EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01

SUMILLA : DEMANDA
CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA DE
REPOSICION LABORAL POR DESPIDO
INCAUSADO Y OTROS

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

JORGE LUIS HUAPAYA GARRIAZO, identificado con DNI N° 44326510,

con domicilio real en Calle Canada Mz E Lt 4 Asoc. El Agustino con domicilio
procesal en Calle Ricardo Rivera Navarrete N° 440 urb. Benavides, Cercado
de Lima, Provincia y Departamento de Lima, señalando la casilla electronica
N°….., a usted respetuosamente digo:

I. DEMANDADO:

Se interpone la presente demanda contra la MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA, con

RUC N° 20131380951, debidamente representada por su Alcalde señor RAFAEL LOPEZ
ALIAGA, con domicilio en la Jr. Conde de Superunda 141 Cercado de Lima, Lima, adonde deberá
notificar la presente:

En defensa de los intereses del Estado1, debe de emplazarse con la presente demanda al
PROCURADOR PUBLICO MUNICIPAL DE LA MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA
con domicilio en la Jr. Conde de Superunda 141 Cercado de Lima, Lima, a donde deberá notificar
la presente

II. PETITORIO:

Que, teniendo interés y legitimidad para obrar, recurro ante su despacho con el objeto de que en a
del proceso ordinario, interpongo demanda contenciosa administrativa para que se declare la
contraria a derecho la actuación material de despido por contravenir la Constitución y la ley, y con
la finalidad que por mandato judicial se ordene a la Entidad demandada lo siguiente:

PRETENSION PRINCIPAL:

a) solicito se declare contraria a derecho la actuación material de “término de contrato”

contenida en la Carta N° 385-2023-MML-GA-SP de fecha 01 de enero de 2023 por
contravenir el artículo 4 de la Ley 31131 y el artículo 5 del Decreto Legislativo 1057
disponiéndose el cese de la actuación material de presunto término de mi contrato
administrativo de servicios CAS; por ende se declare la NULIDAD de la carta Carta N° 385-
2023-MML-GA-SP.

b) solicito se declare indefinido e indeterminado mi contratación administrativa de

servicios (CAS)

1 El artículo 47 de la Constitución Política del Perú establece “La defensa de los intereses del Estado está a cargo de los Procuradores Públicos
conforme a ley”.
 c) Solicito a su despacho ordene a la demandada cumpla con reponer al recurrente en el
mismo puesto de trabajo y con la misma remuneración que venía percibiendo antes del
despido, bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 1057

PRETENSIONES ACCESORIAS:

a) Se declare la existencia de daño moral y se ordene a la demandada el pago de una

indemnización de S/.4,000.00 (cuatro mil con 00/100 soles)

b) Se declare la existencia de daño ocasionado y se ordene a la demandada el pago de

una indemnización por lucro cesante, por responsabilidad contractual de S/. 48,000.00
(cuarenta y ocho mil con 00/100 soles).

c) Se ordene a la empresa demandada el pago de los intereses legales, mas costas y

costos del proceso.

III. ACTUACIÓN IMPUGNABLE

El inciso 3 del artículo 4 del TUO de la Ley 27584 – Decreto Supremo 011-2019-JUS – establece
“Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: (…) 4. La actuación
material que no se sustenta en acto administrativo”. En el presente caso, la actuación material
impugnada es el “término de contrato” la que sin sustentarse en un acto administrativo ejecuta un
supuesto vencimiento de contrato administrativo de servicios

IV. PRETENSIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

El inciso 3 del artículo 5 del TUO de la Ley 27584 indica “En el proceso contencioso administrativo
podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: (…) 3. La declaración de
contraria a derecho y el cese de una actuación material que no se sustente en acto
administrativo”; conforme a esto, solicito la declaración de contraria a derecho del “término de
contrato” disponiéndose el cese del presunto término contractual.

V. PLAZO DE IMPUGNACIÓN

Siendo que la actuación impugnable en el presente caso es la contenida en el inciso 3 del artículo
4 del TUO de la Ley 27584 (actuación material no sustentada en acto administrativo), su plazo de
impugnación es de tres (3) meses contados desde la puesta en conocimiento de la actuación
material (término de contrato) conforme al inciso 1 del artículo 18 del TUO de la Ley 27584 que
indica:

“La demanda deberá ser interpuesta dentro de los siguientes plazos: 1. Cuando el objeto de la
impugnación sean las actuaciones a que se refieren los numerales 1, 3, 4, 5 y 6 del artículo 4, el
plazo será de tres meses a contar desde el conocimiento o notificación de la actuación
impugnada, lo que ocurra primero”.

El “término de contrato” me fue puesto en conocimiento el 1 DE ENERO DE 2023 por lo que los
tres (3) meses vencen el 1 DE ABRIL DE 2023.

VI. AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

1. En el considerando Décimo Cuarto de la Casación Laboral 15366-2016 Lima Norte emitida el

16 de agosto de 2018 por la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia del Perú se indica:

“A mayor abundamiento, corresponde enfatizar que, ante una actuación material que no se
sustenta en un acto administrativo, conocido en doctrina como “vía de hecho” resulta
innecesario exigirle al administrado el agotamiento de la vía administrativa, independientemente
 que dicha actuación impugnable no se encuentre contemplada expresamente entre las causales
de inexigibilidad del agotamiento de la vía administrativa a que se refiere el artículo 19° del
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27584. En este caso, se trata de una actuación de la
administración que es ejecutada de manera inmediata, configurándose una vía de hecho, por lo
cual, no resulta necesario el agotamiento de la vía previa, máxime si se tiene en cuenta que el
Principio de Favorecimiento del Proceso, recogido en el artículo 2° numeral 3) del Texto Único
Ordenado de la Ley N° 27584, es uno de los que orienta a todo proceso contencioso
administrativo, y que estando a las singularidades del caso, la exigencia de agotamiento de la
vía administrativa por la resolución vista bajo los argumentos allí esbozados, implican también
una contravención a los Principios Pro Homine y Pro Accione, especialmente si se tiene en
cuenta que en sede de los procesos contenciosos administrativos, la facultad de plena
jurisdicción que se reconoce al juzgador, tiene una especial materialización y cobran vital
importancia en aplicación de los Principios de Iura Novit Curia y de Suplencia de Oficio,
reconocidos en los artículos VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil y 2° inciso 4) del
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27584. Por lo que, estando a lo señalado, se colige que, la
resolución objeto de casación además de inobservar lo dispuesto por esta Suprema Sala,
adolece de motivación defectuosa en sentido estricto”.

Siendo que en el presente caso, se impugna la actuación material de término de contrato que no
está sustentado en acto administrativo, no resulta exigible el agotamiento de la vía
administrativa conforme a lo indicado por la Corte Suprema.

2. Asimismo, en relación a la actuación material de la demandada, conocida está en la doctrina

como “vía de hecho”, debemos tener presente lo señalado en los fundamentos 7 y 8 de la CAS
N° 7167-2012-AREQUIPA de fecha 15 de mayo de 2014, la misma que señala, (…) “Ante una
actuación material que no se sustenta en un acto administrativo, conocida en doctrina como “vía
de hecho” resulta innecesario exigirle al administrado el agotamiento de la vía administrativa,
independientemente que dicha actuación impugnable no se encuentre contemplada
expresamente entre las causales de inexigibilidad del agotamiento de la vía administrativa a que
se refiere el artículo 19° del TUO de la Ley N° 27584” (…) situación que es concordante con lo
establecido por el numeral 1) del artículo 46° del Código Procesal Constitucional establece que
“No será exigible el agotamiento de las vías previas si: 1) UNA RELACION, QUE NO SEA LA
ULTIMA EN LA VIA ADMINISTRATIVA, ES EJECUTADA ANTES DE VENCERSE EL PLAZO
PARA QUE QUEDE CONSENTIDA (…)”. Sobre lo señalado, el Tribunal Constitucional en lo
resuelto en el Expediente N° 275-2001-AA/TC cuya fecha de publicación es el 19 de enero de
2022, donde se señala que “(…) A efectos de delimitar las condiciones de procedibilidad de la
presente acción o, en su caso, la legitimidad o no del petitorio formulado, se hace necesario
precisar en primer término que (…) el demandante está obligado a cumplir con el requisito de
agotar la vía administrativa (…), la sentencia recaída en el “Exp. N° 764-04 emitida por la Sexta
Sala Civil de la Corte Superior de Lima, en fecha 6 de octubre de 2004 y publicada en el diario
oficial “El Peruano” el 22 de abril de 2005, en la demanda de amparo seguido por doña Marta
Roncal contra la Municipalidad Provincial del Sullana sobre demanda de acción de amparo;
coligiéndose de la jurisprudencia glosada que no me encuentro obligada a agotar la vía
administrativa.

