabilidad al sefior José Delgado Sanguino en la conducta delictiva enjuiciada, circunstancia que no genera responsabilidad de indemnizar puesto que se actué dentro del marco legal. Finalmente manifesté que se tuviera en cuenta la autonomia administrativa y presupuestal de la Fiscalia General de la Nacidn para su labor investigativa y acusatoria, contenida en el articulo 249 dela Constitucidn Politica, asegurando asila falta de legitimidad por pasiva de la Rama Judicial por cuanto los hechos y las conductas relacionadas en la demanda fueron realizadas por la Fiscalia General de la Nacién. El Ministerio Publico guards silencio. 5.- La sentencia apelada. El Tribunal Administrativo Santander, mediante sentencia proferida el 21 de septiembre de 2007, denegé las suplicas de la demanda. 20 Folios 185-191 C. 1 nae 662 Generalidades del manual Indicé que la Fiscalfa General de la Nacién, al valorar las pruebas obrantes en el sumario al momento de definir la situacién juridica del sindicado y de calificar el mérito del sumario, encontré indicios que comprometian la responsabilidad del sefior José Delgado Sanguino y que sdlo al momento en el cual el Juzgado Quinto Penal del Circuito de Bucaramanga asumié su competencia, con el recaudo de nuevas pruebas, se pudo comprobar que el investigado no tenfa vinculacién alguna con la comisién del delito a él imputado. Asi las cosas, concluyé que la Fiscalia General de la Nacién estaba en la obligacién de investigar y de llegar al esclarecimiento de los hechos, por manera que el actor debia esperar los resultados de la etapa de instruccién, al existir indicios en su contra que lo vinculaban con la comisién de un delito. 6.-Laapelacién. La parte demandante interpuso recurso de apelacién contra la anterior providencia al considerar que se encontraban acreditados los elementos estructurales para declarar la responsabilidad patrimonial de la Nacién. Expuso que el régimen de responsabilidad es objetivo en los eventos de privacién injusta de la libertad, por tanto no resultaba necesario analizar la actuacién o la legalidad de las actuaciones de los funcionarios. Sostuvo que el Tribunal Administrativo a quo se equivocé en la aplicacién del régimen de responsabilidad, en la medida en que para proferir la decision objeto de apelacién habia hecho referencia unicamente a la inexistencia de una falla en el servicio, bajo el argumento de que los ciudadanos estan obligados a soportar la carga en razén a que la ley le otorga facultades a la Fiscalia General de la Nacién para proceder a la detencién de las personas cuando exista, al menos, un indicio grave en su contra. 7 Alegatos de conclusién en segunda instancia. Las partes y el Ministerio Publico guardaron silencio en esta etapa procesal. Il, CONSIDERACIONES 1.- Prelacién de fallo.” En la actualidad, la Seccién Tercera del Consejo de Estado tiene a su conocimiento procesos que entraron para dictar fallo definitivo con anterioridad al presente asunto, situacién que, en los términos del articulo 18 de la Ley 446 de 1998, exigiria su decisién en orden cronolégico en que pasaron los expedientes al Despacho para fallo. De conformidad con el Acta de la Sala Plena de la Seccién Tercera de! Consejo de Estado N.” 9 del 25 de abril de 2013. 67 A ‘ntheManual de liquidacién en sentencias judiciales No obstante, la Ley 1285 de 2009, en el articulo 16,” permite decidir sin sujecion al orden de turno, los procesos en relacién con los cuales su decision definitiva «entrafie sdlo la reiteracién de jurisprudencia». Enel presente caso se encuentra que el tema objeto de debate dice relacion con la privacién injusta de la libertad del sefior José Delgado Sanguino. Respecto del tema antes referido, la Seccién Tercera del Consejo de Estado ha tenido la oportunidad de pronunciarse en muchas ocasiones, en las cuales ha fijado una Jurisprudencia consolidada y reiterada, motivo por el cual, con fundamento en el articulo 16 de la Ley 1285, la Sala se encuentra habilitada para resolver el presente asunto de manera anticipada.* 22 ««ARTICULO 16, Apruébase como articulo nuevo de la Ley 270 de 1996 el siguiente: Articulo 634. Del orden y prelacién de tumos. 1 «lgualmente, las Salas o Secciones de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de Estado y de! Consejo Superior de fa Judicatura podrén determinar motivadamente los asuntos que por carecer de antecedentes jurisprudenciales, su solucién sea de interés publico o pueda tener repercusién colectiva, para que los respectivos procesos sean tramitados de manera preferente. «Los recursos interpuestos ante la Corte Suprema de Justicia, ef Consejo de Estado 0 ef Consejo Superior de la Judicatura, cuya resolucién integra entrafie sdlo la reiteracion de jurisprudencia, podran ser decididos anticipadamente sin sujecién al orden cronolégico de turnos, «Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia, las Salas o las Secciones del Consejo de Estado, la Corte Constttucional y el Consejo Superior de la Judicatura: las Salas de los Tribunales Superiores y de los Tribunales Contencioso-Administrativos de Distrito podrén determinar un orden de caracter temético para la elaboracién y estudio preferente de los proyectos de sentencia; para el efecto, mediante acuerdo, fiarén periédicamente los temas bajo los cuales se agruparan los procesos y sefialaran, mediante aviso, las fechas de las sesiones de la Sala en las que se asumira el respectivo estudio» (negrilas y subrayas fuera del texto original) 23 En este sentido, para s6lo mencionar algunos, la Sala ha proferido los siguientes fallos, de reciente expedicién, en relacién con los cuales se ha consolidado la Jurisprudencia actual en ‘cuanto a los presupuestos necesarios para que se configure la responsabilidad del Estado por la privaci6n injusta de la libertad: — Subsecoién A: Sentencia del 27 de abril de 2011, expediente 21140; Sentencia del 27 de enero de 2012, expediente 22701, M.P. Dr. Carlos Alberto Zambrano Barrera; Sentencia del 21 de marzo de 2012, expediente 23507; Sentencia del 23 de febrero de 2012, expediente 18418; Sentencia del 11 de julio de 2012, expediente 24008. —Subseccién B: Sentencia del 12 de mayo de 2011, expediente 20569, M.P. Dra. Stella Conto Diaz del Castillo; Sentencia del 11 de mayo de 2011, expediente 19457, M.P. Dra. Stella Conto Diaz del Castilo; Sentencia del 31 de enero de 2011, expediente 18626, M.P. Dra. Stella Conto Diaz del Castilo: Sentencia del 29 de marzo de 2012, expediente 16448, M.P. Dr. Danilo Rojas Betancourth. —Subseccién C: Sentenciade 22 de junio de 2011, expediente 20713, M.P. Dr. Enrique Gil Botero; Sentencia del 10 de octubre de 2011, expediente 19151, M.P. Dr. Enrique Gil Botero: Sentencia del 24 de enero de 2011, expediente 15996, M.P. Dr. Jaime Orlando Santofimi Sentencia del 23 de mayo de 2012, expediente 22672, M.P. Dra, Olga Mélida Valle de De la Hoz. “Tre 68