Pensamiento Penal Page 1 of 25

Zichy Thyssen, Federico; Ivanissevich, Alejandro s/recurso de inaplicabilidad

de ley
Cámara Nacional de Casación Penal, en pleno

En la ciudad de Buenos Aires, a los 23 días del mes de junio de dos mil seis,
reunidos los señores Jueces de la Cámara Nacional de Casación Penal, en virtud
del recurso de inaplicabilidad de ley admitido en la causa N° 5513 del registro de
la Sala III del Cuerpo, caratulada AZICHY THYSSEN, Federico; IVANISSEVICH,
Alejandro s/recurso de inaplicabilidad de ley, para resolver sobre el siguiente
temario: ASi el pretenso querellante se encuentra legitimado para interponer los
recursos de competencia de esta Cámara@.

El señor juez doctor Eduardo R. Riggi dijo:

1. La cuestión a decidir en la presente convocatoria a plenario, se ciñe a establecer
Asi el pretenso querellante se encuentra legitimado para interponer los recursos
de competencia de esta Cámara@. En esa labor, conviene efectuar un breve
repaso sobre el rol del querellante particular en el régimen de enjuiciamiento
penal que rige en la actualidad.

Recordemos entonces, que nuestro sistema jurídico penal se asienta sobre la

noción de bien jurídico, concepto que podría definirse como aquellos intereses
generales de la sociedad que por su importancia y significación resultan
merecedores de la máxima tutela que el ordenamiento normativo prevé: la sanción
penal. Este concepto, asimismo, presupone que toda lesión a un bien jurídico no
lo es tan sólo contra una persona o grupo de personas, sino contra la sociedad
toda; y ello así por cuanto la titularidad de los bienes jurídicos corresponde a todo
el cuerpo social. Dicho en otros términos, los bienes individuales de los que son
titulares las distintas personas que componen la sociedad son asumidos por el
ordenamiento jurídico como bienes generales, y en tal carácter son merecedores
de la protección del Estado en su condición de único legitimado para el ejercicio de
la violencia (conf. Sala III, causa n° 3751 caratulada AEtchecolatz, Miguel O. s/
recurso de casación@, reg. 540/02, del 25/9/02). Sostiene en este sentido Vélez
Mariconde que Anadie puede negar que el delito es un atentado al orden jurídico
social, un ataque al Estado, de modo que éste es realmente el ofendido y el titular
de la pretensión represiva emergente del delito@ (conf. ADerecho Procesal Penal@,
Ed. Lerner, tomo I, pág. 292, Buenos Aires, 1969).
Señala al respecto Claus Roxin que Ael Estado no tiene únicamente la pretensión
penal material, sino también el derecho y la obligación de perseguir penalmente.
El realiza su pretensión penal por sí mismo, es decir, sin consideración a la
voluntad del ofendido; interviene de oficio en todos los hechos punibles. El
ofendido puede presentarse como denunciante o puede ser testigo en el proceso;
pero ni siquiera esto es necesario. De todos modos, él no tiene, en principio,
ninguna influencia en cuanto a si se llevará a cabo un procedimiento penal.... La
razón de esta regulación es el interés público en que los hechos punibles no
queden sin persecución. Muchas veces los particulares no están dispuestos o no
se hallan en la situación de ejercer la acción por sí mismos; sobre todo pueden
estar dispuestos a prescindir de una denuncia penal por temor a la venganza o a
algún otro inconveniente.@ (ADerecho Procesal Penal@, traducción de la 25a.
edición alemana de Gabriela E. Córdoba y Daniel R. Pastor, revisada por Julio B.J.
Maier, Buenos Aires, 2000, pág. 83).

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 2 of 25

De lo expuesto se deriva el carácter de público del derecho penal, pues en la

medida en que la protección de aquellos intereses generales de la sociedad
competa al Estado la voluntad de las posibles víctimas de los delitos no obsta al
ejercicio por parte de aquél de la potestad punitiva. Esto último, claro está,
obviando las particularidades que presentan los denominados delitos de acción
privada, en los que A...como una condición objetiva de procedibilidad, el Estado
subordina la persecución penal y la continuación (impulso) del proceso a la
voluntad exclusiva del ofendido@ (Sala III, causa n° 3178, ACobe, Jorge Roberto
s/rec. de casación@, reg. 511/01, del 27/8/01).
Y es que la esencia misma de la infracción penal presupone, como se dijo, un
ataque contra toda la sociedad, y no tan sólo contra aquella persona contra la cual
se orienta la agresión. Esta particularidad del derecho penal ha servido de
explicación, para algunos, de los motivos por los cuales la víctima del delito
aparece relegada a un segundo plano en la relación procesal, en el sentido de que
su participación no es requerida para la imposición de una sanción.
Así, incluso el instituto de la querella ha recibido severas críticas, al punto que en
el proyecto original de reforma al Código de Procedimientos en Materia Penal
elaborado por Ricardo Levene (h) la intervención del querellante conjunto no se
encontraba prevista. Expresaba al respecto el prestigioso jurista que el Estado no
debe prestar servicios al interés o a la venganza personal, alegando
específicamente que Aes hoy inadmisible en materia penal, donde predominan
conceptos de reeducación y defensa social, que el Estado se ponga al servicio del
interés pecuniario o de la venganza personal, que son casi siempre los móviles que
llevan al damnificado a ejercer la acción pública, móviles que se ponen en
evidencia si nos fijamos en el gran número de querellantes que desisten de su
acción, dando pretextos fútiles, una vez que han percibido la suma en la que se
consideran perjudicados...@ (ACódigo Procesal Penal de la Nación@, 2da. edición
actualizada, Buenos Aires, 1992, pág. 478). Siguiendo ese orden de ideas, la
eventualidad de que el sumario penal pudiera constituir el escenario de una
contienda particular ha sido planteada por quienes adhieren a esa corriente como
fundamento para excluir la posibilidad de que las víctimas de delitos se erijan en
querellantes.
De igual forma, Alfredo Vélez Mariconde señala que A...la imparcialidad del
Ministerio Público debe asegurarse mediante su independencia, y que las
deficiencias de su acción deben ser reparadas por una organización adecuada que
lo convierta en un órgano eficaz de la justicia; pero que la ingerencia del particular
ofendido es fuente de anacronismos teóricos y de inconvenientes prácticos
reconocidos. Bajo este último aspecto, a la respetable experiencia de Alcalá
Zamora opongo la propia, porque he sido testigo de muchas acusaciones privadas
manifiestamente injustas, porque he visto perseguir inocentes con afán y pasión
propios de quien se cree herido, oponer obstáculos a la excarcelación del
procesado o exigir inútiles desgastes jurisdiccionales. Por eso estimo también más
peligroso que útil confiar a los particulares el ejercicio de la acción penal:
Difícilmente se encontrará en ellos >la serenidad e imparcialidad necesarias para
que se alcance la finalidad de la justicia y no se transforme y deforme en odiosa
persecución=...@ (op. cit., pág. 293).
Por su parte, Alimena expresa que ALa acusación privada, más que la
exteriorización de una tutela pública, es sólo la exteriorización de un interés
individual. Nos parece absurda jurídica, política e históricamente. Es absurda
jurídicamente, porque mientras excluye a los ciudadanos, que como tales tienen
interés en la persecución del delito, admite solamente a los que, además del
interés común con el de los otros ciudadanos, tienen un interés pecuniario, y lo
que es peor, un interés de venganza [...] Es absurda históricamente, porque es el
retorno atávico a aquellos tiempos en que la justicia penal se encarnaba en la

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 3 of 25

venganza del ofendido@ (AStudi di P. Penale@, pág. 207, Torino, 1906, citado por
Vélez Mariconde).
No obstante todo ello, resulta a nuestro juicio por demás evidente que la noción de
bien jurídico en el sentido expuesto no excluye considerar la situación de las
personas contra las que se dirige el ataque, quienes en virtud del instituto de la
querella asumen la legitimación activa para intervenir en el proceso penal. En tal
sentido, Obarrio expresa que ANo es posible desconocer en la persona
damnificada el derecho de velar por el castigo del culpable@, en tanto que en
opinión de Carrara el delito hiere el derecho que al ofendido le da la naturaleza y
no la sociedad, de tal suerte que ésta, aunque se organice jurídicamente, no puede
privarle a aquél de la Afacultad ilimitada de provocar la defensa pública y lograr la
protección del Estado@. Esta posición -que sin desconocer que el delito ofende a
todo el cuerpo social contempla la posibilidad de que la víctima, en su condición
de especialmente afectada por el delito, se erija en acusador particular- además de
contar con el apoyo de la doctrina mayoritaria, es la que finalmente fue receptada
por el legislador.
Así, si bien el proyecto original no preveía la actuación del querellante, y que dicha
solución fue incluso la que primigeniamente aceptara la Honorable Cámara de
Senadores, fue a instancias de la Honorable Cámara de Diputados que se
introdujo la figura en cuestión en el nuevo código de procedimientos. El dictamen
de la mayoría, señala al respecto que Ase ha considerado insuficiente la
participación de la víctima en el proceso que le acuerda la institución del actor
civil, ya que éste carece de facultades para opinar sobre el mérito de la instrucción
y promover la elevación a juicio, o recursivas frente a resoluciones judiciales que
ponen fin o limitan la persecución penal (desestimación de la denuncia,
sobreseimiento, absolución). Se ha incorporado, entonces, como capítulo IV
inmediato al ya referenciado, la figura del querellante particular como parte
eventual en el proceso, quien si bien no está munido de potestad acusatoria
autónoma, tiene amplias facultades para apoyar la labor del ministerio fiscal en
ese sentido y completar aquella carencia de instrumentos del actor civil a que
aludimos@. Es así, entonces, que la figura del querellante quedó incorporada en la
legislación positiva vigente, quedando con ello zanjada toda posible discusión
sobre su conveniencia ya que más allá de la idea que pudiéramos tener sobre el
particular, obviamente corresponde acatar el expreso dispositivo legal que rige la
materia.
Empero, la admisión de la existencia del querellante y su actuación en el proceso,
no importa delegar en él el ejercicio de la acción penal, que sólo compete al Estado
(conf. artículo 25 inciso c), de la Ley Orgánica del Ministerio Público, n° 24.946),
por lo que el desenvolvimiento de esa actuación procesal debe comportar -sin
mengua del pleno ejercicio de los derechos que acuerda la ley ritual- el respeto
inexorable de las propias y necesarias restricciones que asimismo establece dicha
legislación sobre el particular.
Así, la fórmula elegida por el legislador en el artículo 82 del procedimiento penal,
establece los requisitos o exigencias legales para obtener la legitimación activa,
resultando necesario para ser investido de la calidad de querellante, poseer
capacidad civil para estar en juicio y haber sido Aparticularmente ofendida@ por
el delito que se investiga. Va de suyo, entonces, que para poder ejercer los
derechos que la ley le acuerda a los querellantes -y también, para encontrarse
comprendido por las responsabilidades que de tal condición se derivan (artículo
420 del código de forma)- se requiere haber obtenido del órgano jurisdiccional a
cargo de la instrucción una expresa declaración en orden a que una determinada
persona reúne los requisitos que la ley procesal exige para acordarle la capacidad
para intervenir en juicio como acusador particular.
En este preciso sentido, conceptuamos que en tanto el querellante constituye un