[Link]ñor Juez, a mayor ahondamiento sobre la no obligación de agotar la vía administrativa, en

PUNTO 1.1 DEL TEMA 1.- TUTELA PROCESAL DE LOS TRABAJADORES DEL SECTOR
PUBLICO, DEL PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL ha establecido
“(…) No obstante, no será exigible en los supuestos excepcionales a que se refiere el artículo 19
de la Ley N° 27584 así como en aquellos impugnaciones que se formulen en contra de actos
administrativos a que se refiere el artículo 4 del inc. 3 de la citada ley (…)”. Ahora bien, tal y
como se mencionó en el punto 3.2 de la presente; la forma como dio por resuelto nuestro
vínculo laboral (vía de hecho); no puede ser considerado como acto administrativo por no
cumplir los artículo 3° y 4° de la Ley 27444.

VII FUNDAMENTOS DE HECHO:

Situación laboral

1. Tratándose de una demanda contencioso administrativa laboral se describe la situación laboral

del demandante indicando lo siguiente:

DATOS DE LA RELACION LABORAL:

FECHA DE INGRESO 01 DE JUNIO DE 2019

FECHA DE DESPIDO 31 DE DICIEMBRE DE 2022

CARGO ESPECIALISTA EN ARCHIVOS

MOTIVO DE CESE PRESUNTO TERMINO DE CONTRATO

REMUNERACION S/4,000.00

TIPO DE REMUNERACION FIJA

REGIMEN LABORAL D.L 1057 CAS

ULTIMA REMUNERACION S/. 4.000.00

SOBRE EL INICIO DE LA RELACION LABORAL

7.1 Con fecha 12 de abril de 2019 se publica la convocatoria PROCESO CAS N° 293-2019-MML-
GA-SP, con el objeto de contratar una persona natural como especialista en archivo

7.2 Habiendo participado en el mencionado concurso, resulté ganador conforme a los Resultados
Finales, donde gané la plaza vacante de ESPECIALISTA EN ARCHIVO por lo que acredito que
mi ingreso a prestar servicios para la demandada fue mediante concurso público

SOBRE EL DESARROLLO DE LA RELACION LABORAL

7.3 Con fecha 01 de junio de 2019 inicio mi prestación de servicios a través del Contrato
Administrativo de Servicios S/N que establece como mis funciones las siguientes:

1. Elaborar estrategias de organización, control y seguridad de la documentación, para

agilizar la gestión del acervo documentario.

2. Clasificar cada serie documentaria de acuerdo a las necesidades de las áreas, para
mantener ordenada la documentación generada.

3. Mantener la información actualizada en la base de datos, a fin de atender las consultas

de los usuarios internos sobre la documentación custodiada en el acervo documentario.

4. Apoyar en los procesos archivísticos de organización, para mantenerlos clasificados y

resguardados durante las coordinaciones.

5. Informar sobre las actividades realizadas, así como las incidencias ocurridas, a fin de
apoyar en la elaboración e implementación todas aquellas acciones, planes y medidas
para la mejora de la gestión del acervo documentario.

6. Empaquetar y rotular documentos, para controlar y actualizar la información contenida

en cada uno de ellos.

7. Otras funciones asignadas por la jefatura inmediata, relacionadas a la misión del puesto.
 8. Debido al cumplimiento eficiente y eficaz de mis funciones se procedió a prorrogar mi
contrato administrativo de servicios (CAS) a través de adendas que procedo a detallar:

Identificación de Adendas Plazo de Prórroga del contrato

Addenda I al Contrato Administrativo Del 01 de julio de 2019 al 30 de setiembre

de Servicios S/N de fecha de 2019
01/06/2019

Addenda II Del 1 de octubre de 2019 al 31 de

diciembre de 2019

Addenda III Del 1 de enero de 2020 al 30 de junio de

2020

Addenda IV Del 1 de julio de 2020 al 31 de diciembre

de 2020

Addenda V Del 1 de enero de 2021 al 31 de enero de

2021

Addenda VI Del 1 de febrero de 2021 al 28 de febrero

de 2021

Addenda VII Del 1 de marzo de 2021 al 31 de marzo

de 2021

Ahora bien, cabe precisar que la entidad demandada solo nos hizo firmar Addendas hasta el mes
de marzo de 2021.

No obstante ello, debemos señalar que con fecha 18 de octubre de 2022 la señora Liliana
Elizabeth Palacios Bustamante administradora de la Gerencia de Participación Vecinal, nos remite
un correo, el cual adjuntaba el correo emitido por el Jefe de Area de Contratos Administrativos de
Servicios con el asunto “ FIRMA DE ADENDA A PLAZO INDETERMINADO DEL PERSONAL
CAS-MIERCOLES 19 DE OCTUBRE”, mediante dicho correo nos extiende la comunicación de la
jefa del Area CAS, quien señala lo siguiente:

Estimad@s Jefes de Áreas Mediante el presente se les extiende la comunicación de la

Jefa del Área CAS, quien indica que se ha programado la firma de adendas a plazo
indeterminado del personal CAS a mérito de la Ley Nº 31131 (servidores CAS que
ingresaron a laborar antes de la entrada en vigencia de la mencionada ley -10 de marzo de
2021). En ese sentido, agradeceré comunicar a los servidores a su cargo contratados bajo
el régimen laboral Nº 1057 (CAS), para que se apersonen a las instalaciones del Teatro
Municipal para la suscripción de sus respectivas adendas, LA ASISTENCIA ES
OBLIGATORIA. teniendo en cuenta los siguientes indicaciones:

- Día: 19 de octubre de 2022 (única fecha) - Horario: De 9:00 am hasta las 12:45 pm y de
2:15 pm hasta las 5:00 pm. - Lugar: Plazuela Rosa Mercedes Ayarza (Jirón Rufino Torrico
c/ jr Ica) - Implementos para ingresar al local: Fotocheck y/o DNI ; doble mascarilla
quirúrgica (3 pliegues) o una mascarilla KN95 Saludos cordiales

Sin embargo, con fecha 20 de octubre de 2022, la señora Liliana Elizabeth Palacios Bustamante
administradora de la Gerencia de Participación Vecinal, nos remite otro correo en el cual señala lo
siguiente:

Mediante el presente, y en atención a las diversas dudas sobre la suspensión de la firma

de sus Adendas a Plazo Indeterminado CAS para las que fueron citados para el dia
 19/10/2022 desde la Jefatura del Área CAS de la Subgerencia de Personal (SP), a mérito
de la Ley Nº 31131 (servidores CAS que ingresaron a laborar antes de la entrada en
vigencia de la mencionada ley -10 de marzo de 2021). Se les comunica que desde el Área
CAS-SP, nos han informado que las firmas de sus Adendas a Plazo Indeterminado se
realizarán a través de las Administraciones de los diferentes Centros de Costo, es decir,
la Subgerencia de Personal remitirá dichos documentos a los despachos de los
Administradores quienes los convocaremos para que puedan suscribirlas. Es todo cuanto
tengo que informar.

En ese sentido,como se puede observar la firma de adendas no se realizo en tanto que fue
suspendida por la propia entidad; sin embargo, mi vinculo laboral ha sido continuo y permanente
hasta el 31 de diciembre de 2022 conforme se puede apreciar de las boletas de pago que se
adjuntan a la presente demanda.

SOBRE EL TERMINO DE LA RELACION LABORAL

7.4 Con fecha 1 de enero de 2023 se me pone en conocimiento la Carta N° 385-2023-MML-GA-

SP cuyo asunto es “FINALIZACION DE VINCULO CONTRACTUAL DE CARACTER
TEMPORAL” donde se me indica “ (…) en tal sentido se ha verificado que usted no cuenta con la
adenda respectiva lo cual evidencia que su vínculo contractual es de caracter determinado;
asimismo atendiendo a las disposiciones del Decreto Legislativo 955, que en su articulo 30°
establece que durante el ultimo año degestión se prohibe efectuar cualquier tipo de gastos
corrientes que implique compromisos de pago posteriores a la finalización de la Administración, no
cuenta con contrato vigente a la fecha.

Por lo que se hace de su conocimiento que su contrato administrativo de servicios de caracter

determinado culmino el 31 de diciembre de 2022 (…)”

7.5. Estando a lo anterior, presté servicios hasta el 31 de diciembre de 2022, conforme se

verificará de la Constatación Policial de fecha 2 de enero de 2023.

