LOS CONTRATOS MODERNOS

Sandra Echaiz Moreno

Socia de ECHAIZ ABOGADOS. Magíster en Derecho de la Empresa por la Universidad
Peruana de Ciencias Aplicadas. Abogada por la Universidad Pontificia Universidad Católica
del Perú. Catedrática de la Universidad de Lima y Universidad Peruana de Ciencias
Aplicadas. Autora de “Derecho y Empresas Familiares”, de 4 obras colectivas y más de 30
artículos en materia empresarial.

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Teoría general de contratación
El decálogo principista contractual
 Principio de libertad de contratación
* Libertad contractual
* Libertad de contratar
 Principio de autonomía privada
 Principio de integridad
 Principio de buena fe
 Principio de costo-beneficio
 Principio de seguridad jurídica
 Principio de consensualidad
 Principio de masificación
 Principio de atipicidad
 Principio de suficiencia
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Teoría general de contratación
Características estructurales de los contratos

Tipicidad

Nomen iuris

Prestaciones

Contratos Formalidad

Ejecución

Objeto

Onerosidad
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Teoría general de contratación

La unificación de las obligaciones

OBLIGACIONES OBLIGACIONES
CIVILES MERCANTILES

OBLIGACIONES
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Teoría general de contratación
La redefinición contractual

Panorama tradicional Panorama contemporáneo

Contratación paritaria Contratación en masa

Negociación contractual Cláusulas generales de contratación

Formalidad contractual Contratación electrónica

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Teoría general de contratación

La formalidad contractual

RITUALES DOCUMENTOS
ELECTRÓNICOS

DOCUMENTOS
ESCRITURALES
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Los contratos empresariales

Leasing Underwriting

Lease-back Consorcio

Factoring Asociación en participación

Descuento Publicidad

Emisión de obligaciones Auspicio publicitario

Fideicomiso Transporte
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Los contratos empresariales

Seguro Know-how

Dominación grupal Franchising

Outsourcing Proyect finance

Management BOT
Licencia de uso de
Sport sponshoring
marca
Coexistencia marcaria Uso de imagen deportiva
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El contrato de leasing

 EL RÁPIDO requiere 10 ómnibus de US$ 70,000 cada uno.

 Estos generarán ganancias conjuntas de US$ 100,000 mensuales.
 SCOTIABANK los adquiere y arrienda a US$ 8,000 mensuales.
 El arrendamiento se extiende durante 10 meses.
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El contrato de lease-back

 EL RÁPIDO es dueño de 10 ómnibus de US$ 70,000 cada uno.

 Estos generarán ganancias conjuntas de US$ 100,000 mensuales.
 EL RÁPIDO necesita US$ 700,000.
 SCOTIABANK los adquiere y arrienda a US$ 8,000 mensuales.
 El arrendamiento se extiende durante 10 meses.
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El contrato de factoring

 SAGA FALABELLA tiene cuentas por cobrar por US$ 10 millones.

 Su crédito está representado en 10,000 letras de cambio.
 Los vencimientos fluctúan entre 3 meses y un año.
 El BANCO CONTINENTAL compra los títulos a US$ 9 millones.
 El BANCO CONTINENTAL asume el riesgo del crédito.
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El contrato de emisión de obligaciones

 CORPORACIÓN DROKASA necesita US$ 25 millones.

 Emite obligaciones por US$ 1,000 cada una.
 TELEVISA suscribe 500 obligaciones por US$ 500,000.
 ALICORP suscribe 2,000 obligaciones por US$ 2 millones.
 EDELNOR suscribe 85 obligaciones por US$ 85,000.
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El contrato de fideicomiso

 ALICORP financia a CORPORACIÓN DROKASA US$ 2 ..millones.

 Solicita como garantía un fideicomiso sobre un edificio.
 El edificio está valorizado en US$ 2 millones.
 Exclusiones: junta de acreedores y masa concursal.
 El fideicomiso lo administrará INTERBANK.
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El contrato de underwriting

 CORPORACIÓN DROKASA emite obligaciones por US$ 25 mlls.

 SCOTIABANK se encarga de la colocación de las obligaciones.
 SCOTIABANK paga US$ 23 mlls. a CORPORACIÓN DROKASA.
 El riesgo lo asume SCOTIABANK.
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El contrato de publicidad

 TELEFÓNICA desea lanzar una campaña publicitaria.