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 4 of 25

actor no esencial en el proceso, su participación en él debe encontrarse

circunscripta a los casos y bajo las condiciones que la ley establece, dado que lo
contrario necesariamente conduce a la afectación de los derechos del imputado.
Claro ejemplo de un caso en el que la intervención del querellante no es
autorizada, el que se refiere al incidente de excarcelación y exención de prisión, en
el que el código de procedimientos no prevé la posibilidad de que esa parte pueda
ser oída antes de resolverse la cuestión (conf. artículo 331), como tampoco la
autoriza a recurrir una eventual decisión contraria a sus intereses (artículo 332).
En similar orden de ideas, en la causa caratulada AEtchecolatz, Miguel s/ recurso
de casación@, ya citada, sostuvimos que permitir la participación de personas en
el proceso que no se encuentran legalmente legitimadas para ejercer la pretensión
punitiva constituiría una clara violación a la garantía constitucional del debido
proceso, en cuanto asegura que toda sentencia judicial en causa criminal debe
encontrarse precedida por un procedimiento judicial sustanciado de plena
conformidad a la legislación procesal vigente; y concluimos que Ala intervención
de un acusador que no se encuentre legitimado para ejercer tal rol, ciertamente
vulnera no tan sólo el artículo 82 del Código Procesal Penal de la Nación -que
establece los requisitos exigidos para constituirse en querellante- sino también la
referida garantía del debido proceso, alterando por lo demás, la relación de
bilateralidad prevista en el dispositivo ritual que rige la materia, toda vez que
incorporar en el proceso a un actor cuya participación no responde a las
excepcionales circunstancias previstas en la ley, en definitiva, importa una
conculcación de expresas garantías constitucionales, cuya indiscutida vigencia
corresponde acatar y es independiente de la entidad de los delitos que se imputen.
En ese orden de ideas, cualquiera sea la gravedad del delito, conceptuamos que
resulta inadmisible quebrantar los derechos y garantías consagrados para todos
por la Constitución Nacional@.
Sintetizando lo expuesto, podemos afirmar que si bien el Código Procesal Penal de
la Nación autoriza la participación procesal del acusador particular, establece para
el reconocimiento de tal investidura ciertos requisitos ineludibles, quedando
investido de la legitimación procesal activa recién cuando el órgano jurisdiccional
ha verificado su concurrencia. Y adviértase, que ni aún cuando media una expresa
decisión judicial que reconoce su derecho a intervenir en el proceso, el acusador
particular adquiere potestades asimilables a las del Ministerio Público Fiscal.
2. Teniendo presente lo anterior, corresponde ahora memorar que en numerosas
oportunidades hemos sostenido que quien no tiene acordado expresamente el
carácter de parte querellante, tiene vedada la vía casatoria (conf. entre muchas
otras, causas nE 8 "Acerbo, Néstor H. s/recurso de casación" del 31/5/93 y nE 28
"Pancromático S.A. y Supervil S.A. s/recurso de casación" del 17/9/93 entre
otras). Esta afirmación, parte de una interpretación a contrario sensu artículo 460
del Código Procesal Penal de la Nación.
En efecto, el código adjetivo permite intentar esta particular impugnación a
determinados sujetos procesales que revisten la calidad de partes legalmente
constituidas, enumerando -en los artículos 458 al 462- en forma taxativa y no
meramente enunciativa, quienes son los legitimados para hacerlo.
Adviértase asimismo que la normativa procesal prevé expresamente el caso de
quien pretende constituirse en parte querellante y la resolución le es adversa,
concediéndole en el artículo 84 la vía revisora ordinaria. Y deriva de la expresión
Aaun@ del artículo 180 del mismo texto legal, que es el propio legislador quien,
admitiendo que el pretenso querellante no es parte, le otorga con carácter
excepcional la posibilidad de apelar en los supuestos allí contemplados, con lo
cual quedan a resguardo sus derechos al contar con las suficientes garantías en
las etapas jurisdiccionales anteriores.
Como se advierte, una adecuada hermenéutica del régimen procesal vigente

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 5 of 25

autoriza a concluir que no cabe extender esa excepción a la necesaria legitimación

para recurrir en casación, desde que las situaciones referidas precedentemente no
son más que aplicaciones concretas de la regla contenida en el artículo 432
cuando establece que Ael derecho a recurrir corresponderá tan solo a quien le sea
expresamente acordado@.
Es por ello que conceptuamos que, cuando el artículo 460 del rito menciona a la
Aparte querellante@, lo hace dando por sentado que esa calidad no se encuentra
en discusión, de manera que el sujeto que no logró un pronunciamiento judicial
que lo reconozca como tal, no puede acceder a esta instancia casatoria. En igual
sentido, se erige lo dispuesto por el artículo 435 del Código Procesal Penal de la
Nación, resultando particularmente esclarecedor lo apuntado en el comentario a
dicha norma, en cuanto a que la misma Aes consecuencia de la decisión
legislativa de incorporar la figura del querellante (arts. 82 y siguientes) y del
principio general del art. 432" (conf. Levene (h), Casanovas, Levene (n) y Hortel,
ACódigo Procesal Penal de la Nación comentado y concordado@, 2a. ed.
actualizada, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1992, pág. 386).
Lo manifestado, de manera alguna implica una limitación del derecho de los
particulares de acudir a la jurisdicción, dado que la propia legislación procesal
aplicable prevé los mecanismos con que cuenta el pretenso querellante para el
debido resguardo de sus intereses. Así, quien pretende ser investido de tal
condición, puede solicitarlo formalmente al juez de la causa, que debe expedirse -
sea aceptando el requerimiento, sea rechazándolo- en el término de tres días
(artículo 84 del Código Procesal Penal de la Nación); si el órgano jurisdiccional no
se expidiere en tiempo oportuno, el pretenso querellante se encuentra investido de
la potestad de pedir pronto despacho y -si no lo obtuviere en el término de tres
días- ocurrir en queja por retardo de justicia ante la respectiva cámara de
apelaciones (artículo 127, del mismo texto legal). Si la resolución fuera contraria a
su pretensión de ser tenido como querellante, puede apelarla (artículo 84). Y si en
ese trance, se dispone la desestimación de la denuncia o su remisión a otra
jurisdicción, también puede interponer el recurso ordinario de apelación (artículo
180, último párrafo).
Como fácilmente puede advertirse de lo expuesto, la legislación procesal ostenta
suficientes mecanismos para resguardar los derechos de quienes pudieran
pretender constituirse en parte querellante, de manera tal que cualquier eventual
resolución que al respecto adopten los órganos legitimados para hacerlo, no
resulte tardía. Por lo demás, la inercia o la desidia del pretenso querellante para
exigir su debido reconocimiento y para garantizar el ejercicio seguro de sus
derechos -o dicho de otro modo, la falta de utilización oportuna de los mecanismos
procesales expresamente previstos por la ley ritual- no pueden justificar la
indebida disposición de vías recursivas especiales que el régimen legal no prevé a
su favor para tales circunstancias.
Todas estas aseveraciones no significan desconocer el derecho del pretenso
querellante de acudir a la jurisdicción en resguardo de sus intereses, mas
conceptuamos que como contraparte de toda moneda, esta situación también nos
presenta dos caras, y la opuesta que no podemos dejar de privilegiar es aquélla
que se refiere -precisamente- al derecho del imputado a que se reconozca la
intangibilidad de una resolución judicial que lo beneficia, si dentro del término
que la ley prevé para deducir impugnaciones, ninguna de las partes legalmente
legitimadas para ello lo efectúa.
En definitiva, no encontramos en los argumentos que se refieren al derecho a
acceder a la jurisdicción que asiste a todo aquél que la ley reconoce personería
para actuar en juicio razones suficientes para apartarnos del expreso dispositivo
legal, pues lo cierto y evidente es que al pretenso querellante la ley le asegura la
posibilidad de que el criterio del juez instructor sea revisado por su cámara de

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 6 of 25

apelaciones. Y tampoco podemos dejar de señalar que no es esta la única

restricción que la ley impone en materia recursiva, entre las que se destacan las
limitaciones para acceder a la instancia casatoria que contienen los artículos 458
y 460 del rito penal, sobre cuya adecuación constitucional se ha expedido
reiteradamente este Tribunal.
Estas observaciones, nos persuaden de la conveniencia del criterio que ya desde la
referida causa n° 8 venimos sosteniendo, en el sentido que no puede acordarse
legitimación subjetiva para deducir los recursos de competencia de esta Cámara a
aquellas personas a quienes la ley no se los acuerda expresamente, y ello así, por
el sencillo motivo que el artículo 432 del Código Procesal Penal de la Nación nos
prohíbe hacerlo; y tanto más, si es en contra del imputado.
Siendo ello así, toda vez que contrariamente a lo que sucede expresamente con el
recurso de apelación no existe norma legal alguna que autorice al pretenso
querellante a deducir los recursos de competencia de esta Cámara Nacional de
Casación Penal -extremo que torna aplicable el expreso mandato contenido en el
referido artículo 432-; y en atención también a que por amplias que sean las
facultades judiciales en orden a la aplicación e interpretación del derecho, el
principio de separación de los poderes, fundamental en el sistema republicano de
gobierno adoptado por la Constitución Nacional, no consiente a los jueces el poder
de prescindir de lo dispuesto expresamente por la ley respecto del caso, bajo
pretexto de su posible injusticia o desacierto (Fallos 249:425; 250:17; 263:460),
formalizamos nuestro voto en la presente convocatoria, expidiéndonos por la
negativa.