SOBRE ¿Por qué declarar contraria a derecho la actuación material impugnada?

7.6. Como se ha indicado mi prestación de servicios como trabajador CAS permanente fue desde
el 01 DE JUNIO DE 2019 hasta el 31 DE DICIEMBRE DE 2022.

7.7 Estando vigente mi relación laboral, con fecha 09 de marzo de 2021 se publicó en el Diario
Oficial El Peruano la Ley 31131 denominada “Ley que establece disposiciones para erradicar la
discriminación en los regímenes laborales del Sector Público”, vigente desde el 10 de marzo del
2021, es importante precisar que el Tribunal Constitucional no ha declarado la inconstitucionalidad
del artículo 4 que indica

“Desde la entrada en vigencia de la presente ley hasta que se produzca la incorporación a que se
refiere el artículo 1, los contratos administrativos de servicios son de carácter indefinido, motivo
por el cual pueden ser despedidos solo por causa justa debidamente comprobada”.

7.8. Asimismo, la única disposición complementaria modificatoria de la Ley 31131 modifica el

artículo 5 del Decreto Legislativo 1057 en los siguientes términos

“Artículo 5. Duración. El contrato administrativo de servicios es de tiempo indeterminado, salvo

que se utilice para labores de necesidad transitoria o de suplencia”.

7.9 Es del caso que conforme se verifica de la Clausula Tercera de mi contrato en donde se hace
referencia a las funciones detalladas en la convocatoria CAS donde se indican funciones
compatibles con la permanencia de labores, asimismo, en mi contrato inicial no se hace mención
alguna a labores transitorias, de suplencia o de confianza, por lo que no era posible terminar mi
contrato, sino que correspondía declarar su permanencia a plazo indeterminado conforme a la Ley
31131
7.10 Asimismo, cabe precisar que mediante INFORME N° D003946-2022-MML-GA-SP-ACAS,
emitido por el Jefe del Area de Contratación Administrativa de Servicios, hace un análisis de la
naturaleza de los contratos CAS a plazo determinado e indeterminado, es asi que como se puede
observar en el cuadro de PERSONAL CAS A PLAZO INDETERMINADO con el código 245277
esta mi nombre, mi plaza y mi tipo de contrato a plazo indeterminado, sobre esta relacion del
personal indeterminado, la propia entidad edil manifiesta lo siguiente “3.13 Por último, los
servidores CAS que adquirieron la característica de ser contratados a plazo indeterminado son
aquellos que celebraron su contrato CAS antes del 10 de marzo de 2021 y no se encuentran en
ninguna causal de transitoriedad dispuesto en alguna norma jurídica”

Incluso en el referido informe el propio orgáno técnico de la propia entidad edil cuando realiza el
análisis del informe hace referencia expresa a lo siguiente; “El regimen CAS dejo de ser temporal
a razon de la entrada en vigor de la Ley N° 31131, la misma que fue cuestionada en un proceso la
misma que fue cuestionada en un proceso de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional,
cuyo órgano resolvió declarar la inconstitucionalidad de los artículos 1, 2, 3, 4 (segundo párrafo) y
5, así como la primera y segunda disposiciones complementarias finales de la Ley N° 31131,
manteniendo la vigencia del primer y tercer párrafo del artículo 4° y la Única Disposición
Complementaria modificatoria de dicha norma. Por lo tanto, a partir del 10 de marzo de 2021,
todos los contratos activos son considerados contratos a plazo indeterminado con excepción de
aquellos que por norma expresa sean considerados transitorios o a plazo determinado”

7.11Por otro lado, también se tiene lo indicado en el Informe Técnico 00357-2021-SERVIR-

GPGSC, conclusiones 3.2, 3.3 y 3.4 indica

“3.2 Los contratos administrativos de servicios vigentes al 10 de marzo de 2021 tienen

carácter indefinido, procediendo únicamente la desvinculación por causa justa
debidamente comprobada. 3.3 De conformidad con lo establecido en el artículo 5 del
Decreto Legislativo N° 1057, modificado por la Ley N° 31131, no tendrán carácter
indefinido los contratos administrativos de servicios celebrados para labores de necesidad
transitoria o suplencia. 3.4 Las causales de extinción del contrato administrativo de
servicios previstas en el artículo 10 del Decreto Legislativo N° 1057 permanecen vigentes,
lo que incluye la desvinculación por no superar el periodo de prueba. La extinción por
vencimiento del plazo solo resultará aplicable a los contratos celebrados para labores de
necesidad transitoria o suplencia.”

7.12 El marco jurídico vigente prohíbe, bajo responsabilidad del titular de la entidad, celebrar
contratos de locación de servicios (servicios no personales, órdenes de servicios, terceros, etc.)
para realizar labores subordinadas o no autónomas.”

7.13 En ese sentido, al haberse demostrado que mis servicios personales prestados a favor a la
emplazada eran de naturaleza permanente, por lo que vuestro despacho deberá observar las
jurisprudencias emitidas, así como la normatividad.

7.14 Señor Juez, de acuerdo a los medios probatorio y los hechos narrados, se desprende que la
emplazada procedió a resolver mi vínculo laboral, violando el derecho al trabajo y la protección
contra el despido, así como el debido proceso legal; derecho que tiene todo trabajador a que se
les respeten los derechos mininos al debido proceso. Derechos fundamentales o sociales
consagrados, reconocidos y amparados por nuestra Carta Magna y ampliamente desarrollada por
la doctrina del derecho laboral, la misma que determina, que el derecho al trabajo, se manifiesta
en el derecho genérico a adquirir un empleo y a la continuidad en el mismo. Una interpretación
amplia de dicho derecho, le ha permitido al Tribunal Constitucional decidir la reposición sin
necesidad de recurrir al propio artículo 27° de la Constitución Política del Estado, fundamento que
ha sido recogido en el fundamento 8 de la STC N° 469-99-AA/TC-ICA de fecha 12 de noviembre
de 1999, en los seguidos por doña Luz Alarcón contra la EPS EMAPICA S.A., así como lo
expuesto en el fundamento 30 de la STC N° 3330-2004-AA/TC/LIMA de fecha 11 de julio de 2005,
la misma que puntualiza, (…) “Contenido del derecho al trabajo: al respecto este Colegiado ha
señalado, dentro de la sentencia del expediente N° 1124-2001-AA/TC, Sindicato Unitario de
Trabajadores de Telefónica del Perú y FETRATEL (fundamento 12), que el contenido esencial de
este derecho implica dos aspectos: por un lado, el de acceder a un puesto de trabajo; y, por otro,
el derecho a no ser despedido sino por causa justa”

DESARROLLO NORMATIVO

Recordemos que el mi patrocinado ingresó a laborar el 01.06.2019, sobre ello hacemos mención
algunas consideraciones importantes respecto al desarrollo normativo.

Ley 31131 (10.03.2021) «Ley que establece disposiciones para erradicar la discriminación en los
regímenes laborales del Sector Público». Dicha normativa establece en sus artículos 1, 2, 3, 4 y 5
lo siguiente:

“Artículo 1. Objeto de la Ley

El objeto de la presente ley es incorporar al régimen laboral del Decreto Legislativo 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, a los trabajadores que desarrollan labores permanentes
en las diversas entidades del Estado, contratados bajo el Decreto Legislativo 1057, Decreto
Legislativo que Regula el Régimen Especial de Contratación Administrativa de Servicios.

En las entidades públicas, cuyo régimen laboral es exclusivamente el del Decreto Legislativo 276,
Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, la citada
incorporación se hace respecto a este régimen.

Artículo 2. Requisitos

Para la incorporación al régimen laboral del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, o del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
de Remuneraciones del Sector Público, según corresponda, los trabajadores contratados bajo el
régimen especial de contratación administrativa de servicios deben cumplir los siguientes
requisitos:

a. Realizar labores de carácter permanente al momento de la entrada en vigencia de la presente

ley.

b. Tener contrato administrativo de servicios (CAS) por dos (2) años de modo continuo o tres (3)
años de modo discontinuo. Estos plazos se computan a partir de la fecha de la publicación de la
presente ley.

c. Haber ingresado a la institución mediante concurso público, en su defecto haber tenido la

condición de servicios no personales y posterior contrato administrativo de servicios.

d. A los trabajadores que hayan renunciado a un contrato CAS para asumir un contrato distinto en
el ínterin de la vigencia de la presente norma se les reconoce los derechos que confiere la
presente norma al estar comprendidos dentro del inciso b) del artículo 2 de la presente ley.