 En dicha campaña se lanzará su marca MOVISTAR.
 BBDO CONSULTING se encargará de la campaña publicitaria.
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El contrato de auspicio publicitario

 La UNIVERSIDAD DE LIMA organizará un Congreso Internacional.

 IBERIA ofrece los pasajes aéreos para el expositor español.
 MARRIOT ofrece el hospedaje para el expositor español.
 EL COMERCIO ofrece el aviso publicitario del Congreso.
 GACETA JURÍDICA ofrece la impresión de los materiales.
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El contrato de transporte

 AmBev necesita transportar sus productos: cerveza y gaseosa.

 RANSA transportará los productos de AmBev.
 Uno de los destinos de los productos de AmBev es WONG.
 RANSA asume el riesgo del transporte.
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EL CONTRATO DE SEGURO

- SUPERMERCADOS PERUANOS es el operador de PLAZA VEA.

- Su local principal está valorizado en US$ 12 millones.
- Contrata con RÍMAC SEGUROS un seguro contra incendios.
- La prima mensual asciende a US$ 3 mil.
- La indemnización por el siniestro asciende a US$ 10 millones.
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EL CONTRATO DE DOMINACIÓN GRUPAL

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DENOMINACIONES

“Contrato de dominación”. En la Ley General de

Sociedades Anónimas de Alemania. (1965).
“Contrato de afiliación”. En la Ley de Sociedades
Comerciales de Francia ( 1966).

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CONCEPTO

Es el acuerdo de voluntades que rige el

funcionamiento de un grupo de
empresas y mediante el cual el sujeto
dominante asume la facultad de
impartir la dirección unificada del
grupo, mientras que las empresas
dominadas se obligan a acatar sus
decisiones, aún cuando sean contrarias
a su interés empresarial.

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Naturaleza jurídica

Este contrato genera un vínculo

contractual que estatuye una
jerarquización dentro de las uniones de
empresas con relaciones de
subordinación, es decir, dentro de los
grupos de empresas.

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Partes contratantes

El contrato de dominación grupal será

celebrado entre dos partes: de un lado,
el sujeto dominante y, de otro lado, las
empresas dominadas. El sujeto
dominante será la persona natural o la
persona jurídica que imparte la
dirección unificada, mientras que las
empresas dominadas serán todas
aquellas sobre las cuales el sujeto
dominante ejerce alguna clase de
dominación (accionaria, participacional,
administrativa, relativa, o netamente
contractual).

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Derechos del sujeto dominante

- Impartir la dirección unificada del

grupo de empresas.
- Descifrar el interés grupal.
- Contar con tecnócratas del grupo.
- Registrar la denominación del grupo
de empresas como marca colectiva.
- Disponer la transferencia del
personal entre las diversas empresas
del grupo.
- Constituir una empresa holding
como “cabeza de grupo”.

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Obligaciones del sujeto dominante

- Ejercer la dirección unificada en

armonía con el principio del interés
grupal.
- Celebrar un contrato de dominación
grupal en los términos estipulados
por la ley de la materia.
- Inscribir el referido contrato y todo
acto jurídico que lo modifique,
regule o extinga en la ficha registral
perteneciente a cada una de las
empresas integrantes del grupo.

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Obligaciones del sujeto dominante

- Presentar estados financieros consolidados ante los

órganos de supervisión.
- Brindar copia del contrato de dominación grupal y
de todo acto jurídico que lo modifique, regule o
extinga, así como de los estados financieros
consolidados a los interesados.
- Cumplir con las demás cláusulas pactadas en el
contrato de dominación grupal.

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Derechos de las empresas

dominadas

- Gozar de autonomía jurídica.

- Exigir que la dirección unificada se rija
exclusivamente por el principio del interés grupal.
- Exigir que el contrato de dominación grupal y todo
acto jurídico que lo modifique, regule o extinga sea
inscrito en la correspondiente ficha registral.
- Utilizar la denominación del grupo de empresas
como marca colectiva.
- Exigir el actuar solidario de las empresas
integrantes del grupo, cuando ello corresponda
según los mecanismos de protecciones específicos.

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Obligación de las empresas

dominadas

- Someterse a la dirección de dominación grupal del sujeto

dominante.
- Celebrar un contrato de dominación grupal en los términos
estipulados por la ley de la materia.
- Brindar copia del referido contrato y de todo acto jurídico que
lo modifique, regule o extinga, así como de los estados
financieros consolidados a los interesados.