El señor juez doctor Guillermo J. Tragant, dijo:

Que en aras de abordar el tema que ha sido el motivo de esta convocatoria
plenaria, he de efectuar las siguientes apreciaciones.
I.- Con la sanción de la ley 23.984, el 21 de agosto de 1991, se aprobó el proyecto
de reforma del Código Procesal Penal de la Nación, impulsado por el Dr. Ricardo
Levene (h), el cual tenía como base al código procesal de la provincia de Córdoba
de 1939. El proyecto, antes de su sanción, mereció algunos cambios, a propuesta
del Ministerio de Justicia, en lo referente a la consideración de la víctima, incluso
a la que no pretende perseguir penal o civilmente en el procedimiento penal, como
digna de protección. Desde el punto de vista del procedimiento, se acordó la
posibilidad de querellar penalmente al imputado en los delitos de acción pública.
La incorporación de la figura del querellante ha tenido como norte satisfacer el
anhelo de dar mayor participación a la ciudadanía en la persecución penal, y
contribuir a la eficacia de los órganos estatales en la lucha contra la delincuencia
(cfr. Claria Olmedo, Jorge A. Derecho Procesal Penal Tomo II, Ed. Rubinzal-
Culzoni, Act. por Carlos A. Chiara Díaz, Santa Fe, Argentina, 1998, pág. 10).
De esta manera, las cuestiones suscitadas con el advenimiento del sistema
inquisitivo y sus consecuentes resabios en el sistema acusatorio, donde en la
actualidad la ley impone el principio de oficialidad para el ejercicio de la acción,
han quedado implícitamente resueltas, en lo que concierne al querellante, con la
admisión de esa figura en los ordenamientos procesales a través del
reconocimiento del derecho de querella a toda persona con capacidad civil
particularmente ofendida por un delito de acción pública, quien entonces podrá
constituirse en calidad de parte, impulsar el proceso, proporcionar elementos de
convicción, alegar sobre ellos y recurrir en los términos y condiciones previstos en
la ley ritual (cfr. ob. cit., pág. 14).
Ahora bien, querellante particular es quien produce querella para provocar un
proceso penal, o se introduce en un proceso en trámite como acusador, estando
legalmente legitimado (cfr. ob. cit, pág. 30). La Aquerella@ es aquella instancia
introductiva del querellante, producida ante el órgano jurisdiccional de acuerdo

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 7 of 25

con las formalidades legales, por la que formula una imputación tendiente a
iniciar un proceso penal; siempre es un acusador privado -porque así lo ubican los
arts. 82 a 86 del C.P.P.N.-, toda vez que su actuación es facultativa en su inicio y
en su desarrollo ejercitando la acción penal, al par, subsidiariamente o con
exclusión del Ministerio Público Fiscal.
Para ser legitimado como tal, es de regla que se trate del ofendido, o sea el titular
del bien jurídico protegido por el tipo penal, aclarando que ofendido penalmente,
no es cualquiera que sufre un daño por un delito, sino quien porta en el caso
concreto el bien jurídico protegido por la norma penal de prohibición o de mandato
presuntamente infringida, por tanto, el bien jurídico concretamente dañado o
puesto en peligro (cfr. Maier, Julio B.J., Derecho Procesal Penal, Tomo II parte
general, Sujetos procesales, ed. Editores del Puerto, Bs. As., 2003, 1° Edición, pág.
682.).
Así, y en lo que respecta a la legitimación de estos sujetos, el Código Procesal
Penal en el Capítulo IV, del Título IV del Libro I, determina cuales son las
condiciones y requisitos que deben cumplirse para ser admitidos legalmente en un
proceso, por vía de los arts. 82, 83, 84 y 90.
Y en cuanto a sus facultades dentro de aquél, debo recordar que incluso en
aquellas legislaciones más amplias en cuanto a los derechos que le acuerdan, el
querellante es siempre un sujeto eventual del proceso, por cuanto no puede faltar
la intervención del Ministerio Público. Su sola denuncia, no lo vincula al proceso
formado a raíz de la misma, debe constituirse como tal en el momento oportuno, y
en la forma legalmente prevista, como para poder ser tenido como parte; además
que no posee las atribuciones coercitivas ni ejecutivas de las que goza el Ministerio
Público Fiscal o su auxiliar, la policía; tampoco lo alcanzan ciertos deberes o
facultades de dichos funcionarios, como las obligaciones de obrar con objetividad
y lealtad en el procedimiento (cfr. AMaier, Julio B.J., ob. cit. pág. 686).
Por su parte, en el juicio público, el papel del querellante puede ser equiparado al
del Ministerio Público Fiscal y sus facultades son análogas; más su
incomparecencia o la de su representante al debate, no provoca su suspensión.
En cuanto a los recursos, se encuentra en una posición semejante a la del
Ministerio Público Fiscal; aunque la ley adjetiva prevé algunos casos en donde la
participación de este sujeto se encuentra directamente excluída (por ejemplo no se
encuentra legitimado para intervenir en el trámite de los incs. de excarcelación,
esta Sala Ain re@ AChaban, Omar E. s/recurso de queja@, rta. el 7/7/05),
tampoco en los incidentes de ejecución -art. 491 del C.P.P.N.-; restringida, como
en el supuesto del art. 431 bis del C.P.P.N., en donde la ley prevé que el tribunal,
previo a resolver sobre la procedencia del pedido de juicio abreviado, debe
recabarle opinión a la querella, la que no será vinculante (art. 431 bis inc. 3°); o
estipula limitaciones para recurrir, tal el caso de los arts. 458 y 460 ibidem -cuya
validez constitucional ya se ha ocupado de ratificar la C.S.J.N.-.
Hasta aquí una somera referencia de los requisitos que la ley formal vigente
establece para el caso de quien pretenda intervenir como parte querellante en un
proceso, y el alcance de sus facultades.
Más, también es necesario, por vincularse con el tema en tratamiento, repasar
acerca de la situación procesal del denunciante. En este sentido, denunciante es
toda persona física que, conforme a la ley, puede o excepcionalmente debe,
formular denuncia ante la autoridad penal competente. Su participación lo coloca
en la línea del acusador, pues al poner en conocimiento la existencia de un delito
a la autoridad receptora, impele a la misma a cumplir con la función impuesta por
la ley.
Su intervención se agota en el mismo acto de la denuncia, sin perjuicio de la
ulterior ratificación, la eventual presentación en carácter de testigo, o querellante
y/o demandante civil, según el tipo de acción de que se trate y el régimen de los

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 8 of 25

respectivos códigos rituales de competencia.

Este sujeto, no dispone del ejercicio de la acción, siendo su actividad previa a ese
ejercicio, el cual tiene como finalidad promover. Por otra parte, no toda actividad
de ese contenido, ha de constituir denuncia en sentido propio, ya que la ley
impone determinados requisitos que la caracterizan en su significación procesal a
modo de distinguirla de un mero anoticiamiento. Así, la denuncia debe ser clara,
precisa en su contenido y el encuadramiento del hecho en la norma penal debe
surgir de dicha descripción, de lo contrario, no puede ser válidamente admitida
por carecer de los elementos esenciales (cfr. art. 174, 179, 180 del C.P.P.N.).
Por su parte, el art. 180 del C.P.P.N en su apartado final establece que la
denuncia ASerá desestimada cuando los hechos referidos en ella no constituyan
delito, o cuando no se pueda proceder. La resolución que disponga la
desestimación de la denuncia o su remisión a otra jurisdicción, será apelable, aún
por quien pretendía ser tenido por querellante (el subrayado es mio).
El código procesal también contempla el caso de quien aspira a ser tenido como
querellante y la respuesta es negativa, y para ello también le concede una vía
revisora ordinaria, la del art. 84.
Tal como se ha señalado en AAcerbo@, de la expresión Aaún@ del recordado art.
180, dócilmente se desprende que el legislador ha considerado que el Apretenso
querellante@ no es parte, y a modo de excepción a la regla general de que sólo
quienes revisten condición de parte pueden apelar -art. 432 del C.P.P.N.-, le ha
otorgado la vía del recurso previsto en el art. 449 idem, para el caso de que una
decisión de primera instancia le resulte adversa a sus derechos. De manera que,
del análisis armónico de las normas en juego, se concluye que el querellante
pretenso dispone de un recurso ordinario para el caso del artículo 180 Ain fine@
del ordenamiento procesal, y para el del referido artículo 84 del mismo cuerpo
formal, cuando no se lo tiene por querellante.
Desde otro ángulo, en relación a las condiciones de admisibilidad y procedencia
del recurso de casación, debo recordar que este cuerpo ha sostenido que Ael
sistema de recursos previsto por el ordenamiento procesal penal vigente, exige del
recurrente el cumplimiento de determinadas exigencias esenciales, sin las cuales
el remedio intentado resulta improcedente. No basta la sola manifestación de la
voluntad de pretender una revisión del fallo, sino que quien tiene tal objetivo debe
cumplir con determinados requisitos, tanto Amateriales@, como Aformales@ para
alcanzarlo. El recurso de casación no escapa a tal regla; muy por el contrario,
puede afirmarse que se trata de un remedio procesal que requiere la observancia
de una mayor cantidad de exigencias, debido al tipo de control que esta Cámara
puede llevar a cabo@ (cfr. Sala IV de esta C.N.C.P., ADe Wandeleer, Sergio Julio
del 1/6/2000).
También se ha sostenido que AEste temperamento restrictivo obedece a que el
Código determina el sistema de la taxatividad para las impugnaciones, al extremo
que en ciertos casos se establece la irrecurribilidad (-arts. 202, 203, y 363 párrafo
segundo-... En efecto, los supuestos en los cuales las resoluciones judiciales
pueden ser impugnadas por alguno de los recursos admitidos por el ordenamiento
ritual están expresamente mencionados; la ley hace esto de dos maneras: a veces
dispone que una determinada resolución pueda ser objeto de tal o cual recurso -
admisión específica- y otras no dice que tal o cual decisión es recurrible, sino que
se refiere a como recurribles a una clase de resoluciones -admisión genérica- (cfr.
Sala II, Ain re@ AStrumia, Mirta@, rta. el 10/2/99, y sus citas). A pesar del
agiornamiento que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha pretendido darle
al recurso de casación en el fallo ACasal@, no ha incursionado en estos aspectos
que continúen entonces caracterizando a esta vía recursiva.
Esos requisitos podrían clasificarse como, de impugnabilidad objetiva, en cuanto
es necesario que la ley otorgue la posibilidad de recurrir en casación una

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 9 of 25

resolución determinada; subjetiva, en tanto que el sujeto esté legitimado para

impugnar por tener un interés jurídico y que sea legalmente capaz para hacerlo; y
la reunión de determinados recaudos de forma, inherentes al recurso como acto
procesal, en cuanto al modo, tiempo y lugar en que debe ser deducido.
Por esto, es que, de acuerdo a todo cuanto he venido considerando, no puede
soslayarse que, por un lado, la regla general del art. 432 del C.P.P.N. determina
que A...el derecho a recurrir corresponderá tan sólo a quien le sea expresamente
acordado, siempre que tuviera un interés directo@ y que el 460 del citado
ordenamiento, acuerda (únicamente) a la Aparte querellante@ la posibilidad de
articular recurso de casación.
Como consecuencia de lo dicho, reafirmo mi opinión en el sentido de que el
pretenso querellante carece de legitimación para recurrir en casación; la ley
adjetiva ha reconocido a este sujeto, se reitera, como excepción, a una instancia
de revisión ordinaria ante la Cámara de Apelaciones, sin que dicha solución afecte
garantías constitucionales toda vez que, en definitiva, el legislador le ha provisto
de protección judicial bastante, mediante un Arecurso sencillo y rápido o
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitución, la ley o la presente convención@ (cfr. art. 25, apartado 1 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, 18 y 75 inc. 22 de la
Constitución Nacional).
II.- A mi modo de ver, el tema que convoca nuestra atención en el plenario, debe
ser analizado a la luz de la letra de la ley.
Es importante recalcar que interpretar es aclarar las dudas sobre la voluntad de la
norma, desentrañándola del texto legal mediante un procedimiento que no nos
aparte de la noción jurídica, o sea, obtener lo que la ley efectivamente dice y no lo
que conviene que diga.
En lo que a interpretación se refiere, cabe también recordar cuanto sostuviere
junto al Dr. Casanovas al votar en el Plenario n° 5 AKosuta, Teresa R. s/rec. de
casación@ (CNCP del 17/8/99) en el sentido que Adesde los parámetros
brindados por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, se conoce que la
primera regla de interpretación de las leyes es darle pleno efecto a la intención del
legislador (Fallos: 302:973), y la primaria fuente para determinar esa voluntad es
la letra de la ley (Fallos: 299:167), así como que los jueces no deben sustituir al
legislador sino aplicar la norma tal como éste la concibió (Fallos: 300:700);
también las leyes deben interpretarse conforme el sentido propio de las palabras
que emplean sin molestar su significado específico (Fallos: 295:376), máxime
cuando aquél concuerda con la acepción corriente en el entendimiento común y la
técnica legal empleada en el ordenamiento jurídico vigente (Fallos: 295:376), para
todo lo cual se deben computar la totalidad de sus preceptos de manera que
armonicen con el ordenamiento jurídico restante y con los principios y garantías
de la Constitución Nacional (Fallos 312:11), evitando darles aquel sentido que
ponga en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas por las otras y
adoptando, como verdadero, el que las concilie y deje a todas con valor y efecto
(Fallos: 1:300), por todo lo que no debe prescindirse de las consecuencias que
derivan de cada criterio, pues ellas constituyen uno de los índices más seguros
para verificar su razonabilidad y su coherencia con el sistema en que está
engarzada la norma@.
AAunque respecto al extremo gramatical, concurre en nuestro ámbito el postulado
de la interpretación restrictiva establecido en el precepto que consagra el art. 2 del
C.P.P.N., que obstaculiza cualquier inteligencia extensiva de las normas penales@.
Desde el estudio de la voluntad del legislador, y en relación a la incorporación de
la figura del querellante, vinculo al caso el informe del doctor León Arslanian, en
sesión del [Link] celebrada el 21 de agosto de 1991, en cuanto señaló que