Artículo 3. Aplicación progresiva

La incorporación del régimen CAS al Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y

Competitividad Laboral, y al Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
de Remuneraciones del Sector Público, se realiza en forma progresiva, de conformidad con lo
establecido en el reglamento de la presente ley, respetando la disponibilidad presupuestaria de las
entidades públicas.

Para tal efecto, se toma en cuenta para la incorporación de los trabajadores, el grupo ocupacional
y nivel del Decreto Legislativo 276, así como la clasificación laboral funcional de la Ley 28175, Ley
Marco del Empleo Público, según corresponda el régimen laboral ordinario de la entidad pública,
de acuerdo a la labor desarrollada. Este proceso se concreta en un periodo no mayor de cinco (5)
años.

El orden de prelación para la incorporación que se señala en la presente ley está en función de la
antigüedad del contrato, edad, cuota de discapacitados e igualdad de género.
Artículo 4. Eliminación de la temporalidad sin causa y prohibición de contratación bajo el régimen
CAS

Desde la entrada en vigencia de la presente ley hasta que se produzca la incorporación a que se
refiere el artículo 1, los contratos administrativos de servicios son de carácter indefinido, motivo
por el cual pueden ser despedidos solo por causa justa debidamente comprobada.

A partir de la entrada en vigencia de la presente ley, ninguna entidad del Estado podrá contratar
personal a través del régimen especial de contratación administrativa de servicios, con excepción
de aquellas contrataciones que se encontraran vigentes y que sean necesarias de renovar a
efectos de no cortar el vínculo laboral de los trabajadores con vínculo vigente, en tanto se ejecute
lo dispuesto en el artículo 1 de la presente ley.

Quedan exceptuados de los alcances de la presente ley los trabajadores CAS que hayan sido
contratados como CAS de confianza.

Artículo 5. Implementación de la Ley

La implementación de lo dispuesto en la presente ley se financia con cargo al presupuesto de

cada entidad, autorizándoseles, además, a realizar las modificaciones presupuestales que sean
necesarias para cumplir con lo dispuesto en la presente ley, sin demandar recursos al tesoro
público ni afectar el gasto e inversión en material, infraestructura y demás elementos necesarios
para la prestación idónea de los servicios públicos y respetando las disposiciones legales
presupuestales.”

Con fecha 30/11/2021 -> Se publicó la Ley N° 31365 - “Ley de Presupuesto del Sector Público
para el año fiscal 2022” que, en su Septuagésima Segunda Disposición Complementaria Final,
dispone la prórroga de los CAS que fueron suscrito dentro del marco del D. U. N° 034-2021 y el
D.U. N° 083-2021 hasta el 31 de diciembre de 2022.

“Septuagésima Segunda. Autorización excepcional para la prórroga de los contratos de personal

bajo el régimen del Decreto Legislativo 1057, Decreto Legislativo que regula el régimen especial
de contratación administrativa de servicios, y dicta medidas para la contratación de personal
mediante la modalidad de locación de servicios:

1. Autorízase, excepcionalmente, durante el Año Fiscal 2022, a las entidades de la Administración

Pública comprendidas en el artículo 2 del Decreto Legislativo 1057, Decreto Legislativo que regula
el régimen especial de contratación administrativa de servicios, a prorrogar la vigencia de los
contratos suscritos bajo el régimen especial de contratación administrativa de servicios en el
marco de lo establecido en la Segunda Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia
034-2021 y en la Única Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia 083-2021.
Dichos contratos pueden ser prorrogados como plazo máximo hasta el 31 de diciembre de 2022.
Cumplido el plazo, tales contratos concluyen de pleno derecho y son nulos los actos en contrario
que conlleven a sus ampliaciones. La comunicación que la entidad pudiera hacer de la conclusión
del vínculo contractual tiene carácter informativo y su omisión no genera la prórroga del contrato.

2. Suspéndase, hasta el 31 de diciembre de 2022, lo establecido en la Ley 31298, Ley que

prohíbe a las entidades públicas contratar personal mediante la modalidad de locación de
servicios para actividades de naturaleza subordinada. La implementación de lo establecido en el
presente numeral se financia con cargo a los recursos del presupuesto institucional de las
respectivas entidades.

3. Lo establecido en la presente disposición entra en vigencia a partir del día siguiente de la

publicación de la presente ley.”

Con fecha 30/11/2021 -> El Tribunal Constitucional emitió la Sentencia 979/2021, en la cual
declaró la inconstitucionalidad de los artículos 1, 2, 3, 4 (segundo párrafo) y 5, así como la primera
y segunda disposiciones complementarias finales de la Ley N° 31131, manteniendo la vigencia del
primer y tercer párrafo del artículo 4 y la Única Disposición Complementaria Modificatoria de dicha
ley.

“(...) Estando a la votación descrita, y teniendo en cuenta los votos de los magistrados Ledesma,
Ferrero, Miranda, Sardón y Espinosa-Saldaña, corresponde declarar FUNDADA en parte la
demanda; en consecuencia, inconstitucionales los artículos 1, 2, 3, 4 (segundo párrafo) y 5, así
como la primera y segunda disposiciones complementarias finales de la Ley 31131. Asimismo, al
no haberse alcanzado cinco votos conformes para declarar la inconstitucionalidad de los demás
extremos de la Ley 31131, se deja constancia de que corresponde declarar INFUNDADA la
demanda en lo demás que contiene, conforme a lo previsto en el artículo 5, segundo párrafo, de la
Ley Orgánica del Tribunal Constitucional.”

Por consiguiente, quedan vigentes los siguientes artículos:

“(...) Artículo 4. Eliminación de la temporalidad sin causa y prohibición de contratación bajo el

régimen CAS

Desde la entrada en vigencia de la presente ley hasta que se produzca la incorporación a que se
refiere el artículo 1, los contratos administrativos de servicios son de carácter indefinido, motivo
por el cual pueden ser despedidos sólo por causa justa debidamente comprobada.

(Se eliminó el segundo párrafo que prohibía las contrataciones por CAS)

Quedan exceptuados de los alcances de la presente ley los trabajadores CAS que hayan sido
contratados como CAS de confianza.

DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA MODIFICATORIA ÚNICA. Modificación de los artículos 5 y

10 del Decreto Legislativo 1057

Modificase los artículos 5 y 10 del Decreto Legislativo 1057, Decreto Legislativo que Regula el
Régimen Especial de Contratación Administrativa de Servicios, en los siguientes términos:

“Artículo 5.- Duración El contrato administrativo de servicios es de tiempo indeterminado, salvo

que se utilice para labores de necesidad transitoria o de suplencia.

Artículo 10.- Extinción del contrato El contrato administrativo de servicios se extingue por: (...) f)
Decisión unilateral de la entidad con expresión de causa disciplinaria o relativa a la capacidad del
trabajador y debidamente comprobada. Si el despido no tiene causa o no se prueba durante el
proceso de impugnación, el juez declara su nulidad y la reposición del trabajador.” (...)”

Mediante el Auto del Tribunal Constitucional recaído en la Sentencia del Expediente Nº 00013-
2021- PI/TC, el Tribunal Constitucional declaró improcedente el pedido de aclaración presentado
por el Poder Ejecutivo.
 Así, a partir de la razón de relatoría de dicho expediente se tiene la precisión del pedido de
aclaración, en los siguientes términos:

“(...) 9. Al respecto, este Tribunal Constitucional advierte que la cuestión planteada se limita a la
determinación de la fecha de entrada en vigor de las disposiciones de la Ley 31131, respecto de
las que no se alcanzaron los cinco votos para ser declaradas inconstitucionales. Efectivamente, la
aclaración solicitada se refiere a la determinación del momento a partir del cual los contratos CAS
que se suscribieron tienen carácter indefinido. (...) 12. En todo caso, este Tribunal considera
pertinente destacar que, de acuerdo con el artículo 103 de la Constitución: “(...) La ley, desde su
entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas
existentes (...)”. 13. Por lo tanto, los extremos de la Ley 31131 que no han sido declarados
inconstitucionales, como son el primer y tercer párrafo del artículo 4 y la Única Disposición
Complementaria Modificatoria, se aplican inmediatamente a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes al tiempo de la entrada vigencia de dicha ley. 14. Adicionalmente,
se debe advertir que el párrafo 1 del artículo 4 de la Ley 31131, que mantiene su vigencia y ha
sido glosado supra, concordante con lo establecido en el ya citado artículo 103 de la Constitución,
establece que los contratos CAS de los trabajadores que desarrollan labores permanentes tendrán
carácter indefinido “Desde la entrada en vigencia de la presente ley.

Con fecha 26/08/2022 -> Se publicó la Resolución de Presidencia Ejecutiva N° 000132-2022-

SERVIR-PE, que formaliza el acuerdo adoptado por el Consejo Directivo de SERVIR de la sesión
012-2022-CD, mediante el cual se aprobó la opinión vinculante, relativa a la identificación de los
contratos CAS indeterminados y determinados, a partir de la sentencia del Tribunal Constitucional
(Pleno. Sentencia 979/2021) y el Auto 2 – Aclaración del Tribunal Constitucional, recaídos en el
expediente Nº 00013-2021-PI/TC y el Informe Técnico Nº 001479-2022-SERVIR-GPGSC.

En el citado informe técnico en sus conclusiones señala:

“3.1 En estricta consideración de lo señalado por el Tribunal Constitucional y de conformidad con

lo desarrollado en el presente informe técnico, los contratos administrativos de servicios de los
servidores civiles bajo el régimen del D. Leg. Nº 1057 que desarrollan labores permanentes,
vigentes al 10 de marzo de 2021 son de plazo indeterminado, a excepción de aquellos que fueron
contratados para desempeñar labores de necesidad transitoria, de suplencia o de cargos de
confianza. Para interpretar lo que se entiende por labores de necesidad transitoria, se debe
considerar los supuestos contemplados en los numerales el 2.18 y 2.19 del presente informe.

3.2 Para interpretar la naturaleza de los contratos administrativos –a plazo indeterminado o

determinado–, las entidades deberán considerar lo señalado en los numerales desde el 2.10 al
2.11 y desde el 2.18 al 2.21, respectivamente, del presente informe.

3.3 De acuerdo a lo señalado en los numerales 2.26 y 2.27 del presente informe, resulta posible la
contratación de servidores civiles bajo el régimen laboral del D. Leg. Nº 1057 en la modalidad de
plazo indeterminado o determinado; para lo cual las entidades públicas deberán aplicar los
criterios contenidos en el presente informe.

3.4 En el caso de las contrataciones a plazo determinado bajo el Decreto Legislativo Nº 1057, las
entidades públicas previamente deberán sustentar la causa objetiva que justifica la necesidad de
personal; deberá incorporarse en el expediente que aprueba el proceso de selección, así como en
el respectivo contrato.”

Con fecha 6/12/2022 -> Se publicó la Ley N° 31638 - “Ley de Presupuesto del Sector Público para
el año fiscal 2023” que, en su Sexagésima Primera Disposición Complementaria Final, establece
lo siguiente:

“Sexagésima Primera. - Contratos del personal incorporado al amparo del Decreto de Urgencia Nº
034-2021, Decreto de Urgencia Nº 083-2021 y Ley 31365

1. Dispónese que los contratos administrativos de servicios vigentes a la fecha de publicación de

la presente ley, suscritos al amparo de la Segunda Disposición Complementaria del Decreto de
Urgencia N° 034-2021 y de la Única Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia
N° 083-2021, así como los contratos por reemplazo vigentes y los contratos suscritos de
conformidad con lo establecido en la Septuagésima Tercera; y, literales a) y b) del inciso 1 de la
Centésima Décima Cuarta Disposición Complementaria Final de la Ley N° 31365, para el
desarrollo de labores permanentes en la entidad, y que cuenten con el financiamiento anual en su
Presupuesto Institucional de Apertura para el Año Fiscal 2023, son a plazo indeterminado. El
presente numeral no comprende los contratos administrativos de servicios celebrados para cubrir
necesidades transitorias, suscritos por necesidad del servicio, exigencias operativas transitorias o
accidentales.

2. Para el cumplimiento de lo dispuesto en el numeral precedente, las entidades de la

Administración Pública, a través de su Oficina de Recursos Humanos o la que haga sus veces, en
coordinación con el área usuaria, identifican, hasta el 20 de diciembre de 2022, los contratos
administrativos de servicios que tengan por objeto el desarrollo de labores permanentes,
quedando autorizadas, excepcionalmente, para modificar las funciones primigeniamente
asignados a los servidores civiles con contratos administrativos de servicios vigentes, suscritos al
amparo de la Segunda Disposición Complementaria del Decreto de Urgencia N° 034-2021 y de la
Única Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia N° 083-2021, y de la
Septuagésima Tercera; y, literales a) y b) del inciso 1 de la Centésima Décima Cuarta Disposición
Complementaria Final de la Ley N° 31365, según la necesidad del servicio, teniendo en cuenta su
perfil profesional y/o experiencia laboral, para el desarrollo de labores de naturaleza permanente
en la entidad. Efectuada la modificación contractual, los contratos son a plazo indeterminado.

3. Los contratos administrativos de servicios que no cumplan los criterios establecidos en los
párrafos precedentes, por necesidad del servicio, podrán ser renovados hasta el 31 de diciembre
de 2023. Cumplido dicho plazo, tales contratos concluyen de pleno derecho y son nulos los actos
en contrario que conlleven a sus ampliaciones. La comunicación que la entidad pudiera hacer de
la conclusión del vínculo contractual tiene carácter meramente informativo y su omisión no genera
la prórroga del contrato.

4. Lo establecido en los numerales 1, 2 y 3 del presente artículo, toma como referencia los
contratos cuyos registros se encuentren en el AIRHSP, en estado ocupado, al día siguiente de la
publicación de la presente ley; para tal efecto, autorizase a las entidades a modificar, en el
AIRHSP, la fecha de vigencia de los contratos a sostenibles de los registros CAS
correspondientes a la relación de personas identificadas según el numeral 2. Para la modificación
en el registro AIRHSP el Pliego solicita mediante Oficio a la Dirección General de Gestión Fiscal
de los Recursos Humanos (DGGFRH) hasta el 31 de diciembre de 2022 adjuntando la siguiente
documentación: El Peruano / Martes 6 de diciembre de 2022 NORMAS LEGALES 51 a)
Documento de la Oficina de Recursos Humanos o la que haga sus veces de la Unidad Ejecutora
detallando los “números de registro AIRHSP” materia de modificación. b) Documento de la Oficina
de Presupuesto de la Unidad Ejecutora y del Pliego sustentando el financiamiento de los registros
solicitados.
5. Se autoriza a la DGGFRH del Ministerio de Economía y Finanzas a reactivar los registros CAS
materia de la solicitud de modificación que cuenten con la opinión favorable de la Dirección
General de Presupuesto Público (DGPP).

6. En ningún caso, la aplicación de lo establecido en el presente artículo deriva en el

desfinanciamiento de la planilla del personal contratado por la modalidad del régimen especial del
Decreto Legislativo N° 1057, que se encuentra sujeto a la Ley N° 31131, Ley que establece
disposiciones para erradicar la eliminación en los Regímenes Laborales del Sector Público, bajo
responsabilidad del Titular de la entidad. Para tal fin, las Oficina de Recursos Humanos, así como
las Oficinas de Presupuesto o las que hagan sus veces en las entidades a la que se refiere el
numeral 1 del presente artículo, verifican el cumplimiento de dichas condiciones, en el marco de
sus competencias.

7. La implementación de la presente disposición se financia con cargo al presupuesto institucional

de las entidades involucradas, bajo responsabilidad del Titular de la entidad, sin demandar
recursos adicionales al Tesoro Público.

8. Lo establecido en la presente disposición entra en vigencia al día siguiente de la publicación de

la presente ley.”

15. De esta manera, al contar con contrato CAS vigente al 10 de marzo de 2021 no procedía dar
término a mi relación contractual CAS por aplicación de la Ley 31131 debiéndose de declarar
fundada la presente demanda en todos sus externos.

SOBRE LA REPOSICION

Sobre ello es importante mencionar que mi derecho a la reposición me corresponde conforme al

puesto, y remuneración que tenia al momento del cese, en razón a ello hacemos mención al
principio de PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD en materia laboral.

El principio de progresividad de los derechos económicos, sociales y culturales se encuentra

contemplado en el artículo 26.º de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y en el
artículo del 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales.

En efecto el artículo 2.1 del Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (PIDESC), establece que: “(…) cada uno de los estados Partes en el presente Pacto se
compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperación
internacionales, especialmente económicas y técnicas, hasta el máximo de los recursos de que
disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la
adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos” (el
énfasis es nuestro)

Por su parte, el artículo 26 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos prevé que:
“Artículo 26. Desarrollo Progresivo. Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias,
tanto a nivel interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica y
técnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las
normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la
Organización de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la
medida de los recursos disponibles, por vía legislativa u otros medios apropiados”. (el énfasis es
nuestro).