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Obligación de las empresas

dominadas

- Cumplir con los mecanismos de protección específicos para

cada grupo de interés que sea de su competencia.
- Asumir la responsabilidad solidaria que corresponda de acuerdo
a los mecanismos de protección específicos de los grupos de
interés.
- Cumplir con las demás cláusulas pactadas en el contrato de
dominación grupal.

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EL CONTRATO DE OUTSOURCING

Caso del aeropuerto de Girona

- Saba, filial de Abertis Infraestructuras,
se adjudica la gestión del
aparcamiento del aeropuerto de
Girona (España).
- El aparcamiento no es la actividad
principal dentro del aeropuerto, sino
la prestación de un servicio
especializado.

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DEFINICIÓN

El contrato de licencia es aquel en

virtud del cual el titular de la
propiedad industrial (licenciante),
reteniendo su propiedad, autoriza a
un tercero (licenciatario) a usarla.
Es un contrato no traslativo de dominio
en que el titular del signo distintivo
confiere a otra persona el derecho
de usar dicho signo inscrito

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CARACTERISTICAS

1. Es un contrato atípico.
2. Es un contrato nominado.
3. Es un contrato consensual.
4. Es un contrato oneroso.
5. Es un contrato principal.
6. Es un contrato de tracto sucesivo.
7. Es un contrato industrial.

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Objeto del contrato

1. Las patentes.
2. Las marcas de productos y de servicios.
3. Las denominaciones de origen.
4. Los modelos de utilidad.

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Ventaja del contrato

El beneficio del licenciante puede ser doble. Por un

lado, percibirá el canon o royalty que haya acordado
con el licenciatario, que representa la contraprestación
de la autorización concedida. Pero, por otro lado, se
beneficiará del incremento de la notoriedad de su
“Goodwill” como consecuencia de su uso por el
licenciatario, siempre que adopte las medidas
necesarias para velar por una adecuado uso del signo
distintivo.

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Ventaja del contrato

Por su parte el licenciatario obtiene la ventaja de

vincular su producto o servicio a un signo distintivo
introducido al mercado, conocido por los
consumidores, que ya genera una considerable
demanda, y no se ve obligado a realizar el esfuerzo y el
gasto, muchas veces prohibitivo y siempre incierto, de
elegir un nuevo signo. En efecto, el licenciatario no sólo
va a usar una marca ya conocida por el público, sino
que además explotará el “Goodwill”, que está unido al
signo.
.

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Obligaciones del licenciante

• No accionar contra el licenciatario.

• Suministrar conocimiento técnico al licenciatario.
• Responsabilidad por los daños causados por el
licenciatario.
• Accionar contra terceros infractores.
.
.

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Obligaciones del licenciatario

• Pago de regalías.

• Obligaciones de no competir.

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EL CONTRATO DE COEXISTENCIA MARCARIA

Trujillo Tacna
INDUSTRIAS DEL TACNA
TRANSPORTE
MOTORS
En el En el sur
norte
MOTOTAXI CRUZ Inscribe MOTOTAXI
DEL SUR DEL SUR
Observada
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DEFINICIÓN

• Se define como el convenio

mediante el cual los titulares de
marcas similares o idénticas (que
no causan confusión en el público
consumidor de los productos o
servicios que identifican)
consienten en que éstas coexistan
pacíficamente en el mercado sin
que ello implique prácticas
desleales de comercio.

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DEFINICIÓN

• Estos contratos o acuerdos se celebran por titulares

de marcas confundibles entre sí, con la finalidad de
hacer posible la coexistencia de tales marcas. Los
titulares a través de estos acuerdos delimitan el
territorio en que cada una de las marcas van a ser
utilizadas en el futuro.
• En cuanto a las obligaciones contractuales, éstas
son fundamentalmente de no hacer, pues ambos se
comprometen a no impugnar la validez de la
inscripción de las marcas o solicitar la nulidad de
éstas.

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Obligaciones de las partes

1. Son básicamente de no hacer, por ejemplo, los
contratantes convendrán en no explotar debidamente
las marcas, ni ejercer actos de competencia desleal
uno respecto del otro.
2. Las partes se obligarán también a ejercer las
acciones legales pertinentes en caso de que terceros
no autorizados violen el derecho de ambas partes
sobre los signos distintivos. De presentarse dicha
situación, cualquiera de las partes podría iniciar las
acciones legales, pero deberá comunicarlo a la otra, si
ésta no conoce de la violación, con la finalidad de que
adopte las medidas que estime conveniente.