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 10 of 25

A...No se puede conceder un escenario para que cualquiera ventile sus agravios o
pujas personales exponiendo a odios y demás. Hemos querido entonces, que esa
intervención en el proceso oral esté siempre acompañada de la intervención del
ministerio público fiscal, que le dé sustento a la pretensión punitiva...Por eso
auspiciamos la figura del querellante adhesivo y no del autónomo@.
Es que los conflictos pueden dañar a los individuos y también a los grupos
sociales. Y por esta razón tenemos a las autoridades. Sin ellas se multiplicarían la
venganza y las Avendettas@ (Nils Christie, ALos conflictos como pertenencia@,
trad. de Alberto Bovino y Favio Guaraglia en ALos delitos de las víctimas@, Ed.
Ad-Hoc, Bs. As., 1992, pág. 159).
Por esos motivos, algunos autores ven a esta amplitud de facultades que se han
introducido en el proceso penal, como un error de política criminal, y que deben
ser interpretadas restrictivamente (Roxin Claus, Derecho Procesal Penal, Munich
1998, Ed. Del Puerto S.R.L., trad. al castellano del 25° Ed. alemana, realizada por
Gabriela E. Córdoba y Daniel R. Pastor, Bs. As., 1° Ed., 2° reimpresión, 2003, pág.
525).
Por ello, la protección de los intereses de la víctima y su concreción dentro del
proceso penal, -entre los que lógicamente se incluye la extensión de las facultades
recursivas del pretenso querellante-, no deben ser malentendidas y desvirtuadas a
través de la ley y la interpretación que los jueces hagamos de ella.
Desde un terreno más amplio, que tiene que ver con los principios que gobiernan
la hermenéutica, la labor interpretativa es mucho más ardua y los parámetros
delimitadores que la gobiernan aparecen demarcados por la imposibilidad de
hacer justicia con total independencia de la ley, y la imposibilidad de aplicar una
ley con total independencia de la justicia. Desde ya no puede ser indiferente como
directriz de dicha tarea, la previsión de las consecuencias y efectos que pueda
tener en la sociedad la aplicación de las normas (cfr. Fallo Plenario AKosuta,
Teresa R@, del 17/8/99, considerando séptimo).
Es por ello que en mi opinión, la interpretación que en el precedente AAcerbo@ ha
efectuado esta Sala, no deriva sino de la integración de las distintas disposiciones
del ordenamiento procesal vigente; la doctrina que emana de ese fallo, no es
forzada y muestra al litigante cuáles son los límites subjetivos de la casación y el
correcto camino a seguir para lograr la admisión de su pretensión (cfr. Pablo
Andrés Palazzi, AEl recurso de casación: legitimación activa-querellante@, Ed. La
Ley Bs. As. septiembre 29 de 1993 nro. 5848).
Además, el criterio que allí se ha sentado se encuentra en sintonía con cuanto ha
dicho el Alto tribunal en Wald, Otto, Fallos T. 268 , P. 266 y S 1009 XXXII
Santillán, Francisco Agustín s/ recurso de casación. 13/08/98, T. 321 , en el
sentido de que todo aquel a quien la ley reconoce personería para actuar en juicio
en defensa de sus derechos, está amparado por la garantía del debido proceso
legal consagrada por el art. 18 de la Constitución Nacional, que asegura a todos
los litigantes por igual el derecho a obtener una sentencia fundada previo juicio
llevado en legal forma (el subrayado me pertenece).
De acuerdo a lo dicho, no puedo más que señalar mi convicción en el sentido de
que la ley procesal es clara respecto de las facultades recursivas del pretenso
querellante y que no es un Aexceso de rigor formal@ atenerse a la misma,
atendiendo al principio de taxatividad que impone un límite subjetivo para recurrir
en casación, pudiendo hacerlo únicamente quien fue tenido como parte
querellante, por haber acreditado su capacidad legal para intentar este remedio
procesal.
Que así, haciendo eco de las palabras de Piero Calamandrei A...en el recurso de
casación la legitimación en general compete a las personas que han sido partes en
el juicio de mérito...La legitimación compete a las personas que tuvieron la calidad
de parte en aquella fase del proceso en que se pronunció la sentencia denunciada,

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 11 of 25

y no por tanto, a la parte rechazada del juicio...@ (cfr. esta Sala Ain re@ AAcerbo,
N.H. s/recurso de casación@).
A mi ver, la correcta solución para la situación de quien no pudo acceder a la vía
recursiva casatoria, por no haber tenido la oportunidad de demostrar su derecho
que lo califica para ser tenido como parte, debe darse, en todo caso a través del
poder legislativo.
No se trata de arrogarse ilegítimamente facultades legislativas, sino de entender
que no es posible revisar judicialmente postulados de política criminal propios de
otras esferas de los poderes del estado.
Por lo tanto, recuerdo que los jueces no debemos ni podemos, invocando extremos
legales inexistentes o insuficientes, modificar o derogar aquello que previamente y
de modo expreso el legislador ha previsto. Así, es de incumbencia del Congreso
Nacional introducir las modificaciones o adecuaciones, si es que correspondieren,
de la legislación procesal penal. Hasta tanto ello no ocurra, los jueces debemos
resolver con apego a la ley, no haciéndole decir a la norma lo que ella no dice (cfr.
esta Sala Ain re@ ACabello, Sebastián s/recurso de casación@, rta. el 2/9/2005,
registro n° 680).
Es verdadera la metáfora de Radbruch, en el sentido de que una ley es como una
nave, que cuando parte deja al legislador en el muelle, pero lo cierto es que esa
nave puede llevar enormes cargas tóxicas de las que es necesario tomar conciencia
a la hora de interpretarla. Esta advertencia es certera en cuanto a que no es
admisible enviar el buque más allá de lo que su estructura permite, pero es
necesario saber adónde quisieron enviarlo, no sólo para no mandarlo más lejos,
sino incluso para vigilar su curso. ([Link], Eugenio Raúl, Derecho Penal
Parte General, pág. 132, Ed. Ediar, Bs. As, 2000).
En consecuencia, concreto mi voto respondiendo negativamente al interrogante
planteado respecto a si el pretenso querellante se encuentra legitimado para
interponer los recursos de competencia de esta Cámara.

La señora juez doctora Angela E. Ledesma dijo:

Tal como ha quedado circunscripta la cuestión en debate, corresponde determinar
si el pretenso querellante se encuentra legitimado para interponer los recursos de
competencia de esta Cámara.
a) Como punto de partida de este análisis, conviene recordar que la regla de
reconocimiento constitucional establece que a la víctima del delito deben
reconocérsele determinados derechos y garantías. Así, el bloque de
constitucionalidad establece que el ofendido por el delito se encuentra amparado
por, entre otros, los derechos de defensa en juicio, acceso a la justicia, tutela
judicial efectiva, debido proceso y al recurso.

Ahora bien, para dar respuesta al interrogante planteado al pleno de esta Cámara,
hay que establecer de qué manera se da resguardo a la tutela judicial efectiva de
la víctima a través de los derechos de acceso a la jurisdicción, y al recurso, como
así también si estos tienen algún límite. Por otro lado, también resulta necesario
determinar cómo debe interpretarse o qué extensión debe darse a la afirmación de
la Corte Suprema de Justicia de la Nación respecto a que toda persona a quien la
ley le reconoce personería para actuar en un proceso en defensa de sus derechos
se encuentra amparada por la garantía del debido proceso que asegura a todos los
litigantes el derecho de obtener una sentencia fundada, previo juicio llevado en
forma legal (Fallos 321:2021).
b) En primer término, conviene recordar que, como derivación del derecho de

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 12 of 25

defensa en juicio pensado en forma bidimensional (cfr. al respecto, José de

Cafferata, Cristina del Valle: Teoría general de la defensa y connotaciones en el
proceso penal, teoría general, tomo 1, Marcos Lerner, Córdoba, 1993, p. 247), el
derecho de acceso a la jurisdicción importa la posibilidad de cualquier persona -en
nuestro caso, la víctima- de presentarse ante los tribunales para reclamar el
reconocimiento de sus derechos en base a sus argumentaciones (Cafferata Nores,
José I.: Proceso penal y derechos humanos, Editores del Puerto/CELS, Buenos
Aires, 2000, p. 27).
A su vez, la normativa constitucional le brinda al ofendido el derecho a una tutela
efectiva que deviene en la obligación del Estado de perseguir el delito para
Agarantizar el derecho a justicia de la víctima@ (Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, informe 34/96, caso 11.228) y el derecho a una debida
protección judicial en el sentido que toda persona debe contar con un recurso
sencillo y rápido ante los jueces o tribunales competentes que debe sustanciarse
de acuerdo con las normas del debido proceso. Esta circunstancia Arequiere que
el órgano interviniente produzca una conclusión razonada sobre los méritos del
reclamo@ (Cafferata Nores, José I.: Op. cit., p. 45. De la misma opinión, Morello,
Augusto: La tutela judicial efectiva en los derechos español y argentino
(sustanciales coincidencias en las normas, en la doctrina y en las líneas
jurisprudenciales) en ADoctrina Judicial@ 1992-II, p. 82).
En consecuencia, A(...) si se asegura el acceso a la justicia mediante la garantía de
la >tutela judicial= y se exige que ésta sea >efectiva=, mal podría negarse el
derecho al recurso de la víctima que asume el rol de parte en el proceso penal -
pues sin control sobre lo que se decida, tal >tutela judicial= lejos de ser efectiva,
podría resultar meramente ilusoria-@ (Solimine, Marcelo A.: El derecho
fundamental del ciudadano a querellar y su facultad recursiva en LL. 8 de febrero
de 2005, p. 4).
c) En base a lo desarrollado precedentemente, entiendo que es necesario otorgar a
quien se presenta en la escena del proceso solicitando ser tenido como querellante
y no obtiene tal condición, la posibilidad efectiva de que otro tribunal revise
aquellas resoluciones contrarias a sus intereses, en atención a la importancia de
la decisión. En otras palabras, deberá concedérsele un recurso al pretenso
querellante ante aquellas decisiones adversas, en virtud de lo normado por el
artículo 8.2.h de la C.A.D.H.(artículo 75 inciso 22 C.N.).
La cuestión pasa entonces por determinar en que supuestos deberá ingresar esta
Cámara al estudio de sus agravios pues, la normativa procesal no autoriza
expresamente a la interposición del recurso casatorio contra la resolución que
deniega tal carácter -impugnación objetiva- (cfr. artículo 458 y 460 CPPN). Esto es,
habrá que fijar en que casos será necesario superar los límites que
tradicionalmente se le impusieron al juez de casación parar abrir la impugnación y
conocer las cuestiones planteadas. A mi modo de ver, con el objeto de resguardar
los derechos en juego, aquél tendrá derecho al recurso de casación en dos
supuestos diferentes.
El primero de ellos es cuando no exista doble conforme. En nuestro ordenamiento
procesal, el artículo 84 establece que la resolución que deniegue tal carácter -e
incluso la que lo excluye- será apelable. Asimismo, el artículo 180 le otorga la
posibilidad de interponer recurso de apelación contra la decisión que desestima su
denuncia u ordena la remisión a otra jurisdicción. El fundamento de este recurso
está dado en que ese acto jurisdiccional le genera un gravamen irreparable. La
interpretación armónica de dichas normas con las de los arts. 432 y 449, me
permite concluir que se encuentran presentes todos los requisitos para que la
resolución sea impugnable objetivamente por esa vía [en sentido similar, Gouvert,
Juan Fernando: Impugnabilidad objetiva de las resoluciones que deniegan y
admiten ser tenido como parte querellante en El Dial

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 13 of 25

([Link]/procesal/doctrina), 14 de marzo de 2006].

De esta manera, puede afirmarse que, con esta oportunidad que se le brinda, se ve
satisfecho ese requisito, pues dos tribunales diferentes (juez de instrucción y
Cámara de Apelaciones) han arribado, en momentos diferentes, a la misma
solución [A(...) dos veces el mismo resultado = gran probabilidad de acierto en la
solución (...)@ dice Julio Maier -El recurso del condenado contra la sentencia de
condena: )una garantía procesal? en [Link]. ALa aplicación de los tratados
internacionales sobre derechos humanos por los tribunales locales@, Editores del
Puerto, Buenos Aires, 1997, p.415-]. Esto significa que hubo doble conformidad
judicial. AEsta reglamentación pretende evitar la pervivencia del error o, por lo
menos, disminuir sus posibilidades de sobrevida (...) a través de la duplicación, en
dos instancias judiciales o en dos grados de jurisdicción, de la presentación,
discusión y decisión de la cuestión (...)@ (Pastor, Daniel R.: La nueva imagen de la
casación penal, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, p. 95)
Habrá que establecer si, en el caso concreto, esta posibilidad otorgada a quien
invoca la calidad de víctima, se ha visto efectivamente resguardada o si es
necesario concederle otro recurso para satisfacer la garantía. En este segundo
supuesto, es en el que la impugnación ante esta Cámara procede.
La segunda posibilidad de recurrir en casación la encontramos cuando se acredite
una cuestión federal. Conforme lo estableciera la Corte Suprema de Justicia de la
Nación en el fallo ADi Nunzio, Beatriz H@ ([Link]., Causa N 107.572C. del
3 de mayo de 2005) A(...) siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal
que habiliten la competencia de esta Corte, por vía extraordinaria en el ámbito de
la justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, estos deben
ser tratados previamente por la Cámara Nacional de Casación Penal@
(considerando 13). Esto significa que se le exige a la Casación, en su carácter de
Superior Tribunal de la causa, que se ocupe de los casos federales antes que ella.
Sin embargo, no debe perderse de vista que, como dice Daniel Pastor, Ale exporta
también su concepto de sentencia definitiva@ y Alos alcances que el concepto de
sentencia definitiva tienen a los fines del REF rigen para el recurso de casación y
para el de inconstitucionalidad del CPPN cuando esos medios de impugnación han
sido planteados para que la CNCP se ocupe de una cuestión federal que luego
podría ser llevada a decisión final de la Corte Suprema@(Una dosis de necesaria
certidumbre: el concepto de Asuperior tribunal de la causa@ en el ámbito penal
del Poder Judicial de la Nación según una sentencia reciente de la Corte
Suprema@, El Dial ([Link]/penal), 12 de agosto de 2005).
Es así que, se le impone a ésta Cámara intervenir en casos reservados a la Corte
Suprema, para lo cual, siendo que lo hace sólo en su carácter de tribunal superior
de la causa, se debe exigir la motivación y demás recaudos formales establecidos
por la ley 48.
Por ello, en los supuestos en los que el pretenso querellante acredite que existe
una cuestión federal suficiente y cumpla con los requisitos enunciados, esta
Cámara deberá ingresar en el análisis de los agravios planteados.
d) El análisis efectuado precedentemente, me permite sostener que la solución que
se propone es la que mejor complementa el derecho del imputado a ser juzgado en
un plazo razonable y sin dilaciones indebidas (artículos 18 y 75 inc. 22° de la C.N.,
8.1 CADH y 9.3 PIDCyP), y el del querellante de tutela judicial efectiva (esto es,
derecho de acceso a la justicia y al recurso con tutela constitucional a partir del
artículo 75 inciso 22 CN) en el marco de la normativa vigente y con pleno respeto a
la prelación normativa (artículo 31 CN).
Asimismo, esta posición tampoco desconoce el alcance que le ha dado el Máximo
Tribunal a las funciones del ofendido pues, con la intervención del juez de
instrucción y de la Cámara de Apelaciones denegándole tal carácter se ha dado
cumplimiento al derecho de obtener una sentencia fundada -sin perjuicio de que

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 14 of 25

sea adversa a sus intereses-. De lo contrario, se encuentra autorizado a interponer

el recurso por encontrarse frente a una cuestión federal. Este debe ser el límite de
la interpretación del precedente ASantillán@ (Fallos 321:2021) en lo atinente al
recurso del pretenso querellante.
De este modo, no existe un desequilibro mayor de los poderes que se desarrollan
en el marco del proceso penal (Atodos contra el imputado@) que llevaría ínsita la
posibilidad de que siempre se le otorgue recurso de casación al pretenso
querellante, aún cuando la normativa expresamente no lo autorice.
En definitiva, esta solución propuesta permite dar cumplimiento al preámbulo de
la Constitución Nacional, cuando afirma que se debe Aafianzar la justicia@, sin
frustrar el fin querido por el constituyente de contar con procesos eficaces en un
Estado de Derecho.
e) Por último, resta dar la solución que se propone para el presente caso. Así, tal
como lo sostuviera al emitir mi voto en la causa, la cuestión ya ha sido debatida -
en su ocasión- por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional al momento en el que se confirmó el auto desestimatorio (fs. 43 del
principal). Por lo tanto, teniendo en cuenta que se ha cumplido con el doble
conforme y no habiéndose acreditado una cuestión federal suficiente, corresponde
el rechazo del recurso interpuesto por el pretenso querellante.
Así es mi voto.

El señor juez doctor Alfredo H. Bisordi dijo:

Por las razones expuestas por la Sala I en la causa n° 37, reg. n° 44, ABorenholtz,
Bernardo s/recurso de casación@, del 28/09/93, voto por la afirmativa.

El señor juez doctor Raúl R. Madueño dijo:

Que conforme el criterio que sustentara in re AThomas Hatti, Alba s/rec. de
queja@, causa n° 5204, registro n° 6746, del 15 de julio de 2004 y AThomas Hatti,
Alba s/rec. de casación@, causa n° 5204, registro n° 7243, del 16/12/04, ambas
de la Sala II, en los que modificara mi anterior voto in re AAcerbo@ de la Sala III
del 31 de marzo de 1993, por considerar que de esa forma se garantiza el acceso
pleno a la jurisdicción, voto por la afirmativa.

El señor juez doctor Gustavo M. Hornos dijo:

I.- Conforme ha quedado establecido por el pleno al resolver por mayoría la
admisibilidad del recurso de inaplicabilidad de ley planteado por los abogados
apoderados de Miguel Ricardo Lanusse, doctores Roberto Durrieu y Hernán
Munilla Lacasa, el temario ha quedado fijado en establecer si el pretenso
querellante se encuentra legitimado para interponer los recursos de competencia
de esta Cámara (Reg. N° 156 causa S.J. N° 149).-
II.- Se presenta incontrovertido que el Derecho Penal es una parte del Derecho
Público, y concurre a procurar sus fines.
El Estado es el único titular del poder punitivo y los medios que se utilizan en el
Derecho Penal consisten en la aplicación del poder estatal.
La misión del Derecho Penal se dirige a la defensa, custodia y garantía de la vida
humana digna en comunidad. La convivencia.
Se trata de un orden jurídico de paz y protección. Mantenimiento de la paz social y
protección de valores básicos de la comunidad.
Es que el Estado debe a todos justicia, protección y leyes que aseguren su
persona, sus bienes y su libertad. Él se obliga a ponerlos a cubierto de toda
injusticia o violencia, a tener a raya sus pasiones, a proporcionarles medios que
les permitan trabajar sin estorbo alguno para su propio bienestar, sin perjuicio de
los otros; a poner a cada uno bajo la salvaguarda de todos para que pueda gozar