De las normas internacionales antes citadas se puede colegir que en relación a los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, existe la obligación de los Estados partes de garantizar la
progresividad de los mismos de lo que se desprende como consecuencia la prohibición de
regresividad de ellos.
En función a lo regulado por los instrumentos internacionales antes descritos anterior se ha
llegado a considerar que el principio de progresividad de los Derechos Económicos, Sociales y
Culturales contiene una doble dimensión: la primera a la que podemos denominar positiva, lo cual
“está expresado a través del avance gradual en orden a la satisfacción plena y universal de los
derechos tutelados, que supone decisiones estratégicas en miras a la preeminencia o la
postergación de ciertos derechos por razones sociales, económicas o culturales”1 y la otra a la
que podemos denominar negativa que se cristaliza a través de la prohibición del retorno, o
también llamado principio de no regresividad”.

PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD. Siguiendo a Barbagelata, en lo que se refiere a la dimensión

que hemos denominado positiva la progresividad de las normas sobre derechos humanos puede
ser interpretada en dos sentidos: “En un primer sentido la expresión se refiere al gradualismo
admitido por varios instrumentos internacionales y textos constitucionales para la puesta en
aplicación de las medidas adecuadas, como admitía el artículo 427 del Tratado de Versalles… y
…en un segundo sentido la progresividad puede ser entendida como una característica de los
derechos humanos fundamentales, perfectamente aplicable a los laborales. „Se sostiene a ese
respecto, que el orden público internacional tiene una vocación de desarrollo progresivo en el
sentido de mayor extensión y protección de los derechos sociales‟ (Mohamed Bedjanui “Por una
carta mundial de trabajo humano y de la justicia social, BIT, 75º Aniv.,Ginebra, 1994, p.28).” Por
otro lado, el Profesor y Juez Argentino Dr. Zás, en un fallo citado por Barbagelata, ha señalado
que este principio de progresividad se integra con el principio de primacía de disposición más
favorable a la persona humana o cláusula de individuo más favorecido (En Rev. [Link]., t. XLI,
pags. 843 y ss.).

PRINCIPIO DE NO REGRESIVIDAD O IRREVERSIBILIDAD. Igualmente siguiendo a Barbagelata

“Un complemento del principio de progresividad es la irreversibilidad, o sea, la imposibilidad de
que se reduzca la protección ya acordada, lo cual esta reconocido para todos los derechos
humanos en el PIDCP y en el PIDESC (art. 4 de ambos)… Este principio vendría ser, además,
una consecuencia del criterio de conservación o no derogación del régimen más favorable para el
trabajador, el cual puede reputarse un principio o regla general en el ámbito del derecho del
trabajo, desde que ha sido consagrado en el inciso 8º del art. 19 de la Constitución de la OIT, y
aceptado universalmente.” De esta forma constituiría afectación de este principio la expedición de
alguna medida legislativa tendiente a retrotraer o menoscabar un derecho ya reconocido o
desmejorar una situación jurídica favorable al trabajador pues se estaría afectando derechos
fundamentales ya que, como el profesor citado sentencia “la aplicación de este principio en el
ámbito del derecho laboral resulta indiscutible pues los derechos laborales constituyen derechos
fundamentales”.

La Constitución Política del Perú hace referencia a la progresividad de los derechos sociales en su
artículo 10 cuando establece que El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su protección frente a las contingencias que precise la ley y
para la elevación de su calidad de vida”, lo cual esencialmente implica que en el ámbito de la
seguridad social se debe avanzar gradualmente hacia mejores condiciones con el objeto de lograr
la elevación de la calidad de vida de las personas. Sin embargo, y más allá de esta referencia este
principio resulta de plena de aplicación en nuestro medio por la previsión contemplada en el
Cuarta Disposición Final y Transitoria de nuestra Carta Política según la cual las normas relativas
a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con
la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre las mismas materias ratificados por el Perú.
De otro lado, teniendo en cuenta que el principio de progresividad y no regresividad de los
derechos laborales tiene su base y sustento en el principio protector creemos pertinente citar el
primer párrafo del artículo 23 de la misma Constitución que establece que el trabajo, en sus
diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria del Estado, el cual protege especialmente
a la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan y especialmente el tercer párrafo que
sentencia que ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales,
ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.

En función a lo previsto en la Constitución Política del Estado, el Tribunal Constitucional del Perú
ha efectuado pronunciamientos en determinados casos precisamente haciendo referencia al
principio de progresividad y no regrevisidad. CASO: EXP. N.° 03477-2007-PA/TC.

Debemos recordar que cuando en el artículo 2.1 del Pacto Internacional de los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC), establece que “(c)ada uno de los estados Partes en
el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la
asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y técnicas, hasta el
máximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios
apropiados, inclusive en particular la adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los
derechos aquí reconocidos”, establece una obligación de progresividad de la que se desprende la
prohibición de regresividad de los mismos”( FUND. 17 STC. N.° 03477-2007-PA/TC, Lima 14 de
setiembre de 2009).

Es en función a la consideración del principio materia de análisis que el máximo intérprete de la

constitución ha declarado fundada la 5 demanda de amparo expresando en uno de sus
considerandos que “En consecuencia, la disposición contenida en la Sexta Disposición
Complementaria del Decreto Supremo 040-DE/CCFFAA establece una disposición que vulnera la
prohibición de regresividad del derecho fundamental a la seguridad social asumida por el Estado
peruano, al haber establecido sin justificación alguna, una excepción a la regla contenida en el
artículo 2 del referido decreto supremo, respecto de los Técnicos, Suboficiales, Oficiales de Mar y
Especialistas provenientes de la reserva, que además de peyorativa, evidencia un trato
discriminatorio y desigual respecto de este sector del personal de las Fuerzas Armadas y
Policiales. ”( FUND. 20 STC. N.° 03477-2007-PA/TC, Lima 14 de setiembre de 2009). CASO:
EXP. N.° 0029-2004-AI/TC.

La frase [progresividad] debe interpretarse a la luz del objetivo general [...], que es establecer
claras obligaciones para los Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de
que se trata. Este impone así una obligación de proceder lo más expedita y eficazmente posible
con miras a lograr ese objetivo. Además, todas las medidas de carácter deliberadamente
retroactivo en este aspecto requerirán la consideración más cuidadosa y deberán justificarse
plenamente por referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del
aprovechamiento pleno del máximo de los recursos de que se disponga” (subrayado agregado).

Consideramos que el principio de progresividad y no regresividad en materia laboral constituye un

planteamiento fundamental en la defensa de los derechos laborales.

SOBRE LA INDEMNIZACIÓN POR DAÑO MORAL Y LUCRO CESANTE.

CUESTIONES PREVIAS

Señor Juez, es Importante destacar que los hechos fáticos que tienen por objeto demostrar la
existencia de los datos ocasionados por la demandada en su incausado proceder de despido, se
han desarrollado en un contexto social de conoclmlento público y que afectan la salud de todos los
ciudadanos el país, esta situación que viene generando graves perjuicios a los trabajadores por
las naias prácticas de los empleadores, como el caso de la demandada, ante el incumpIimient\o
de las nomas nacionales que buscan proteger alas trabajadores.

Frente a este escenario social y normativo de protección laboral, la demandada tomo la decisión
unilateral y sin causa justa de despedirme, encontrándome en un deesamparo total provocando
con ello la afliccion personal y famililar, trasgrediendo mi dignidad como trabajador frente a un
mercado laboral donde las oportunidades son escasas y el desempleo es general.

Señor Juez, considero necesario que la evaluación de cada uno de los conceptos que se piden
como indemnización tengan en cuenta el recuento normativo de protección laboral que el Estado
Peruano ha emitido y que es de conocimiento de la demandada, con lo cual, se evidencia de
forma clara una infracción normativa,

Señor Juez, como bien podemos observar nos queda claro que la demandada no ha cumplido con
las disposiciones legales establecidas par el Gobierno Peruano, en relación a Ios derechos
laborales, que tienen por objeto no afectar el vínculo laboral, la remuneración y las condiciones
económicas en las que se prestaban las labores, situación que con el despido incausado en
tiempos de pandemia se ha generado y materializado.

