Bolo 6

BASES METODOLÓGICAS PARA LA INVESTIGACIÓN DEL DERECHO EN

CONTEXTOS INTERCULTURALES
03 septiembre de 2021
Marcelo Fernández osco
Distinguir diferencia entre dos conceptos:
Concepto Clásico del derecho roma corriente positivista
Concepto plural del derecho CPE derecho originario campesino
Kant solo hombres blancos
Derecho indígena holístico
Art. 450 código civil

10 de septiembre del 2021

Obligaciones y contratos
► Derecho positivo
Código civil ARTÍCULO 450. (NOCIÓN).- Hay contrato cuando dos o más personas se ponen de
acuerdo para constituir, modificar o extinguir entre sí una relación jurídica.

► Derecho indígena campesino (problema moral, regla de conducta moral,

norma de trato social)
Comunidades o ayllus
Intercambio de bienes y servicios reglas reciprocidad y distribución

En lo penal
► Derecho positivo
Código penal Artículo 13. (NO HAY PENA SIN CULPABILIDAD). No se le podrá imponer pena al
agente, si su actuar no le es reprochable penalmente. La culpabilidad y no el resultado es el
límite de la pena. Si la ley vincula a una especial consecuencia del hecho una pena mayor, ésta
sólo se aplicará cuando la acción que ocasiona el resultado más grave se hubiera realizado por
lo menos culposamente.

► Derecho indígena campesino

Tipicidad corresponde a cada cultura ética en las personas y medio ambiente
jaqi
Bolo 7 Principios y fines del derecho

Diversidad de ideologías y filosofías

1. Principios generales del derecho (principios de carácter ideológico diferentes

corrientes)

Para unos

► Derecho natural más allá del hombre y sociedad

► Razón

Ex Del vecchio fusiona lo natural con la razón principios eternos de la justicia inherentes a la
naturaleza humana contrato social que generen leyes

Marty y raymund: principios reglas generales comunes que se desprenden de los sistemas
jurídicos positivos en vigor

Sociedad capitalista principio propiedad privada, libertad de contratación

Sociedad socialista principio igualdad propiedad colectiva

Principios concepto ideas, postulados éticos, criterios fundamentales

Creación interpretación e integración del ordenamiento jurídico escrito y consuetudinario

Ej. Buena fe, equidad, dar a cada cual lo suyo, etc.

2. Fines del derecho (que fin busca el derecho limitación en la efectividad)

EX CPE art. 8 fines y principios
ORDEN relaciones jurídicas ajustándose al derecho ASPIRACION
2 tipos de normativas: Normas de orden y desorden
EX Legalidad: de acuerdo a lo que dice la norma jurídica
Legitimidad: Aprobación social de todos

Finalidad

Jerarquía

Derecho

Principios
 Bolo 8

Origen, desarrollo y fin del derecho

A. ORIGEN DEL DERECHO
Jorge Rendón platea 3 corrientes ideológicas del derecho:
a. La escuela voluntarista voluntad ser metafísico, persona, grupo o estado
b. Escuela sociológica derecho hecho social
c. Escuela marxista relaciones económicas
a. El voluntarismo Derecho expresión de la voluntad de seres divinos DIOS
Gobernante traduce y legitima su poder político
Civilizaciones primitivas dioses con dominios naturales
Derecho adquirió un carácter religioso EDAD MEDIA
San pablo sométanse a las autoridades superiores autoridad de parte de dios y las que
hay por dios han sido establecidas.

► TEORÍA RELIGIOSA
San Agustín dios ley eterna se manifiesta para el en la naturaleza
Santo tomas de Aquino distinción que el gobierno
» Plan de la gobernación
» Ejecución
Papa león poder de mandar emana de dios

► REALISMO POLÍTICO DE MAQUIAVELO EDAD MODERNA

Nicolás Maquiavelo rompió la teoría derecho divino en el “príncipe”
Estado y derecho esfera humana
Medio para mantenerse en el poder 2 maneras: príncipe sepa ser bestia y
hombre
» Leyes: hombre
» Fuerza: bestias
► DOCTRINA DEL DERECHO NATURAL
• Derecho natural clásico: sobre el derecho vigente hay un orden natural
determinado por la naturaleza
Grocio DN decreto de la recta razón
• Derecho natural contemporáneo: Giorgio del vecchio existencia del DN
puramente ontológica equivale a lo que “debe ser”
► RACIONALISMO DE KANT

EX Emanuel Kant independizo al derecho de la ley natural, la moral y la religión

La razón dividida en 2
Razón pura o a priori: esencia
 Razón práctica o volitiva: objeto y fin
► FORMALISMO DE KELSEN
Kelsen derecho: técnica social
Fin: regular a la conducta
Método: sancionar con acto coactivo
30 de septiembre de 2021

b. Escuela sociológica Sociedad Derecho originado en la sociedad

Ex Emilio
Ex Max weber derecho emana de la sociedad
► TEORÍAS CONTRACTUALES (Contrato social)
El derecho originado en función de convenio acuerdo de partes
Tomas Hobbes derecho en etapas
- La humanidad 1 etapa lobo del hombre enemigo del hombre otro hombre
geometría y mecánica física
- La sociedad 2 etapa unidad de los hombres ayuda
Fisiología y psicología
- El estado 3 etapa contrato social acuerdo de partes entre las personas

John Locke 1 etapa de la sociedad idílica ningún problema contrato social

Rousseau
- 1 edad de oro hombre sincero
- 2 edad de la razón hombre conocimiento científico división de clases
individualista
- 3 edad del estado contrato social soberano el pueblo

c. Escuela marxista Marx derecho 2 cosas

Base de la sociedad Cimiento de la sociedad y como se estructurado la economía
Ej. Edificio de los frentes diferentes el cimiento es determinante para ver si lo
sostiene
El derecho tiene que tener un buen cimiento económico y la base es la norma jurídica
Stucka estructura y súper estructura
Pashukanis
1 de octubre de 2021
B. DESARROLLO DEL DERECHO
Derecho es dinámico cambia
► LA LUCHA POR EL DERECHO

EX Rudolf von Ihering

Derecho no es natural debe realizarse atraves de la lucha
Libro la lucha por el derecho
“la paz es el término del derecho, la lucha es el medio para alcanzarlo”

► EL RITMO DE EVOLUCIÓN DEL DERECHO SEGÚN ROSCOE POUND

Roscoe Pound antinomia fundamental:

- Necesidad asegurar orden social firme y estable
- Perentoriedad acoger nuevas aspiraciones
“Debe tener estabilidad sim embargo no puede permanecer inalterable”
Vida del derecho estabilidad y cambio
► INFLUENCIA DEL CAMBIO JURÍDICO EN EL CAMBIO SOCIAL
Derecho indirecto como:
1. Instituciones sociales influyen cambio
Ej. Sistema educativo derecho de patentes propiedad intelectual
2. Derecho con estructuras propias promueve cambios sociales
Ej. Comités mesas de negociación, arbitrajes, organizaciones fines
políticos
3. Imposición de deberes jurídicos sobre los individuos
Ej. Impuestos

► CAMBIOS SOCIALES SIN CAMBIOS JURÍDICOS

Derecho como “obstáculo” para el cambio social refrena retrasa o impedir
el cambio social

C. FIN DEL DERECHO (no confundir fin con fines) ex

Tesis te Marx la súper estructura y la infraestructura

Bolo 9 análisis funcional del derecho
Concepto de función

Análisis de las funciones que cumple el derecho

Que funciones cumple el derecho

Elemento x desarrolla una tarea y en un contexto s

Tipología

Diferentes modelos que se pueden adecuar a los términos de función

► Función orientación social, socialización y control social grande dond4 hay sociedad
hay derecho en sentido amplio
► Orientación de las conductas, eficacias y efectividad individual conducta y expectativas
de cada persona el derecho cumple una función
► Derecho nos dirige a un camino correcto
► Función de comportamiento vinculado con la educación

► Función de tratamientos de conflictos

Derecho trata conflictos
Encontramos 3 alternativas para la solución de conflictos:
1. Renuncia 2 partes en conflicto. la renuncia se da cuando una de las partes
desiste. ej. trabajador
2. Mediación las partes escogen quien resolverá el conflicto, vemos 3 elementos :
• Mediación implica una tercera persona que medie entre los 2 .no
obligatorio a cumplimiento
• Arbitraje tercera persona decisión vinculante para las partes
• Conciliación tercera persona que concilie en base a la igualdad

3. Adjudicación no consenso de las partes la ley es el que resuelve el conflicto de

forma obligatoria
► Función de legitimación del derecho utilizar 2 categorías vinculadas en las forma de
normativa que se tiene tanto:
• Legalidad conducta adecuada a la norma vigente
• Legitimidad norma al ser planteada para ser obligatoria logro captar las expectativas
de la sociedad por lo trato es plenamente aceptada
Legitimación relación íntima de poder son los valores y normas que socialmente
poseen una legitimidad
Bolo 10
conceptos jurídicos fundamentales no examen

Derecho Adjetivo designar al derecho procesal proceso para la solución de conflictos

Derecho Sustantivo normas no mataras orienta tu conducta
 Bolo11 Fuentes del derecho
Idea sobre as fuentes del derecho de donde nace emana
Que entiende por fuente del derecho y que tipo de fuentes existen
Du pasquier fuente las profundidades de la vida social para aparecer en la superficie
del derecho
Fuente principio u origen de layo

Clasificación de las fuentes:

► Fuentes reales o materiales del derecho origen primero del derecho causa de origen
Contenido de las normas jurídicas
Reales porque son realidades sociales
Materiales base y sustento para que existan determinadas normas
Suministran el contenido

► Fuentes formales estructura para tener una característica de norma de derecho

Adecuación a cortes a formalidades
Modelan los caracteres de los preceptos del derecho y apariencia especial
Confieren signos de coercibilidad del derecho

14 de octubre de 2021
Clasificado en 2:
➢ Fuentes generales número determinado de personas
➢ Fuentes Particulares normas individualizadas

Fuentes de derecho
Ley

Costumbre

Jurisprudencia

Doctrina

Fuentes de validez del derecho que le da valor a la norma

Orden jurídico:
Diversas normas jurídicas de un sistema positivo constituyen un orden
No contradicción validez
Bolo 12
INTERPRETACIÓN, APLICACIÓN Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

Continente de la norma
Parte formal. Es la forma lo que está escrito

Contenido de la norma
Fuente real causa motivo. Esencia misma de la norma jurídica

Concepto de interpretación
Desentrañar o explicar el sentido de algo o de una cosa

Mediante el continente llegamos al contenido y encontramos la interpretación

Contenido es lo que dispone dar, hacer o hacer

Modos de interpretación:

- Métodos tradicionales
- Métodos gramaticales

Métodos gramaticales
Entenderse al texto escrito de la ley en la tarca interpretativa sin apartarse de el

Ej. Romano

► método de exegesis
Culto al texto de la ley .tenerse encuentra la intención del legislador
► método escuela histórica
savingy histórico y sistemático :
Histórico objeto estado del derecho existente en la época en la que la ley ha sido dada
Sistemático objeto alzo íntimo que une una vasta unidad
► método de las interpretación teleológico no teológico
IHERING método teleológico más tarde jurisprudencias de intereses poder que tiene la
normas de derecho de ser general y obligatoria
Acercar el derecho la realidad
Métodos modernos
► Método de las evolución histórica de saleilles
► método de la libre investigación de Gelly
 ► método de las escuela libre de Kantorowiez
Escuela de derecho libre la lucha por la ciencia del derecho
Interprete juez no considerar la ley sino su apreciación puede apartarse de ella
cuando la considere injusta
Juez puedes ser legislador sin tener en cuenta a la ley
► método normativo de Kelsen
Aplicar lo que dicen las normas

► método de la evolución histórica

Derecho cambia

Aplicación del derecho

Como se aplica una norma tiene que estar bien interpretada

Argumentación jurídica

3 control de lectura aplicación y argumentación después del segundo examen

Teoría del derecho sacas del libro 167- 173