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 15 of 25

pacíficamente de la que posee o ha adquirido con su trabajo, su industria o sus

talentos (HORNOS, Gustavo M., AEl nuevo nombre de la paz@, en Violencia y
Sociedad Política, editado por el Programa para el Estudio y la Difusión de la
Reforma Constitucional Argentina, 1998, pág. 33.).
Pero el Derecho Penal para el cumplimiento de sus fines de contribuir al orden
jurídico y a la preservación de la paz pública debe actuar de una manera que
resulte siempre compatible con el ordenamiento fundamental de la Nación, la
Constitución Nacional, de la que es apéndice.
Además, dentro de ese límite, la resolución de conflictos de creciente complejidad,
como las relaciones humanas Bsociales, económicas y políticas- cada vez más
entrelazadas y complicadas, requiere que el orden legal tome en cuenta los valores
y las nuevas necesidades del individuo y de la sociedad integrándose a esta
evolución de manera armónica y creativa.
Por ello, he sostenido reiteradamente la tesis de que en el procedimiento penal el
concepto de ley vigente no se limita al Código Procesal Penal de la Nación, sino
que abarca a la Constitución Nacional y a los Pactos Internacionales de derechos
Humanos con jerarquía constitucional (C.N.C.P. Sala IV causa n° 1619 AGALVAN,
Sergio Daniel s/recusación@, Reg. 2031.4 y Causa AMEDINA, Daniel Jorge
s/recusación@, reg. 3456.4).
En esos fallos se adoptó una interpretación de la normativa procesal acorde con el
verdadero alcance otorgado por los tratados internacionales y la Constitución
Nacional a la garantía de imparcialidad y del debido proceso, respecto de la
intervención en el proceso correccional de un mismo juez tanto en la etapa
instructoria como en la de juicio, precedentes del criterio conformemente
establecido por nuestra Corte en ALLERENA, Horacio Luis s/abuso de armas y
lesiones@ (L. [Link], rta. 17/05/05).
En esa oportunidad la Corte Suprema en el holding de su decisión recompuso las
condiciones dentro de las cuales una norma procesal sobre causales de
recusación de magistrados es constitucional (el art. 55 del C.P.P.N.).
Esa perspectiva constitucional es la que mejor se adecua a la defensa de los
derechos individuales.
Como sigue enseñando Germán Bidart Campos AEs la mejor, porque remite el
techo último y supremo del ordenamiento jurídico y, más allá de la conclusión que
pudiera extraerse unilateralmente del texto de la ley 23.984 siempre habría que
alzar la mirada para verificar si la solución legal concuerda o no con la
Constitución. Es lo que la doctrina española llama interpretación Adesde@ la
Constitución (hacia abajo, hacia el plano infraconstitucional)@ (La acusación en el
nuevo Código Procesal Penal de la Nación, E.D. T. 159, p. 86).
Aprovecharé la cita anterior para recordar que el profesor y autor de más de 70
libros y unos 3000 artículos de doctrina pensaba que AEs inconstitucional inhibir
la actividad del particular querellante y del juez cuando en los delitos de acción
pública falta la intervención del Ministerio Público@, título de un artículo
publicado en E.D. T. 137, pág. 104, en el que Bidart se preguntaba A)cómo podría
defenderse la víctima de un delito de acción pública si por la inacción del fiscal no
pudiera incitar ella el proceso penal para la reparación del daño que le ha sido
inferido, sea este daño patrimonial o no? YLa amputación gravísima de este
derecho de defensa, y la indefensión total en que quedaría la víctima del delito de
acción pública cuando faltara la acusación fiscal, nos proporciona un criterio
standard de rango constitucional que nos parece muy difícil de desplazar o negar
con alegatos de cualquier otra índole.@
Aquella interpretación conforme a la Constitución es la que este caso merece.
III.- En nuestra Sala hemos sostenido que a quien se le ha negado su pretensión
de asumir la calidad procesal de parte querellante no agota su capacidad
recursiva en el recurso de apelación ante la segunda instancia, sino que en

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 16 of 25

búsqueda de una decisión fundada tiene la facultad de acudir a la Corte Suprema

de Justicia a través del recurso extraordinario y, previamente, a la Cámara
Nacional de Casación por medio del recurso de casación (C.N.C.P. Sala IV, causa
n° 553 ACELLES, Francisco y CELLES, Mabel Beatriz s/recurso de casación, reg.
869.4 y causa n° 1379 AGOMEZ, Jorge Ernesto s/recurso de casación@, reg.
1946.4).
Precisamente, esa doctrina es invocada como contradictoria con la que informa la
resolución impugnada por el recurrente en su escrito, además de precedentes de
las Sala I y II citados oportunamente por la parte.
El pretenso querellante se encuentra habilitado para interponer el recurso de
casación, por los motivos de los arts. 456, incisos 1° y 2° y 474, respecto de las
resoluciones recurribles en cuanto a sus efectos de imposible reparación ulterior
que lo agravien en los términos del art. 457, con el alcance del art. 460, todos de
nuestro Código Procesal Penal de la Nación.
El derecho del pretendiente a querellante a recurrir la sentencia por la cual se
desestimó su denuncia surge sin dificultad de una interpretación armónica de las
normas procesales aplicables a los recursos en materia penal con carácter de
disposiciones generales, a las facultades recursivas reconocidas al querellante y a
la competencia y funciones propias de esta Cámara de casación de salvaguarda de
una interpretación correcta del derecho, el ministerio nomofiláctico.
No se trata de la adhesión al recurso del acusador público (art.439) sino de una
facultad autónoma asignada al acusador particular (art. 435).
Entonces, el pretenso querellante a quien se ha negado la condición que procura,
se encuentra amparado por la garantía constitucional del debido proceso, en su
carácter de víctima de un delito puede recurrir respecto de una sentencia adversa
(art. 18 C.N.).
En la Sala que integro se examinan los agravios de naturaleza de derecho común
invocados por la parte acusadora particular, contra las sentencias que poniendo
fin al proceso les causan gravamen, como el caso de sobreseimiento confirmado
por la Cámara de Apelaciones (causa n° 5119, ARODRIGUEZ, Andrés Pedro
s/recurso de casación@, reg. 7124.4).
Se trata del derecho al debido proceso del art. 18 de nuestra Carta Fundamental.
En palabras de la Corte Suprema en el conocido caso AOtto Wald@, la Carta
Fundamental garantiza a todos los litigantes por igual el derecho a obtener una
sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma (Fallos 268:266).
Esa prerrogativa se ha visto reafirmada con el fuerte impacto en el sistema de
fuentes del ordenamiento jurídico argentino producido por la reforma
constitucional de 1994, al otorgarle jerarquía constitucional a los Tratados de
Derechos Humanos enunciados en el inc. 22 del art. 75 de la Constitución
Nacional.
Los derechos y garantías expresados en ellos deben ser considerados
complementarios de los reconocidos en la Constitución.
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitución o por la ley (art. 7 de la Declaración Universal de
los Derechos Humanos).
AToda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oída
públicamente y con justicia por un Tribunal independiente e imparcial, para la
determinación de sus derechos y obligacionesY@ (cfr. Art. 10 idem).
En el mismo sentido la Convención Americana sobre Derechos Humanos en el
artículo 8 AGarantías Judiciales@ establece el derecho a ser oído por un Juez o
Tribunal competente, independiente e imparcial para la determinación de sus
derechos.

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 17 of 25

La esencia de la garantía se repite en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Políticos Bart. 14- y con carácter de especificidad en la AConvención contra la
tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes@, que importa el
ejercicio de un derecho individual e independiente contra funcionarios públicos
Bart 13-.
IV.- La Corte Suprema de Justicia ha sido creada directa y expresamente por la
Constitución Nacional para el ejercicio del Poder Judicial de la Nación (art. 108)
para el conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitución y por las leyes de la Nación, con la reserva del inc. 12
del art. 75, (art. 116). Ejercerá su jurisdicción apelada conforme las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso (art. 117).
Se trata de la cabeza del Poder Judicial de la Nación (Fallos 286:17). Es el
intérprete final de la constitución y supremo custodio de las garantías individuales
(297:338)y sus decisiones son finales e irrevocables (307:1709 y 307:1601).
Para acceder a sus estrados por medio del recurso extraordinario federal, existen
requisitos comunes a los recursos en general y otros propios, de carácter
sustancial (art. 14 de la ley 48) o procesal (arts. 256, 257 y 258 y ccs. C.P.C. y
C.N.). En lo que aquí interesa recordar se encuentra la regla de que la sentencia
impugnada provenga del superior tribunal de la causa (art. 14 de la ley 48 y 6 de
la ley 4055).
En el importante precedente AGIROLDI@ (Fallos 318:513), en el que la Corte
consideró inconstitucional el tope de monto de pena del art. 459, inc. 2°, C.P.P.N.
para interponer recurso de casación, garantizando al imputado el derecho a la
doble instancia previsto en el Pacto de San José de Costa Rica (art. 8.2.h), se
refiere a la Cámara como tribunal intermedio entre los demás órganos
tribunalicios con competencia penal en el ámbito nacional y esa Corte.
La aserción no es nueva. La preocupación por la determinación del tribunal
superior a los fines del recurso extraordinario federal en la organización judicial
en el ámbito nacional dio lugar a la sanción de la ley 4055 del 11 de enero de
1902 de Reformas a la Justicia Federal y Creación de Cámaras de Apelación, con
el declarado objeto de establecer Acondiciones imprescindibles para que el
Tribunal satisfaga el alto ministerio que le ha sido confiado; propósito al que
contribuye la existencia de órganos judiciales Aintermedios@, sea porque ante
ellos puedan encontrar las partes la reparación de los perjuicios irrogados en
instancias anteriores, sin necesidad de recurrir a la Corte Suprema, sea porque el
objeto a revisar por ésta ya sería un producto seguramente más elaborado@(Fallos
308:490, consid. 5°,@Diario de Sesiones de la Cámara de Senadores@, período
1901, Congreso Nacional, Buenos Aires, 1961).
A partir de AGIROLDI@, sostenido en lo relativo a esta cuestión por AÁLVAREZ@ -
en el que se atribuye a la Cámara la calidad de cuerpo intermedio al que no le está
vedado por obstáculos formales la posibilidad de conocer por vía de los recursos
de su competencia en materias de derecho federal (Fallos 319:585)-, no era difícil
advertir que sería la Cámara Nacional de Casación Penal el tribunal superior de la
causa en materia penal a los fines de intentar el recurso extraordinario federal
ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Un tribunal intermedio en materia penal en el orden nacional.
No obstante, el criterio sentado en el precedente ARIZZO@ (Fallos 320:2118) en el
que la Corte conoció respecto de una sentencia emanada de la Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Criminal y Correccional en la que se había denegado la
exención de prisión al imputado, en el que se encontraba cumplido el requisito de
la doble instancia, seguido de otros similares como @PANCEIRA@ (Fallos
324:1632) y ASTANCANELLI@ (Fallos 324:3952), desdibujó el diseño del tramo
federal a seguir para la reparación en el proceso penal nacional de un agravio
federal contenido en una sentencia equiparable a definitiva.

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 18 of 25

Entre los otros expedientes a los que aludo, merece citarse el caso ANICOLAI@
(Fallos 324:1365), en que la Corte trató un recurso extraordinario federal
interpuesto por el fiscal contra la sentencia absolutoria dictada por el juez en lo
correccional.
Por mi parte, mantuve y dejé a salvo mi criterio de que competía a esta Cámara la
intervención en aquellas cuestiones en las que la resolución recurrida resultaba
susceptible de ocasionar un perjuicio de imposible reparación ulterior, en las que
se había alegado la violación de garantías constitucionales por cuanto es el órgano
judicial intermedio a quien ha sido confiado la reparación de los perjuicios
irrogados a las partes en instancias anteriores, sin necesidad de recurrir a la Corte
Suprema (causa n° 1893, AGRECO, Sergio Miguel s/recurso de casación@, reg.
2434.4; n° 2638 ARODRIGUEZ, Ramón s/recurso de queja. reg. 3292.3; causa n°
3513 AVILLARREAL, Adolfo Gustavo s/recurso de queja@, reg. 3403.4; causa n°
4512, ASANABRIA FERREIRA, Silverio s/recurso de queja@, reg. 5613.4, entre
muchas).
En mi línea de pensamiento, la circunstancia de haberse cumplido con la garantía
de la doble instancia no obstaba a que la decisión objeto de recurso pudiera ser
revisada por esta Cámara Nacional de Casación Penal, por cuanto, además de ser
un órgano operativo de aquélla garantía, contribuía Ben su carácter de tribunal
Aintermedio@ entre los jueces y la Corte- a cimentar las condiciones para que el
Máximo Tribunal satisfaga el alto ministerio que le ha sido confiado (Fallos
308:490 y 311:2478); postura que resultaba, en definitiva, de hacer compatible el
derecho del recurrente con el resguardo de la jurisdicción de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, pues al conservar su singular carácter de Asupremo
custodio de garantías constitucionales@ (Fallos 279:40; 297:338; entre muchos)
se reservaba su actuación Bcomo intérprete y salvaguarda final- para después de
agotadas por las partes todas las instancias aptas en el ordenamiento procesal
vigente (Fallos 311:2478).
De esa manera se garantizaba el derecho al recurso Bque corresponde al imputado
(Fallos 320:2145 y 325:503), cuestión que no puede dejar de mencionarse dado
las reiteradas evocaciones que se hacen ahora al doble conforme-, se establecían
criterios de seguridad e igualdad jurídicas y se afianzaban pautas
jurisprudenciales de coherencia y previsibilidad y, desde el punto de vista del
gobierno jurisdiccional, se reservaba a la Corte Suprema de Justicia para
intervenir en aquellos casos en los que se presentara una injusticia incompatible
con los principios constitucionales (art. 18 C.N.) y el régimen republicano de
gobierno.
Como razonara el Procurador General de la Nación en Fallos 318:514, el
pretendido fin de salvaguardar al tribunal de casación de una excesiva sobrecarga
de causas que dificulte su tarea se efectuaría al precio inadmisible de la
perturbación de la jurisdicción excepcionalísima del Supremo Tribunal de la
República, que se convertiría en la práctica en la casación de numerosos asuntos,
dentro de los estrechos límites de la doctrina de la arbitrariedad.
Con el objeto de establecer esa necesaria seguridad sobre la cuestión nuestra
Corte en ADI NUNZIO, Beatriz Herminia s/excarcelación@ del 03/05/05,
estableció que siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que
habiliten la competencia de la Corte por vía extraordinaria, en el ámbito de la
justicia penal nacional, conforme el ordenamiento procesal vigente, éstos deben
ser tratados previamente por la Cámara Nacional de Casación Penal, en su
carácter de tribunal intermedio, constituyéndose de esta manera en tribunal
superior de la causa para la justicia nacional en materia penal, a los efectos del
art. 14 de la ley 48.
El esquema ha quedado trazado: cuando se invoquen agravios de naturaleza
federal que habiliten la competencia de la Corte por vía extraordinaria, deben ser

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 19 of 25

discutidos previamente ante la Cámara Nacional de Casación Penal, tribunal

intermedio en el ordenamiento procesal penal nacional.
Poco después la Corte ratificó la regla en ASIMÓN, Julio Héctor y otros s/privación
ilegítima de la libertad@, expte. S: [Link], del 14/06/05.
La secular y vigente expresión ya citada de que la Corte es custodia e intérprete
final de la Constitución y de los derechos en ella consagrados, debe ser entendida
no sólo en el sentido de que sus decisiones son irrevisables, sino también en el de
que son últimas, esto es: que proceden sólo luego de agotadas por las partes todas
las instancias (Fallos 311:2480).
En este sentido, la Corte ya ha determinado el requisito de superior tribunal de la
causa a los efectos del recuso extraordinario en el orden provincial, estableciendo
que previo a la competencia extraordinaria las causas deberían ser tratadas por el
máximo tribunal de la jurisdicción de la provincia (STRADA, Fallos 308:394 y DI
MASCIO, Fallos 311:2478).
La doctrina que surge de los precedentes citados permite considerar de manera
análoga Baunque los motivos históricos fueran distintos- que la Cámara Nacional
de Casación ha quedado fijada como tribunal intermedio en línea paralela y con
una posición de equidistancia respecto de los Tribunales Superiores de Provincia
en STRADA y DI MASCIO, con el fin último de contribuir a la efectiva realización
del derecho.
También debe mencionarse que en el trascendente fallo ACASAL, Matías Eugenio
s/robo simple en grado de tentativa@ C. [Link]. del 20 de septiembre de 2005,
se reafirmó el carácter de superior tribunal de la causa de esta Cámara de
Casación Penal. En este caso nuestro más Alto Tribunal ha precisado los alcances
del recurso de casación, sustentando la interpretación exegética del texto legal que
habilita la revisión lo más amplia posible de la sentencia de condena con
invocación de un resultado análogo al consagrado en la doctrina y jurisprudencia
alemanas con la llamada teoría de la Leistungsfähigkeit, la teoría del máximo
rendimiento o del máximo esfuerzo revisable que se pueda llevar a cabo en cada
caso.
Pues, para llegar a esa solución también en este caso se ha aplicado la perspectiva
constitucional. Se ha asignado una inteligencia al artículo 456 del Código Procesal
Penal de la Nación racionalizándolo como un todo armónico con la Constitución
Nacional y las normas de los tratados internacionales aplicables conforme a la
interpretación que de éstas habían establecido los órganos competentes.
Recordaré que esa línea hermenéutica fundada en el derecho al recurso que asiste
al imputado conforme a exigencias de tratados sobre derechos humanos de
jerarquía constitucional (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos Bart.
14.5- y Convención Americana sobre Derechos Humanos Bart. 8.2- había sido
sostenida antes, en esta Sala IV, en mi voto en la causa Lesta (n°4428, ALESTA,
Luis Emilio y otro s/recurso de casación@, reg. 6049.4) y en el fallo López (causa
n° 4807, ALÓPEZ, Fernando Daniel s/recurso de queja@, reg. 6134.4),
circunstancia que la propia Corte ha reconocido en ocasión de reafirmar esa
doctrina en el fallo AREINOSO@, del 7 de marzo de 2006 en el que se cita el
precedente ALÓPEZ@.
En este punto del razonamiento parece útil recordar que la Corte cuenta con la
facultad discrecional de rechazar los recursos extraordinarios por falta de agravio
federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o
carentes de trascendencia por aplicación de lo normado en el art. 280 del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación.
La Cámara Nacional de Casación Penal no tiene la facultad de abstenerse de
intervenir con fundamento en ápices procesales frustratorios del control de
constitucionalidad que le ha sido concretamente encomendado por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación conforme a los estándares establecidos a los que

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 20 of 25

se ha venido haciendo referencia.

El carácter supremo que la Ley Fundamental ha concedido a la Corte, determina
que la doctrina que ésta elabore, con base en la Constitución y la ley 48, resulte el
paradigma del control de constitucionalidad en cuanto a la modalidad y alcances
de su ejercicio (Fallos 311:2478).
V.- Ha quedado ya evidenciado cuál será mi repuesta a la cuestión planteada. Sin
embargo, agregaré algunos razonamientos justificatorios de mi propuesta dado la
importancia de carácter general que adjudico al establecimiento de reglas claras
para el ejercicio de los recursos en materia penal.
Del orden de razonamiento que se viene efectuando se deriva la procedencia de
determinar si el pretenso querellante puede acceder en su reclamo a la Corte
Suprema de Justicia por la vía del art. 14 de la ley 48. En ocasión de fundar mi
disidencia en la causa ASANTILLÁN, Francisco Agustín@, reg. 585.4 del año 1996,
por la que había sostenido que -culminada la recepción de las pruebas, en el
alegato final de la audiencia del debate oral y público- el querellante particular
podía apartarse de la postura del Fiscal, mediante un pedido de condena que
cumpla con los presupuestos formales y substanciales que le son propios
asegurando el debido contradictorio; polémica superada por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación en su repetidamente citada sentencia de agosto de 1998 al
decidir en el mismo sentido de mi propuesta (F: 321:2021) sostuve que era
interesante recordar la actuación procesal asignada al querellante en la
jurisprudencia de la Corte respecto del recurso extraordinario federal.
Sinópticamente, lo evocaré.
Primero, le había sido negado el recurso extraordinario federal para lograr una
condena, encontrándose las originales excepciones en los casos que existiera
interés institucional (Fallos 219:317; 259:388; 260:144).
Posteriormente, se admitió su acceso a la instancia extraordinaria para requerir la
revocación de una sentencia absolutoria (conf. Dictamen del Procurador General
de la Nación en fallos 262:144 y también el célebre 268:266).
Incluso ha hecho lugar la Corte a la queja de arbitrariedad interpuesta por el
querellante ante la denegatoria del recurso por parte de la Cámara de Apelaciones
y pese a que el Procurador General de la Nación había desistido fundadamente del
recurso extraordinario por arbitrariedad y gravedad institucional interpuesto por
el Fiscal de Cámara en el recordado caso de Fallos 314:346.
Más recientemente, sin pretensión de exhaustividad, en el conocido proceso en el
que se investigaba el delito de abuso deshonesto de un menor, la querellante Bsu
madre- se presentó a la Corte en queja contra la orden de someterlo a un nuevo
examen psicológico Bmencionó diez ocasiones en que su hijo debió someterse a
esas revisaciones-(Recurso de hecho deducido por B. N.(querellante) en la causa
M.,A y otros s/abuso deshonesto@, rta. 27 de junio de 2002).
La Corte, con remisión al dictamen del Procurador general, hizo lugar a la queja,
declaró procedente el recurso y dejó sin efecto la sentencia apelada, ordenando a
la Cámara Nacional de Casación Penal un nuevo pronunciamiento.
Especialmente interesantes son los fundamentos que llevaron a considerar
equiparable a definitiva la orden de una medida de prueba. Sin embargo, a fin de
no extender el análisis, recordaré que se recalcó que en el ordenamiento actual la
Cámara constituye un órgano intermedio ante el cual las partes pueden encontrar
la reparación de los perjuicios irrogados en instancias anteriores, máxime si los
agravios invocados involucran una cuestión federal.
La respuesta al interrogante de este párrafo se presenta clara. El aspirante a ser
tenido por parte querellante es acreedor a una sentencia fundada en los términos
que la interpretación de la Constitución Nacional establece (art. 18), derivación
razonada del derecho vigente con aplicación de las particulares circunstancias de
la causa, y en procura de ese fallo puede llegar al Más Alto Tribunal de la

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 21 of 25

República por la vía prevista en el art. 14 de la ley 48.

VI.- Se plantea reiteradamente que la figura de acusador particular prevista en
nuestro ordenamiento procesal es exclusivamente la de querellante adhesivo del
Ministerio Público Fiscal.
Según la autorizada opinión de Clariá Olmedo, el querellante adhesivo es el que
debe intervenir siempre junto al órgano público de la acusación (Tratado de
Derecho Procesal Penal, tomo II, pág. 322, 1962).
El carácter procesal del previsto en nuestro código parece aproximarse al del
acusador particular subsidiario, definido por Clariá como el que actúa sólo y
cuando no lo hace el Ministerio Público, por abandono temporario o definitivo de
la acción, en un ámbito cercano a la autonomía de gestión en algunos momentos
del proceso como en el caso del art. 393 del Código Procesal Penal, según la
interpretación que la Corte ha señalado Bconforme a la que había adelantado en
mi voto disidente en ASANTILLÁN@-.
Las facultades del querellante exceden la de un mero acusador particular
adhesivo. En el ámbito de la Teoría General del Proceso su tarea se asemeja a la
intervención adherente autónoma o litis consorcial. Como litis consorte facultativo
Bsu legitimación se encuentra determinada por su condición de ofendido por el
delito- puede asumir actitudes independientes e incluso contrapuestas a la parte
de quien se dice adhiere, gozando de autonomía en cuanto a su gestión del
proceso (Palacio, Lino, Derecho Procesal Civil, T III, pág. 244, 1970).
VII.- En síntesis:
a)El aspirante a querellante que accede a los Tribunales de Justicia en reclamo de
lo que entiende sus derechos está amparado por la garantía del debido proceso
reconocido en el art. 18 de la Constitución Nacional y en forma concordante en los
Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos con jerarquía constitucional
enumerados en el art. 75, inc. 22.
Por ello, se encuentra habilitado para interponer el recurso de casación, por los
motivos de los arts. 456, incisos 1° y 2° y 474, respecto de las resoluciones
recurribles en cuanto a sus efectos de imposible reparación ulterior que le
produzcan agravio en los términos del art. 457, con el alcance del art. 460 del
Código Procesal Penal de la Nación.
b)El itinerario procesal recursivo en materia penal ha quedado ordenado: cuando
se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la competencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación por la vía del recurso extraordinario
federal, éstos deberán ser tratados previamente por la Cámara Nacional de
Casación Penal, que tiene carácter de tribunal intermedio en el ordenamiento
procesal del ámbito nacional.
De esta manera han quedado organizadas reglas claras de carácter general para el
ejercicio de los recursos en materia penal, se establecen criterios de seguridad e
igualdad jurídicas y se afianzan pautas jurisprudenciales de coherencia y
previsibilidad y, desde el punto de vista del gobierno de la jurisdicción, se reserva
a la Corte Suprema de Justicia de la Nación para intervenir en casos de grave
injusticia incompatible con los principios constitucionales y el régimen
republicano de gobierno.
Y a modo de conclusión: voto en el sentido de que el pretenso querellante sí se
encuentra legitimado para interponer los recursos de competencia de esta
Cámara.

El señor juez doctor Pedro R. David dijo:

He tenido oportunidad de pronunciame respecto a la legitimación del pretenso
querellante a recurrir en casación (confr. causa n° 1003, AGarona, José Ignacio s/
recurso de queja@, reg. n° 1464, rta. el 20 de junio de 1997, y causa n° 2326,

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 22 of 25

ARetamal, Pedro Joaquín s/ recurso de casación@, reg. n° 3253, rta. el 18 de

mayo de 2000, entre muchas otras; ambas con cita de la causa n° 37 de Sala I de
esta Cámara: ABorenholtz, Bernardo s/ recurso de casación@, reg. n° 44, rta. el
28 de septiembre de 1993).

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 23 of 25

En tales precedentes se sostuvo que si el Código Procesal Penal de la Nación

reconoce personería para actuar en juicio criminal por delito de acción pública al
particular ofendido (art. 82), su derecho debe ser examinado a la luz de lo resuelto
por la Corte Suprema de Justicia de la Nación a partir de fallos: 286:266, en
donde se consideró que Atodo aquel a quien la ley reconoce personería para
actuar en juicio en defensa de sus derechos está amparado por la garantía del
debido proceso legal consagrada en el art. 18 de la Constitución Nacional, sea que
actúe como acusador o acusado, como demandante o demandado; ya que en todo
caso media interés institucional en reparar el agravio si éste existe y tiene
fundamento en la Constitución. No se observa, en efecto, cuál puede ser la base
para otorgar distinto tratamiento a quien acude a un tribunal peticionando el
reconocimiento o la declaración de su derecho -así fuere el de obtener la
imposición de una pena- y el de quien se opone a tal pretensión, pues la Carta
Fundamental garantiza a todos los litigantes por igual el derecho a obtener una
sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma cualquiera sea la naturaleza
del procedimiento -civil o criminal- de que se trate (los casos de Fallos: 307:484 y
312:2480, entre otros, son ejemplo de la vigencia de esta doctrina)@.
Asimismo, también se afirmó que Aal haberle otorgado a dicho sujeto el art. 180
del mencionado Código recurso para cuestionar la desestimación de la denuncia
por inexistencia de delito, decretada por el juez a instancia del fiscal, aun cuando
no hubiese sido tenido por parte querellante, resulta desde todo punto de vista
razonable que tiene derecho a obtener una decisión fundada en los términos que
la Constitución exige: tal pronunciamiento debe ser derivación razonada del
derecho vigente con aplicación a las circunstancias comprobadas de la causa. Y si
en el logro de esa sentencia puede llegar a la instancia de la Corte Suprema por la
vía del art. 14 de la ley 48, es también razonable interpretar que si se da alguna de
las causales habilitantes de la casación (art. 456, incs. 1E y 2E, del C.P.P.), puede
interponer este remedio procesal puesto que, además, no es posible poner en duda
que aquella decisión haga imposible la continuación de las actuaciones (art. 457,
idem), ni que exista legitimación subjetiva del acusador particular (art. 460,
ibidem)@.
Por lo tanto Ano puede decirse que la suya sea una >intervención adhesiva
simple=, en la medida en que se le ha conferido una considerable autonomía de
gestión procesal en lo restante. Ello es así, porque ha sido dotado de amplias
facultades de impulso del proceso, de aporte de elementos de prueba, y de
argumentación y contradicción sobre el mérito de esta última y de las cuestiones
jurídicas que pudieren suscitarse en el curso de la causa. Además, esa autonomía
de gestión se evidencia al ponerse a su disposición recursos para provocar el
control de los tribunales de alzada respecto de la actividad del fiscal y del juez en
la promoción del proceso, en el ejercicio de la pretensión punitiva estatal
(acusación) y hasta en lo relativo a la decisión que, en forma anormal o normal,
pone fin a la causa@ (confr. causa ABorenholtz@ anteriormente citada).
Por lo expuesto, reitero que a mi entender, el pretenso querellante se encuentra
legitimado para interponer los recursos de competencia de esta Cámara.

El señor juez doctor Juan C. Rodríguez Basavilbaso dijo:

Con remisión a los fundamentos que suscribí oportunamente, integrando la Sala I
(causa Borenholtz, Registro N° 44), voto por la afirmativa.

El señor juez doctor W. Gustavo Mitchell dijo:

Por compartir los argumentos expuestos por la Sala I en el precedente

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 24 of 25

ABorenholtz@, reg. N° 44, del 28 de septiembre de 1993 y habida cuenta que me

expedí en igual sentido en la causa N° 1627 de esta Sala II ACuerpo Médico
Forense s/recurso de casación@ del 14/7/98 y en la que invoqué lo resuelto con
anterioridad in re: AGarona, José Ignacio s/recurso de quejaA Registro 1464,
también de Sala II, del 20/6/97 sostengo que el pretenso querellante se encuentra
legitimado para recurrir en casación.
Voto pues por la afirmativa.

La señora juez doctora Ana M. Capolupo de Durañona y Vedia dijo:

Que por las razones expuestas por la Sala IV que integro, en los precedentes
ACelles@ y AGómez@, cuyos fundamentos brevitatis causae me remito, y en
coincidencia sustancial con el voto del Dr. Gustavo M. Hornos, habré de votar por
la afirmativa (cfr. causas Nros. 553, ACelles Francisco y Celles, Mabel Beatriz
s/recurso de casación, Reg. Nro. 869.4; y Nro. 1379, AGómez, Jorge Ernesto
s/recurso de casación@, Reg. Nro. 1946.4).
Así voto.

El señor juez doctor Juan E. Fégoli dijo:

Por compartir los sólidos fundamentos que sustentan el precedente de la Sala I
ABorenholtz, Bernardo s/recurso de casación@ reg. n° 44 del 28/9/93, mantengo
el criterio que invariablemente he aplicado en oportunidad de pronunciarme in re:
AGarona, José Ignacio s/recurso de queja@ reg. n° 1464 del 20/6/97; ARetamal,
Pedro Joaquín s/recurso de casación@ reg. 3253 del 18/5/00; AIngrato, María y
otro s/recurso de casación@ reg. n° 3760 del 22/12/00; AEidelstein, Mauricio
Gabriel s/recurso de casación@ reg. n° 3897 del 9/3/01; ACaminos del Valle
Cocesionaria S.A. s/recurso de casación@ reg. n° 4192 del 15/6/01; AAlderete,
Victor Adrián s/recurso de casación@ reg. n° 6482 del 2/4/04 y
AAdministradores de A.T.C. S.A. s/recurso de casación@ reg. n° 6621 del 4/6/04,
contestando a la convocatoria del presente plenario que, a mi ver el pretenso
querellante se encuentra legitimado para imponer los recursos de competencia de
esta Cámara. Tal es mi voto.

La señora juez doctora Liliana E. Catucci dijo:

Que por los fundamentos asentados en el fallo de esta Sala ABorenholtz, Bernardo
s/recurso de casación@ del 28 de septiembre de 1993 voto en sentido afirmativo.

La señora juez doctora Amelia L. Berraz de Vidal dijo:

Por los fundamentos vertidos en los fallos AGÓMEZ@ y ACELLES@ de la Sala IV,
que integro, y sus remisiones a la doctrina emanada de los fallos que allí cito, en
sustancial coincidencia, además, con quienes comparten mi posición, concluyo mi
intervención emitiendo mi voto en el sentido de que quien pretende asumir el rol
de querellante en causa penal en reclamo de sus derechos, se halla habilitado
para interponer los recursos de casación que regulan los arts. 456, 457 y 470 del
Código de rito y conforme el art. 460 de dicho texto.

Por el mérito que ofrece la votación que antecede, el Tribunal, por mayoría,
resuelve:
I. DECLARAR como doctrina plenaria que Ael pretenso querellante se encuentra
legitimado para interponer los recursos de competencia de esta Cámara@.
II. ANULAR la resolución de fs. 94/95 vta.(art. 11 de la ley 24.050).
Regístrese, hágase saber y remítase a la Sala de origen a los efectos que proceda
conforme el art. 12 Ain fine@ del Reglamento de esta Cámara (Acordada N° 5/01).

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011

Pensamiento Penal Page 25 of 25

Juan C. Rodríguez Basavilbaso - Alfredo H. Bisord -, Juan E. Fégoli - Pedro R.

David - Liliana E. Catucci - Eduardo R. Riggi - Guillermo J. Tragant - Ana M.
Capolupo de Durañona y Vedia - Angela E. Ledesma - W. Gustavo Mitchell -
Amelia L. Berraz de Vidal - Raúl R. Madueño - Gustavo M. Hornos - Ante mí:
Claudia B. Moscato de Santamaría (Secretaría de Cámara)

[Link] and Settings\usuario\Configuración local\Temp\fz3temp-2\40zich... 12/09/2011