Como es de verse, la demandada me viene generando un grave perjucio moral y económico, el

primero de ellos se genera par la aflicción de no conseguir trabajo y las expectativas para alcarzar
un puesto laboral se hacen escasas, asimismo, la infomalidad en el empleo no me permite contar
con un ingreso remunerativo mensual que pueda aliviar las necesidades básicas de mi familia.

Señor Juez. es de conocimlsnto público que el empleo y la reactivaciôn económica demandará

mucho tiempo, y par ende, los puestos laborales serán escasos viendome en una situación
completa de desventaja moral y económica.

SOBRE EL DAÑO MORAL

Señor Juez, la demandada al haberme despedido incaucadamente generó un daño extra

patrimonial que me afecta directamente y a mi familia, por la enorme preocupación que
ocasiona el no contar con un trabajo e ingesos para mantener a mis dependientes,

Con el despido incausado se puede establecer claramente la vulneración de derechos de las

personas y derechos de la personalidad que a continuación señalo:

Vulneadón del derecho a la integridad y salud: Con el despido incausado Ía demandada me ha

expuesto a no contar con medios suficientes para afrontar los cuidados necesarios que se
requieren frente a esta pandemia COVID-19’, esta situación de incertidumbre de no contar con un
trabajo me está generando serios problemas Pslcológlcos

Emocionales: ansiedad, impotencia, frustración, miedo, culpa, irritabilidad, tristeza.

Cognitivas: Confusión o pensamientos contradictorios, dificultades de concentración, para pensar

de forma clara o para tomar decisiones, dificultades de memoria, pensamientos obsesivos y
dudas, pesadillas, imágenes Intrusivas, negación, entre otras

Vulneración del derecho al trabajo: De confomidad con el artículo 24 de la Constitución Política, “el
trabajador tiene drecho a una remuneración equitativa y suficiente, que procure para el y su
familia, el bienestar material y espiritual”, situación que no se ha procurado con el accionar de la
demandada.
En cuanto a los eIementos conformantes de la responsabilidad laboral respecto al Daño Moral,
podemos Indicar los siguientes:

ANTIJURIDICIDAD: Debemos precisar que al comprobarse la existencia de un DESPIDO

INCAUSADO se ha cometido un acto contrario al marco normativo laboral, que establece que el
despido realizado por la demandada, es violatorio del derecho de trabajo y derecho a la integridad
y salud, teniendo en consideración que el Decreto de Urgencia N° 026-2020 establece claramente
que en tiempos de pandemia COVID-19, es obligación de la demandada no afectar el circulo
laboral, norma que se emite con la finalidad de salvaguardar el estado de salud de los
trabajadores situación que por el contrario Ia empresa no ha cumplido y ha trasgredido.

FACTOR DE ATRIBUCION: Claramente ante un Despido Incausado nos encontramos ante una
responsabilidad por dolo, asimismo, la demandada en su condición de empleador, claramente se
demuestra su mejor posición en la relación laboral, y bajo esa condición jurídica estaba en la
obligacón de mantener el vinculo laboral

NEXO CAUSAL O RELACION DE CAUSALIDAD: EL DESPIDO INCAUSADO bajo un contexto

de estado de emergencia por un problema de salud mundial, cuyas consecuencias de desempleo,
propensión a ser contagiado, ansiedad y estrés claramente vulneran mi derecho a la integridad y
salud, exlste una clara relación de causa efecto entra el despido y las consecuencias.

DAÑO: Como se puede observar el DESPIDO INCAUSADO genera un daño psicológico emotivo
y cognitivo, asimismo, ocasiona una indefensión clara en el derecho a la salud frente a la
pandemia COVID19.

Señor Juez, con lo expuesto se demuestra cIaramente la existencia del daño moral producido por
la demandada que producto de su accionar antijurídico por dolo al despedirme incausadamente
viene vulnerando mi derecho a Ia integridad y salud, exponléndome a terribles males como la
pandemia COVID- 19 al no contar con recursos económicos para ralizar los cuidados de mi
personas y dependientes.

EI V Pleno Junsdiccional Supremo en materia Laboral y Previsional, acotó que:”En Ios casos de
despido incausado y despido fraudulento, el trabajador tiene derecho a demandar la reposición en
el empleo, además podrá acumular simultáneamente el pago de la indemnización de los daños y
perjuicios sufridos, los que incluyen el daño emergente, lucro cesante y el daño moral.

Por otro lado, el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Laboral 2019, en el subtema 2
“Otorgamiento y cálculo del daño moral en caso de despido” acordo por mayoría: “En las
pretensiones indemnizatorias derivadas de un despido incausado inconstitucional, fraudulento o
arbitrario declarados judicialmente como tales; el daño extrapatrimonial invocado a titulo de daño
moral, que compreden además el dañp a la personay otros similares; no cabe presumir la
existencia de daño moral, y su existencia deberá ser acreditada ya sea con medios probatorios
directos o indirectos,salvo en los casos en los que además de vulnerarse el derecho al trabajo,
también se hubieran vulnerado otros derechos fundamentales como el honor, la dignidad, u otros
derechos de la personalidad, en cuyo caso se deberá presumir el daño moral; sin embargo la
cuantificación deberá sustentarse en la pruena aportada o en la invocación de determinados
parámetros o criterios y solo en ausencia de ellos podrá acudirse a la valoración equitativa
conforme al artículo 1332 del Código Civil'.

Considerando los acuerdos naciones, nos encontramos frente a la presunción del daño moral por
clara vulneración del derecho al trabajo, además de vulnerarse el derecho a la integridad y salud
que conlleva a una clara determinación de la afectación, con ello se demuestra el cumplimiento de
los elementos de la responsabilidad.
En cuanto a la deteminariòn del monto, se ha consideración un monto ascendente a la
suma S/. 4,000.00(CUATRO MIL CON 00/1OO SOLES), cuyo criterio se explica a
continuación:

a. La afectación psicológlca y salud se mantendrán en el tiempo por un periodo

de 1 año.

b. La remuneración mensual es de S/. 4,000.00 Soles.

c. Teniendo en cuenta el tiempo y la remuneración al monto de lNDEMNIZACION POR

DAÑO MORAL asciende S/. 4,000.00 (CUATRO MIL CON 00/100 SOLES).

SOBRE EL LUCRO CESANTE

Señor Juez, al habeme despedido la demandada me ha constituido un daño patrimonial

severo que afecta directamente a la canasta familiar, al haberme privado de mis
remuneraciones que pudiera haber percibido regularmente, en caso de haber seguido
laborando, en ese sentido. por la afectación a la canasta famlliar consideramos que se
debe amparar mi petensión de una INDEMNIZACION POR LUCRO CESANTE, situación
que ha sido contemplada por la Corte Suprema en reiterada jurisprudencia, la Corte
Suprema ha considerado viable el reconocimiento de una indemnización a los
trabajadores despedidos, tomando como referencia las remuneraciones y beneficios
dejados de percibir.

Conforme a lo expuesto, el ’Lucro Cesante’ es entendido como aquello que ha sido o será
dejado de ganar a causa del acto dañino, “Se manifiesta por el no incremento en el
patrimonio dañado (Sea por el Incumplimiento de un contrato o por un acto iIicito)”,
situación que se configura en el presente caso toda vez que el suscrlto se ve privado de
sus remuneraciones y beneficios sociales durante el lapso que dure el despido, producto
del Incumplimiento del contrato de trabajo y de las obligaciones laborales que tenia la
demandada de respetar mi derecho al trabajo. En tal sentido, existe responsabilidad
contractual de la demandada en el daño ocasionado a nuestra parte, siendo que además
dicha responsabilidad cumple con todos los elementos de la estructura de la
responsastlídad, a saber: a) La antijuricidad del hecho, b) El daño causado; c) La relación
de causalidad; y, d) Los factores de atribución.

ANTIJURIDICIDAD: Debemos precisar que al comprobarse la existencia de un DESPIDO

INCAUSADO se ha cometido un acto contrario al marco normativo laboral, que establece
que el despido realizado por la demandada, es violatorio del derecho del trabajo y de la
libertad sindical

FACTOR DE ATRIBUCIÔN: Claramente ante un DESPIDO INCAUSADO nos

encontramos ante una responsabllidad por dolo, asimismo, la demandada en su condición
de empleador, claramente se demuestra su mejor posiclón en la relación Iaboral, y bajo
esa condición juridlca estaba en la obllgación de mantener el vinculo laboral,

NEXO CAUSAL O RELAClON DE CAUSALIDAD: El DESPIDO INCAUSADO bajo un

contexto de estado de emergencia por un problema de salud mundial, cuyas
consecuencias de desempleo, propensión a ser contagiado, ansiedad y estrés claramente
vulneran mi derecho a la integridad y salud, existe una clan relación de causa efecto entre
el despido y las consecuencias. Es decir causa-efecto, toda vez producto del despido se
ha generado la falta de pago de remuneraciones que constituye el ”Lucro Cesante” cuya
indemnización demando

DAÑO: Este acreditado debido a que la suscrita se ve privada de sus remuneraciores que
son la fuente de la canasta familiar en el lapso que dure el despido. Asimismo, resulta
evidente que entre el hecho antijuridico (despido incausado) y el dado causado (Iucro
cesante).
La procedencia de Ía pretensión Indemnízatoria ha sido expuesta en la Casacl6n N° 2712-
2009-LIMA, que señala en su considerando: Décimo Primero: La Corte Interamericana de
Derechos Humanos con fecha treinta y uno de enero del 2011 emitió la sentencia en el
caso de reposición de magistrados del Tribunal Constitucional Peruano y establecio que el
Estado Peruano debia indemnizar a las magistrados repuestos en sus labores, tomando
como uno de los criterios para el efectivo resarcimiento los salarios y las prestaciones
dejadas de percibir, sin perjuició, de todos los daños que se acrediten debidamente y que
tuvieran conexión con el hecho dañoso.

Asimismo, el V Pleno Jurisdiccional Supremo en maleria Laboral y Provisional, acordó

que: “En los casos de despido incausado y despido fraudulento, el trabajador tiene
derecho a demandar la reposiciôn en el empleo, además podrâ acumular
simultaneamente el pago de la indemnizaciôn de los daños y perjuicios sufridos, las que
incluyen el daño emergente, lucro cesante y el daño moral.

Por otro Iado, el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Laboral 2019, en el
subtema 2 ”Otorgamiento y cálculo de Lucro Cesante en caso de despido’, acotó por
mayoría: "En la pretensiones indemnizatorias derivadas de un despido inconstitucional,
incausado, fraudulenta o arbitrario, reconocidos judicialmente como telas; el daño
patrimonl provocado a título de Iucro cesante, debe ser entendido como todos los
reintegros dejamos de percibir comoconsecuencia driecta e inmediata de/ despido y no
corno las remuneraciones dejadas de percibir; cuya existencia rea/ y material deberán ser
acreditadas a fin de deteminar Ia cuantificación que se sustentará en un parámetro
temporal referido al tiempo de duración del cese, un parámetro cuantitativo reífirido al
importe de los ingresos ciertos que hubiere dejedo de percibir y cualquier otra
circunstancia que tuviera incidencia directa en dicta cuantificación; deduciéndose los
ingresos que hubiese obtenido el demandante por servicios realizadosen dicho periodo de
cese y los gastos que hubiera efectuado en el caso de continuar laborando, para la
obtención de sus remuneraciones".

De acuerdo a lo expuesto, preciso que mi única fuente de ingresos son las

remuneraciones que percibia de Ia demandada y los gastos en los que incurría para la
obtención de mis remuneraciones ascienden, en ambos casos, a la suma de S/. 4,000.00
soles.
Conforme a lo expuesto el monto por INDEMNIZACIONI DE LUCRO CESANTE
ascendente a la suma S/. 48,000.00 (CUARENTA Y OCHO MIL CON 00/100
SOLES), el mismo que considera los Ingresos mensuales dejados de percibir por la
suma de S/ 4,000.00 Soles, siendo por día la suma de S/ 133.33Soles, que es el
pomedio de la remuneración diaria, que durante dos años que dure el despido
incausado, es un monto que se ajusta a DOCE (12) remuneraciones dejadas de
percibir por un (1) año.

X. FUNDAMENTOS DE DERECHO

1. El artículo 4, primer párrafo, de la Ley 31131 que indica “Desde la entrada en

vigencia de la presente ley hasta que se produzca la incorporación a que se refiere
el artículo 1, los contratos administrativos de servicios son de carácter indefinido,
motivo por el cual pueden ser despedidos solo por causa justa debidamente
comprobada”.

2. El artículo 5 del Decreto Legislativo 1057, modificado por la única disposición

complementaria modificatoria de la Ley 31131, que indica “El contrato administrativo
de servicios es de tiempo indeterminado, salvo que se utilice para labores de
necesidad transitoria o de suplencia”.

3. El Informe Técnico 00357-2021-SERVIR-GPGSC, conclusiones 3.2, 3.3 y 3.4 que

indica “3.2 Los contratos administrativos de servicios vigentes al 10 de marzo de
2021 tienen carácter indefinido, procediendo únicamente la desvinculación por causa
justa debidamente comprobada. 3.3 De conformidad con lo establecido en el artículo
5 del Decreto Legislativo N° 1057, modificado por la Ley N° 31131, no tendrán
carácter indefinido los contratos administrativos de servicios celebrados para labores
de necesidad transitoria o suplencia. 3.4 Las causales de extinción del contrato
administrativo de servicios previstas en el artículo 10 del Decreto Legislativo N° 1057
permanecen vigentes, lo que incluye la desvinculación por no superar el periodo de
prueba. La extinción por vencimiento del plazo solo resultará aplicable a los
contratos celebrados para labores de necesidad transitoria o suplencia.”

DERECHO INTERNACIONAL

DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS

Artículo 1°

Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados
como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros
 Artículo 2°

1.- Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión
política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento o cualquier otra condición.

2.- Además, no se hará distinción alguna fundada en la condición política, jurídica o

internacional del país o territorio de cuya jurisdicción dependa una persona, tanto si
se trata de un país independiente, como de un territorio bajo administración
fiduciaria, no autónomo o sometido a cualquier otra limitación de soberanía.

Artículo 7°

Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinción, derecho a igual protección de la
ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda discriminación que infrinja
esta Declaración y contra toda provocación a tal discriminación.

DECLARACION AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE

DERECHO AL TRABAJO Y A UNA JUSTA RETRIBUCION

ARTICULO XIV: Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a

seguir libremente su vocación, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de
empleo.

Toda persona que trabaja tiene derecho de recibir una remuneración que, en
relación con su capacidad y destreza le asegure un nivel de vida conveniente para sí
misma y su familia.

XI. MONTO DEL PETITORIO

El monto total asciende a la suma de S/52.000.00 (CINCUENTA Y DOS MIL CON

00/100 SOLES)

XII. MEDIOS PROBATORIOS

1. Bases para la Convocatoria CAS Nro 293-2019-MML-GA-SP ESPECIALISTA EN

ARCHIVO con la finalidad de acreditar que el inicio de mi relación laboral se hizo a
través de un concurso público

2. Contrato Administrativo de Servicios S/N de fecha 01 de junio de 2019 con la

finalidad de acreditar que el inicio de mi relación laboral fue en la fecha señalada y
en el cargo de Especialista en Archivo.
4. Adendas del I al VII con la finalidad de acreditar que mi contrato administrativo de
servicios inicial fue prorrogado hasta el 31 de marzo de 2021.

5. Boletas de pago con la finalidad de acreditar una labor continua y permanente

desde el 01 de junio del 2019 hasta el 31 de diciembre de 2022 que complementa la
información contractual.

6. Carta N° 385-2023-MML-GA-SP cuyo asunto es “Finalización de vinculo

contractual de caracter temporal” con la finalidad de acreditar la existencia de la
actuación material de término de contrato no sustentada en acto administrativo.

7. Constatación Policial con la finalidad de acreditar que mi prestación de servicios

fue hasta el 31 de diciembre de 2022

8. Informe N° D003946-2022-MML-GA-SP-ACAS sobre determinación de contratos

CAS a plazo indeterminado, con la finalidad de acreditar que mi contrato era a plazo
indeterminado.

[Link] emitido por el Jefe del Area de Contrataciones Administrativas de Servicios

con el Asunto Firma de Adenda a plazo indeterminado del personal CAS.

XIII. ANEXOS

1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

1-B Bases para la Convocatoria CAS N° 293-2019-MML-GA-SP ESPECIALISTA EN

ARCHIVO.

1-D Contrato Administrativo de Servicios S/N de fecha 01 de junio de 2019

1-E Adendas del I al VII.

1-F Boletas de pago de abril 2021 hasta diciembre 2022.

1-G Carta N° 385-2023-MML-GA-SP.

1-H Constatación Policial.

1-H Informe N° D003946-2022-MML-GA-SP-ACAS

1-I Correo emitido por el Jefe del Area de Contrataciones Administrativas de

Servicios

POR LO TANTO:

A Usted pido admitir a trámite la presente demanda.