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Vigencia y extinción del contrato

La vigencia o plazo de duración del contrato dependerá

de la voluntad de las partes, sin embargo, si éstas no lo
señalaran deberá entenderse que solamente tendrá
vigencia por el mismo lapso de duración del registro,
es decir, de diez años contados a partir de la fecha de
su concesión.

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Vigencia y extinción del contrato

. Por otro lado, el contrato se extinguirá si se incurre en

alguna causal de resolución derivada del
incumplimiento de una o más obligaciones pactadas en
el contrato. Naturalmente, lo más conveniente es
incluir una cláusula resolutoria expresa que señale con
precisión la clase de conductas que originarán la
resolución del vínculo contractual.

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EL CONTRATO DE KNOW HOW

- LOS PORTALES desea operar playas de estacionamiento.

- Requiere conocer construcción y diseño.
- También debe conocer administración y seguridad.
- GRUPO ICA cuenta con una extensa experiencia en el mundo.
- GRUPO ICA transfiere su conocimiento técnico a LOS PORTALES
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CONTRATO DE KNOW HOW

“Know How” es un término inglés cuya traducción literal al

castellano es saber cómo. Según la definición de la Cámara de
Comercio Internacional, know how es el arte de fabricación, es
decir, los conocimientos del saber especializado y de la
experiencia volcados en el procedimiento y en la realización
técnica para la fabricación de un producto.

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CONTRATO DE KNOW HOW

El know how se puede definir como ese cúmulo de

conocimientos -llámese también tecnología- de naturaleza
técnica, aplicación industrial e índole comercial pero que, de
modo general, reviste importancia empresarial. Tal afirmación
nos lleva a admitir la existencia de aquel know how comercial,
constituido por tecnología aplicada, al establecimiento de
políticas de organización empresarial, de ventas, de
administración, etc. que hoy en día puede tener incluso mayor
importancia que los conocimientos puramente técnicos.

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CONTRATO DE KNOW HOW

Sin embargo, el legislador peruano ha considerado como objeto

de protección jurídica sólo a lo que hemos identificado como
know how técnico, mediante la figura de la patente, una vez que
es de conocimiento público, así como el secreto industrial.

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¿Cómo se transfiere?

La tecnología se transfiere mediante contrato de licencia, bien de

patentes, si esta ha sido patentada, bien de know how, si no ha
sido o no es patentable.
La licencia no es más que una autorización dada por quien tiene
derecho sobre la patente o cierta información mantenida en
secreto, para que otra persona haga uso del objeto del privilegio.
Dado que el know how es un objeto de negocios jurídicos y no un
negocio jurídico en sí mismo, el medio idóneo para su transmisión
es el contrato de licencia.
.

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Obligaciones post-contractuales

• Retorno de conocimiento.
• Acuerdos enlazados.
• Obligación de pago.
• Obligación de guardar el secreto o
de confidencialidad.
• Obligación de explotación.
• Obligación a la terminación del
contrato.

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Obligaciones post-contractuales

Las obligaciones post-contractuales

son las que habiéndose pactado
desde el momento de la celebración
del contrato, permanecen vigentes,
por tanto, exigibles, aun cuando éste
hubiera vencido o su plazo de
vigencia haya expirado.
• Obligación de confidencialidad.
• Obligación de no competencia o
no concurrencia.

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EL CONTRATO DE FRANCHISING

INVERSIONES
ARCOS DORADOS
DEL PERÚ

- McDONALD’S transfiere su sistema de negocios.

- INVERSIONES ARCOS DORADOS DEL PERÚ es
operador local.
- Incluye contrato de licencia de uso de marca.
- También incluye contrato de know how.
- INVERSIONES ARCOS DORADOS DEL PERÚ paga
una regalía.
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CONTRATO DE FRANQUICIA

La franquicia es un método
de distribución comercial, porque
desde el punto de vista del franquiciante
abre las posibilidades de seguir
operando y de aumentar su
red de distribución.

Desde el punto de vista del

franquiciado,
es un negocio en el que tiene todo
explicado basado en el otorgamiento
de uso de una marca comercial y
más, para lograr el éxito.

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CONTRATO DE FRANQUICIA

FRANQUICIANTE

FRANQUICIADO

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CUIDAR
EXIGIR PAGO
IMAGEN
DE REMUNERACION
DEL
CONVENIDA
PRODUCTO

DERECHOS
DEL
FRANQUICIANTE
EXIGIR AL
TENER ACCESO A LA FRANQUICIADO
DOCUMENACIÓN DEL RESPETAR
FRANQUICIADO SUS
DERECHOS
EXIGIR
RESPETO AL
ACUERDO
Y A LAS
56 DISPOSICIONES
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NO INTERFERIR
EN EL MANEJO DE LA
KNOW-HOW
EMPRESA DEL
FRANQUICIADO

ASISTENCIA OBLIGACIONES CAPACITACIÓN

PERMANENTE DEL INICIAL
FRANQUICIANTE

ASEGURAR
DERECHO DE
MARCAS Y
EXCLUSIVIDAD
NOMBRES

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DERECHOS DEL
FRANQUICIADO

Que se le proporcione
Exigir que el franquiciante
los productos que va a
le dé la preparación
comercializar y que estos
inicial convenida.
sean de calidad y demás
condiciones establecidas
en el contrato.

Exclusividad
territorial

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OBLIGACIONES
DEL
FRANQUICIADO

Correr con el riesgo de la

Ejecutar el pago inicial empresa y con todos sus
por obtener la franquicia costos de personal
y las regalías que hayan y diversos.
sido establecidas.

No hacer uso indebido de la

marca y nombres a las que
tiene acceso en virtud
del contrato.

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CARACTERISTICAS

ES COMPLEJO
ES BILATERAL

ES UN
NEGOCIO JURÍDICO
ES ATÍPICO ESPECIAL

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CARACTERISTICAS

ES ES
PRINCIPAL CONSTITUVO

ES DE
ES
PRESTACIONES
ONEROSO
RECÍPROCAS

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CARACTERISTICAS

ES
ES DE
CONMUNATIVO
DURACIÓN

ES UNA OPERACIÓN ES
DE CAMBIO INTUITO PERSONAE

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CARACTERISTICAS

ES
ES MODERNO
SINALAGMÁTICO

ES
CONSENSUAL

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CARACTERISTICAS

INVOLUCRA CIERTOS CONTRATOS DE SOPORTE:

CONTRATO DE USO DE MARCA

CONTRATO KNOW- HOW

CONTRATO DE ASISTENCIA TECNICA

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Ventajas para el franquiciante

Facilita la penetración en el mercado.

Propicia la expansión de
sus productos y servicios en el
ámbito internacional.

Permite que se acceda a centros

comerciales estratégicos.

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Ventajas para el franquiciante

Los costos de una unidad propia

son normalmente superiores a
los de una franquicia

Se agranda la imagen y la presencia

de la empresa, así como la calidad
y el precio de sus productos.

El consumidor conoce mejor

sobre la empresa y sus productos.

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Ventajas para el franquiciado

El riesgo de quiebra es bastante

más reducido que si se lanzara
en un negocio propio

No requiere de experiencia
anterior en el negocio.

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Ventajas para el franquiciado

Exclusividad territorial.

Menor complejidad en la operación

del negocio, dado que el franquiciante
provee manuales y lo entrena.

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EL CONTRATO DE FINANCIAMIENTO
DE PROYECTOS

 El 27 de febrero del 2009, el Estado Peruano

suscribió con Telefónica del Perú, el contrato de
financiamiento del proyecto Fitel, Provisión del
Servicio de Datos y Voz en Banda Ancha para
Localidades Rurales del Perú.
 Proyecto demandará una inversión de 48.8
millones de dólares y contará con un
financiamiento no reembolsable del Estado con
recursos de FITEL.
 Telefónica del Perú ejecutará este proyecto
dirigido a localidades aisladas, que generará 4000
puestos de trabajo y beneficiará a más de 1.7
millones de peruanos con acceso a Internet y
telefonía fija y pública.
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EL CONTRATO BOT
(build-operate-transfer)

El Estado peruano inició el

Ejemplo: Survial S.A. está
programa de concesiones encargada del Tramo N°1
mediante un sistema de del corredor Vial Interoceánico
Sur, Perú Brasil por 25 años
contratos de construcción,
operación y transferencia (BOT);
por el cual una empresa privada
construye y financia un proyecto
de infraestructura y luego cobra
por el uso del servicio durante
un período determinado,
finalizado dicho período la
infraestructura total se
transfiere al Estado (Fuente:
[Link]).
[Link]
 Calle Antequera N° 176, Oficina 302. San Isidro, Lima 27, Perú
Teléfono: (51-1) 2978180 • Web: [Link] • E-mail: contacto@[Link]

Firma miembro de: