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Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

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Aspectos jurídicos de mediación
familiar 2022

Profesora Carolina Salinas

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Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

EFECTOS DEL MATRIMONIO

1. Relaciones personales que surgen entre los cónyuges (efecto extrapatrimonial)
2. Regímenes patrimoniales del matrimonio, o regímenes matrimoniales (efecto
patrimonial)
3. Filiación matrimonial (efecto extrapatrimonial)
4. Derechos hereditarios (efecto patrimonial, próximo semestre)

I.- RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES (derechos y deberes de

los cónyuges)
Subyacen a la naturaleza del matrimonio, y son consecuencia de sus fines. Estos son aquellos
que inspiran la existencia de deberes y derechos entre cónyuges y que les dan sustento. Estos
derechos y deberes tienen dos características:
1. Son recíprocos, lo que se explica porque marido y mujer son iguales (año 1989). Por
eso son derechos-deberes.1 Anteriormente, se consideraba a la mujer como inferior por
lo que ella tenía deberes adicionales.
2. Su contenido no está en la ley, es un contenido moral. Tampoco pueden exigirse
coercitivamente. Ej. deber de respeto. Si una mujer le falta el respeto a su marido, el
marido no puede ir donde un juez para demandarla. Sin embargo, sí existen sanciones,
como que se puede configurar una causal de divorcio.

Art. 131 CC. Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y
protección recíprocos.

Los derechos-deberes son

1) Deber de fidelidad (art. 131 CC): Los cónyuges están obligados a guardarse fe. Es
decir, que deben guardarse exclusiva y recíprocamente el uno al otro, tanto en el ámbito
sexual, afectivo y romántico.
La infracción a este deber es el adulterio (art. 132 CC): El adulterio constituye una grave
infracción al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la
ley prevé.
Cometen adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el
varón casado que yace con mujer que no sea su cónyuge.
Es el coito entre hombre y mujer casados, con quienes no son su cónyuge.
También se puede infringir mediante actos de connotación romántica que no necesariamente
son sexuales.
No hay forma de exigir este deber coercitivamente, pero existen sanciones:
● Puede configurarse una causal de divorcio (elimina la calidad de cónyuge)
● Puede implicar la separación judicial (no elimina la calidad de cónyuge)
● El cónyuge fiel puede revocar donaciones que le ha hecho al otro
● El cónyuge infiel (luego de la separación judicial) puede llegar a perder sus
asignaciones hereditarias

1
Tradicionalmente se enuncian como deberes, pero en realidad es más correcto decir derecho-deber.
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2) Deber de socorro (art. 131 CC): Los cónyuges están obligados a (...) socorrerse
mutuamente. Este deber se cumple cuando se provee a las necesidades de la familia en común.
Puede materializarse en el deber de alimentos, pero no se acaba con ello.
El deber de socorro estará modalizado según el régimen matrimonial al que estén sujetos
los cónyuges (ver deber de expensas para la litis, en donde el marido debe un socorro material
a la mujer cuando hay sociedad conyugal).

3) Deber de ayuda mutua (art. 131): Los cónyuges están obligados a (...) ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida.
La ayuda mutua es en todo los cuidados personales que se deben los cónyuges entre sí. Implica
cuidados en todas las dimensiones, no solo la material, sino también anímica, espiritual,
asistencia en caso de enfermedad, etc.

4) Deber de respeto recíproco (art. 131 CC): El marido y la mujer se deben respeto y
protección recíprocos. El respeto es el buen trato que merece el otro por considerarlo igual a
mí y digno de respeto. Su fundamento es la igualdad y la dignidad. Este deber se opone a todo
tipo de malos tratos.

5) Deber de protección recíproca (art. 131 CC): la diferencia con el deber anterior es
que este exige más. Implica que el cónyuge se pone una posición de protección activa de los
derechos del otro, tanto jurídicamente (el cónyuge se pone en posición de garante) como
cotidianamente. El fundamento de este deber es que cada cónyuge es un bien para el otro, y
por tanto, debe ser protegido.
Por los deberes de respeto recíproco y de protección explica la existencia de una regulación en
torno a los delitos VIF, ya que es más reprochable un delito cometido en contra del cónyuge
que en contra de otra persona con la que no se tiene una relación. Esta violencia constituye
una causal de divorcio, de separación de bienes, la posibilidad de accionar contra el cónyuge
por violencia intrafamiliar y, eventualmente, accionar más allá de las herramientas
propiamente ligadas al derecho matrimonial (indemnización por daño moral ocasionada por
infracción de deberes maritales).

6) Deber de vivir en el hogar común (art. 133 CC)

Art. 133: Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar común, salvo que
a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
El vivir juntos es un fin y además es un deber del matrimonio. Se permite la vulneración de
este deber cuando existan razones graves para no hacerlo. Ej. cuarentena, enfermedad,
razones económicas, privación de libertad de algún cónyuge, decisión común de dejar el hogar
común. Habría transgresión de este deber al no existir razones graves para vulnerarlo, por
ejemplo, cuando uno de los cónyuges toma sus cosas y se va de la casa común sin decirlo y
dejando a los hijos botados.2

7) Deber de cohabitación (artículo 33 LMC y 1792 CC)

2
Una de las causales de divorcio es la trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma de
trasgresión grave de los deberes del matrimonio (art. 54 nr°2 LMC).
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Se vincula con el derecho-deber anterior, pero es más amplio. Los cónyuges, además de vivir
en el hogar común, están obligados a vivir como marido y mujer. Implica llevar una vida
marital, que se traduce en cumplir con los deberes y derechos del matrimonio, siendo
importante el mantener relaciones sexuales para cumplir con uno de los fines del matrimonio,
que es la procreación.
Los cónyuges podrían estar viviendo en el hogar común, pero sin vivir como marido y mujer.
Ello puede implicar el cese de la convivencia matrimonial, que es la pérdida del ánimo marital
(affectio maritalis). Es una causal de divorcio.
El articulo 33 LMC establece que: “La separación judicial deja subsistentes todos los derechos
y obligaciones personales que existen entre los cónyuges, con excepción de aquellos cuyo
ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de
cohabitación y de fidelidad, que se suspenden”. Uno de los remedios para las rupturas
matrimoniales es la separación judicial, que si bien no disuelve el vínculo matrimonial,
permite suspender algunos derechos y deberes personales; entre ellos, el derecho de
cohabitación.
El articulo 1792 CC establece que: “Si por el hecho de uno de los cónyuges se disuelve el
matrimonio antes de consumarse, podrán revocarse las donaciones que por causa de
matrimonio se le hayan hecho, en los términos del artículo 1790”. La revocación de las
donaciones por causa de matrimonio podría producirse si es que se disuelve el matrimonio
antes de consumarse, es decir, si el matrimonio se disuelve antes de que los cónyuges entren
en cohabitación podría proceder esta revocación de donaciones por causa de matrimonio (si
las hay, naturalmente).

La transgresión de los deberes a vivir en un hogar común y de cohabitación, permite constituir

causales para pedir:
● Divorcio por culpa
● Separación judicial por culpa (de los cónyuges), que pone fin al matrimonio
● Separación judicial de bienes, que sólo pone fin al régimen patrimonial del matrimonio
● Revocación de las donaciones, si es que se han hecho vigente el matrimonio.

8) Deber de auxilio y expensas para la litis (artículo 136 CC)

Art. 136: Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para
sus acciones o defensas judiciales. El marido deberá, además, si está casado en sociedad
conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en su contra, si no
tiene los bienes a que se refieren los artículos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.

II.- REGÍMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO, O REGÍMENES

MATRIMONIALES
Concepto: normas que regulan las relaciones económicas de los cónyuges entre sí, y de los
cónyuges con terceros. Estas normas crean un verdadero estatuto normativo, ya que tienen
una sistemática entre sí. No sólo regulan las relaciones entre los cónyuges al momento de
casarse y durante la vigencia del matrimonio, sino que también las relaciones de los cónyuges
con terceros (acreedores o deudores).
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Es necesario tener este estatuto pecuniario porque el matrimonio es una comunidad de vida
por la cual el marido y mujer comparten todos los ámbitos de una vida en común. Esto tiene
que tener también en consideración un proyecto económico que sustente esta vida conyugal y
la que posteriormente vendrá cuando haya hijos. El régimen patrimonial busca regular las
cargas de la familia, que son las necesidades familiares que se buscarán satisfacer.

En Chile, tenemos:
● Régimen régimen de sociedad conyugal(legal supletorio)
● Régimen de separación de bienes
● Régimen de participación en los gananciales

Capitulaciones y convenciones matrimoniales

Art. 1715: Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carácter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de
su celebración.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, sólo
podrá pactarse separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales.
Concepto: convenciones de carácter económico que regulan aspectos ligados a los
regímenes patrimoniales.
● La ley también permite que los cónyuges firmen capitulaciones matrimoniales
○ Antes de casarse, o
○ Al momento de casarse, llamadas capitulaciones coetáneas.
● Son una especie de un género más grande, llamado convenciones matrimoniales,
que se pueden celebrar durante el matrimonio. Ej. si durante el matrimonio decido
cambiarme de régimen, será una convención matrimonial.

Objeto y límites
La capitulación coetánea sólo se puede celebrar para elegir un régimen matrimonial (su
objeto es restringido). Por eso, no se puede ingresar a sociedad conyugal por capitulación
(porque es el régimen subsidiario).
Las demás deben ser celebradas por capitulaciones matrimoniales celebradas antes
de casarse, por ejemplo:
● Para particularizar o modificar ciertos aspectos del régimen según la realidad
económica de cada cónyuge3
● Realizar donaciones
● Renuncia anticipada a los gananciales4
● Compensación económica5
● Determinar bienes de la mujer que no ingresen a la sociedad conyugal y que ella
conserve su administración

3
Ej. me quiero casar en sociedad conyugal, pero quiero conservar algunos bienes que tengo en mi patrimonio
personal. Celebro una capitulación matrimonial con mi marido.
4
Se pacta que una de las partes no quiere, al término del régimen, recibir ganancial alguno, sea cual sea el
régimen. También implica que no entrega sus propios gananciales al cónyuge.
5
Aquella a la que tiene derecho el cónyuge más débil en el caso de divorcio, por todo aquello que no ganó por
haberse quedado en la casa cuidando a los hijos. La doctrina minoritaria critica que sea válida esta capitulación
porque se estaría “adelantando a los hechos”.
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● Pactar que la mujer recibirá una cantidad de dinero proveniente del marido cada cierto
tiempo para disponer libremente.
El objeto es amplio, por lo que la única limitación es la señalada en el art. 1717: Las
capitulaciones matrimoniales no contendrán estipulaciones contrarias a las buenas
costumbres ni a las leyes. No serán, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que
las leyes señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los descendientes comunes. Por
ejemplo, no sería válida una capitulación que establezca que sólo la madre podrá quedarse con
los hijos (porque va en detrimento de los descendientes comunes y del padre).
En la práctica, no se celebran muchas capitulaciones matrimoniales.

SOCIEDAD CONYUGAL (SC)

Concepto (art. 135 CC): sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del
matrimonio.
Doctrina: régimen patrimonial de bienes establecido en la ley y que se contrae por el solo
hecho del matrimonio si no se pacta otro, y que tiene por objeto consagrar una comunidad
de gananciales entre los cónyuges.
La finalidad en general de los regímenes de bienes es el levantamiento de las cargas familiares.
Es decir, de qué manera se van a satisfacer las necesidades de los cónyuges y los hijos.

Características
● Régimen legal supletorio
● Se contrae por el hecho del matrimonio: no puede iniciar antes o después del
matrimonio. Es un régimen de inicio (art. 1721 inc. final).
● Régimen de comunidad restringida de gananciales: lo que ingresa al
patrimonio de la SC son las ganancias. Lo que constituye a la comunidad restringida
son ganancias.

LOS HABERES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (O ACTIVOS DE LA SC)

El régimen de la SC no es universal entre los cónyuges. Por tanto, no todos los bienes de los
cónyuges (pasados, presentes y futuros) ingresarán a ella. Luego, en la SC coexisten al menos
tres haberes:
● Haber social, dentro del que hay que distinguir:
○ Haber absoluto
○ Haber relativo
● Haber propio del marido
● Haber propio de la mujer
En paralelo, existe:
● El patrimonio reservado de la mujer.
● Bienes de administración separada de la mujer.
¿Cómo es posible saber si un bien pertenece a un haber u otro? Es necesario
distinguir en torno a dos criterios:
● Naturaleza del bien: es necesario distinguir si el bien es mueble o inmueble.
● Título de la adquisición: es necesario distinguir si el bien se adquirió a título
oneroso o gratuito. En principio, será oneroso, a menos que el bien haya sido adquirido
a título de herencia, legado o donación.
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○ Un tercer criterio, menos importante, es distinguir si el título es anterior o

posterior a la entrada en vigencia de la SC, o que es lo mismo, a la entrada en
vigencia del matrimonio.

La regla general es:

Bien aportado6 o adquirido a título Bien adquirido a título oneroso
gratuito durante el matrimonio durante el matrimonio7

Bien mueble Haber (social) relativo. Haber (social) absoluto.

Ej. auto que la mujer o el hombre tenía Ej. los cónyuges se compran un auto
antes de casarse. después de casados.

Bien inmueble Haber propio de cada cónyuge, Haber (social) absoluto.

dependiendo de quien lo haya Ej. departamento que los cónyuges
adquirido.8 compran juntos durante el
Ej. departamento que la mujer recibe en matrimonio.
herencia.

Regla general: si el bien (mueble o inmueble) es adquirido a título oneroso durante la SC,
ingresa al haber absoluto. El haber absoluto se compone principalmente de ganacias.

1) HABER ABSOLUTO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (arts. 1725 y ss)

Es un tipo de haber social. En el haber absoluto el bien entra definitivamente a la SC y no
genera recompensas (o crédito) para el cónyuge que aportó el bien. Este haber está formado
principalmente por el producto del trabajo de los cónyuges, y lo que adquieran a lo largo de la
vida de la SC. Todo lo que se haya devengado durante la vida de la SC ingresa al haber absoluto.
En cambio en el haber relativo, el bien que ingresa a él genera un crédito a favor de quien
aportó el bien. Luego, cuando se disuelve la SC, quien lo aportó tiene derecho a que se le pague
ese crédito.
Art. 1725 (de memoria). El haber de la sociedad conyugal se compone:
● 1.- De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio: se trata de salarios y emolumentos (1) producto del trabajo de
los cónyuges, y (2) que se hayan devengado (se hayan hecho exigibles) durante el
matrimonio (importante). Entonces, es necesario distinguir qué parte del salario se
realizó antes y después del matrimonio. Presentan dificultades aquellos trabajos que
comenzaron antes del matrimonio (de la SC), y concluyen durante este, y que además
no son divisibles. Entonces, habrá que analizar si el trabajo es divisible o no.
a. Si es divisible, ingresará al haber absoluto aquella parte del salario que se
devengó durante el matrimonio. Ej. soy empleada de la U, y me caso el día 15,
la mitad de mi remuneración se devengó antes y la mitad después del
matrimonio, por lo que entrará solo la mitad al haber absoluto.

6
Bien aportado: bien que el hombre o mujer tenía de soltero o soltera y que aporta a la SC luego del matrimonio.
7
Todo ello ingresa al haber absoluto.
8
Los bienes inmuebles por regla general no entran a la SC, salvo que hubiese sido adquirido a título oneroso
durante el matrimonio. Ese siempre va al haber absoluto.
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b. Si es indivisible,9 habrá que distinguir cuándo se terminó el trabajo:

i. Si el trabajo se termina durante el matrimonio, el salario ingresará
íntegro al haber absoluto.
ii. Si se termina antes o después del matrimonio, el salario no ingresará al
haber absoluto.
Se asimilan a los salarios y emolumentos de todo tipo de oficios:
● Dineros productos de juegos. Estos dineros ingresan al haber absoluto. Por
ejemplo, dineros ganados en juegos de azar o de destreza.
● Dineros productos de las creaciones intelectuales o industriales de alguno de
los cónyuges. Ingresan al haber absoluto. Por ejemplo, dinero producto de un
libro o un disco que confeccionó uno de los cónyuges.
● 2.- De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza,
que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio. Ingresan al haber absoluto los
frutos de (1) los bienes sociales y de (2) los bienes propios de cada uno, sean naturales
o civiles, siempre que se perciban durante el matrimonio (no antes o después).
a. Los frutos de los bienes sociales se entiende que ingresan al haber absoluto
porque son accesorios de lo principal. Lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
i. El modo de adquirir los frutos de los bienes sociales de los cónyuges es
la accesión.
b. Los frutos de los bienes propios de cada cónyuge se entiende que hay un
usufructo del marido (o de la SC) respecto de los frutos de los bienes propios
(en definitiva, es un usufructo de la SC). Como contrapartida, la SC tiene la
obligación de pagar toda carga o reparación usufructuaria de los bienes sociales
o de los bienes propios de los cónyuges. Ej. si uno de los cónyuges adquirió un
bien soltero pero lo arrienda durante la SC, las rentas ingresan a la SC, pero
esta tiene la obligación de costear los arreglos del bien.
i. El modo de adquirir los frutos de los bienes propios de los cónyuges por
parte de la SC es la ley.
ii. Los frutos naturales se devengan cuando se perciben. Si se perciben
durante el matrimonio, ingresan al haber social.
● 5.- De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso. Incluye bienes muebles e inmuebles. Es la categoría
principal de bienes que tendrá la SC.
De este artículo, interpretamos (a contrario sensu) que los bienes que se adquirieron a
título oneroso antes de la vigencia de la SC: nunca ingresan al haber absoluto.
● Si el bien es mueble y la causa a título de adquisición es anterior a la SC, el bien
ingresará al haber propio del cónyuge que es dueño del bien mueble. Ej. marido
tiene un departamento que compró en 2001. Se casa en 2002, y en 2003 lo
vende. El dinero producto de la venta ingresa al haber propio del marido.
● Si el bien es inmueble y la causa o título de adquisición es anterior a la SC, el
bien ingresará al haber relativo.

9
Ej. soy escultora, y me pagan por hacer una obra de arte. Mientras no esté terminada, el trabajo no termina, y
por tanto, no me pagarán. El salario se devenga una vez terminada la obra.
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2) HABER RELATIVO DE LA SC
Bienes que entregan un derecho a crédito o recompensa a favor del cónyuge que aporta los
bienes. Son los bienes de los siguientes artículos:
● Art. 1725 nr° 3: Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio,
o durante él adquiriere; obligándose la sociedad a pagar la correspondiente
recompensa.
○ En general, los bienes aportados son aquellos que se adquieren antes del
matrimonio. Si esos aportes son dinero, ingresan a la SC con derecho a
recompensa a favor del cónyuge aportante.
○ Lo mismo ocurre con dineros adquiridos durante el matrimonio a título
gratuito. La norma no indica esto último, pero es lógico porque si fueran
adquiridos a título oneroso, ingresarían al haber absoluto. Ej. se recibió un
dinero en herencia.
● Art. 1725 nr°4: De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los
cónyuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere; quedando obligada la
sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus
especies muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales
Las cosas fungibles o especies muebles pueden ser corporales o incorporales. Por eso,
también se consideran los derechos personales y reales. Ej. si la mujer era socia en una
sociedad antes de casarse, ingresan al haber relativo. Estos pasan a ser administrados
por el marido.
● Tesoro (art. 1731). Ya se analizó.
● Donaciones remuneratorias muebles que no dan acción en contra de la persona
servida. Cada vez que un cónyuge recibe una donación remuneratoria como bien
mueble, sin tener acción en contra de la persona servida, ingresa al haber relativo (art.
1728). Ver cuadro.
● Bienes muebles adquiridos por un cónyuge durante la vigencia de la SC cuando la causa
o título de la adquisición es previo a su vigencia (art. 1736 inc. final). Este art.
ejemplifica casos en que estaremos ante una causa o título de adquisición anterior a la
vigencia de la SC.

3) HABER PROPIO O PERSONAL DE CADA CÓNYUGE

Regla general: bienes inmuebles que un cónyuge tiene al momento del matrimonio (es decir,
que se adquirió por cualquier título antes del matrimonio). No ingresan a la SC, sino que se
quedan en el haber propio de cada cónyuge. Da igual si se adquiere a título oneroso o gratuito.
Entonces, forman parte del haber propio de cada cónyuge los casos del art. 1736:
1. Bienes inmuebles que los cónyuges poseían antes de la SC, y durante él completan la
prescripción, o se realiza la transacción: son inmuebles que se poseían esperando el
transcurso del plazo para adquirirlos por prescripción; o por transacción.
Excepto cuando la transacción recae sobre una especie no disputada (se ofrece una
cosa distinta sobre la que recae el conflicto). La transacción será un nuevo título.
2. Bienes inmuebles que se poseían antes de la SC por un título vicioso, pero cuyo vicio
se purgó durante ella. El vicio se puede purgar por la ratificación, por ejemplo. Si el
vicio se purga durante el matrimonio, se considerará que el título es anterior a él, por
lo que se respetará la adquisición original a nombre del cónyuge.
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3. Bienes inmuebles que vuelven a los cónyuges por nulidad, resolución de un contrato
o revocación de una donación: bienes que se le restituyen al cónyuge. La nulidad,
resolución o revocación retrotraen las cosas a su estado anterior, por lo que vuelven a
la propiedad de cada cónyuge.
4. Bienes inmuebles litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los
cónyuges la posesión pacífica: se disputa la propiedad de un bien inmueble y durante
la vigencia de la SC, el cónyuge recibe el inmueble por sentencia judicial. Es un título
declarativo, por lo que se considera que la causa de adquisición es previa al
matrimonio.
5. Derecho de usufructo que se consolida con la propiedad de un cónyuge: se consolida
el dominio del nudo propietario porque por ejemplo el usufructuario muere durante la
SC. Si el derecho de usufructo se consolida por el pago, la propiedad plena estará en el
haber propio de cada cónyuge pero si el dinero del pago sale de las arcas de la SC, el
cónyuge deberá a la SC lo que esta pagó por la consolidación.
6. Bienes inmuebles que se restituyen a alguno de los cónyuges por capitales de créditos
constituidos antes del matrimonio: para que ingresen al haber propio de cada
cónyuge, estos capitales deben ser restituidos al cónyuge acreedor en bienes
inmuebles. Si se restituye en bienes muebles o dinero, el bien va al haber relativo.
7. Bienes inmuebles que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato
cuya celebración se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la
promesa conste de un instrumento público, o de instrumento privado cuya fecha sea
oponible a terceros de acuerdo con el artículo 1703. Inmuebles que se adquieren en
virtud de un contrato prometido. Ej. antes del matrimonio celebré una promesa de CV
(como un departamento en verde). Si el edificio se entrega durante el matrimonio,
deberá celebrarse la CV. El bien inmueble ingresa al haber propio del cónyuge que
contrató. Entonces, si bien el título inmediato es la CV celebrada durante el
matrimonio, la causa es el contrato de promesa de CV, que es anterior al matrimonio.
Lo mismo ocurre con los bienes inmuebles que se compra por uno de los cónyuges
antes del matrimonio, y se inscribe durante él. El inmueble pertenece al cónyuge que
celebró la CV.
8. Bienes inmuebles adquiridos a título gratuito por uno de los cónyuges durante la
vigencia de la SC (art. 1726 y 1732): se debe agregar que si se trata de una herencia que
se deja a nombre de los dos cónyuges, aun cuando ambos hayan recibido el inmueble,
no ingresa a la SC. Se divide la herencia en mitad y mitad, y cada una ingresa al haber
personal de cada cónyuge.
Por el contrario, si se trata de bienes muebles, ingresan al haber relativo (art. 1725
nr°5).
9. Bienes muebles que los cónyuges excluyen de la SC en las capitulaciones
matrimoniales.
10. Aumentos de los bienes propios de los cónyuges (art. 1727 nr°3): un inmueble puede
experimentar aumentos materiales producto de la naturaleza (como un aluvión) o por
la mano del hombre (como una edificación sobre un terreno). Esos aumentos
pertenecen al cónyuge propietario del inmueble.
○ Si la edificación en el terreno de uno de los cónyuges no fue pagado por este,
sino por la SC, el propietario deberá un crédito a la SC por lo que pagó.
11. Créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la SC y que pueden hacer
valer a la época de su disolución: el caso principal es aquel en que se aporta un bien al
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haber relativo. Cada cónyuge tiene en su patrimonio propio un crédito o recompensa

que se puede hacer valer en contra de la SC cuando se disuelva. Otro caso sería por
ejemplo que uno de los cónyuges pague la educación de los hijos con sus bienes
propios. Tendría un crédito en contra de la SC, que permanece en su haber propio.
12. Bienes inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cónyuges o valores
(art. 1727 y 1733): figura excepcional, puesto que son inmuebles adquiridos durante el
matrimonio a título oneroso. Debería ingresar al haber absoluto (art. 1725 nr°5). Sin
embargo, este caso se trata de un inmueble que por subrogación ingresa al haber
propio de uno de los cónyuges.
4) PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA EN SC (ART. 150 CC)10
El art. 150 regula los bienes que constituyen este patrimonio reservado, las deudas, la manera
de su administración, y qué ocurre terminada la SC.
La SC es un régimen de comunidad restringido en el que coexisten varios patrimonios. El
haber social absoluto y relativo, haber propio del hombre, y haber propio de la mujer son
administrados por el marido, dejando a la mujer con pocas facultades de administración.
El patrimonio reservado de la mujer casada en SC es administrado por esta, bajo el entendido
de que es plenamente capaz.

Antecedentes históricos del patrimonio reservado de la mujer

El art. 150 CC no estaba originalmente en el CC. Por lo tanto, ingresaban al haber absoluto y
por tanto quedaban bajo la administración del marido todos los productos del trabajo de los
cónyuges.
Sin embargo, en la primera parte del s. 20 se producen fenómenos de industrialización y
migración. La mujer comienza a trabajar remuneradamente fuera del hogar, por ejemplo,
como obrera en industrias. Luego, comienza a ganar sus propios salarios. Bajo la regulación
original del CC, esos salarios entraban al haber social, por lo que el marido los administra. Se
comienza a gestar la idea de que la mujer administre sus propios salarios, como un incentivo
a que ella trabaje.
En 1925, se dicta un DL que establece la institución del patrimonio reservado de la mujer
casada en SC. Por ley, la mujer puede considerarse separada de bienes respecto de los
bienes que están en este patrimonio. Por lo tanto, los sueldos que la mujer gane trabajando
fuera del hogar, los administra por sí misma.
En 1934, se perfecciona la normativa anterior. Hasta 1989, el art. 1132 establecía la potestad
marital, que permitía que el marido pudiera decidir si quería que su mujer trabajara o no. En
1925, esta potestad marital implicaba que si la mujer quería trabajar fuera del hogar, el marido
debía autorizarla. En 1934, se dicta la ley 5521 que establece que la mujer podrá trabajar
siempre y cuando el juez se lo prohíba, a petición del marido. Se invierte la regla anterior.
La última gran reforma del art. 150 fue en 1989, mediante una ley que establece la plena
capacidad de la mujer y que elimina la potestad marital. Por eso se explica el inc. 1 del art. 150:
La mujer casada de cualquiera edad podrá dedicarse libremente al ejercicio de un empleo,
oficio, profesión o industria. En 1989, queda totalmente claro que la mujer tiene libertad de
realizar cualquier trabajo fuera del hogar, sin autorización del marido y sin posibilidad de que
el juez se lo prohíba a petición del marido.

Características:

10
Importante saberse el nr.
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● Los bienes del patrimonio separado de la mujer forman un patrimonio separado de los
bienes que administra el marido. Es un patrimonio especial.
● Es un régimen especial de administrar bienes sociales. Los bienes del patrimonio
reservado de la mujer son bienes sociales (calza en art. 1725 nr°1, 2 y 5),11
pero administrados por la mujer. Al término de esta la mujer podrá optar por (1)
aceptar los gananciales, en cuyo caso deberá sumar sus bienes a la administración de
los bienes sociales, o (2) renunciar a los gananciales, en cuyo caso deberá renunciar a
los bienes sociales, y se quedará solamente con su patrimonio reservado.
● Constituye una protección que la ley sólo otorga a la mujer
● Opera de pleno derecho, porque no se requiere de estipulación especial (como
capitulación matrimonial) para que exista.
● Es de orden público, por lo que la mujer no puede renunciar a su patrimonio reservado.

Requisitos
● Los bienes deben provenir del trabajo de la mujer.
● El trabajo debe ser remunerado. La ley no exige que sea un trabajo formal (con contrato
de trabajo), sino que puede ser de cualquier índole. Ej. vender joyas que yo hago en la
calle. Una cosa diferente es la dificultad probatoria de ese trabajo.
● El trabajo debe desarrollarse durante la vigencia de la SC. El patrimonio reservado
va a comenzar a formarse desde el día del matrimonio. Ej. si trabajé durante 10 años
antes de casarme, ese sueldo ingresa al haber propio de la mujer.
● El trabajo debe ser uno separado del marido, este es, aquel en que la mujer se
desempeña y en que no existe colaboración mutua entre marido y mujer. Podría haber
patrimonio separado si la mujer trabaja en la empresa en que el marido es jefe o socio,
siempre que no exista colaboración.

Administración
El principio general es que la mujer administra privativamente los bienes de su
patrimonio reservado. Si es menor de edad, requerirá de una autorización judicial para
gravar o enajenar bienes raíces de su patrimonio reservado.
Dos excepciones en donde la administración del patrimonio reservado pertenece al marido:
● Si el marido es mandatario de la mujer para administrar este patrimonio. La mujer le
entrega un mandato al marido para administrar su patrimonio.
● Si el marido es curador de la mujer por estar ella declarada interdicta: cuando se
declara la interdicción de una persona, se debe nombrar un curador, y el marido es uno
de los primeros que es llamado para ejercer como tal.

Bienes (activos y pasivos) del patrimonio reservado

1) Activos:
● El producto del trabajo de la mujer, es decir, cualquier tipo de remuneración. Se deduce
del art. 150. Excepción al art. 1725 nr°1.

11
Como es una forma de administración de los bienes sociales, y no bienes separados de los bienes sociales, los
acreedores de deudas de la mujer que ingresen al pasivo aparente de la SC pueden dirigirse en contra del haber
social, y luego en contra del haber propio de la mujer (si lo hay) y en contra de los bienes de su patrimonio
reservado (si lo hay).
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● Todos los bienes (corporales o incorporales, muebles o inmuebles) que la mujer

adquiera con el producto de su trabajo a título oneroso. Excepción al art. 1725 nr°5
● Frutos o rentas de los bienes adquiridos con el producto del trabajo de la mujer (frutos
o rentas de los dos casos anteriores). Es una excepción al 1725 N° 2. Ej. si el marido
paga todos los gastos de la casa, y la mujer mete su sueldo en una cuenta de ahorro.
Los intereses que se generen a favor de ella, ingresan a su patrimonio reservado. O si
la mujer compra un auto con el producto de su trabajo, y lo arrienda, las rentas entran
a su patrimonio reservado.
Todos son bienes que por regla general deberían ingresar al haber absoluto, pero por
excepción no lo hacen e ingresan al patrimonio reservado de la mujer.
2) Pasivos: ingresan al patrimonio reservado de la mujer:
● Deudas adquiridas por la mujer por la celebración de actos o contratos dentro de la
administración del patrimonio reservado. La deuda que genere respecto de terceros
será pasivo de su patrimonio reservado. Los acreedores sólo pueden cobrar sus créditos
en el patrimonio reservado, y nunca en el de la SC.
● Deudas adquiridas por la mujer fuera de la administración del patrimonio
reservado,12 a través de los actos o contratos señalados por el art. 137 CC13. Por ejemplo,
si la mujer choca a alguien, los daños se pagarán con su patrimonio reservado.
● Obligaciones que la mujer contrae autorizada por un juez cuando un marido se niega a
hacer un determinado acto o contrato respecto de un bien propio de ella, pero que
administra su marido. Frente a esta negación, la mujer puede pedirle a un juez que la
autorice a este acto, y gravará a su patrimonio reservado.
Prueba del patrimonio reservado
Art. 150 incs. 3 y 4: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros,
el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artículo. Para este efecto
podrá servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley.
Los terceros que contraten con la mujer quedarán a cubierto de toda reclamación que
pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la
circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los términos del presente artículo, siempre
que, no tratándose de bienes comprendidos en los artículos 1754 y 1755, se haya acreditado
por la mujer, mediante instrumentos públicos o privados, a los que se hará referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión o
industria separados de los de su marido
Destino del patrimonio reservado
¿Qué ocurre con el patrimonio reservado cuando termina la SC? El patrimonio reservado dura
hasta que se disuelve la SC. Luego, su destino dependerá de la decisión que adopte la mujer o
sus herederos (derecho de opción):

12
La mujer puede celebrar actos y contratos respecto de los bienes de la SC pero que no administra porque es
plenamente capaz.
13
Art. 137. Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad conyugal, sólo la obligan en los bienes que
administre en conformidad a los artículos 150, 166 y 167.
Con todo, las compras que haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario
de la familia, obligan al marido en sus bienes y en los de la sociedad conyugal; y obligan además los bienes
propios de la mujer, hasta concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto, comprendiendo en
este beneficio el de la familia común en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las necesidades
de ésta.
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● Puede aceptar los gananciales. Es decir, que su patrimonio reservado se suma al

haber social. Luego, se termina la SC y los bienes se reparten entre marido y mujer.
Esta es una decisión que sólo la mujer puede tomar, por lo que el marido no puede
hacerlo por ejemplo, en el caso de que él tenga más deudas que ella.
Si la mujer acepta los gananciales, el marido responde de las obligaciones que la mujer
tenía en su patrimonio reservado, hasta el valor de la mitad de los bienes que ella
tuviera al momento de disolverse la sociedad conyugal. Por lo tanto, el marido limita
su responsabilidad por las deudas que adquirió la mujer, hasta la mitad de los bienes
que existen al momento de la disolución de la SC (beneficio de emolumento). Lo
importante aquí es que el marido tiene que probar que las deudas de la mujer eran
mayores que los bienes que tenía en su patrimonio reservado.
En el caso de la mujer, esta va a responder de las deudas de la sociedad conyugal solo
hasta el monto de los gananciales que ella obtenga.
● Puede renunciar a los gananciales. La mujer conserva todo su patrimonio
reservado y no se lleva nada de la SC. Ni el marido responde por las deudas de la mujer
del patrimonio reservado, ni la mujer recibe activos del haber social.
El CC no establece de qué manera la mujer debe aceptar o renunciar a los gananciales. Esto
produce problemas prácticos, por ejemplo, cuando una SC se termina y nada se dice por parte
de la mujer. En la práctica, lo mejor es que la mujer exprese su decisión de forma clara cuando
se termine la SC. Lo mejor es hacerlo por escritura pública.

Presunción de dominio en favor de la SC

Art. 1739: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, créditos, derechos
y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al
tiempo de su disolución, se presumirán pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe
lo contrario. Se presume que pertenecen a la SC todos los bienes que existan al momento de
disolver la SC, cuando ninguno de los cónyuges puede probar que pertenece a su patrimonio
propio. Los bienes que estén en poder de cualquiera de los cónyuges durante o al momento de
la disolución de la SC, cuando ninguno de ellos puede probar que pertenece a su patrimonio
propio, se presumen bienes sociales. Esta presunción ayuda a los cónyuges a determinar los
gananciales.
Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa, ni la
confesión del otro, ni ambas juntas, se estimarán suficiente prueba, aunque se hagan bajo
juramento.
La confesión, no obstante, se mirará como una donación revocable, que, confirmada por la
muerte del donante, se ejecutará en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo
que hubiere lugar.
Tratándose de bienes muebles, los terceros que contraten a título oneroso con cualquiera de
los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos pudieren intentar fundada
en que el bien es social o del otro cónyuge, siempre que el cónyuge contratante haya hecho al
tercero de buena fe la entrega o la tradición del bien respectivo.
No se presumirá la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure inscrito a
nombre del otro cónyuge en un registro abierto al público, como en el caso de automóviles,
acciones de sociedades anónimas, naves, aeronaves, etc.
Ej. la profesora está casada en SC, por lo tanto, lo más probable que los bienes de la casa sean
de la SC, por lo que el marido los administra. El marido anda de viaje. La lavadora se echa a
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perder. La profesora compra una nueva, y vende la antigua. Vuelve el marido, y se pelea con
la mujer porque la lavadora era especial para él, por lo que quiere anular la venta.
Por regla general, sólo el marido podría vender bienes muebles. Sin embargo, el art. 1739 inc.
4 establece que para que esa venta sea válida, la mujer debe cumplir con ciertos requisitos:
● Que no sea un bien sujeto a registro
● Que sea un bien mueble
● Que el tercero esté de buena fe, y
● Que se haya hecho la tradición del bien a través de un contrato a título oneroso
Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después
de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación, se ha adquirido con bienes
sociales. El cónyuge deberá por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe
haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. Los
cónyuges podrían adquirir bienes luego de disuelta la SC, pero antes de su liquidación. Esto es
muy común en la práctica, porque entre disolución y liquidación generalmente pasan un par
de años. Esta norma establece que todos los bienes adquiridos a título oneroso en ese tiempo
intermedio se consideran bienes sociales.

PASIVO DE LA SC
Se debe distinguir entre:
● Deudas u obligaciones que pertenecen de forma definitiva a la SC. Deudas que la
SC está obligada a pagar y soportar.
○ Da lugar al pasivo definitivo, real o absoluto de la SC: deuda social que
obliga a la SC a pagarla y soportarla.
● Deudas u obligaciones que pertenecen de manera aparente a la SC. Deudas que la
SC debe pagar, pero no está obligada a soportar.
○ Da lugar al pasivo relativo, provisorio o aparente de la SC: deuda
personal del cónyuge que obliga a la SC a pagarla, pero permite que la SC
obtenga una recompensa por parte de dicho cónyuge.

Tipos de pasivo:
1) PASIVO DEFINITIVO, REAL O ABSOLUTO: la SC está obligada a pagar y soportar la
deuda de forma definitiva, por lo que no tiene derecho de recompensa en contra del cónyuge
que generó la deuda.
Está compuesto en general por gastos de sostenimiento de la familia. Específicamente
(art. 1740):
1) De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera
de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad (art. 1740 nr°1). Se refiere a deudas
que pueda tener la SC contra de los cónyuges respecto de los intereses devengados durante el
régimen. Entonces, el interés que se devengue de créditos de los cónyuges deben ser
soportados por la SC. OJO: esta norma sólo se aplica a los intereses, no al capital. Es una
contrapartida de que la SC se haga dueña de los frutos de los cónyuges. Ej. si un cónyuge tiene
un bien propio y está pagando un crédito, los intereses los paga y soporta la SC. Y si la SC
también paga parte del capital, habrá derecho a pedir recompensa al cónyuge

2) De las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido, o la mujer

con autorización del marido, o de la justicia en subsidio y que no fueren personales de aquél
o ésta (art. 1740 nr°2). El CC presume que las deudas que se adquieren durante el matrimonio
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están destinadas a gastos de sostenimiento de la familia (ej. crédito para comprar una casa).
Por ello, si las deudas que contraen los cónyuges son para su beneficio exclusivo (ej. operación
estética del marido, sin fines de mejora de la salud), no entran al pasivo absoluto. Se
consideran deudas para el sostenimiento de la familia, y que por tanto obligan a la SC:
● Deudas contraídas por el marido.
● Deudas contraídas por la mujer con la autorización del marido. Deben
asimilarse a actos en que la mujer actúa como mandataria del marido. Esta forma de
redacción tiene una explicación anterior a la reforma del 89’. Declarada la plena
capacidad, sólo podemos entender que la mujer actúa con autorización del marido
cuando lo hace por mandato.
● Deudas contraídas por la mujer con autorización de la justicia (art. 138
inc. 2 y 138 bis).
Art. 138 inc. 2. Si el impedimento [del marido] no fuere de larga o indefinida
duración, la mujer podrá actuar respecto de los bienes del marido, de los de la
sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido [los tres haberes], con
autorización del juez, con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere
perjuicio.
Art. 138 bis. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar
un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podrá autorizarla para
actuar por sí misma, previa audiencia a la que será citado el marido.
En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales de los artículos 150, 166 y 167, mas no obligará al haber social
ni a los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la
sociedad o el marido hubieren reportado del acto.
Cuando la mujer utiliza estos artículos para actuar, la SC resultará obligada. En este
caso, la mujer obliga al marido en sus bienes y en los bienes sociales tal como si el acto
lo hubiese ejecutado él. Estamos hablando, entonces, de que en determinados casos no
se quieren perder ofertas de negocios, sumas de dinero, etc. El juez, con conocimiento
de causa y estando claro de que en la espera se perjudica a la SC misma, autorizará. La
mujer actuará y obligará a la SC. Ej. el marido está de viaje, y antes de que se fuera, se
puso en venta la casa. Si antes de que vuelva, aparece un comprador, la mujer puede ir
donde el juez y este autorizarla a vender la casa.
● Deudas contraídas por la mujer con mandato del marido, o actuando en
representación del marido (art. 1751). La mujer no debe estar actuando a
nombre propio.
● Deudas que adquieren conjunta y solidariamente marido y mujer. Ej.
marido pide un crédito para ampliar la casa. La mujer puede ser su aval, obligándose
solidariamente. A pesar de ello, se obliga a la SC y no a cada cónyuge individualmente.
● Deudas provenientes de compras al fiado que haya realizado la mujer de
bienes muebles destinados al consumo de la familia (art. 137 inc. 2).
“Compras al fiado” se refiere a compra de bienes comestibles en locales de barrio por
parte de la mujer (ej. arroz, fideos, leche, etc.) La deuda obliga a la SC. Actualmente
podría considerarse compra al fiado las compras que se hacen en los supermercados
con tarjeta de crédito.

3) Pagos de deudas generadas por contratos accesorios a deudas sociales (art.

1740 nr°2): si fuesen deudas de terceros, no aplicaría, al menos que la mujer autorizase (o la
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justicia en subsidio). Ej. si el marido celebra un contrato accesorio para garantizar una deuda
de su hijo, en tal caso, a menos que la mujer autorice, no se va a obligar la SC.

4) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge

(art. 1740 nr°4). Se entiende que dado que la SC se hace dueña de los frutos, como
contrapartida debe asumir las cargas que asumen los cónyuges. Aquí “carga” está usada en un
sentido muy amplio (pago de pensiones, de impuestos, de prestaciones periódicas, cualquier
tipo de reparación que no sea mayor, etc.).

5) (1) Gastos de sostenimiento o mantención de los cónyuges, y (2) los gastos de

mantenimiento, educación o establecimiento de los descendientes comunes, y
(3) [toda otra carga de familia] (art. 1740 nr°5). Este es el gran pasivo de la SC. Se
incluyen todos los gastos que generen, en la vida diaria, los cónyuges y los descendientes
comunes (hijos e incluso nietos).
● En cuanto a los cónyuges, se incluyen todos los gastos necesarios para sostener la vida
en común de un modo correspondiente a la condición social, como vivienda,
alimentación, vestuario, salud,14 etc.
● En cuanto a los descendientes comunes (hijos, nietos), se incluyen los gastos de
mantenimiento, además de los gastos de educación y establecimiento. Por eso, si un
cónyuge quisiera hacer un doctorado o magíster, no obliga a la SC.
Dos tipos de gastos de educación (art. 1744 CC):
● Ordinarios: gastos de educación en básica, media y universitaria. La SC tiene
obligación de pagarlos, por lo que ingresan al pasivo definitivo (son imputables
a los gananciales). El art. 1744 establece que estos gastos se imputarán a la SC
siempre que no constare de un modo auténtico que el marido, o la mujer o
ambos de consuno han querido que se sacasen estas expensas de sus bienes
propios. Ej. uno de los cónyuges tiene un bien raíz, un bien propio, pero aún
así decide que sea el arriendo el que pague el colegio de los hijos. Si esa decisión
se toma, debe constar. Si no consta de modo auténtico, la SC tendrá que
recompensarle al cónyuge que hizo el gasto.
● Extraordinarios: todo otro gasto. Postgrado en el extranjero, clases
extraprogramáticas. La SC no tiene obligación de pagarlos.
En el caso de que el hijo tuviera bienes propios, deberá pagarse los gastos de
establecimiento y educación primero con ellos, y después con los bienes de la
SC. Art. 1744 inc. final: Todo lo cual se aplica al caso en que el descendiente no
tuviere bienes propios; pues teniéndolos, se imputarán las expensas
extraordinarias a sus bienes, en cuanto cupieren, y en cuanto le hubieren sido
efectivamente útiles; a menos que conste de un modo auténtico que el marido,
o la mujer, o ambos de consuno, quisieron hacerlas de lo suyo.

Los gastos de establecimiento son aquellos necesarios para instalar al hijo en el

ejercicio de una actividad laboral, o para que el hijo pueda abrazar (desarrollar) una
profesión o estado. Son pagados por la SC en la medida que esta tenga recursos, sino,
queda exenta de esta obligación (porque a lo imposible nadie está obligado). Ej. el

14
Ej. un tratamiento médico necesario. En el caso de un tratamiento estético, se trataría de una deuda que
ingresa al patrimonio propio del cónyuge que se la hace.
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dinero que los padres podrían darle al hijo para instalar su consulta, para que entre al
convento o, incluso, para que se case.
● Art. 1740 inc. penúltimo establece qué es carga de familia: los alimentos que uno de
los cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque
no lo sean de ambos cónyuges; pero podrá el juez moderar este gasto si le pareciere
excesivo, imputando el exceso al haber del cónyuge. Entonces, cargas de familia no
sólo aplican a obligaciones legales de alimentos de los hijos, sino también de otros
descendientes y ascendientes, incluso cuando no sean comunes para ambos cónyuges
(ej. hijos de uno de los cónyuges de un matrimonio anterior). En todo caso, tienen que
ser obligaciones legales, no voluntarias. Principalmente, alimentos que se deben
por ley a otras personas que no sean descendientes comunes.
En definitiva, todo lo anterior debiera pagarlo la SC. La única excepción está dada por los
gastos de educación (extraordinarios) y de establecimiento generados por el hijo si este tuviese
bienes propios. Se recurrirá a sus bienes propios en primer lugar.

6) Pagos que, de conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse

a la mujer para que pueda disponer a su arbitrio (art. 1740 inc. final). En virtud
de una capitulación matrimonial puede señalarse que se entrega a la mujer una suma de dinero
periódicamente para que administre y enfrente sus gastos, generalmente cuando no trabaja.
Ese pasivo ingresa al pasivo absoluto de la SC. A menos que, haya sido el propio marido el que
quiso asumir esa obligación.
Art. 1740 inc. final: Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de
que se le entregue por una vez o periódicamente una cantidad de dinero de que pueda
disponer a su arbitrio, será de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las
capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.

Los acreedores del pasivo definitivo, real o absoluto de la SC podrán dirigirse en contra del
haber social (absoluto y relativo), y si estos bienes no alcanzan para pagar la deuda, se podrán
dirigir en contra del haber propio del marido.

2) PASIVO RELATIVO, PROVISORIO O APARENTE (art. 1740 nr°3): Son gastos que
la SC debe pagar, pero no está obligada a soportar. Por eso, una vez la SC paga una deuda,
adquiere derecho a recompensa en contra del cónyuge que haya generado la obligación.
El patrimonio pasivo está compuesto por deudas personales de cada cónyuge. Son:
● Deudas generadas antes del matrimonio. No olvidar que las deudas contraídas durante
el matrimonio son sociales. Ej.: un marido muy enamorado compra pasajes y estadía
en una luna de miel maravillosa en un lugar paradisiaco. Si bien ambos gozaron de la
luna de miel, es una deuda anterior al matrimonio y, por tanto, es personal del marido.
● Deudas contraídas durante el matrimonio y que quedan en beneficio exclusivo de uno
de los cónyuges.
● Deudas provenientes de multas o infracciones pecuniarias a que fuere condenado uno
de los cónyuges por un delito o cuasidelito (art. 1748)
● Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia, adquirida por uno
de los cónyuges
Presunción de ser social la deuda
Art. 1778. El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su acción
contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, según el artículo precedente
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[dice que la mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, a menos que acepte los
gananciales].
La doctrina ha interpretado que en el art. 1778 existe una presunción de que la deuda es social.
La SC responde y soporta la deuda cuando ella deriva durante la vigencia de la SC. El cónyuge
que pretenda que una deuda es personal del otro, por haber cedido en su utilidad o provecho,
deberá acreditar esa circunstancia.

ADMINISTRACIÓN DE LA SC
Se relaciona con los actos que durante la SC se deben realizar en beneficio de la SC y la familia
en común. Los actos de administración de la SC están destinados principalmente al pago de
deudas y la adquisición de bienes necesarios para la familia, para que la familia pueda seguir
manteniéndose.
Dos tipos de administración:
● Administración ordinaria (art. 1749, muy importante): referida a la administración de
los bienes sociales y los propios de la mujer. También se refiere a los bienes propios del
marido, pero en este caso actúa como dueño y no como administrador.
● Administración extraordinaria: ejercida por (i) la mujer en cuanto curadora del
marido, y (ii) del curador del marido cuando este no sea su mujer.

ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SC
Le corresponde únicamente al marido. Esto se deprende de:
● Art. 1749: El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer (...)
● Art. 1752: La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales
durante la sociedad, salvo en los casos del artículo 145. Por esto se explica que la SC
no sea una comunidad; la mujer no administra los bienes durante la vigencia de la SC.
● Art. 1754: La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el
marido, sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis.
En el año 1989, se modificó la norma que establecía la incapacidad relativa de la mujer, y se le
confirió la plena capacidad, estuviera casada o no. Sin embargo, la administración de los
bienes sociales y sus bienes propios siguen siendo administrados por el marido. Es decir, que
la mujer tiene la plena capacidad para celebrar cualquier acto o contrato de cualquier bien que
no sea bien social o bien propio de la mujer (por ejemplo, bienes de su patrimonio reservado).

ART. 1749 INC. 1 CC:

1. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales
y los de su mujer. Para que el marido sea el administrador ordinario de la SC, debe ser
mayor de edad. De lo contrario, deberá designársele un curador (administración
extraordinaria).
2. La administración se prolonga por todo el tiempo de vigencia de la SC. Salvo, que
existan causales de administración extraordinaria: interdicción del marido, ausencia
del marido, minoría de edad del marido.
3. El marido no está obligado a rendir cuenta de su administración, ni respecto de los
bienes sociales ni de los bienes propios de la mujer
4. Su responsabilidad por esta administración es muy tenue. Sólo será responsable por
culpa grave y dolo (delito). Art. 1748 y 1741.
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5. Respecto de terceros, el marido es el dueño de los bienes sociales.

6. El marido, en su administración, está sujeto a limitaciones.

Administración del marido respecto de los bienes sociales

Dos tipos de limitaciones
1. Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales. Ej. que la
mujer dispondrá de una cantidad periódica o determinada de dinero, que el marido
tenga la obligación de rendir cuentas sólo en ciertas circunstancias (por ejemplo,
cuando el contrato supera una cierta cantidad de dinero), que el marido requiera la
autorización de su mujer al celebrar un determinado contrato.
2. Limitaciones establecidas en el título XXII del libro IV CC (limitaciones
legales): estas limitaciones hacen que la administración del marido no sea irrestricta,
sino que existen situaciones que requiere la coadministración de su mujer.

Las limitaciones legales consisten en que el marido necesita de la autorización de la mujer para
realizar los siguientes actos jurídicos (art. 1749):
● Para enajenar voluntariamente bienes raíces sociales:
● Para gravar voluntariamente bienes raíces sociales
● Para prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales: es una forma de asegurar
que las dos limitaciones anteriores se cumplan.
● Para enajenar o gravar voluntariamente, o prometer gravar o enajenar los derechos
hereditarios que correspondan a la mujer: se aplican a todos los derechos
hereditarios de la mujer, aun cuando no comprendan bienes inmuebles.
● Para disponer a título gratuito por acto entre vivos los bienes sociales del art. 1749
nir°4: sólo se refiere a los bienes muebles. Los inmuebles están recogidos en la primera
hipótesis. Se relaciona con art. 135 CC: por el hecho del matrimonio se contrae
sociedad de bienes entre los cónyuges, y toma el marido la administración de los de
la mujer, según las reglas de la SC. Aquí está entendido que son, por el hecho del
matrimonio, sociales siempre todos los bienes.
● Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes inmuebles sociales pro más de
5 años si son urbanos o por más de 8 si son rústicos.
● Para otorgar avales o constituirse en codeudor solidario o fiador u otorgar
cualquiera otra caución respecto de las obligaciones contraídas por terceros. Es
decir, el marido no puede ser garante de deudas de terceros sin la autorización de la
mujer, por mucho que este tercero sea uno muy cercano (como el hijo). La lógica de
esta norma es que el marido no puede comprometer por sí solo el patrimonio social
respecto de obligaciones de terceros.

Características de la autorización que debe dar la mujer (art. 1749 inc. 7):
● Específica:
○ Antes de 1952, se podría haber entendido que la mujer al marido le daba una
autorización genérica sólo por el hecho de casarse en SC.
○ La modificación de 1989 zanja la discusión y establece que la autorización debe
ser específica, no basta con haberse casado en SC o haber establecido en una
capitulación matrimonial
● Solemne: puede ser celebrada por escritura pública o privada, según sea el acto que
se autoriza. Ej. en la enajenación de un bien inmueble, se requerirá de una escritura
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pública, que puede ser un documento distinto a la escritura de CV, o se puede dar en
la misma (como una cláusula dentro del contrato de CV).
● Se puede prestar personalmente o por medio de mandatario: debe ser un
mandato especial, y por escritura pública o privada, dependiendo del acto celebrado.
● Puede suplirse por autorización judicial, si la mujer la negare sin justo
motivo o estuviere impedida de prestarla.
○ En el caso de que la mujer se niegue a dar la autorización: para que el
juez autorice, deben cumplirse tres requisitos:
■ Que la mujer niegue la autorización sin justo motivo
■ Que la autorización se entregue previa audiencia de la mujer (lo que
implicará notificarla, preguntarle por qué se niega, etc.)
■ Que no se trate de una donación de bienes sociales
○ En el caso de que la mujer esté impedida de prestar la autorización:
ej. ka mujer es menor de edad, la mujer está enferma, está en el extranjero.
■ Que de la demora en la entrega de la autorización se produzca un
perjuicio. El marido deberá probar que se producirá un perjuicio para
la familia
● Debe ser previa al acto: si fuera posterior, habría una ratificación.
¿Puede la mujer dar autorización y luego revocarla? La doctrina ha dicho que no, y que
la autorización sería irrevocable. Esto debido que existe un interés familiar en que el
acto o contrato se celebre.

Sanción para el caso de que el marido actúe sin la autorización de la mujer (art.
1757 CC)
1. Regla general: el acto adolecerá de nulidad relativa (art. 1757 CC).
a. Son titulares de la acción de nulidad relativa la mujer, sus herederos o sus
cesionarios.
b. Prescribe en 4 años contados a partir de la disolución de la SC o desde el cese
de la incapacidad, con la limitación de que no puede pedirse nunca la nulidad
relativa transcurridos 10 años desde la celebración del acto o contrato (eso se
hace por seguridad jurídica mínima).
2. Excepcionalmente, existe otra sanción, en ciertos casos:
a. Cuando se arrienda o se da la tenencia de un bien raíz por más de 5 ú 8 años,
se sanciona con la inoponibilidad del contrato a la mujer o sus herederos por el
mayor término (art. 1757).
b. Cuando se constituyen cauciones por parte del marido sin la autorización de su
mujer o sus herederos, se sanciona con la inoponibilidad del acto a la mujer
respecto de los bienes sociales. Por tanto, frente a terceros se obliga sólo el
patrimonio del marido

ART. 1749 INC. 2: Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercerá los
derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 150.
Por lo tanto, y según la regla general, tratándose de bienes sociales, el marido los administra.
Los derechos sociales que eran de la mujer siendo socia de una sociedad civil o comercial,
ingresan al haber social. Esto, sin perjuicio del art. 150. Acá se abren muchas posibilidades:
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

● Si la mujer trabaja profesionalmente como socia de una sociedad de personas desde

antes de casarse, y se casa en SC, esos derechos sociales quedan en su patrimonio
reservado (porque son fruto de su trabajo).
● La mujer después de casada en SC celebra un contrato de sociedad: la mujer no
requiere de autorización para celebrar un contrato de sociedad, porque es plenamente
capaz. Ahora, vamos a tener que distinguir en relación con el aporte que la mujer
compromete (tendremos que distinguir según el estado patrimonial de la mujer): si
ella tiene bienes propios y los administra separadamente o si tiene bienes propios y no
los administra separadamente. Respecto del aporte social la mujer no requerirá la
autorización para celebrar el contrato de sociedad (es capaz) pero si ella no tiene bienes
que administre separadamente, necesitará autorización para efectuar el aporte. Y, por
otra parte, si los tiene, no necesitará autorización de nadie, ni para celebrar el contrato,
ni para comprometer aporte.

Administración del marido de los bienes propios de la mujer

El art. 1749, inc. 1, entrega al marido la administración de (1) los bienes sociales y (2) los bienes
propios de la mujer.
Fundamento de esta administración, art. 1725 nr° 2 CC: El haber de la sociedad
conyugal se compone: 2º. De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio. El marido tiene un
usufructo sobre los bienes sociales. Entonces, le es necesario ser un buen administrador de los
bienes sociales y de los propios de la mujer para que den frutos, y así se obtenga mayor
provecho para la SC. El CC presume que el marido no debería administrar mal los bienes
propios de la mujer porque ello iría en contra de su propio interés.

Facultades del marido en esta administración

Es un administrador de bienes ajenos, por lo tanto:
● Debe responder de culpa leve.
● La mujer puede obligarlo a rendir cuentas.
● Puede ejercer actos de mera administración, recibir pagos, invertir dineros en mercado
de capitales, etc.
Para dejar en claro lo anterior, es bueno pactarlo en las capitulaciones matrimoniales. Las
cuentas claras mantienen el matrimonio.

Limitaciones (art. 1754)

● No podrá gravar ni enajenar los bienes sociales de la mujer, sino con su voluntad.
Esta primera limitación del marido en la administración de los bienes propios de la
mujer se diferencia de la primera limitación de la administración del marido respecto
de los bienes sociales en que en los primeros se habla de voluntad, y en los segundos
de autorización. En este caso se requiere de voluntad, lo que implica consentimiento.
Esta voluntad debe ser específica, otorgada por escritura pública o interviniendo
expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podría prestarse por medio de
mandato especial que conste en EP.
En subsidio, el marido puede solicitar la autorización de la justicia cuando la mujer se
halle imposibilitada de manifestar su voluntad. Si la mujer se opone no cabe la
autorización judicial supletoria.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Quien comparece realizando la enajenación es el marido, pero no a nombre propio,

sino en su calidad de administrador de los bienes de la mujer. En este punto cobran
relevancia los arts. 138 y 138 bis: si el marido no pudiese realizar la enajenación (está
ausente, hospitalizado, etc.) entonces el juez podrá autorizar a la mujer y si el marido
se negase injustificadamente entonces el juez también podrá autorizarla, solo previa
citación al marido.
Sanción a la falta de voluntad de la mujer: igual que en el caso de los bienes sociales, la
sanción será la nulidad relativa. La acción puede ser ejercida por la mujer, sus
herederos o cesionarios. Prescribe en 4 años. El plazo para ejercer la acción se cuenta
desde la disolución de la SC,15 o desde el cese de la incapacidad de la mujer o sus
herederos. En ningún caso se puede pedir pasados 10 años desde la celebración del
acto o contrato.
● No podrá dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los predios rústicos de la mujer
por más de 8 años y los urbanos por más de 5, incluidas las prórrogas. La
autorización debe ser especificada o por escrito; se entiende dada si ella interviene
expresa y directamente y de cualquier modo en el contrato.
Procede la autorización judicial supletoria, pero solo si la mujer está impedida (no si
ella se niega, aún cuando existe discusión: a diferencia de la enajenación de un bien
raíz, en el caso del arrendamiento la SC deja de ganar la renta de arrendamiento si no
se arrienda el bien). Si la mujer no autoriza, el contrato le será inoponible por el exceso
de los 5 o los 8 años según se trate.
● Para provocar la partición de bienes que tenga interés la mujer. Para efectos
sucesorios, la mujer puede ser heredera siempre que acepte la herencia. Si hay una
comunidad hereditaria con otros herederos, será necesario que se adjudiquen los
bienes por un proceso de partición de común acuerdo o mediante un juez partidor. Si
el marido quiere que sea partición se realice, requerirá de la autorización de la mujer.
Si la mujer no puede prestar la autorización, podrá otorgarla el juez.
● Para nombrar partidor en bienes que tenga interés de la mujer. Si la mujer no puede
prestar la autorización, podrá otorgarla el juez.
● Para subrogar bienes propios de la mujer
● Para que el marido pueda aceptar o repudiar la asignación por causa de muerte
deferida a la mujer.
Facultades de la mujer dentro de la administración de sus bienes por parte del marido
La mujer no puede intervenir directamente en la gestión de los bienes propios
que la ley le encomienda a su marido. Art. 1754: La mujer, por su parte, no podrá
enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad
que administre el marido, sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis [marido ausente,
imposibilitado o que se niega a actuar]. Este art. es uno de los más criticados de la regulación
de la SC.
¿Qué pasa si la mujer enajena un bien propio de aquellos que administra el marido? Existe
discusión sobre cuál sería la sanción. Posiciones:
● Nulidad relativa, por el art. 1757, que establece la nulidad relativa para para los actos
ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos entre otros artículos, en el art.
1.754. Sería la misma sanción que se le aplica el marido en caso de que enajene bienes

15
Esto se debe a que cuando se trata de maridos malos administradores, la mujer no se enterará hasta que el
matrimonio termine. Este plazo se cuenta de esta forma para proteger a la mujer.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

de su mujer sin su autorización. El art. 1757 no establece una prohibición, sino

requisitos para que un acto sea válido. Es la posición mayoritaria.
● Nulidad absoluta, porque el art. 1757 a la luz del 1752 es prohibitiva. Y los actos
prohibidos por la ley adolecen de objeto ilícito, cuya consecuencia es la nulidad
absoluta. Es la posición minoritaria. Esto ha abierto duda acerca de la
constitucionalidad del régimen porque no se reconocería la plena capacidad de la
mujer, además de la desigualdad entre los cónyuges.

Actualmente existe un proyecto de ley destinado a modificar la regulación de la SC. Lleva en

el congreso desde el 2003, y cada cierto tiempo se reabre la discusión. La reforma se vio
motivada por el caso Sonia Arce.
Caso Sonia Arce: estaba casada en SC. Recibe una herencia, dentro de la cual había una casa,
y en conjunto con sus hermanos la vende. Era necesario que su marido realizara la venta. Ella
se siente discriminada, y junto a una fundación, presenta un reclamo ante la Comisión
Interamericana de DDHH en contra del Estado de Chile. Este se allana, y se compromete a
modificar en su ordenamiento jurídico las normas que transgredieran el principio de igualdad
y no discriminación de la mujer. Con todo, el proyecto de ley no ha prosperado.

Casos en que la mujer gestiona bienes sociales

Se reconoce que la mujer es plenamente capaz, en los siguientes casos:
● Compras al fiado: ya lo vimos.
● Administración extraordinaria de la sociedad conyugal
● Actuación como mandataria, general o especial de su marido
● Tratándose de bienes muebles, los terceros que contraten a título oneroso con
cualquiera de los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos
pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cónyuge, siempre que el
cónyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o tradición del bien
respectivo (art. 1.739.4. CC)

ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SC
Es aquella que tiene lugar cuando el marido no puede ejercer la administración ordinaria de
la SC, por lo que es consecuencia de habérsele designado un curador al marido, que
puede ser la mujer o un tercero. El Código no exige decreto judicial que la confiera a la mujer
o terceros la administración extraordinaria de la sociedad conyugal, pues, cumplidos los
requisitos y discernida la tutela o curatela, el curador asume tal administración extraordinaria
de pleno derecho.
Las causas por las cuales se le puede nombrar curador al marido, pueden ser:
● Por ser menor de dieciocho años
● Por haber sido declarado en interdicción por causa de demencia, prodigalidad o
sordomudez (previo a ello deberá existir la sentencia que declare la interdicción). La
interdicción es un trámite que se tramita ante los tribunales civiles y en el cual se
discute si la persona es o no libre de administrar lo suyo. Equivale a “la muerte civil”,
ya que la persona no podrá celebrar actos o contratos por sí solo.
● Por encontrarse ausente en los términos del art. 473 CC: En general, habrá lugar al
nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se reúnan las
circunstancias siguientes:
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Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

○ 1ª. Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en

comunicación con los suyos, y de la falta de comunicación se originen
perjuicios graves al mismo ausente o a terceros;
○ 2ª. Que no haya constituido procurador, o sólo le haya constituido para cosas
o negocios especiales.
● Cuando el marido es declarado en insolvencia. Al insolvente se le designa un
liquidador, no un curador.

Casos en que la administración extraordinaria de la SC le corresponde a la mujer

Cuando ha sido designada curadora de su marido:
● Marido ha sido declarado demente o sordomudo
○ La mujer no puede ser designada curadora del marido en el caso de que el
marido sea interdicto por prodigalidad. Es una interdicción de una
persona que ha perdido el valor de las cosas, por lo que despilfarra los bienes y
el dinero. La razón que da la doctrina de esta prohibición es evitar los conflictos
al interior de la familia derivados de una administración por parte de la mujer
en el caso de que el marido “no esté del todo ausente psíquicamente”. Será un
tercero quien deberá ser el curador del marido.
● Marido menor de edad, pues ninguna norma incapacita a la mujer para ser curadora
de su marido en este caso.
● Marido ausente.
Cuando la mujer es curadora de su marido, aplica las normas generales de la tutoría y
curaduría. Además, aplican ciertas normas especiales:
1. Administración de los bienes sociales, art. 1759 inc. 1: “administrará con
iguales facultades que el marido”. Entonces, la mujer tendrá las mismas limitaciones
que el varón, y deberá contar con autorización judicial (otorgada con conocimiento de
causa) en los siguientes casos:
a. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar
bienes raíces sociales, precisa de autorización judicial, con conocimiento de
causa.
i. Sanción: si el acto se realiza sin la autorización exigida, el acto se
sanciona con la nulidad relativa. La acción corresponde al marido, sus
herederos o cesionarios, y corre el plazo de 4 años desde que cesa el
hecho que motivó la curatela, pero no puede demandarse la nulidad si
pasan más de 10 años desde la celebración del acto o contrato (cfr. art.
1.759.4 CC)
b. Para disponer por acto entre vivos a título gratuito de los bienes sociales, es
necesario que obtenga autorización judicial, dada con conocimiento de causa
(cfr. art. 1.759.3 CC). Por “bienes sociales”, deben incluirse tanto muebles e
inmuebles.
i. Sanción: igual al caso anterior No obstante, la mujer no requiere de
autorización para hacer donaciones de poca monta, atendidas las
fuerzas del haber social (cfr. art. 1.759 en relación con el art. 1.735 CC).
c. Para constituirse en aval (avalista), codeudora solidaria, fiadora u otorgar
cualquier otra caución respecto de terceros, se requiere también de
autorización judicial con conocimiento de causa (cfr. arts. 1.759.6 CC).
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

i. Sanción: si la mujer de hecho actúa sin respetar esta limitación, sólo

vincula sus bienes propios, y los que administra en conformidad a los
arts. 150, 166 y 167 CC (no obliga a los bienes sociales).
d. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces sociales, por más de
cinco años u ocho años, según se trate de predios urbanos o rústicos,
respectivamente, precisa de autorización judicial, con conocimiento de causa,
previa información de utilidad (cfr. art. 1.761 CC). El juez requerirá, para
entregar la autorización, una información de utilidad (qué tan útil es para la
familia, qué tan útil es para el patrimonio social).
i. Sanción: La inoponibilidad al marido o sus herederos de estos
contratos, por el exceso de tiempo no autorizado.
Art. 1.760 CC: Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no le
estuvieren vedados por el artículo precedente, se mirarán como actos y contratos del
marido, y obligarán en consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en cuanto
apareciere o se probare que dichos actos y contratos, se hicieron en negocio personal
de la mujer. Cada vez que la mujer actúa dentro del ámbito de la administración
extraordinaria y ejecuta ciertos actos o contratos, va a obligar a los bienes sociales y a
los bienes del marido.
2. Administración de los bienes propios del marido: la mujer administra
conforme a las reglas propias de las curadurías. No tiene normas especiales. De
acuerdo con esas normas generales:
a. A la mujer se le exige autorización judicial para enajenar o gravar bienes raíces.
b. La venta de los bienes en pública subasta.
c. La mujer debe rendir cuenta de su administración.

Casos en que la administración extraordinaria de la SC le corresponde a terceros, distintos de

la mujer
Cuando sea designado curador del marido, que puede ocurrir:
● En el caso de incapacidad o excusa de la mujer para servir como curadora de su marido
(cfr. arts. 1.758.2 CC)
● Cuando el marido está declarado en interdicción por prodigalidad, pues en este caso la
mujer no puede ser su curadora (cfr. art. 450 CC)
● Insolvencia del marido (la administración le corresponde a un tercero: el liquidador).
Cuando el tercero es el curador del marido, aplican las normas generales de tutoría y curaduría
(próximo año).

La mujer puede solicitar al tribunal la separación judicial de bienes en el caso de que no

quiera ni pueda ella administrar, ni que un tercero la administre. Requisitos para esta
solicitud:
● Que la mujer sea mayor de edad, pues de otra manera igual tendría que pedir curaduría
para sus bienes (cfr. art. 163)
● Que el marido sea mayor de edad. Si es menor, el art. 137 CC ordena que se designe un
curador para la administración de bienes y no existen normas que autoricen a la mujer
para pedir la separación judicial

Término de la administración extraordinaria

APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Para que cese la administración extraordinaria deben cesar las causas que han llevado a
conferirla. Esto ocurre cuando el marido recobra sus facultades ordinarias. Es necesario
decreto judicial previo que determine que el marido las recobra.

RECOMPENSAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Pueden provenir de:
● De uno de los cónyuges a la sociedad (cónyuge le debe a la SC)
● De la sociedad a los cónyuges (SC le debe al cónyuge). Las recompensas son parte de
los haberes propios de cada uno de los cónyuges.
● De los cónyuges entre sí.
Concepto: “conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento
de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cónyuge aproveche los aumentos y
soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponde”, o más sintéticamente, “son
los créditos que el marido, la mujer y la sociedad pueden reclamarse recíprocamente”.

Ejemplos de recompensas:
1. Recompensas adeudadas por uno de los cónyuges a la sociedad conyugal. Las causas
de estas recompensas pueden ser diversas
a. Porque la sociedad conyugal pagó una deuda personal del cónyuge (cfr. art.
1.740 nº 3 CC)
b. Porque durante la sociedad conyugal se adquirió un bien raíz subrogándolo
otro, y el valor del bien adquirido es superior al subrogado (cfr. art. 1.733.3 CC).
c. Durante la sociedad conyugal se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien
propio, que supuso el aumento de valor de la cosa (cfr. art. 1.746 CC).
d. Porque se adquirió una herencia y la sociedad conyugal pagó las deudas
hereditarias o testamentarias (cfr. art. 1.745 CC).
e. Porque se hizo una erogación gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no
sea descendiente común (cfr. arts. 1.735, 1.742 y 1.747).
f. Porque la sociedad pagó una multa o indemnización por un delito o cuasidelito
suyo (cfr. art. 1.748 CC).
g. Por los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieron
en la adquisición y cobro de los bienes, derechos o créditos que pertenezcan al
cónyuge (cfr. art. 1.745 CC).
h. Porque con dolo o culpa grave se causó un perjuicio a la sociedad conyugal (cfr.
art. 1.748 CC).
i. Disuelta la sociedad y antes de su liquidación, se adquirió un bien a título
oneroso, a menos que pruebe el cónyuge haberlo adquirido con bienes propios
o provenientes de su sola actividad personal (cfr. art. 1.739 in fine).
2. Recompensas debidas por la sociedad conyugal a los cónyuges
a. Por la especies muebles o dineros aportados a la sociedad conyugal, o que
durante su vigencia se adquieran a título gratuito (cfr. art. 1.735 nº 3 y 4 CC).
b. Durante la vigencia de la sociedad conyugal se enajenó un bien propio de uno
de los cónyuges, a menos que haya operado una subrogación (cfr. art. 1.741 CC).
c. Durante la sociedad conyugal operó una subrogación de mueble a inmueble o
a valores, y el bien adquirido era de menor valor que el bien subrogado (cfr. art.
1.733. inciso 3º, 4º y .5º).
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

d. Si las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de un descendiente

común o las necesarias para establecerle o casarle se sacaren de bienes propios
de una de los cónyuges sin que aparezca el ánimo de éste de soportarlas (cfr.
art. 1.744 CC).
3. Recompensas debidas por los cónyuges entre sí: un cónyuge va a deber recompensa al
otro cuando se ha beneficiado de él a su costa, o le ha causado un perjuicio con dolo o
culpa grave.
a. Cuando con bienes de uno de los cónyuges se paga una obligación personal del
otro.
b. Cuando con bienes propios del cónyuge se hicieren reparaciones o mejoras en
un bien del otro.
c. Cuando un cónyuge con dolo o culpa grave causare daños a los bienes del otro
(cfr. art. 1.771 CC).

Características de las recompensas

1. Las recompensas se harán efectivas cuando se disuelva la SC
2. Prueba de las recompensas: quien la alega, debe probarla, acreditando los hechos
en que se funda. Sirven todos los medios de prueba, salvo la confesión.
3. Por regla general, se deben pagar en dinero. Si se pacta algo en contrario, se
pueden pagar en cualquier otro bien. El dinero debe estar reajustado, de tal forma que
el pago de la recompensa deberá hacerse de manera tal que la suma pagada tenga el
mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa.
4. No son de orden público: dos consecuencias:
a. Siempre pueden ser renunciadas, en las capitulaciones matrimoniales, durante
la vigencia o al término de la SC.
i. Toda renuncia de recompensas que se haga durante la vigencia de la SC,
debe hacerse respecto de una deuda determinada. Se trataría de una
donación, que en ese caso es revocable.
b. Es posible convenir otra forma de calcularlas

DISOLUCIÓN DE LA SC
Término de la SC. Puede corresponderse por el término del matrimonio, o un cambio en el
régimen patrimonial.
Causales de disolución (art. 1764 CC):
1. Por vía consecuencial: causales de término del matrimonio, que en consecuencia,
ponen término a la SC.
a. Disolución del matrimonio. Acá está contemplada la muerte de alguno de los
cónyuges.
b. Presunción de muerte de uno de los cónyuges.
c. Sentencia de separación judicial de los cónyuges.
d. Declaración de nulidad del matrimonio.
2. Por vía directa: causales que ponen término a la SC, sin que se disuelva el
matrimonio
a. Sentencia de separación total de bienes
b. Pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes [pacto
de sustitución del régimen patrimonial].
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Efectos de la disolución:
1. Surge una comunidad a título universal.
2. Es administrada por ambos cónyuges, por lo que cesa la administración ordinaria
exclusiva del marido, o la extraordinaria.
3. Fijación del activo y pasivo de la sociedad
4. Cese del derecho de goce sobre bienes propios. Los frutos de los bienes propios
corresponden a la mujer o al marido, dependiendo de quién sea el dueño del bien.
5. Liquidación de la SC. Su objetivo es determinar el activo y pasivo, para proceder a la
distribución de los gananciales.

Gananciales
Concepto: “todos los bienes adquiridos durante la vigencia del régimen a título oneroso”.
Por eso decimos que la SC es una comunidad restringida de ganancias.
Para que los gananciales se repartan, es necesario que la mujer los haya aceptado. Si la mujer
los renuncia, mantendrá su patrimonio reservado
La distribución de los gananciales tiene como punto de partida si la mujer casada en SC, que
probablemente tenía un patrimonio reservado, si acepta o renuncia los gananciales al
término de la SC. Estas opciones pueden ser tomadas por la mujer, o por sus herederos (si la
SC se ha disuelto porque esta ha muerto).

1) Mujer (o sus herederos) acepta los gananciales: el patrimonio reservado de la mujer

+ los frutos de los bienes descritos en los arts. 166 y 167 ingresan a la comunidad que se forma
luego de la disolución de la SC, y se dividen entre marido y mujer. Los bienes de los arts. 166
y 167 no son bienes del patrimonio reservado, pero tienen una administración similar a las del
patrimonio reservado. Son bienes que se administran separadamente.
● Art. 166: Si a la mujer casada se hiciere una donación, o se dejare una herencia o
legado, con la condición precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas no
tenga la administración el marido, y si dicha donación, herencia o legado fuere
aceptado por la mujer, se observarán las reglas siguientes:16
1º. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarán las
disposiciones de los artículos 159, 160, 161, 162 y 163 [régimen de separación legal
parcial de bienes],17 pero disuelta la sociedad conyugal las obligaciones contraídas
por la mujer en su administración separada podrán perseguirse sobre todos sus
bienes.
2º. Los acreedores del marido no tendrán acción sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artículo, a menos que probaren que el contrato celebrado
por él cedió en utilidad de la mujer o de la familia común. Los acreedores de la SC o
los propios del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes.
3º. Pertenecerán a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que con
ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarán a dichos frutos y
adquisiciones las reglas del artículo 150 [los bienes y los frutos ingresan a la
comunidad].

16
La mujer casada en SC adquiere un bien a título gratuito (donación legado o herencia) con la expresa condición
de que no la administre el marido. Esta condición se puede expresar en el testamento o en el título de donación.
La mujer acepta esa condición.
17
Respecto de las cosas donadas, heredadas o legadas la mujer se considerará separada de bienes.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

● Art. 167. Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer

administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarán a esta separación
parcial las reglas del artículo precedente.
De esta forma:
○ En art. 166 es la voluntad de un tercero la que hace que la mujer administre los
bienes señalados.
○ En art. 167 es la voluntad de la mujer la que hace que administre los bienes
separados, expresada en las capitulaciones matrimoniales. Es una separación
parcial de bienes convencional.
Efectos:
● Los frutos de los bienes de los arts. 166 y 167 ingresan a la SC
● La mujer participa en la mitad de los gananciales de la SC.
● La mujer responde por las deudas sociales hasta la suma que le corresponda a título de
ganancial. Se llama beneficio de emolumento de la mujer. Ej. si la mujer recibe
500 en gananciales, responderá por 500 de deudas.
● El hombre tiene también beneficio de emolumento, pero al revés. Respecto de las
deudas que deriven del patrimonio reservado de la mujer, el marido podrá limitar su
responsabilidad respecto hasta el monto de los bienes del patrimonio reservado que a
él le toquen en la repartición.
○ OJO: el marido no puede limitar su responsabilidad respecto de las deudas
sociales, sólo respecto de los bienes del patrimonio reservado de la mujer.

2) Mujer (o sus herederos) renuncia a los gananciales:

Efectos:
● Se confunden los derechos de la comunidad formada luego de la disolución de la SC,
con los derechos del marido. El patrimonio del marido absorbe los derechos de la
comunidad (gananciales).
● La mujer conserva su patrimonio reservado, y los frutos de los arts. 166 y 167.
○ Los bienes de los arts. 166 y 167 son bienes sociales, pero administrados por
la mujer. Es un caso de separación parcial de bienes.
○ Están destinados al levantamiento de las cargas de familia. Por lo tanto, la
mujer está obligada, en la parte que le corresponde de estos bienes, a aportar
para la satisfacción de las deudas familiares.
○ Si la mujer administradora es menor de edad, se le nombrará un curador para
que administre por ella.

LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Concepto de liquidación:
● Conjunto complejo de normas que regulan el destino de los gananciales una vez
disuelta la sociedad conyugal.
● Conjunto de operaciones aritméticas y contables que están destinadas a determinar
cuál es el acervo común partible, las recompensas que se deben pagar, y los
gananciales que se deben repartir.
Los cónyuges pueden acordar de común acuerdo una liquidación de la SC. Si no están de
acuerdo, tendrán que dirigirse ante un juez partidor para que realice la liquidación.

La liquidación tiene por fin determinar:

APUNTES
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● Si existen o no gananciales.
● Si existen, tiene por objetivo distribuir los gananciales por mitades.

Etapas de la liquidación
1) Confección de inventario de los bienes comunes: se debe hacer un listado de los
bienes. Se involucran todos los bienes que estén en poder, usufructe o administre la
sociedad conyugal (bienes sociales, bienes de los cónyuges, todos).
El inventario puede ser hecho de común acuerdo por los cónyuges, o se puede confeccionar un
inventario solemne.

2) Tasación de los bienes

Art. 1765. Disuelta la sociedad, se procederá inmediatamente a la confección de un inventario
y tasación de todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable, en el término y
forma prescritos para la sucesión por causa de muerte.
Art. 1766. El inventario y tasación, que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendrán
valor en juicio, sino contra el cónyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren
debidamente aprobado y firmado.
Si entre los partícipes de los gananciales hubiere menores, dementes u otras personas
inhábiles para la administración de sus bienes, serán de necesidad el inventario y tasación
solemnes; y si se omitiere hacerlos, aquel a quien fuere imputable esta omisión, responderá
de los perjuicios; y se procederá lo más pronto posible a legalizar dicho inventario y tasación
en la forma debida.
● Inc. 1: Por mucho que los cónyuges se pongan de acuerdo en el inventario y tasación
de los bienes, si hay terceros que se ven afectados por el inventario o la tasación (por
ejemplo, porque los cónyuges no indicaron todos los bienes que tenían), podrán ejercer
acciones en contra de ellos. Por lo tanto, lo más recomendable es hacer el inventario y
tasación solemne.
● Inc. 2: caso del cónyuge menor, demente o inhábil.

3) Formación del acervo bruto o común: el listado de todos los bienes y su tasación
forman el acervo bruto o común.

4) Formación del acervo líquido, partible o [gananciales]: formado a partir del

acervo bruto menos las deducciones (resta) o acumulaciones necesarias. Es decir: acervo bruto
+ acumulaciones - deducciones = acervo líquido, partible o gananciales.
● ¿Qué se acumula del acervo bruto para formar el acervo líquido?
○ Art. 1778: Aquel de los cónyuges o sus herederos que dolosamente hubiere
ocultado o distraído alguna cosa de la sociedad, perderá su porción en la
misma cosa y se verá obligado a restituirla doblada. Es decir, que si en la
confección del inventario un cónyuge no indicó un bien que tenía (y lo ocultó
ante el otro cónyuge), ese bien se acumulará al acervo líquido. El cónyuge
deberá acumular el doble del valor de ese bien y perderá su porción en ese bien.
○ Acumulación imaginaria de ciertas deudas de los cónyuges. Art. 1769. Se
acumulará imaginariamente al haber social todo aquello de que los cónyuges
sean respectivamente deudores a la sociedad, por vía de recompensa o
indemnización, según las reglas arriba dadas. Las indemnizaciones y
APUNTES
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recompensas que tiene la SC en contra de alguno de los cónyuges se

acumularán imaginariamente al acervo líquido.
● ¿Qué se deduce (resta) del acervo bruto para formar el acervo líquido? Art. 1770: Cada
cónyuge, por sí o por sus herederos, tendrá derecho a sacar de la masa las especies o
cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos y recompensas que
constituyan el resto de su haber.
La restitución de las especies o cuerpos ciertos deberá hacerse tan pronto
como fuere posible después de la terminación del inventario y avalúo; y el pago del
resto del haber dentro de un año contado desde dicha terminación. Podrá el juez, sin
embargo, ampliar o restringir este plazo a petición de los interesados, previo
conocimiento de causa. Las deducciones son restituciones a cada uno de los cónyuges
que se les deben entregar desde el acervo bruto, para formar el acervo líquido. Son: (1)
especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y (2) los precios, saldos y
recompensas que constituyan el resto de su haber.
Art. 1771. Las pérdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos
deberá sufrirlos el dueño, salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cónyuge,
en cuyo caso deberá éste resarcirlos. Ej. el marido como administrador perdió una
cosa de la mujer por dolo, deberá restituirla a ella.
Por el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la
industria humana, nada se deberá a la sociedad.
Frutos, art. 1772. Los frutos pendientes al tiempo de la restitución, y todos los
percibidos desde la disolución de la sociedad, pertenecerán al dueño de las
respectivas especies. Es importante saber el día en que termina la SC, porque todos los
frutos que estaban pendientes y que se devengan después de disuelta la SC, pertenecen
al cónyuge dueño de la especie que produjo los frutos.
Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban desde
la disolución de la sociedad. Los frutos de los bienes sociales pertenecen a la SC.
En las deducciones el art. 1773 establece una regla protectora de la mujer
(!). Art. 1773: La mujer hará antes que el marido las deducciones de que hablan los
artículos precedentes; y las que consistan en dinero, sea que pertenezcan a la mujer
o al marido, se ejecutarán sobre el dinero y muebles de la sociedad, y
subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma.
La mujer, no siendo suficientes los bienes de la sociedad, podrá hacer las
deducciones que le correspondan, sobre los bienes propios del marido, elegidos de
común acuerdo. No acordándose, elegirá el juez.
Esta regla protege a la mujer porque le permite hacer las deducciones antes que el
marido, lo que implica que podrá hacerse dueña de los bienes que son líquidos, y en el
caso de que se acaben los bienes sociales, podrá hacer las deducciones desde los bienes
del marido. Esta regla incluye el pago de recompensas que debe hacerse en dinero.
Podría pasar que una vez que la mujer haga las deducciones, no quede nada para el
marido.
OJO: las deducciones se refieren sólo a los activos, no a las deudas. Las
deudas se dividirán en la etapa 7.

En resumen, sólo sobre las recompensas:

● Créditos que tiene la SC en contra de alguno de los cónyuges: agregación imaginaria
del acervo bruto, forma el acervo líquido.
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● Créditos que tiene uno de los cónyuges en contra de la SC: deducción del acervo bruto,
forma el acervo líquido.

5) Liquidación de las recompensas: las recompensas se liquidan una vez se tiene claridad
acerca de cuál es el acervo líquido. Los cónyuges harán las deducciones a título de recompensas
que les corresponden a cada uno.

6) Reparto de los gananciales:

● Regla general sobre el reparto de gananciales, art. 1774. Ejecutadas las
antedichas deducciones, el residuo se dividirá por mitad entre los dos cónyuges.
● Excepciones:
○ Los cónyuges pactaron una forma distinta de la distribución de los gananciales
en las capitulaciones matrimoniales. Ej. se pacta que la mujer recibirá 70% de
los gananciales, y el marido 30%.
○ En el caso de que se haya tenido que aplicar el art. 1778, porque alguno de los
cónyuges ocultó o distrajo algún bien, perderá su porción en la misma cosa y
se verá obligado a restituirla doblada. Entonces, el valor del bien se sumará
dos veces para el cónyuge defraudado y el cónyuge que ocultó el bien pierde su
porción en ese mismo bien. El cónyuge defraudado se lleva el 100% del bien
ocultado (porque se lleva la mitad que le corresponde por regla general + la
mitad del otro cónyuge que la perdió).
○ Opción de la mujer de renunciar a los gananciales, ejercida por sus herederos
(porque la mujer falleció), y sólo una parte de los herederos renuncia a los
gananciales. Renuncia parcial de los herederos de la mujer. Art. 1785. Si sólo
una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones de los que
renuncian acrecen a la porción del marido. Ej. la mujer tiene 4 herederos. 2
quieren aceptar los gananciales, y 2 quieren renunciarlos. La porción de los
bienes que se renunció acrecenta el patrimonio del marido.
Entonces, la repartición de gananciales no es solo producto de un cálculo numérico,
sino que hay otros factores que considerar.

7) División del pasivo social: las deducciones anteriores sólo aplican para los bienes /
activos.
● Regla general sobre la división del pasivo: se reparte en mitades, al igual que los
gananciales. Pero, si los gananciales son inferiores que el pasivo (hay más deudas que
bienes), la mujer va a tener un beneficio de emolumento. Es la facultad que tiene
la mujer o sus herederos de limitar su contribución a la deuda de la sociedad hasta la
concurrencia de la mitad de los gananciales. Se puede ejercer como excepción ante
una acción de cobro:
○ Contra terceros decir, que cuando un tercero ejerce acción de cobro contra la
mujer, esta puede oponer como excepción el beneficio de emolumento. El
tercero cobra 500, y la mujer prueba que sus gananciales eran de 200. Sólo le
paga 200.
○ Contra el marido, por ejemplo, porque él pagó una deuda social y va a cobrarle
la mitad a la mujer. Si la mitad es superior a lo que la mujer recibió como
gananciales, podrá oponer la excepción de beneficio de emolumento, y pagarle
sólo hasta el monto de sus gananciales.
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El beneficio de emolumento también se puede ejercer como acción. Si la mujer pagó

una deuda social, y dado que pagó más de lo que le correspondía, va a cobrarle al
marido e interpone el beneficio de emolumento como acción para que le restituya lo
pagado en exceso.
Respecto de terceros, estos pueden ejercer el total del crédito en contra del marido. No
es que vayan a cobrarle la mitad a la mujer y la mitad al marido, sino que el marido
paga todo y después los cónyuges se las arreglan. Ahora bien, si se quieren dirigir en
contra de la mujer, debieran hacerlo por la mitad de la deuda, porque de lo contrario,
la mujer podría interponer como excepción el beneficio de emolumento.
El beneficio de emolumento es una facultad establecida a favor de la mujer en virtud
de que el marido tuvo la administración de la SC durante su vigencia.
Art. 1777. La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución
que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasación, sea
por otros documentos auténticos.
Art. 1778. El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su
acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, según el artículo
precedente.
Entonces, en la práctica, cuando un matrimonio bajo el régimen de SC se disuelve, las
deudas pueden ser pagadas por los cónyuges al momento de la disolución de la SC (los
cónyuges venden todos los bienes que tienen y pagan las deudas), o bien pueden ser
pagadas luego de hacer la liquidación (cada cónyuge recibe sus gananciales y recibe
deudas, y cada uno verá cómo las paga). El ejemplo típico es el crédito hipotecario que
se adquiere con un banco para pagar la casa familiar. Una vez disuelta la SC, los
cónyuges deberán acordar quién se queda con la casa, y por tanto, quién seguirá
pagando el crédito por sí sólo. Ahora bien, en este caso, aplica la regla siguiente:
Art. 1779. Aquel de los cónyuges que, por el efecto de una hipoteca o prenda
constituida sobre una especie que le ha cabido en la división de la masa social, paga
una deuda de la sociedad, tendrá acción contra el otro cónyuge para el reintegro de
la mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del otro cónyuge, tendrá acción
contra él para el reintegro de todo lo que pagare. Ej. la mitad de gananciales de la
mujer son 500, y del marido 500. A la mujer se le adjudicó como ganancial la casa
familiar que estaba siendo pagada por un crédito hipotecario, que aún faltaba pagar
200. Entonces, si bien le corresponde a la mujer pagar esa deuda, tendrá derecho a que
el marido le pague la mitad de esa deuda.

En el caso de que alguno de los cónyuges muera, aplica art. 1775. No se imputarán
a la mitad de gananciales del cónyuge sobreviviente las asignaciones testamentarias que le
haya hecho el cónyuge difunto, salvo que éste lo haya así ordenado; pero en tal caso podrá
el cónyuge sobreviviente repudiarlas, si prefiere atenerse al resultado de la partición. El
cónyuge sobreviviente es heredero del que fallece. La SC se disuelve por la muerte de alguno
de los cónyuges. El cónyuge sobreviviente tendrá gananciales tanto a título de (ex) socio de la
SC como heredero.
Las reglas de la liquidación de la SC se deberán aplicar antes de la partición de los bienes de
la herencia, porque para saber cuál es la herencia que le corresponde, se debe determinar antes
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cuáles son los gananciales del cónyuge difunto (que serán repartidos entre todos los herederos
del cónyuge difunto, por ejemplo, los hijos).
Si quien falleció redactó un testamento, y le asignó ciertas cosas al cónyuge sobreviviente, este
podrá repudiarlas y estar al resultado de la partición de bienes.
Antes de 1998, para que un cónyuge pudiera recibir parte de la herencia del otro (llamado la
porción conyugal), el cónyuge sobreviviente debía ser pobre, es decir, que debía tener
bienes propios que fueran menores a lo que recibiría a título de porción conyugal (herencia).
Luego, si al cónyuge sobreviviente en la herencia le correspondían 100, y luego de la
liquidación de la SC le correspondían 200, ya no era cónyuge pobre, por lo que no recibía esos
100.
Actualmente, el cónyuge sobreviviente tiene derecho a llevarse lo que le corresponde como
heredero, y como (ex) socio de la SC.
Ej. los cónyuges, casados en SC, tienen una casa avaluada en 100 millones. Es el único bien
que tiene la SC. Fallece el marido, y queda como cónyuge sobreviviente la mujer, y los hijos.
● Los gananciales del marido (de sus herederos) son 50 millones.
● Los gananciales de la mujer son 50 millones. Le corresponde, además, como heredera
del marido, le corresponde una parte de la herencia. En derecho sucesorio veremos que
al cónyuge sobreviviente le corresponde el doble de lo que le corresponde a cada hijo,
luego, la mujer se llevaría a lo menos el 25% de los bienes del marido. Si suponemos
que el único bien del marido eran los 50 millones de la casa, la mujer se llevará 50
millones como socia de la SC, y 25 millones de la casa como heredera del marido.
Entonces, esta mujer adquiere ¾ de la casa.

Conclusión: las reglas de liquidación de la SC anteriores favorecen la posición patrimonial

de la mujer, porque le entregan al menos la mitad de los gananciales. Pensemos en una mujer
que durante el matrimonio no trabajó, porque se quedó en la casa cuidando a los hijos. A pesar
de que no ganó nada, ganará la mitad de los gananciales. Si estuviera casada en separación de
los gananciales, no recibiría nada.

Reglas respecto de la renuncia de los gananciales por parte de la mujer:

Art. 1781. Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrán la facultad
de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta renuncia a la mujer
menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobación judicial.
Art. 1782. Podrá la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte
del haber social a título de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podrá rescindirse, a menos de probarse que la mujer o
sus herederos han sido inducidos a renunciar por engaño o por un justificable error acerca
del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta acción rescisoria prescribirá en cuatro años, contados desde la disolución de la
sociedad.
● El plazo que tiene la mujer para renunciar a los gananciales, no es un plazo
determinado por ley. Sino que al momento que entra un bien en su poder, se entiende
que acepta los gananciales y por tanto, no podrá renunciarse.
● Por regla general la renuncia no puede rescindirse.
○ Excepción: si la mujer fue engañada respecto del estado de los negocios sociales
(ej. el marido le dice que la SC no tiene ningún bien) o tenía un error justificable
acerca de ellos, podrá rescindir la renuncia de los gananciales.
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Art. 1783. Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la sociedad y del marido se
confunden e identifican, aun respecto de ella.
Importante: art. 1784. La mujer que renuncia conserva sus derechos y obligaciones a las
recompensas e indemnizaciones arriba expresadas. La renuncia de la mujer sólo
implica que la mujer no recibirá la mitad de los gananciales. De todas formas se
deberá llegar hasta la etapa de la determinación del acervo líquido, porque de todas maneras
habrá que devolverle a la mujer sus bienes propios y sus recompensas. La renuncia de los
gananciales no implica que la mujer renuncia a los bienes del haber propio.

RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES

Es la antítesis del régimen de SC. Se caracteriza porque cada cónyuge conserva su propio
patrimonio que tenía de soltero/a y lo administra con entera libertad. Para efectos de la
administración de su patrimonio, se consideran a los cónyuges solteros.18
Se diferencia de la soltería porque hay una ordenación de las cargas familiares.
Por lo anterior, algunos autores dicen que ni siquiera es un régimen patrimonial. Para la
profesora sí lo es, porque ambos cónyuges contribuyen a las deudas.

Clasificación del régimen de SB

Según la fuente del régimen de separación de bienes
1. Legal: origen en la ley
2. Judicial: origen en una sentencia judicial
3. Convencional: origen en una convención entre los cónyuges
Según su amplitud
1. Total: régimen de separación total de bienes¿
2. Parcial: se articula en base a patrimonios separados

Ambas clasificaciones se mezclan, pudiendo dar lugar a:

● Legal y convencional: pueden ser total o parcial
● Judicial: sólo puede ser total

SEPARACIÓN LEGAL DE BIENES

1) Régimen de separación de bienes legal total
Aquel régimen que se produce por una norma legal.
Por ejemplo:
● Régimen de bienes que se aplica a las personas casadas en el extranjero, y al llegar a
Chile no eligen ningún régimen. Se les aplica un régimen de separación legal de bienes,
a menos que inscriban el matrimonio en Chile y pacten en ese acto SC o régimen de
participación en los gananciales, dejándose constancia de ello en dicha inscripción.
Este es el único caso en que la SC puede iniciar después del matrimonio.
● Régimen que se produce como efecto legal de la sentencia que declara la separación
judicial de los cónyuges, que causa la disolución de la SC. El objetivo de esta sentencia
es autorizar la vida separada de los cónyuges (se suspenden los deberes de cohabitación
y de fidelidad) y poner fin a algunos efectos del matrimonio, por lo que no se debe

18
No se da el destino patrimonial común, ni la administración en manos del marido que pasaba en la SC.
APUNTES
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confundir con el régimen de separación de bienes judicial. El vínculo matrimonial

subsiste, pero es necesario un régimen económico alternativo, que es el de separación
de bienes. Este efecto viene dado por ley, y no lo establece el juez.

Reglas de administración del régimen de separación total de bienes (arts. 161,

162 y 163 CC)
● Los acreedores de la mujer podrán dirigirse sólo en contra de sus bienes, respondiendo
el marido únicamente en ciertos casos:
○ Cuando se haya obligado como deudor conjunto, solidario o subsidiario de la
mujer
○ Cuando las obligaciones de la mujer cedan en beneficio del marido o de la
familia común, en la parte que de derecho él haya debido proveer a las
necesidades de la familia, y a prorrata del beneficio obtenido de la obligación
contraída19 (conforme al art. 160, ambos cónyuges deben proveer a las
necesidades de la familia en proporción de sus facultades, haciendo la
regulación el juez en caso necesario). Por ejemplo, si la mujer pagó una cuota
del colegio, en que había una parte de ese gasto lo debió haber proveído el
marido y por tanto se le podría cobrar a él.
○ Si la mujer confiere poder al marido, éste se obliga como simple mandatario.
La deuda será de la mujer, a menos que se aplique el principio de que la mujer
cubre la deuda que el marido debió haber pagado.
● Las mismas reglas se aplican a las deudas contraídas por el marido, respecto de los
bienes de la mujer.
→ Es decir, por regla general cada cónyuge soporta sus deudas, salvo que se den alguna
de las situaciones anteriores.
● Si se trata de cónyuges menores de edad, se les debe nombrar curador de bienes, y no
puede ser nombrado como tal el otro cónyuge.

2) Régimen de separación de bienes legal parcial

Ejemplos:
● Art. 150: bienes reservados de la mujer casada en SC. Sólo opera como separación de
la administración, a menos que exista renuncia a los gananciales por parte de la mujer.
Comprende una separación parcial, pero si la mujer renuncia a los gananciales en
definitiva nunca serán bienes sociales, sino que serán administrados por la mujer y
después quedarán en el patrimonio de la mujer.
● Art. 166 CC: Bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donación, herencia
o legado que se le hizo con precisa condición que no lo administrare el marido. Se la
considera respecto de estos bienes como separada de bienes. Debiendo entrar al haber
relativo, no lo administrará el marido. Respecto de estos bienes, la mujer se
considerará separada de bienes y aplicarán los artículos 161, 162 y 163.

Reglas de administración del régimen de separación parcial de bienes

19
Esto porque el principio del 160 es que ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de su familia en
proporción con sus facultades. Por ejemplo, si la mujer contrae una deuda para proveer o para cubrir una parte
que debió haber cubierto el marido, el marido debe responder en esos casos.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

● La mujer tiene las mismas facultades que la divorciada separada judicialmente;

administra con independencia del marido, pues a estos efectos se le considera separada
de bienes de su marido (artículos 159, 166 Nº 1, 173).
● Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia en proporción de sus
facultades, haciendo la regulación el juez en caso necesario (artículo 160, 166 Nº 1).
● Ya habíamos visto esto cuando vimos el artículo 166. Ahora, los frutos y adquisiciones
que la mujer haga en esta administración parcial legal, le van a pertenecer a ella, y una
vez que se disuelve la SC, los frutos van a ingresar a los gananciales, si es que ella acepta
los gananciales, sino van a pertenecer en su patrimonio propio al igual que los bienes
del artículo 150.
● También en este caso si la mujer acepta los gananciales, el marido va a responder de
las obligaciones que la mujer tenía en esta administración separada, pero hasta el
monto de la mitad de lo que él reciba por frutos y adquisiciones (aplicación del artículo
166 Nº 3), lo que llamábamos el beneficio de emolumento del marido. Estas
disposiciones del 160 van a aplicar más rato a la administración convencional parcial,
aquella del artículo 167, cuando los cónyuges en las capitulaciones matrimoniales han
estipulado que la mujer va a conservar la administración de ciertos bienes. Esto
también es una separación parcial, pero convencional.

Separación judicial de bienes

Esta ya no es por aplicación de una ley, sino como aplicación de una sentencia judicial. A
diferencia de la disposición legal, es requisito que haya una controversia que el juez haya
dirimido. Al ser necesaria una sentencia judicial, debe haber esencialmente un conflicto.
La separación judicial de bienes se produce como efecto de una resolución judicial que declara
separados de bienes a los cónyuges.
El conflicto judicializado, tratándose por ejemplo de un régimen de SC, la mujer puede
demandar el término de la SC, sólo ella, cuando estamos frente a ciertas causas específicas
establecida en la ley. Excepcionalmente, puede ser planteada por el marido, en caso de que el
régimen que regule a los cónyuges sea la participación en los gananciales —si los cónyuges no
estaban casados en sociedad conyugal, pero sí en régimen separación de bienes, se abre la
opción de que también esta solicitud de que la solicitud de la separación judicial de bienes
pueda ser planteada por el marido (artículo 158).

La separación judicial del bienes:

● Sólo beneficia a al mujer, y ella puede demandarla (sólo en el caso de la sociedad
conyugal);
● Es una facultad irrenunciable e imprescriptible (artículo 153);
● Sólo opera por causas taxativamente indicadas (expuestas en el artículo 155);
● Siempre es total;
● Es irrevocable, ya que una vez que se obtiene una sentencia judicial que lo declara, no
se puede volver al régimen de sociedad conyugal o participación en los gananciales, si
ese fuera el régimen original.

La mujer puede pedir ante el juez la separación de bienes si se da alguna de las siguientes
causales. Todas estas causales se deben probar ante el juez:
APUNTES
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● Interdicción del marido o larga ausencia del marido:20 la mujer puede ejercer la
curaduría del marido, pasando a una administración extraordinaria. Si no quiere pasar
a la administración extraordinaria (ella no quiere asumirla o no quiere que un tercero
la asuma), la mujer está facultada para pedir la separación de bienes.
● El marido ha sido condenado al pago de pensiones alimenticias a su mujer o sus hijos
y ha sido apremiado dos veces por no pago de pensión de alimentos: la mujer puede
solicitar la separación de bienes.
● En caso de insolvencia del marido: insolvencia en términos generales, basta que el
marido no pague las deudas familiares para que la mujer pueda solicitar la separación
judicial. No es necesario un procedimiento concursal.
● Por el mal estado de los negocios del marido, provenientes de especulaciones
aventuradas o administración errónea o descuidada o hay riesgo inminente de ello:
el mal estado de los negocios no se deriva de una crisis económica, sino que de la forma
en que el marido ha administrado sus negocios (y que se derive de una situación
sostenida en el tiempo, porque el mal estado de los negocios no se da de un día para el
otro) Cuando existe un riesgo inminente del mal estado de sus negocios incluso el
marido puede oponerse a la separación prestando fianza o hipoteca que aseguren los
intereses de la mujer —el juez tendría que avaluarlo—.
● Por administración fraudulenta del marido.
● Si el marido por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen los arts. 131
y 134: estos arts. se refieren a los derechos y deberes del matrimonio. Es decir, que si
el marido es “un mal marido”, la mujer puede pedir la separación de bienes. Además,
la mujer podrá pedir la separación de bienes en caso de que el marido cese la
convivencia (“se va de la casa”).
● Si el marido incurre en alguna causa de separación judicial
● En caso de ausencia injustificada del marido por más de un año
● Por separación de hecho de los cónyuges: puede coincidir con la vulneración del
derecho-deber de vivir juntos, aun cuando el marido no esté ausente.
Las causales son muy amplias.
Las causales de separación de bienes tienen por objetivo prevenir un perjuicio contra la mujer
debido a alguna actividad del marido. La mujer tiene un derecho a pedir la separación
total de bienes. Mientras el proceso se tramita, la ley permite que la mujer solicite ciertas
medidas conducentes a la seguridad de sus intereses (art. 156 CC). Ej. imponer al marido la
prohibición de celebrar ciertos actos o contratos. El juez puede exigir a la mujer rendir una
caución de resultas, que será una caución que entrega la mujer.

Efectos de la separación de bienes

Los efectos sólo afectan hacia el futuro, es decir, que sólo afecta desde la sentencia de
separación de bienes hacia adelante. No afecta la administración previa del marido.

20
Art. 1762. La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la sociedad conyugal, ni someterse a
la dirección de un curador, podrá pedir la separación de bienes; y en tal caso se observarán las disposiciones del
Título VI, párrafo 3 del Libro I.
Art. 1758. La mujer que en el caso de interdicción del marido, o por larga ausencia de éste sin comunicación con
su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendrá por el mismo hecho la
administración de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadurías a otra persona, dirigirá el
curador la administración de la sociedad conyugal.
APUNTES
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Para hacer que la sentencia afecte a terceros, es necesario inscribirla al margen de la

inscripción matrimonial.
Efectos:
● Produce la disolución de la sociedad conyugal. Luego, se debe proceder a su
liquidación.
● La mujer administra con las mismas facultades que la divorciada perpetuamente.
● La mujer deberá proveer a las necesidades de la familia en común en proporción a sus
facultades (cada uno de los cónyuges provee a prorrata de sus facultades).
Ej. la mujer gana 150, y el marido gana 300, el marido debe proveer el doble. El juez
las regula a falta de acuerdo. Es el mismo efecto que la separación total legal.
● Decretada la separación de bienes, esta es irrevocable. En esto se diferencia de la
administración extraordinaria, que permite volver a la ordinaria en el caso del cese de
la incapacidad del marido.

Separación judicial de bienes y participación en los gananciales:

El régimen de participación en los gananciales también tiene como objeto, en caso de estar
casados y no querer voluntariamente a través de un pacto de sustitución, separarse de bienes,
el régimen de participación en los gananciales puede pedirlo tanto la mujer como el marido
que se termine.
En razón de que el régimen de separación en los gananciales de origen judicial puede
producirse como efecto o consecuencia del término del régimen de participación en los
gananciales, conviene indicar que el artículo 158 aplica como causas de terminación del
régimen que derivan en la separación de bienes las mismas que ponen término a la SC,
conforme al artículo 155, pero dando legitimación activa tanto al marido como a la mujer.
El efecto específico será, en este caso, que los cónyuges deberán liquidar el crédito de
participación (cfr. 158).
No permitirán volver al régimen de participación en los gananciales ni pactar el régimen de
SC, si se separan judicialmente de bienes, y originalmente el régimen era de participación, se
tendrán que quedar en el régimen de separación de bienes. Aquí corresponderá la liquidación
de este régimen, al igual que el régimen de sociedad conyugal, pero con distintas reglas que
veremos más adelante.

SEPARACIÓN CONVENCIONAL DE BIENES

Puede ser:
● Total: se produce respecto de todos los bienes de los cónyuges. Se debe pactar el
régimen de separación total de bienes en las capitulaciones matrimoniales antes o al
momento de casarse o a través del pacto de separación de bienes durante el
matrimonio.
● Parcial: sólo puede pactarse en las capitulaciones matrimoniales.
Este régimen sólo puede ser pactada por los cónyuges mayores de edad. Si lo hace un menor
de edad, la sanción es la nulidad absoluta, porque se trata de un acto prohibido por las leyes.
En el caso de las capitulaciones celebradas antes del matrimonio, se tendrá que tener la
autorización de las personas que tienen que autorizar el matrimonio.
Entonces, existen tres momentos para acordarla:
● En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio, en estos casos
puede ser la separación total o parcial (cfr. 1720 Nº 1)
APUNTES
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● En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio, en que sólo

puede establecerse separación total de bienes (cfr. 1715 Nº 2)
● Durante la vigencia del matrimonio los cónyuges mayores de edad pueden pactar la
separación total de bienes, al amparo del artículo 1723.

1) Separación convencional de bienes total

Características del pacto de separación de bienes
No confundir con una capitulación matrimonial, que se celebra al momento de la celebración
del matrimonio. El pacto de separación de bienes es:
1) Solemne: debe otorgarse por escritura pública, y debe subinscirbirse en el margen de la
inscripción matrimonial en el plazo de 30 días contados desde la fecha de la escritura pública.
● Si alguno de los cónyuges es comerciante, el pacto debe inscribirse en el Registro de
Comercio.
● Si el matrimonio se celebró en el extranjero (de chilenos) y no se ha inscrito en Chile,
debe previamente inscribirse en Chile (el registro de la Primera Sección de la Comuna
de Santiago) para cual debe exhibirse al oficial que corresponda el certificado de
matrimonio debidamente legalizado.
2) No puede perjudicar los derechos de terceros. Si el pacto perjudica los derechos de terceros,
este tercero tiene tres alternativas:
● Impugnar los actos de separación y liquidación de bienes, o al menos obtener la
declaración de inoponibilidad de ellos. Las vías para impugnar el pacto de separación
son:
○ Acción pauliana
○ Acción de simulación (demostrando que el pacto no tenía por motivo la
separación real de bienes, sino que sólo buscaba perjudicar al tercero)
○ Declaración de inoponibilidad
Para que el tercero pueda hacer efectiva esta primera alternativa, debe poder
probar lo alegado en cualquiera de las tres acciones.
● Demandar a la mujer que se ha separado de bienes y liquidado la comunidad, y
aceptando gananciales (por ejemplo si el tercero no ha logrado las pruebas necesarias
para acudir al caso anterior). El tercero la puede demandar en los bienes que ella
recibió en la partición de bienes, de manera de que el juez declare que ella está obligada
al pago de determinada deuda del marido, fundado en el artículo 1764 y ss, en
particular el artículo 1777.
● Si el tercero tenía un título ejecutivo en contra del marido, es posible pedir en esa
ejecución que se embarguen bienes que eran sociales pero que en la liquidación fueron
adjudicados a la mujer, de modo que al tiempo del embargo aparecen como de ella.
Esta tercera vía ha sido discutida como tal, porque hay jurisprudencia contradictoria,
y en la mayor parte de ella se ha aceptado que en estos casos que llega un tercero a
embargar/ejecutar bienes de la mujer que antes eran de la sociedad conyugal, la mujer
puede interponer una tercería de dominio o de posesión (la mujer la mayoría de las
veces gana la tercería).
● Además, el pacto puede ser impugnado por nulidad absoluta si no se cumple con las
formalidades que se han exigido. Para Rodríguez Grez, también agrega que el pacto de
sustitución podría ser impugnado por nulidad absoluta o relativa —aunque es más
difícil porque será una cuestión de fondo y exigirá una argumentación jurídica
impecable—.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

3) Irrevocable
4) No es susceptible de condición, plazo o modo
5) La ley permite que en la misma escritura que se pacta la separación, cuando ya ha operado
la SC, se puede proceder a liquidar la SC o el régimen de participación en los gananciales.
Si bien la ley lo permite, hay una incoherencia en la norma porque para que el régimen de SC
se disuelva se necesita que la escritura en donde se pacta la separación esté subinscrita; por lo
que si no está subinscrita, el régimen no está disuelto ni terminado, por tanto mal podríamos
proceder a la liquidación. Esto que en teoría parece ser súper claro, choca con la posibilidad
que la misma ley da: separarse de bienes por escritura pública y liquidar en la misma escritura
pública, ya que si están de acuerdo, para que no se corra riesgo de terminar con el régimen y
luego las voluntades no se vuelvan acercar y sea más difícil liquidar, se aprovecha de hacer
todo en una misma escritura.
Desde el punto de vista práctico es lo más correspondiente para no perder el acuerdo de las
voluntades, pero en estricto rigor es un error hacerlo juntos.

Efectos de la separación convencional total

Mismos que los de separación judicial total.
La única diferencia es que acá el marido puede ser curador de bienes de su mujer.

2) Separación convencional de bienes parcial21

Reglas de administración serán las del art. 166.
¿En qué régimen están casados estos cónyuges? En este caso se está frente a un
régimen/sistema mixto, pues los cónyuges mantendrán la sociedad conyugal, pero por otra
parte hay separación de bienes respecto de estos bienes que se han estipulado en las
capitulaciones matrimoniales.

RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES

Regulado a partir de 1994, a través de la ley 19335.

Fue incorporado con una técnica legislativa muy particular, que fue añadir una regulación
completa que están en el libro IV, que añadió los arts. 1792-1 al 1792-26. Son 27 artículos los
que regulan este régimen.
Este régimen descansa sobre los principios de igualdad y solidaridad entre los
cónyuges. Los cónyuges se comprometen, al momento de disolución del régimen, compartir
las ganancias obtenidas durante el régimen.
Es el régimen menos utilizado por los cónyuges..

Concepto: “(1) Aquel en el cual ambos cónyuges conservan la facultad de administrar sus
bienes, sin otras restricciones que aquellas consagradas expresamente en la ley, (2)
debiendo, al momento de su extinción, compensarse las utilidades que cada uno obtuvo a
título oneroso, configurándose un crédito en numerario en favor de aquel que obtuvo menos
gananciales, de modo que ambos participen por mitades en el excedente líquido.”
1. (1) indica lo que ocurre durante el régimen: cada cónyuge administra lo suyo, salvo dos
excepciones.

21
Debemos manejar el 161, 162 y 163 en general, los más importantes, y el 155 y 156 y tener en claro la
clasificación que tiene este régimen.
APUNTES
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2. (2) indica lo que ocurre al terminarse el régimen: cada cónyuge compensa las utilidades
que obtuvo. Se genera un crédito en dinero para aquel que menos obtuvo para poder
cobrarle al que más obtuvo.

Características:
● Es un régimen alternativo: porque implica una elección.
● Es un régimen convencional.
● Sigue la modalidad crediticia: se genera un crédito a favor del cónyuge que menos
ha obtenido durante el régimen. Durante el régimen, el crédito se genera e ingresa en
el patrimonio del cónyuge que menos obtiene.
○ Se desecha la otra modalidad que existía en otras partes del mundo:
modalidad de comunidad diferida. Es decir, que al término del régimen,
todas las ganancias de ambos cónyuges van a un fondo común, y surge para
ambos una comunidad de ganancias (ambos son dueños de las ganancias de
ambos). Al momento de la disolución del régimen, se debe dividir la comunidad
en mitades.

Momento en que puede pactarse

● En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio
● En las capitulaciones matrimoniales que se celebran en el acto del matrimonio
● Durante la vigencia del matrimonio, a través del pacto de sustitución de régimen,
pactando el régimen de separación en los gananciales.

Funcionamiento del régimen (art. 1792-2 CC)

Art. 1792-2: En el régimen de participación en los gananciales los patrimonios del
marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cónyuges administra, goza
y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del régimen de bienes, se compensa
el valor de los gananciales obtenidos por los cónyuges y éstos tienen derecho a participar
por mitades en el excedente.
● Durante la vigencia del régimen: los cónyuges se miran como separados de bienes.
Cada cónyuge administra libremente lo suyo. Limitaciones:
○ Cauciones personales (art. 1792-3 CC): Ninguno de los cónyuges podrá
otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento
del otro cónyuge. Dicha autorización se sujetará a lo establecido en los
artículos 142, inciso segundo, y 144, del Código Civil [autorizaciones que se
requieren en el caso de los bienes familiares]. Esto se justifica porque al
caucionar obligaciones de terceros con bienes del otro cónyuge podría
disminuirse fraudulentamente el patrimonio de alguno de los cónyuges en
perjuicio del otro.
○ Administración del bien familiar: algún bien declarado como familiar, no se
puede enajenar, arrendar o ceder la tenencia sin la autorización del otro
cónyuge.
Cualquiera otra limitación a la administración se puede pactar en las capitulaciones
matrimoniales.
● Al término del régimen: compensa el valor de los gananciales obtenidos por los
cónyuges y éstos tienen derecho a participar por mitades en el excedente.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Gananciales
El concepto de gananciales del régimen de participación en los gananciales es diferente al de
los gananciales de la sociedad conyugal. Estos estaban formados por todos los bienes
adquiridos a título oneroso durante la vigencia de la SC.
Concepto: “Diferencia [resta] entre el valor neto entre el patrimonio originario y el
patrimonio final de cada cónyuge” (art. 1792-6 inc. 1º CC).

1) Patrimonio originario: “el patrimonio del cónyuge que existe al momento de optar por
el régimen de separación de gananciales” (Art. 1792-6 inc. 2º CC).
a) Bienes que lo integran: todos los bienes que el cónyuge es titular al iniciarse el régimen,
sean corporales o incorporales. Se excluyen (art. 1.792-9 CC):
● Los bienes o derechos cuya adquisición es posterior al inicio del régimen.
● Los frutos (incluso cuando provengan de bienes originarios)
● “Las minas denunciadas por uno de los cónyuges durante la vigencia del régimen” }
● Las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado acción contra la
persona servida.
b) Luego de saber qué bienes integran el patrimonio originario, debe deducirse (restarse) de
esos bienes las deudas del cónyuge a esa fecha (art. 1792-7 inc. 1º CC). De acá se saca el valor
neto.
c) Agregaciones: Bienes que se agregarán al patrimonio originario durante la vigencia del
régimen. El patrimonio originario no lo voy a formar de una vez y para siempre porque
eventualmente tendré que agregar ciertas cosas en algún momento:
● Bienes adquiridos a título gratuito,22 art. 1.792-7.2, CC
○ Si se trata de liberalidades con gravámenes, la agregación debe hacerse
deduciendo el valor del gravamen.
○ Excepcionalmente las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren
dado acción contra la persona servida no se agregan al patrimonio originario.
● Bienes cuya causa de adquisición es anterior (art. 1.792-8, norma paralela al art. 1.736
de la SC).
○ 1) Los bienes que uno de los cónyuges poseía antes del régimen de bienes,
aunque la prescripción o transacción con que los haya hecho suyos haya
operado o se haya convenido durante la vigencia del régimen de bienes.
Bienes adquiridos por prescripción o transacción
○ 2) Los bienes que se poseían antes del régimen de bienes por un título vicioso,
siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del régimen de
bienes por la ratificación o por otro medio legal. Bienes adquiridos en virtud
de un título saneado
○ 3) Los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución de
un contrato, o por haberse revocado una donación. Bienes que ingresan por
nulidad o resolución de un contrato o revocación de una donación.
○ 4) Los bienes litigiosos, cuya posesión pacífica haya adquirido cualquiera de
los cónyuges durante la vigencia del régimen.

22
Los bienes adquiridos a título gratuito no son propiamente ganancias. Si se agregaran solo al patrimonio final,
al hacer la resta, saldrían gananciales superiores a los que efectivamente se ganaron, porque la liberalidad no
resulta ser ganancia.
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○ 5) El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que

pertenece al mismo cónyuge.
○ 6) Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos
constituidos antes de la vigencia del régimen. Lo mismo se aplicará a los
intereses devengados antes y pagados después. Pago de capitales de créditos y
pago de intereses devengados. En el art. 1736 se hacía la diferencia entre un
bien mueble e inmueble.
○ 7) La proporción del precio pagado con anterioridad al inicio del régimen, por
los bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa. Única distinción
con la SC. Desde el Nº1-6, son iguales al art. 1736.
No se tomó precaución —que sí tomó el artículo 1736 Nº 7— de que las promesas tuvieran que
constar en un instrumento público privado cuya fecha sea oponible a terceros. Parece
razonable aplicar las reglas generales (cfr. 1554 y 1703), que si estamos comprando un
inmueble, la promesa también deberá constar en escritura pública.
Ejemplo muy común: La profesora está de novios con su futuro marido y buscan la casa propia.
Encuentran un edificio en construcción, que lo están vendiendo en verde —comprometes la
compra futura frente a un contrato de promesa—, que viene a la par con el pago de un pie. Si
la profe va con su novio, firma el contrato de promesa, paga el 20% del departamento, después
se casa en el régimen de participación en los gananciales. Luego, a los seis meses, se termina
de construir el edificio y se puede firmar la compraventa definitiva.
De acuerdo con este artículo, habría una proporción del precio que se agregaría al patrimonio
originario, que en este caso sería el 20% de la compraventa definitiva. Es distinto al 1736,
porque se manda al haber propio el total del valor del inmueble, aunque la compraventa se
haya celebrado a título oneroso durante la sociedad conyugal. El inmueble completo se va al
haber propio, por tener una cláusula a título de adquisición derivado de la promesa anterior
al inicio de la sociedad conyugal.
En cambio, en la participación en los gananciales, sólo se agrega al patrimonio originario la
parte del valor del bien que se pagó al momento de la promesa (es decir, el 20% en el ejemplo).

2) Patrimonio final: “el que exista al término de el régimen de participación en los

gananciales”, compuesto por todos los bienes en poder del cónyuge al término del régimen,
menos las deudas que el cónyuge tenía a esa fecha (Art. 1792-6 inc. 2º CC). OJO:
● Se deducen del activo las deudas del cónyuge a esa fecha (Art. 1792-14 CC).
● Se agregan “imaginariamente” los montos de las disminuciones del activo que
provengan de los siguientes actos ejecutados durante la vigencia del régimen, a menos
que hayan sido autorizados por el otro cónyuge (Art. 1792-15 CC). Estos se refieren a
ciertos actos de disposición o disminución patrimonial que podrían determinar una
menor ganancia a favor de ese cónyuge:
○ Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento
proporcionado de deberes morales o de usos sociales, en consideración de la
persona del donatario. Por ejemplo, todos los regalos que según la costumbre
se realizan a familiares o amigos, como un regalo que hace un papá a un hijo
cuando se titula o se casa.
○ Actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro cónyuge. Ej. se
regalan los bienes, se juega mucha plata en el casino, se finge que se robaron
un bien. Se debe probar el fraude o el perjuicio.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

○ Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cónyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este
número no regirá respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo
establecido en el decreto ley Nº 3.500, de 1980, salvo la cotización adicional
voluntaria en la cuenta de capitalización individual y los depósitos en cuentas
de ahorro voluntario, los que deberán agregarse imaginariamente conforme
al inciso primero del presente artículo. Existen ciertos ahorros que las
personas realizan para su vejez. Por ley, las personas están obligadas a hacer
un ahorro. Al momento de la jubilación, las personas se pueden jubilar con (1)
renta vitalicia (2) retiro programado (los dineros quedan en la AFP, y se
conviene con ella una suma que va entregando mensualmente). Las personas
en Chile deben cotizar el 10% de su sueldo. Entonces, muchas personas cotizan
voluntariamente más de ese %. Esos ahorros voluntarios sí se deben agregar
imaginariamente al patrimonio final porque no son los ahorros obligatorios del
DL 3500, a pesar de que están fuera del patrimonio del cónyuge que cotiza.
Esto se explica porque este ahorro adicional busca una mejor renta futura para
el cónyuge que hace el ahorro, pero puede implicar una disminución al día de
hoy. Es un dinero que de todas formas volverá al patrimonio del cónyuge
cotizante. Sólo los ahorros obligatorios no se agregarán al patrimonio final
imaginariamente.

Operación para obtener los gananciales

Lo que ocurre para obtener estos gananciales es resultado entre la diferencia —una resta— del
patrimonio final al patrimonio originario ([Link]., si tengo al momento de casarme un
patrimonio neto de 2.000.000 y cuando se disuelve el régimen tengo 20.000.000, mis
gananciales serían 18.000.000, pero se tendría que ver que si además de bienes habían
deudas). Habla de valor neto porque el neto resultará de restarle a los bienes las obligaciones
(bienes - obligaciones). Es muy clave tener claro la real ganancia, que es luego de pagar la
deuda.
Entonces, en resumen, los gananciales será la diferencia entre el valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cónyuge, ya que después se tendrá que hacer una
comparación y compensar las ganancias, para poder saber cuál es el excedente.
Del valor del activo patrimonio final, una vez que tenemos el patrimonio final y conformado
por todas las agregaciones, debe deducirse el valor total de todas las obligaciones que el
cónyuge tenga a la fecha de terminación del régimen (deudas) (cfr. 1792-14):
Se deducen las obligaciones avaluables en dinero que sean líquidas y actualmente exigibles al
momento de la finalización del régimen (se resta del patrimonio final).
Se deducen también las obligaciones que un cónyuge tenga respecto del otro (se resta del
patrimonio final).
Las deudas futuras por rentas vitalicias no se acumulan (no pueden restarse, en el momento
de la disolución se deberán ver las deudas futuras).

Sanción por la distracción, ocultación o simulación

El art. 1.792-18 CC (que es similar al art. 1.768 CC), propone una sanción para el cónyuge que
“a fin de disminuir los gananciales, oculta, distrae, o simula obligaciones”.
La sanción es que la cantidad de dinero ocultada o distraída se sumarán a su patrimonio
final, en el doble de su valor.
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Las conductas sancionadas son:

● Ocultar bienes.
● Distraer bienes
● Simular obligaciones: no estaba en la norma de la SC.

Similitud art. 1.792-18 CC y el art. 1.792-15 N° 2

Art. 1792-18: Si alguno de los cónyuges, a fin de disminuir los gananciales, oculta o distrae
bienes o simula obligaciones, se sumará a su patrimonio final el doble del valor de aquéllos
o de éstas. Ej. una persona juega mucha plata en un casino.
Art. 1792-15. En el patrimonio final de un cónyuge se agregarán imaginariamente los
montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos,
ejecutados durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales: 2) Cualquier
especie de actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro cónyuge. Ej. puse dineros
ahorrados míos a nombre de mi hermano para que no aparezcan en mi patrimonio.
Ambas normas sostienen ciertas agregaciones que deben hacerse al acto final en el caso de
actos fraudulentos.
● Primera diferencia:
○ El primero se aplica a aquellos bienes que admiten una efectiva restitución
○ El segundo para aquellos actos de enajenación no revocables en el sentido que
no permitan la restitución efectiva
● Segunda diferencia:
○ El art. 1.792-18, que no tiene limitaciones en cuanto a la oportunidad de la
ejecución de los actos sancionados.
○ En cambio el art. 1.792-15 limita su aplicación únicamente a los actos
ejecutados durante la vigencia del régimen de participación, ni antes ni
después

Qué ocurre al momento de disolverse el régimen (1792-16)

1792-16. Dentro de los tres meses siguientes al término del régimen de participación en los
gananciales, cada cónyuge estará obligado a proporcionar al otro un inventario valorado
de los bienes y obligaciones que comprenda su patrimonio final. El juez podrá ampliar este
plazo por una sola vez y hasta por igual término.
El inventario simple, firmado por el cónyuge, hará prueba en favor del otro cónyuge para
determinar su patrimonio final. Con todo, éste podrá objetar el inventario, alegando que no
es fidedigno. En tal caso, podrá usar todos los medios de prueba para demostrar la
composición o el valor efectivo del patrimonio del otro cónyuge.
Cualquiera de los cónyuges podrá solicitar la facción de inventario en conformidad con las
reglas del Código de Procedimiento Civil y requerir las medidas precautorias que procedan.
Se debe efectuar inventario al disolverse el régimen, destinado a qué cuanto antes pueda
establecer el real estado de los negocios y por tanto el real estado patrimonial de cada cónyuge,
el real patrimonio final que cada uno tiene. El inventario es obligatorio para cada cónyuge,
pero lo importante es que se comparta esa información con el otro.
● Plazo. Tres meses desde la terminación, ampliable hasta tres meses más.
● Hace plena prueba contra el que lo firma, siempre que haya sido reconocido o mandado
tener por reconocido (cfr. 1792-16 y 1702 CC y 342 CPC).
● Quien recibe el inventario puede objetarlo alegando que no es fidedigno (cfr. 1792-16).
APUNTES
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● Objetado el inventario, total o parcialmente, la composición o valoración efectiva del

patrimonio final podría probarse con todos los medios de prueba admisibles (cfr. 1792-
16) Parece aplicable la limitación del artículo 2485.
● Cualquiera de los cónyuges puede pedir la fracción de inventario solemne (1792-16).
Criterios de valoración del patrimonio originario
Los bienes que componen el activo del patrimonio originario “se valoran según su estado al
momento de la entrada en vigencia del régimen de bienes” (art. 1792-13, CC). Los bienes
adquiridos durante el régimen, pero que deben agregarse al patrimonio originario, se valoran
según el estado en que se encontraban al momento de su adquisición (cfr. art. 1792-13, CC).
Valorar no considera precio nominal, sino su valor en moneda equivalente en que se
determinan los gananciales (hay que adecuar el valor de los bienes al valor presente, que se
modificó producto de la valor de la moneda nacional en el tiempo por inflación o IPC, por
ejemplo). Por lo que el precio al momento de su incorporación al patrimonio originario debe
ser prudencialmente actualizado a la fecha de terminación del régimen.
Esta valoración puede ser hecha por uno de los cónyuges o por el juez, en subsidio. Ej. al
momento de iniciar el régimen uno de los cónyuges tenía un cuadro de un artista poco
conocido. Al momento del término del régimen, el artista es famoso. El cuadro sube mucho de
valor. Al valorarlo, es necesario considerar este aumento de precio.
Las mismas reglas aplican para las deudas.
La valoración debe ser hecha por las partes, por un tercero designado o por el juez en subsidio.

Criterios para la valoración del patrimonio final

Los bienes se valoran según “su estado al momento de la terminación del régimen de bienes”
(art. 1792-17.1, CC).
Hay que considerar en el valor de las cosas de hoy tanto los deterioros como las pérdidas y los
aumentos de valor que se hubieren verificado durante la vigencia del régimen ([Link]., se tiene
un bien raíz y al momento de casarse ese bien raíz valía cincuenta millones, se agrega al
patrimonio originario, se reajusta al día de hoy es de sesenta millones; pero cuando se tenga
que hacer la valoración del patrimonio final, se tendrá que poner el valor actualizado de ese
bien raíz de hoy que no necesariamente deba ser el valor inicial, sino probablemente el de valor
de mercado de hoy. La valoración de ese bien en el patrimonio final, en este caso, será mayor
que ese mismo bien en el patrimonio originario, siempre que ese bien raíz esté en el patrimonio
de uno de los cónyuges).
Disminuciones del activo, se aprecian según el valor que habrían tenido los bienes enajenados
al término del régimen de bienes (art. 1792-17.2).
Las obligaciones se computan según las mismas reglas.
Entonces, valorando ambos patrimonios de los cónyuges y haciendo la diferencia, deberíamos
tener el patrimonio final.

Procedimiento
Valorando el patrimonio, se pueden producir muchas diferencias entre marido y mujer. Lo
más probable es que ninguno de ellos quiera que su patrimonio se vea tan grande para que no
tenga más ganancias que el otro (o puede que no, si ambos son sensatos). Por eso, la
valorización de los bienes y del pasivo puede ser hecha:
● Por los cónyuges
● Por un tercero designado por ellos
APUNTES
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● En caso de conflicto, por el juez. Esta valorización se hará en el marco de un juicio de

liquidación del régimen de participación en los gananciales.

Comparación de los patrimonios originarios y final

Puede ocurrir (para cada cónyuge por separado):
● Que el valor del patrimonio originario sea igual o superior al final. Los gananciales se
representan con valor cero.
● Que el valor del patrimonio final sea superior al originario, en cuyo caso el excedente
será reputado como gananciales.
Determinada la situación de cada cónyuge (de ganancias o pérdidas), ordena la ley comparar
esas dos situaciones, produciéndose distintos efectos:
● Ambos cónyuges presentan pérdidas y no ganancias: nada se comparte, no se
comparten las pérdidas (a diferencia de una sociedad comercial por ejemplo). Cada
cónyuge se hace cargo de sus deudas (aun cuando uno tenga más que el otro).
● Ambos cónyuges no presentan pérdidas ni ganancias: mismo caso anterior.
● Uno de los cónyuges presenta ganancias y el otro pérdidas: el que tiene
ganancias debe compartir con el otro la mitad de sus gananciales.
● Ambos cónyuges presentan ganancias: la ley dice que se deben “compensar las
ganancias”. Sin embargo, no es una compensación como modo de extinguir las
obligaciones, sino que simplemente es una resta: se deben restar las ganancias de
quien más obtuvo de quien menos obtuvo, y el resultado de la resta es lo que se
compartirá por mitades al momento de la liquidación.
○ No se puede pactar en las capitulaciones matrimoniales una renuncia
a los gananciales.
En este último caso se genera un crédito de participación a favor del cónyuge
que menos gananciales obtuvo. El cónyuge que lo posee puede exigir su pago en
dinero en efectivo al otro cónyuge. Se define como “el que la ley otorga al cónyuge que
a la expiración del régimen de participación en los gananciales ha obtenido
gananciales por un monto inferior a los del otro cónyuge, con el objeto de que este
último le pague, en dinero efectivo, a título de participación, la mitad del exceso.”

Art. 1792-19: Si el patrimonio final de un cónyuge fuere inferior al originario, sólo él

soportará la pérdida.
Si sólo uno de los cónyuges ha obtenido gananciales, el otro participará de la mitad
de su valor.
Si ambos cónyuges hubiesen obtenido gananciales, éstos se compensarán hasta la
concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores gananciales
tendrá derecho a que el otro le pague, a título de participación, la mitad del excedente.
El crédito de participación en los gananciales será sin perjuicio de otros créditos y
obligaciones entre los cónyuges.

Ejemplo 1: María y Juan están casados en régimen de participación en los gananciales.

● María, al momento de casarse, tenía un patrimonio originario de 30 millones de pesos.
Al momento de la terminación del régimen (10 años después), el patrimonio originario
es de 35 millones.
● María, al momento de terminar el patrimonio, tiene un patrimonio final de 130
millones
APUNTES
Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

● Juan, al momento de casarse, tenía un patrimonio originario de 50 millones de pesos.

Al momento de la terminación del régimen (10 años después), el patrimonio originario
es de 58 millones.
● Juan tiene un patrimonio final de 50 millones de pesos.
Entonces:
● ¿Cuáles serían los gananciales de María? Patrimonio final - patrimonio
originario = gananciales. En el caso: 130 millones - 35 millones = 95. María tiene
95 millones de gananciales.
● ¿Cuáles serían los gananciales de Juan? En el caso: 50 millones - 58 millones = -8
millones. Juan tiene 8 millones de pérdidas. No tiene gananciales.
Ahora, se debe comparar el resultado de María con el de Juan: en este caso, un cónyuge obtiene
ganancias y el otro pérdidas. El cónyuge que obtiene gananciales debe compartir la mitad con
el otro, en cuyo caso serían 95 millones. El crédito de participación de Juan es de 95 dividido
en 2 = 47,5. Entonces: Juan tiene un crédito de participación de 47,5.
Luego, al final, los patrimonios de cada uno son:
● Juan: 47,5 millones. Además, tiene 8 millones de deuda. Esto es más correcto que decir
47,5 - 8, porque María sólo comparte sus ganancias, no participa de las pérdidas. Las
pérdidas “no se tocan” como parte del régimen de participación en los gananciales.
Simplemente se mencionan al final, pero no es parte del cálculo. Art. 1792-19: Si el
patrimonio final de un cónyuge fuere inferior al originario, sólo él soportará la
pérdida.
● María: 47,5 millones.

Ejemplo 2: imaginemos que Juan le debe a María 8 millones por una deuda alimenticia que
no le había pagado. Ocurre lo mismo que en el caso anterior:
● Juan: 47,5 millones.
● María: 47,5 millones.
¿Puede María restarle 8 millones a título de deuda alimenticia a Juan de los 47,5 que le debe
entregar? No, porque el art. 1792-19 inc. final establece que El crédito de participación en los
gananciales será sin perjuicio de otros créditos y obligaciones entre los cónyuges.

Ejemplo 3: Ahora, imaginemos que:

● Juan tenía un patrimonio originario de 50 millones
● Juan tenía un patrimonio final de 150 millones.
● María, al momento de casarse, tenía un patrimonio originario de 30 millones de pesos.
Al momento de la terminación del régimen (10 años después), el patrimonio originario
es de 35 millones.
● María, al momento de terminar el patrimonio, tiene un patrimonio final de 130
millones
Entonces:
● ¿Cuáles serían los gananciales de María? 95 millones de gananciales.
● ¿Cuáles serían los gananciales de Juan? 100 millones de gananciales.
Ahora, se debe comparar el resultado de María con el de Juan: en este caso, Juan tiene 5
millones de gananciales más que María. El cónyuge que obtiene gananciales debe compartir
la mitad con el otro, en cuyo caso serían 5 dividido en 2 = 2,5 millones. El crédito de
participación de María es de 2,5 millones.
Luego, al final, los patrimonios de cada uno son:
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● Juan: 97,5 millones.

● María: 97,5 millones.
Ambos cónyuges quedan con patrimonio final semejante. Esta es la finalidad del régimen de
participación en los gananciales. Se concreta la solidaridad entre ambos cónyuges. La razón
de esto se debe a que se entiende que durante el matrimonio, ambos cónyuges se ayudan en la
consecución de los proyectos económicos del otro.

Características del crédito de participación

● Se origina al término del régimen de participación (art. 1792-20, CC.) Una vez se
termina el régimen, se origina este crédito. Obligación que tiene como fuente la ley (cfr.
art. 1.437 CC).
○ Terminado el régimen de participación nace el crédito, aun cuando no se
haya determinado su cuantía.
○ Para evitar la distorsión de patrimonios, la ley permite a cualquiera de los
cónyuges solicitar la facción de inventario solemne y “requerir las medidas
precautorias que procedan” (art. 1.792-16 in fine, CC).
● Por lo anterior, durante el régimen, el derecho no existe, pese a que el art. 1.792-20.2
CC, lo califica de eventual.
● Es irrenunciable. Se prohíbe “cualquier convención o contrato respecto de ese
eventual crédito, así como su renuncia, antes del término del régimen de
participación (cfr. art. 1792-20.2, CC). La renuncia de este crédito sería una renuncia
de cosa futura, que adolece de nulidad absoluta.
○ No parece admisible la remisión unilateral anticipada del crédito, pues sería
una forma de renunciar.
● Es ilíquido, y deberá determinarse por los procedimientos establecidos por la ley.
● Es transferible mortis causa. Así se desprende del art. 1792-22, CC.
● Susceptible de extinguirse por prescripción.
● Puro y simple, en principio. Por disposición judicial puede someterse a un plazo.
● Por regla, sólo es pagadero en dinero. Por excepción se admite su pago en especie.
● Es independiente de otros créditos u obligaciones existentes entre los cónyuges (cfr.
art. 1.792-19 inc. final CC).

Liquidación23 del crédito

● Por acuerdo de los cónyuges, en la misma escritura pública en que se pacte la
separación total (cfr. art. 1.723.3 CC). Surtirá efectos desde la subinscripción marginal
del en la inscripción de matrimonio y no podrá perjudicar los derechos adquiridos
válidamente por terceros, respecto del marido y de la mujer (cfr. art. 1.723.2 CC).
● Si no hay acuerdo, se efectuará judicialmente, mediante procedimiento sumario. Es
competente el juez del domicilio del demandado.

23
Determinar el monto que debe pagarle un cónyuge al otro. Se realiza por la valorización del patrimonio final
y del originario. La liquidación del crédito es posterior a la determinación del inventario, cuyo plazo es de 3
meses. Entonces:
● Primero se realiza la determinación del inventario de los cónyuges, en donde se determinan sus bienes
y sus deudas (plazo de 3 meses)
● Luego se realiza la liquidación del crédito, es decir, toda la operación matemática de patrimonio final
menos patrimonio originario. El plazo de prescripción de la acción de liquidación de este crédito es de
5 años.
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Plazo de prescripción de la acción de liquidación: cinco años contados desde la terminación

del régimen y no se suspende entre cónyuges. Sí se suspende este plazo respecto de los
herederos menores (art. 1.792-26, CC). La acción no podría en este último caso pasar más allá
de diez años.

¿Puede ser la determinación de este crédito sometido a arbitraje?

● No es materia de arbitraje forzoso, ni tampoco es una materia de arbitraje prohibido.
● Por lo tanto, sí se podría someter a arbitraje.

Cumplimiento del crédito

● Regla general: en dinero
● Excepcionalmente: los cónyuges o sus herederos podrán convenir daciones en pago
para solucionar el crédito. Si se han convenido bienes para el pago del crédito, y la
cosa es evicta, el crédito renace, salvo que el cónyuge acreedor haya tomado sobre sí
el riesgo de la evicción y lo haya dicho expresamente.

Oportunidad de pago del crédito

● El crédito “será puro y simple”. Será pagado inmediatamente después de nacido.
● Excepcionalmente, un cónyuge puede pedir al juez un plazo para el pago del crédito, y
el juez puede otorgar plazo, si el pago inmediato causa un grave perjuicio al cónyuge
deudor o a sus hijos comunes, y ello se prueba debidamente. Ej. el pago del crédito
hace que el cónyuge no pueda pagar una operación de los hijos.
○ En este caso el crédito se expresa en UTM. Por lo tanto, se reajusta.
○ Debe asegurarse por el propio deudor o por un tercero que el cónyuge acreedor
quedará de todos modos indemne. Es decir, el deudor deberá entregar una
caución. Será el juez el que determinará la forma de caución.
● El plazo para pagar no puede ser superior a un año, desde que quede firme la primera
resolución judicial que liquide el crédito. El legislador busca que el crédito se pague en
el corto plazo, para que no se burle su efectividad.

Ejecución forzosa del crédito

Si no se paga el crédito por el cónyuge que debe hacerlo, el otro cónyuge puede solicitar al juez
una ejecución forzosa del pago. La ejecución forzosa procede de acuerdo con las reglas
generales. Establece el artículo 1792-24 un orden de prelación de ejecución para perseguir
bienes del cónyuge deudor:
● En el dinero del deudor.
● En los muebles.
● En los bienes inmuebles.
● En los bienes donados entre vivos (donaciones irrevocables) sin consentimiento del
cónyuge acreedor o en los bienes enajenados en fraude de sus derechos. Es decir,
podría ejercer las acciones para revocar donaciones o contratos de enajenación, como
acciones paulianas. Se podría perseguir donaciones o enajenaciones hasta cuatro años
atrás.
Aparte de la ejecución forzosa, no parece existir inconvenientes en que el crédito se extinga
por las otras vías de extinción de las obligaciones

Acciones que puede ejercer el cónyuge acreedor en contra del cónyuge deudor
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El cónyuge acreedor puede ejercer los derechos auxiliares que la ley le ofrece para conservar o
restaurar el patrimonio del deudor.
Puede, por lo mismo, impetrar medidas conservativas (cfr. art. 1.792-16.3, CC), ejercer la
acción subrogatoria, pauliana o revocatoria, o invocar el beneficio de separación, cumpliendo
con los requisitos que en cada caso se exigen.
Además se contempla en el art. 1.792-24 CC, una acción revocatoria especial: acción que
puede ejercer el cónyuge acreedor en contra del cónyuge deudor cuando este se ha deshecho
de bienes para no pagar el crédito. Esta acción afecta a terceros adquirentes.
● Corral cree que si el acto a revocar fue a título oneroso, se requiere de la mala fe del
adquirente, por aplicación analógica del art. 2.468 nº1.
● A Corral se le contesta que la norma especial no exige la mala fe del tercero adquirente,
sólo exige el fraude en el cónyuge deudor. Cualquier tercero adquirente podría estar
sujeto a que le revocaran el acto por el cual adquirió el bien del cónyuge deudor.

Prescripción del crédito de participación art. 1.792-26 CC

● El crédito de participación prescribe en cinco años contados desde la terminación del
régimen.
● Una vez ya tenemos el crédito ya liquidado, aplican las reglas generales para pedir la
ejecución de una deuda no pagada (cfr. art. 2.514 y ss. CC). El plazo se contaría:
○ Si es liquidación judicial (juez liquida el crédito), el plazo se cuenta desde que
queda firme la sentencia que liquide el crédito.
○ Si se acordó la liquidación entre los cónyuges, el plazo se cuenta desde que
vence el plazo fijado para su pago.
OJO: son diferentes los plazos de prescripción del crédito de participación, que de la ejecución
del crédito de participación.

Pago del crédito de participación

Cuando se paga un crédito de participación en los gananciales, el dinero o bienes que recibe el
cónyuge acreedor no constituye renta, por lo que está exento del pago de impuesto a la
renta. Art. 17 nº 30 de la ley de Impuesto a la Renta dice que no constituye renta: “la parte de
los gananciales que uno de los cónyuges, sus herederos, o cesionarios, perciba del otro
cónyuge, sus herederos o cesionarios, como consecuencia del término del régimen
patrimonial de participación en los gananciales.” Es la regla general en materia de familia:
están exentos del pago de impuestos los gananciales de la SC, la compensación económica que
debe pagarle un cónyuge a otro. Se entiende que es la misma riqueza que siempre ha tenido la
familia, pero que ahora simplemente se está repartiendo. No hay generación de riqueza nueva
(se pagó el impuesto cuando se recibió el sueldo, se compró un bien, etc).

BIENES FAMILIARES

La institución de los bienes familiares es una protección legal al “hábitat familiar”, la vivienda
familiar y los bienes muebles que posibilitan la vida familiar. Fue introducido por la ley 19.335
de 1994 (misma ley que establece el régimen de participación en los gananciales), que modifica
el CC.
El objetivo del legislador al introducir esta institución es proteger ciertos bienes específicos y
relevantes para la vida familiar sea cual sea el régimen matrimonial en que una pareja se case.
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Se establecen ciertas restricciones a los bienes familiares para que ningún cónyuge pueda
disponer de ellos sin el acuerdo del otro.
En una situación de normalidad en que ambos cónyuges están juntos esta institución de bienes
familiares probablemente no tengan mayor interés. Pero sí la adquiere al momento de la
separación y liquidación de la sociedad conyugal o régimen de participación porque cualquier
decisión que tome algún cónyuge sobre la vivienda misma o los bienes que se encuentran en
su interior, dejaría al otro cónyuge y a los hijos desamparados.
Entonces, las normas que rigen a los bienes familiares tienen por objetivo limitar la facultad
de disposición que tienen los cónyuges sobre la vivienda y los bienes muebles que
hacen posible la vida familiar, es decir, que no pueden enajenarse ni gravarse sin la
autorización de otro cónyuge antes de su desafectación.
Dado lo anterior, existe una duda de constitucionalidad, ya que limita el derecho de propiedad.
Ante esto, se ha dicho que es una institución necesaria para proteger al cónyuge más débil y a
los hijos.

Ámbito de aplicación: se puede pedir la declaración de un bien como familiar si:

● Los cónyuges pueden estar casados bajo cualquier régimen de bienes.
● Luego del 2016, los cónyuges también pueden estar unidos bajo acuerdo de unión civil
(AUC). Pasan a llamarse convivientes civiles.

Concepto (bienes que pueden afectarse para que adquieran la calidad de bien
familiar):
● Inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de
residencia principal a la familia (art. 141 CC). Requisitos:
○ El bien inmueble puede ser de propiedad de cualquiera de los cónyuges o
contratantes. Cualquiera de ellos es legitimado activo para solicitar que el
inmueble sea declarado como bien familiar.
○ El requisito central es que ese inmueble sirva de residencia principal a la
familia. La jurisprudencia ha desarrollado este concepto:
■ Debe tratarse de UN inmueble que sirva de residencia principal a la
familia. No pueden existir más de un inmueble que sea declarado como
bien familiar.
■ Debe ser el lugar en donde transcurre el mayor tiempo de vida familiar,
de la mayor cantidad de los miembros de la familia. Ej. si el padre se va
de la casa a vivir solo, y la mujer se queda en la casa con los hijos. El
inmueble que sirve de residencia principal a la familia es la casa en
donde se queda la mujer. Es una forma de proteger al cónyuge más
débil.
■ Es la residencia principal de la familia. Sigue existiendo familia una
vez los cónyuges se separan, por lo que puede seguir existiendo bienes
familiares.
● Bienes muebles que guarnecen el hogar24 (art. 141 CC). Requisitos:
○ Bienes corporales.

24
¿Cuál hogar? El inmueble que sirva de residencia principal a la familia, por lo tanto en el caso de los bienes
muebles tienen una referencia completa con el Nº1 recién explicado. Aquí la doctrina ha entendido que estos
bienes son aquellos que forman el ajuar de la casa.
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○ Bienes muebles. Es necesario señalar al tribunal pormenorizadamente cuáles

son los bienes que guarnecen este hogar. Por lo tanto es necesario inventariar,
acompañar por lo menos un inventario simple a la solicitud que se presenta
ante el tribunal.
○ Bienes de propiedad del otro cónyuge o del contratante, no de ambos. Sólo es
legitimado activo para pedir la declaración como bien familiar el cónyuge que
no es dueño de ese bien.
○ ¿Se consideran con prescindencia del bien inmueble al que sirven? Discusión:
■ Algunos dicen que debe existir una dependencia de los bienes muebles
respecto del bien inmueble declarado como residencia principal de la
familia.
■ Algunos dicen que no debe existir tal dependencia. Entonces, un bien
mueble puede no depender del inmueble y aún así ser declarado como
bien familiar.
En la práctica, la declaración de bienes familiares siempre se hace respecto de
un bien inmueble y los bienes muebles que dependen de él, por lo que la
discusión anterior no ha tenido aplicación práctica.
● Derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias
del inmueble que sea residencia principal de la familia (art. 146 CC): el
legislador quiso prever la situación de que, estando pronto a terminarse el matrimonio,
uno de los cónyuges transfiriera el bien inmueble que sirve de residencia principal a la
familia a alguna sociedad.
○ No se aplica a los bienes muebles.

Procedimiento para obtener la afectación de un bien como familiar:

● Bienes inmuebles (art. 141 CC): se obtiene su afectación como familiar mediante
una declaración judicial, cuando así ha sido solicitado por el cónyuge o contratante.
Mediante la declaración judicial, el juez ordena al Conservador de Bienes Raíces
realizar la subinscripción del bien como familiar al margen de la inscripción del bien.
Basta que se interponga la demanda solicitando la declaración de un bien como
familiar para que el juez ordene la subinscripción, no se requiere notificación ni
citación: la sola interposición de la demanda transformará provisoriamente en
familiar el bien de que se trate.25 Es una afectación provisoria, dado que en la primera
resolución (en la que el juez tiene por proveída la demanda) el juez ya ordena la
inscripción al margen de la inscripción de dominio y el conservador con el sólo mérito
de ese decreto tendrá que de oficio inscribir el bien como familiar, incluso gratis,
porque en esto las partes gozan de privilegio de pobreza.
Esta transformación provisoria en algún minuto y sobre todo al comienzo fue mal
utilizada, de mala fe, por muchos que sólo querían a través del bien familiar obtener
un poco más de capacidad negociadora para los acuerdos post ruptura, y a veces se
solicitaba la declaración de bien familiar de bienes que no tenían la característica de
ser residencia principal de la familia, por ejemplo la casa de veraneo o un inmueble
que estaba arrendado. Lo anterior hace que exista el último inciso del artículo 141 (la

25
En su primera resolución el juez dispondrá que se anote al margen de la inscripción respectiva la precedente
circunstancia. El Conservador practicará la subscripción con el solo mérito del decreto que, de oficio, le notificará
el tribunal.
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profesora no ha visto que se haga efectivo), que establece que “el cónyuge que actuare
fraudulentamente para obtener la declaración a que refiere este artículo, deberá
indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sanción penal que pudiere
corresponder”, esto es muy importante porque en definitiva puede haber una solicitud
de mala fe con otro objetivo que no sea efectivamente proteger el lugar donde vive la
familia.
El proyecto original no solo contemplaba la constitución judicial del inmueble como
bien familiar, sino que también permitía que esta afectación del bien como familiar se
pudiera hacer por simple escritura pública al margen de la inscripción, por ende era
mucho más fácil declarar un bien como familiar y había mucho más lugar a que
hubiesen fraudes. En el texto final esto no quedó.
A la profesora le sorprende al leer la afectación provisoria lo siguiente: la sola
interposición de la demanda transformará provisoriamente en familiar el bien de que
se trate. Porque esto es sin juicio, aunque después se demuestre que no había ninguna
razón para declararla bien familiar. Y sin necesidad de notificación. Lo anterior se
discute desde un inicio cuando el proyecto se está viendo, otorga bastante
incertidumbre no solamente a los cónyuges en el momento en que se están separando
(porque cualquiera de los dos podría verse afectado), sino que también a terceros, por
ejemplo: el cónyuge está vendiendo una casa y hay acuerdo y están en los trámites para
escriturar, hay un tercero interesado, y resulta que cuando llegan al conservador a
inscribir el contrato de venta hay una declaración de bien familiar del día anterior.
Provoca incertidumbre, tal es así que cuando uno vende un inmueble en general, si uno
está casado, se pide que comparezca el otro cónyuge y declare (en general los bancos)
en la misma escritura de venta que no ha solicitado la afectación del bien como familiar
y que tampoco lo va a hacer. Se quieren resguardar de que no solamente al momento
en que se firma la escritura no se haya pedido la declaración de bien familiar, sino que
en el tiempo que media entre que la escritura quede cerrada con todas las firmas,
notariada y se llegue al conservador no exista una solicitud de declaración de bien
familiar, porque si eso ocurre el negocio falla.
● Bienes muebles “que guarnecen el hogar”: se obtiene su afectación como
familiar mediante una declaración judicial, cuando así ha sido solicitado por el cónyuge
o contratante no propietario del bien.
● Derechos y acciones (art. 146 CC): para declarar el bien inmueble como familiar,
se requiere declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pública,
y que sea inscrita. No se requiere de declaración judicial.
Crítica: dada la facilidad para declarar el inmueble como familiar, podría significar un
aprovechamiento de alguno de los cónyuges en perjuicio del resto de los socios o
accionistas que eventualmente pueden tener interés respecto del inmueble.
En este caso la escritura pública va a tener un efecto de limitación, que para poder
disponer del inmueble necesitará autorización del otro cónyuge, también para realizar
cualquier acto que recaiga sobre el bien familiar que el cónyuge socio o accionista
quiera realizar. Otra limitación es que el cónyuge propietario no podrá disponer de los
derechos o de las acciones de la sociedad sino con la autorización del cónyuge. El efecto
que esto tiene es bastante grande porque no solamente va a ser un efecto directo sobre
el inmueble, sino que también sobre los derechos societarios que tiene el otro cónyuge.

Efectos de la declaración de un bien como bien familiar:

APUNTES
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● Limitación a la facultad de administración y disposición que tenía el cónyuge

propietario: el cónyuge propietario requerirá autorización del cónyuge o contratante
no propietario para (art. 142 CC):
○ Enajenación o gravamen voluntario, o promesa de enajenación o gravamen
voluntario.
○ Contratos que conceden derechos personales de uso o goce, como el
arrendamiento o el comodato.
○ Acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relación con
el bien familiar (art. 146 CC).
● Posibilidad de constitución de derechos a favor del cónyuge propietario (art. 147 CC):
Durante el matrimonio el juez podrá constituir, prudencialmente, a favor del
cónyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitación sobre los bienes
familiares. En la constitución de esos derechos y en la fijación del plazo que les pone
término, el juez tomará especialmente en cuenta el interés de los hijos, cuando los
haya, y las fuerzas patrimoniales de los cónyuges.
○ Se complementa la declaración de un bien como familiar con la declaración de
existencia de un derecho de usufructo, uso o habitación sobre ese mismo bien.
Se protege aún más al cónyuge no propietario (cónyuge más débil).
○ Este es el único caso en la regulación de los bienes familiares en que se
considera el interés de los hijos.
● Beneficio de excusión (art. 148 CC). Los cónyuges reconvenidos gozan del beneficio de
excusión. En consecuencia, cualquiera de ellos podrá exigir que antes de proceder
contra los bienes familiares se persiga el crédito en otros bienes del deudor. Las
disposiciones del Título XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarán al
ejercicio de la excusión a que se refiere este artículo, en cuanto corresponda.
Cada vez que en virtud de una acción ejecutiva deducida por un tercero
acreedor, se disponga el embargo de algún bien familiar de propiedad del cónyuge
deudor, el juez dispondrá se notifique personalmente el mandamiento
correspondiente al cónyuge no propietario. Esta notificación no afectará los derechos
y acciones del cónyuge no propietario sobre dichos bienes.
El bien familiar no es inembargable, sino que otorga al cónyuge el beneficio de
excusión. Es el privilegio de cualquiera de los cónyuges de exigir que antes de proceder
en contra de los bienes familiares, se persiga el crédito en otros bienes del deudor.
Si el cónyuge deudor propietario no tiene más bienes que los familiares, estos serán los
primeros en ejecutarse, por lo que el beneficio de excusión no tendrá ningún efecto.

Preguntas prácticas (debates en jurisprudencia)

1) Finalidad y naturaleza de la afectación
a) La declaración de un bien como familiar, ¿tiene finalidad alimenticia? Es decir, ¿podrá
declararse sólo si se prueba que la familia está en un estado de necesidad? De ser
así, estaríamos en un juicio muy similar a uno de alimentos, en el que tengo que probar las
necesidades de la familia en común, cuántos son los gastos mensuales, etc. En un juicio que
recae sobre un bien familiar, para el cónyuge que pide la afectación del bien como familiar
basta que acredite los requisitos para los bienes familiares muebles o inmuebles: (1) que el
inmueble le pertenece al otro cónyuge, (2) que el cónyuge solicitante no tiene la propiedad
exclusiva del bien y (3) que reside en ese inmueble con la mayor parte de la familia y (4) que
existe matrimonio o un AUC.
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Entonces, en una primera mirada uno podría decir que la declaración de bien familiar no
tiene una finalidad alimenticia porque no es un requisito del ejercicio de la acción probar
que existe un estado de necesidad de la persona que está pidiendo la declaración de bien
familiar, hay una protección a la vivienda por el solo hecho de que la familia viva ahí.
Pueden haber casos límites, por ejemplo la familia vive en un determinado inmueble que es de
propiedad del marido, los cónyuges se separan y él se va de la casa y resulta que el único bien
que él tenía inscrito a su nombre era el inmueble donde vive la familia, en cambio la señora
tiene 3 propiedades inscritas a su nombre, ¿cómo lo ve el juez de familia, acoge la declaración
de bien familiar? Si bien la institución no tiene una finalidad alimenticia, por aplicación de los
mismos principios estudiados (entre ellos la protección del cónyuge más débil), hay una
posibilidad más amplia de que el juez niegue la declaración de bien familiar porque justamente
no es que el requisito sea no tener donde vivir, no por finalidad alimenticia, sino aplicando el
principio de protección al cónyuge más débil y el de igualdad entre cónyuges.
b) ¿Deben acreditarse las necesidades del solicitante? La norma no lo exige. Sólo
exige que se pruebe que el inmueble es residencia principal de la familia, que hay muebles que
la guarnecen y que la familia vive allí. Sin embargo, pueden haber casos en que el cónyuge más
necesitado no sea el que viva en la vivienda. Esta norma fue pensada y discutida en el
ordenamiento jurídico pensando que en la normalidad de los casos el propietario de un bien
no es un cónyuge pobre
c) ¿Pierde el derecho a pedir la declaración del bien como familiar el cónyuge con
recursos? Nunca. El juez podría, eso sí, negar la solicitud, dependiendo del caso concreto.

2) Concepto de familia y de residencia principal de la familia

En torno a los bienes familiares existe mucha jurisprudencia, que incluso ha ido ahondando
en el concepto de familia.
El concepto de familia es importante porque una vez determinada qué es la familia, se
puede determinar cuál es la residencia principal de la familia.
a) ¿Puede pedir la declaración de un bien como familiar un cónyuge que no tuvo
hijos, o con hijos que son independientes económicamente? Sí, porque la institución
de los bienes familiares está establecida a favor del cónyuge o del conviviente civil. Es un
derecho que le corresponde sólo al cónyuge. Además, porque existe familia aun cuando no
hayan hijos. Habrá que entrar a discutir si se cumple con el concepto de residencia principal
de la familia.
● Cuando hay cónyuges sin hijos, y cada uno vive en un hogar diferente, no habrá
residencia principal.
● Cuando hay cónyuges e hijos mayores independientes sí se podrá determinar cuál será
la residencia principal.
b) Familias disgregadas: ante una ruptura marital, el marido se queda con algunos hijos, y la
mujer con otros. ¿Se puede pedir la declaración de un bien como familiar en el caso
de las familias disgregadas? Distintas posturas:
● Algunos postulan que no cabría la institución de los bienes familiares, porque no
habría residencia principal
● Otros postulan que sí, porque el derecho le corresponde a todos los cónyuges
● Otros postulan que depende de cuál sea el cónyuge peticionario, dependiendo de sus
características particulares. Ej. si tiene mayor necesidad económica, si se quedó con
hijos menores de edad.
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c) Necesidad de habitación: La necesidad de que la familia resida en ese lugar y que no

tenga otro lugar donde vivir. Es un criterio que ha aplicado la jurisprudencia para delimitar el
concepto de residencia principal.

3) Otras cuestiones prácticas

a) ¿Desde cuándo es oponible esta institución a terceros? Art. 147 inc. final: La
constitución de los mencionados derechos sobre bienes familiares no perjudicará a los
acreedores que el cónyuge propietario tenía a la fecha de su constitución, ni aprovechará a
los acreedores que el cónyuge no propietario tuviere en cualquier momento. Se ha dicho que
si bien la declaración de bien familiar siempre es oponible a terceros no va a perjudicar al
tercero que no ha sido parte en el juicio, no podría perjudicarlo porque se piensa en un
acreedor que tuvo a la vista el patrimonio que tenia el deudor en ese momento y luego el bien
principal es declarado familiar. Entonces, a pesar del beneficio de excusión el tercero puede
llegar a ejecutar el bien declarado como familiar.
Pero hay terceros que son especiales: los acreedores hipotecarios del cónyuge propietario
anteriores a la declaración del bien como familiar. Ellos no pueden ser afectados.
Hoy hay además una particularidad respecto de esto porque la mayor cantidad de los créditos
hipotecarios se contraen con una cláusula general de garantía hipotecaria, esto significa que
los bancos se aseguran con los hipotecarios y con sus acreedores, esta cláusula dice que la
hipoteca va a resguardar al banco como acreedor respecto de cualquier acreencia actual o
futura que pueda tener el contratante, entonces lo que ocurre es que en general los bancos no
sueltan la hipoteca incluso cuando ya se ha pagado el crédito principal en el caso de que el
cónyuge tenga además otras deudas que le deba. Por ejemplo: yo soy cliente del banco y le pido
que me preste dinero para comprar un bien raíz (que luego se va a declarar como bien
familiar), el banco me presta el dinero con cláusula general de garantía hipotecaria y resulta
que el día que yo llego a la cuota 230 del crédito hipotecario le digo al banco que levante la
hipoteca, pero tengo ocupada la línea de crédito o además debo un crédito de consumo, el
banco no me va a levantar la hipoteca hasta que no pague el resto de las deudas.
En estos casos, tratándose de créditos hipotecarios de cláusula general de garantía en que hay
otras deudas que son posteriores a la declaración del bien familiar y el banco no levanta la
hipoteca ¿procede que el banco de todas maneras ejecute la hipoteca en el bien familiar? A
primera vista se podría decir que no porque esa deuda es posterior a la declaración, resulta
que la preminencia que tiene la hipoteca es tal que en general aquí se les da el favor a los bancos
y en los casos en que se tenga la cláusula de todas maneras los bancos llegan a ejecutar. Ha
habido jurisprudencia en contrario, pero no hay nada seguro.
b) La declaración de bien familiar no corresponde a los hijos, aun cuando ellos
pudiesen ser los principales interesados. Por ejemplo, cuando hay un matrimonio que se
separa, cada cónyuge se va a vivir a una casa, y los hijos se quedan viviendo en la casa que era
común. La ley no permite que los hijos pidan la declaración de este bien como familiar.
c) ¿Procede pedir el derecho de usufructo sobre un bien familiar? No procede pedir
afectación de derecho de usufructo sobre inmueble familiar. Por ejemplo yo no soy propietario
de la casa, sin embargo, la ocupo con mi familia porque tengo un derecho de usufructo, el día
de mañana me separo y ese derecho de usufructo estaba dado a mi favor, ¿podría mi cónyuge
pedir la declaración de bien familiar sobre mi derecho de usufructo? No, porque la ley exige
que sea propietario del bien inmueble.
d) Necesidad de individualización de los bienes muebles. Cada vez que se quiera pedir
la declaración de bien familiar de muebles se debe acompañar un inventario simple.
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e) Desafectación de los derechos sociales: ¿puede pedirla la sociedad? La

jurisprudencia ha dicho que no. La desafectación sólo le corresponde a los cónyuges.
f) ¿Podría la afectación estar sujeta a plazo, por declaración del juez? La ley no
señala nada. La ley otorga afectación de un bien como familiar siempre que subsistan las
condiciones que le dieron origen y que siga siendo la residencia principal de la familia.
Entonces, el juez no podría fijar un plazo.
g) Bienes que son de propiedad de uno de los cónyuges y en comunidad con otro.
Ej. soy propietaria de un bien en comunidad con mis hermanos porque lo adquirimos en
herencia. Mi cónyuge, ¿puede pedir la declaración del bien como familiar? La jurisprudencia
ha dicho que no. No es posible declarar un bien como familiar si el cónyuge no es propietario
exclusivo o en comunidad con el otro cónyuge del bien. De lo contrario, se perjudicaría a los
terceros que son dueños en comunidad con el cónyuge.

Desafectación del bien familiar:

Un bien declarado como familiar por el juez puede ser desafectado por:
● Acuerdo de los cónyuges (Art. 145 inc. 1º CC): Art. 145. Los cónyuges, de común
acuerdo, podrán desafectar un bien familiar. Si la declaración se refiere a un
inmueble, deberá constar en escritura pública anotada al margen de la inscripción
respectiva.
● Resolución judicial recaída en juicio seguido por el cónyuge propietario en contra del
no propietario, fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el art.
141 CC (Art. 145 inc. 2º CC): El cónyuge propietario podrá pedir al juez la
desafectación de un bien familiar, fundado en que no está actualmente destinado a
los fines que indica el artículo 141, lo que deberá probar. En este caso, el juez
procederá en la forma establecida en el inciso segundo del artículo 141.
● Resolución judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, o ha terminado por
la muerte de alguno de los cónyuges o por divorcio (Art. 145 inc. 3º CC): Igual regla se
aplicará si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de
los cónyuges o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o
cualquiera de sus causahabientes deberá formular al juez la petición
correspondiente. Si desaparece la causa que le dio origen a la declaración del bien
como familiar, este dejará de serlo.
¿Prevalece el inc. 2 ó el 3?
○ Hasta antes de 2009, la jurisprudencia ha dicho que prima el tercero. Luego,
cada vez que se ponía término al matrimonio por ser declarado nulo, por
muerte de alguno de los cónyuges o por divorcio, el bien deja de ser familiar.
○ El año 2009, por sentencias sucesivas de la CS, cambió el criterio
jurisprudencial. Se entiende que la desafectación sólo procede cuando el
inmueble no está destinado a ser residencia principal de la familia (fines del
art. 141). Entonces, no obstante el matrimonio se termina, no podrá
desafectarse el bien familiar. Lo que está detrás es que la familia subsiste
aunque se termine el matrimonio.
■ Esta interpretación se ha criticado porque la institución de bienes
familiares se creó para proteger el matrimonio. Dejaría de tener sentido
cuando los cónyuges dejan de serlo. Además, esta solución iría en
desmedro del cónyuge que podría estar obligado a no perder el bien
como familiar, además de tener que pagar alimentos y compensaciones
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Aspectos jurídicos de mediación familiar Profesora Carolina Salinas

Caso en que el cónyuge propietario enajena un bien familiar

Art. 143: El cónyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresado en conformidad
con lo previsto en el artículo anterior, podrá pedir la rescisión del acto.
Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarán de mala
fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración de nulidad origine.
Inc. 1: La ley establece la nulidad relativa del acto de enajenación de un bien familiar. Plazo
para pedir la nulidad: 4 años. La ley no establece desde cuándo se cuenta. Doctrina:
● Algunos plantean que el plazo se debería computar desde que se tuvo conocimiento del
acto o contrato y que adolece de nulidad relativa.
● Otros, que desde que se celebró el acto.
Inc. 2: La nulidad relativa es oponible a los terceros adquirentes.
● Cuando se trata de adquisición de bienes inmuebles, los terceros se considerarán de
mala fe para efectos de las obligaciones restitutorias.
● Cuando se trata de adquisición de bienes muebles, será necesario probar la mala o
buena fe de los terceros.

ABORDAJE JURÍDICO DE LA RUPTURA MATRIMONIAL

La ley de matrimonio civil del 2004 significó un gran avance en relación a la anterior ley de
matrimonio civil.
● En la antigua ley de matrimonio civil, existía un divorcio perpetuo o temporal, pero no
implicaba la absolución del vínculo. Sólo permitía a los cónyuges vivir de manera
separada, pero como el vínculo continuaba, ninguno de los cónyuges podía volver a
casarse. El divorcio terminaba siendo un cese de la convivencia regulado por un juez.
Además, existía la nulidad matrimonial, pero que tenía causales diferentes a las
actuales. La causal que más se presentaba en la práctica era la nulidad por
incompetencia del funcionario del registro civil. Habían muchos matrimonios que se
anulaban por esta causal.
● La ley del 2004 aborda la ruptura matrimonial con mayor sistematicidad en relación a
las causales y las soluciones ante la ruptura matrimonial. Hay un “abordaje jurídico”
de ambos elementos que “va de menos a más”. La ley regula (1) la separación (de hecho
y judicial) y (2) el divorcio con la disolución de vínculo. Además, otorga protecciones
al cónyuge más débil.

Consideraciones preliminares
Categorías de ineficacia del matrimonio (mecanismos jurídicos de salida de la crisis
matrimonial), que van de menos a más:
● Separación de los cónyuges: no termina el matrimonio.
● Divorcio: terminación del matrimonio.
● Nulidad del matrimonio: el matrimonio nunca existió.
Estas categorías se comparan con el art. 42 de la LMC. El matrimonio termina:
1. Por la muerte de uno de los cónyuges;
2. Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos señalados en el artículo
siguiente;
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3. Por sentencia firme de nulidad;26

4. Por sentencia firme de divorcio, y
5. Por sentencia firme que acoge la solicitud de rectificación de sexo y nombre por razón
de identidad de género.
Falta como causal de ineficacia del matrimonio la separación, que no pone término al
matrimonio.

SEPARACIÓN (arts. 21 - 41 LMC)

Concepto de separación: (1) Suspensión de la calidad de vida que implica el matrimonio.
Los cónyuges no desean seguir viviendo juntos como marido y mujer.
(2) Situación matrimonial en la que subsistiendo el vínculo conyugal, se produce un
distanciamiento personal entre los cónyuges y se altera, por lo menos parcialmente, el
régimen jurídico de los respectivos derechos y obligaciones.
Dos tipos de separación:
● Separación de hecho: determinada por los cónyuges. Ellos determinan los efectos.
● Separación judicial: determinada por el juez. La ley determina los efectos.
La ley plantea el beneficio que podría tener para los cónyuges acordar de forma pacífica los
términos de una eventual separación. No por nada la ley inicia regulando la separación de
hecho, y luego la judicial.
Ambos tipos de separación permiten la reanudación de la vida en común posteriormente.

Separación de hecho (arts. 21 - 25 LMC) Separación judicial (arts. 26.41 LMC)

¿Qué es? Suspensión de la vida en común sin que medie Suspensión de la vida en común por medio de una
resolución judicial. sentencia de un tribunal de familia.
Puede ser acordada por los cónyuges de común Los cónyuges deben alegar y probar ante el juez
acuerdo, o simplemente un cónyuge se va de la alguna causal legal
casa.

Causales No hay causales legales Causales legales:

● Por culpa: cuando alguno de los cónyuges
infringe algún deber-derecho del
matrimonio.
● Por cese de la convivencia, que puede ser
solicitada de común acuerdo o
unilateralmente.

Efectos Los cónyuges regulan los efectos de la separación. Efectos legales (arts. 32-36 LMC). Respecto de
La ley regula acuerdos que pueden alcanzar los cónyuges y terceros:
cónyuges para llegar a acuerdo en relación a las ● Confiere la calidad de separados
relaciones mutuas entre los cónyuges y con sus ● Suspende ciertos efectos del matrimonio
hijos. La ley “hace la invitación” a los cónyuges ● Pone término al régimen patrimonial
para que se pongan de acuerdo en cinco materias ● No se suspenden los derechos sucesorios ni
en los llamados pactos amistosos de de alimentos
separación. Art. 21 LMC.27 ● No se altera la filiación ni los deberes y

26
Este art. contempla la nulidad como causal de terminación del matrimonio, cuando ello es errado.
27
Artículo 21.- Si los cónyuges se separaren de hecho, podrán, de común acuerdo, regular sus relaciones mutuas,
especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.
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Los acuerdos entre los cónyuges deben quedar responsabilidades de los padres separados
formalizados. Ello sirve para otorgar una fecha en relación con sus hijos, pero se suspende
cierta para el cese de la convivencia,28 es decir, la presunción
que a partir de esa fecha es indiscutible que los
cónyuges han puesto fin a su convivencia. Luego,
se comenzarán a contar los plazos necesarios para
pedir el divorcio.

1.1) SEPARACIÓN DE HECHO

Estado de vida que implica la ruptura de la vida en común de los cónyuges, generado por
decisión común o unilateral y sin una declaración judicial previa.
Implica el cese de la convivencia, por abandono de hecho unilateral, abandono recíproco o
cese de convivencia convencional.
La regulación de la separación de hecho permite otorgar fecha cierta del cese de la
convivencia, a través de:
● Acuerdo de relaciones mutuas, lograda por los cónyuges por sí solos o por ellos
asistidos por el abogado. Ese acuerdo debe quedar formalizado, por escrito. Artículo
22.- El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes instrumentos
otorgará fecha cierta al cese de la convivencia:
○ Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público;
○ Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
○ Transacción aprobada judicialmente.
● Notificación de la demanda para regular las relaciones mutuas, es decir, que se
demanda al juez de familia (por ejemplo, en alimentos) y cuando se produce la
notificación de ella, se comienza a contar la fecha cierta del cese de la convivencia.
Artículo 23.- A falta de acuerdo, cualquiera de los cónyuges podrá solicitar que el
procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los
alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de
bienes del matrimonio; o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado
personal o la relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o madre
que no los tuviere bajo su cuidado, se extienda a otras materias concernientes a sus
relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos.
● Notificación de la expresión de la voluntad unilateral de poner fin a la convivencia. Un
cónyuge solicita al juez que notifique la expresión de voluntad. Es una gestión no
contenciosa, y tampoco requiere de abogado. No es necesario que el otro cónyuge
consienta. Siempre que la expresión de la voluntad del otro cónyuge sea notificado, el
cese de la convivencia será válido. Art. 25, inc. 2: asimismo, habrá fecha cierta, si no

En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos, el régimen aplicable
a los alimentos, al cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los
padres que no los tuviere bajo su cuidado. En este mismo acuerdo, los padres podrán convenir un régimen de
cuidado personal compartido.
Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el
carácter de irrenunciables. Ej. el padre no podría renunciar a su derecho a tener contacto con el hijo con el que
ya no vive.
28
Cese de la convivencia: implica que (1) la vida en común ha terminado (elemento objetivo), y (2) además,
existe entre los cónyuges un ánimo de separación, que implica que los cónyuges no quieren volver a vivir como
marido y mujer (elemento subjetivo)
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mediare acuerdo ni demanda entre los cónyuges, cuando, habiendo uno de ellos
expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los
instrumentos señalados en las letras a) y b) del artículo 22 o dejado constancia de
dicha intención ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cónyuge. En tales
casos, se tratará de una gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente.
La notificación se practicará según las reglas generales.

1.1.1) Regulación del común acuerdo de las relaciones mutuas (pacto amistoso de
separación)
Contenido del acuerdo: Debe regular las relaciones mutuas entre los cónyuges, y entre
ellos y sus hijos en las 5 materias que dice el art. 21 LMC. Así, el acuerdo será completo.
Será suficiente cuando, además de contemplar esas 5 materias, si resguarda el interés
superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura
y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se
solicita. Art. 27.
Formas del acuerdo: ya mencionadas.
Efectos del acuerdo: las acordadas por los cónyuges.
Sobre su validez y nulidad: pueden no ser válidas algunas cláusulas del acuerdo. Sin
embargo, el acuerdo sigue entregando fecha cierta del cese de la convivencia.
Si no hay acuerdo, cualquiera de los cónyuges podría ir ante el juez de familia para que
regule cualquiera de las 5 materias.
Efectos de la separación de hecho: este acuerdo es una causa para:
● Solicitar la separación judicial
● Solicitar el divorcio
Además, genera:
● La existencia de este acuerdo generará ineficacia de la alegación de adulterio
para solicitar la separación judicial. Art. 26 LMC: No podrá invocarse el
adulterio cuando exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges.
Esto significa que si se produjo una separación de hecho si después el cónyuge quiso
demandar separación judicial por infidelidad, adulterio, por transgresión del deber de
fidelidad, no va a poder hacerlo. Si yo ya acepté la separación de hecho se puede
interpretar que no puedo pretender una fidelidad por parte del otro cónyuge.
● El acuerdo genera también exclusión de la alegación del abandono del hogar para
solicitar posteriormente otras medidas ante el juez.

1.2) SEPARACIÓN JUDICIAL

Concepto: institución en virtud de la cual se suspenden ciertos efectos del matrimonio por
una sentencia judicial sin afectar el vínculo matrimonial, porque deja subsistente todos los
derechos y obligaciones personales que existen entre los cónyuges. Suspende el ejercicio de
aquellos derechos y obligaciones que resultan incompatibles con la vida separada de ambos,
tales como los deberes de cohabitación y de fidelidad.
Por lo tanto, la separación judicial esta constituida por la declaración del juez, que realiza en
virtud de una demanda de separación judicial, la que no pone fin al matrimonio, pero si
suspende ciertos efectos de el.
La separación judicial se puede solicitar al juez:
● Por la concurrencia de alguna de las causales de la ley (separación causal):
○ Separación por culpa del otro cónyuge
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○ Separación por cese de la convivencia

El cónyuge que invoca la causal deberá alegarla y probarla ante el juez.
● Por acuerdo entre los cónyuges (separación convencional): se deberá acompañar
el acuerdo a la demanda. ¿Por qué solicitar la separación judicial si hay acuerdo?
Porque quizás los cónyuges se pusieron de acuerdo en el hecho de separarse, pero no
respecto a los efectos de la separación.

1.2.1) Separación causal

a) Separación por causa imputable al otro cónyuge (separación por culpa),
artículo 26: La separación judicial podrá ser demandada por uno de los cónyuges si
mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes
y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común.
No podrá invocarse el adulterio cuando exista previa separación de hecho consentida
por ambos cónyuges.
En los casos a que se refiere este artículo, la acción para pedir la separación
corresponde únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal.
El cónyuge que invoca esta causal deberá probar ante el juez tres cosas:
● Falta imputable al otro
● Violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos. Debe ser una violación grave, que será
calificada por el juez. Debe probarse.
● Que torne intolerable la vida en común. Debe ser intolerable, no imposible.
Intolerable significa que la situación se hace muy difícil de soportar, como la
infidelidad. Imposible significa que el matrimonio no puede seguir por ningún motivo
adelante.
b) Separación por cese de la convivencia, artículo 27: Sin perjuicio de lo anterior,
cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando
hubiere cesado la convivencia.

1.2.2) Separación convencional

El juez deberá calificar este acuerdo como (1) completo y (2) suficiente. Sino, lo rechazará y
rechazará la separación.

Acción de separación judicial

● Es irrenunciable (art. 28 LMC)
● Sólo puede ser ejercida por los cónyuges, conjuntamente o uno demandando al otro
● Se puede ejercer conjuntamente siempre que se acompañe el acuerdo regulador
● No necesariamente debe ejercerse de forma separada de otros procedimientos. Ej. en
un juicio de alimentos, podría ejercerse la acción de separación judicial. El juez puede
acumular las materias; pueden ser tramitadas y falladas conjuntamente
● Durante el procedimiento de la acción de separación judicial, se puede solicitar al juez
que decrete medidas provisorias. Art. 31 LMC.

Principios de actuación del juez en los juicios de separación

● Protección del interés superior de los hijos
● Protección del cónyuge más débil
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● Procurar que se preserve y recomponga la vida en común. En materia de familia, el

juez puede llamar a conciliación las veces que quiera, en cualquier momento del
procedimiento.
● Resolución deberá conciliar los derechos derivados de las relaciones de filiación y con
la subsistencia de una vida familiar compatible con la vida separada de los cónyuges.
La familia no se termina con el término del matrimonio.
● Proceso reservado
● Actuaciones de oficio del tribunal. En materia de familia, el impulso procesal lo tienen
las partes y el juez. Ej. el juez puede decretar que se realice alguna prueba.
● Peticiones conjuntas a la demanda de separación o por vía de reconvención. Ambas
materias son resueltas en un único juicio.
● La liquidación de la SC es el único caso de liquidación que se puede solicitar ante el
mismo juez de familia que resuelve de la separación judicial, y no ante el juez partidor
(que vendría siendo otro juez). Art. 31 inc. final: En la sentencia el juez, además,
liquidará el régimen matrimonial que hubiere existido entre los cónyuges, si así se le
hubiere solicitado y se hubiere rendido la prueba necesaria para tal efecto.
26 de octubre
Efectos de la separación judicial
Artículo 32.- La separación judicial produce sus efectos [desde la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia que la decreta].
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación judicial
deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. Efectuada la
subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán la calidad de
separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio.
● Efectos en el orden personal de marido y mujer, art. 33: La separación
judicial deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen
entre los cónyuges, con excepción de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la
vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitación y de fidelidad, que
se suspenden.
La separación suspende los derechos y deberes entre los cónyuges cuando no sean
compatibles con la vida separada de ellos, por ejemplo, el deber de cohabitación y de
fidelidad. Sobre los demás derechos-deberes, hay discusión sobre subsisten o no:
○ Subsiste el derecho-deber de socorro recíprocos, que se materializa en suplir
las necesidades materiales de la familia, por ejemplo, de alimentos.
○ Subsiste el derecho-deber de respeto recíproco
○ Sobre el derecho-deber de protección, podría decirse que no subsiste porque es
necesario que exista posición de garante de un cónyuge respecto del otro.
Podría decirse que sí subsiste en el caso de que se entienda más ampliamente
y en relación a los hijos.
○ Derecho-deber de ayuda mutua, podría no subsistir. Podría sí subsistir en
sentido más restringido.
Habrá que verlo en el caso concreto.
● Efectos en el régimen matrimonial, art. 34: Por la separación judicial termina
la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere
existido entre los cónyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 147 del Código
Civil [bienes familiares declarados por sentencia judicial]. Entonces, la separación
judicial es una causal de terminación de la SC o participación en los gananciales.
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● Efectos en materia sucesoria: la separación judicial no termina con la calidad

de cónyuge, porque el matrimonio no se disuelve. Entonces, si un cónyuge
fallece, el otro sigue siendo heredero.
○ Excepción: cónyuge que hubiere dado la separación por su culpa. Este cónyuge
pierde los derechos sucesorios. El juez efectuará en la sentencia la declaración
correspondiente, de la que se dejará constancia en la subinscripción.
● Efectos en sede de alimentos: no se pierde el derecho a solicitar alimentos. El
derecho de alimentos tiene por objetivo asegurar la sobrevivencia de una persona, por
lo que no se puede suspender.
● Otros efectos patrimoniales: los bienes familiares se mantienen, por lo que
subsisten los derechos que se hubiesen decretado en relación a ellos.
● Efectos en relación a los hijos:
○ Artículo 36.- No se alterará la filiación ya determinada ni los deberes y
responsabilidades de los padres separados en relación con sus hijos. El juez
adoptará todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos
que pudiera representar para los hijos la separación de sus padres. La
relación entre padres e hijos no se altera por la separación judicial. El juez debe
tomar medidas considerando el interés de los hijos para reducir los efectos
negativos que pudiera representar para los hijos la separación de los padres. En
la práctica, en los juicios de separación judicial, los jueces no suelen escuchar a
los hijos. No existe una audiencia especial en que el juez deba escucharlos.
Debería concretizarse el derecho de los hijos a ser oídos, es un mandato legal.
○ Artículo 37.- El hijo concebido una vez declarada la separación judicial de los
cónyuges no goza de la presunción de paternidad establecida en el artículo
184 del Código Civil. Con todo, el nacido podrá ser inscrito como hijo de los
cónyuges, si concurre el consentimiento de ambos.

Reanudación de la vida en común

Artículo 38.- La reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de
permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separación judicial o a la ya
decretada, y, en este último caso, restablece el estado civil de casados.
El procedimiento de separación judicial se termina si durante él existe reanudación de la vida
en común de los cónyuges con ánimo de permanencia.
Para que la reconciliación de los cónyuges surta efectos frente a terceros, es necesario cumplir
con las formalidades de publicidad. Cabe distinguir dos situaciones:
● Separación por culpa. Si la separación judicial fue decretada a consecuencia de
haber incurrido cualquiera de los cónyuges en una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio o en una violación grave de los deberes y
obligaciones para con los hijos. En este caso, la reanudación de la vida en común sólo
será oponible a terceros cuando se revoque judicialmente la sentencia de
separación, a petición de ambos cónyuges y practicándose la inscripción
correspondiente en el Registro Civil (artículo 39 inciso primero de la Ley de
Matrimonio Civil).
● Separación por cese de convivencia. Si la separación judicial fue decretada en
virtud del artículo 27 de la Ley de Matrimonio Civil, vale decir, a consecuencia de
haberse solicitado por ambos cónyuges o por uno de ellos por haber cesado la
convivencia: en este caso, para que la reanudación de la vida en común sea oponible a
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terceros, bastará que ambos cónyuges dejen constancia de ella en acta

extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la
inscripción matrimonial. El Oficial del Registro Civil comunicará estas
circunstancias al tribunal competente, quien ordenará agregar el documento respectivo
a los antecedentes del juicio de separación (art. 39, inc. 2o de la Ley de Matrimonio
Civil).
Art. 41 LMC: La reanudación de la vida en común no impide que los cónyuges puedan volver
a solicitar la separación, si ésta se funda en hechos posteriores a la reconciliación de los
cónyuges. Esto implica que no se podrá volver a solicitar la reanudación de la vida en común
fundada en hechos anteriores a la reconciliación de los cónyuges.
Cuando uno reanuda la vida en común lo que está suponiendo el legislador es que se está
haciendo un “borrón y cuenta nueva”, que es lo que sanamente corresponde. Por ejemplo: la
mujer descubre que el marido le había sido infiel con la vecina, eso provocó la ruptura
matrimonial, hizo intolerable la vida en común, ella pide la separación judicial y se la otorgan,
luego perdona al marido y reanudan la vida en común con ánimo de permanencia, después la
mujer descubre que el marido no sólo le había sido infiel con la vecina, sino que también con
la secretaria, pero en la misma época en que estaba con la vecina. Ella lo descubre ahora,
entonces no puede pedir la separación judicial por ese hecho pasado.

DIVORCIO
Diferencias con separación y nulidad
En relación a la separación: el divorcio pone término al matrimonio, a diferencia de la
separación. Hasta antes de la nueva LMC del 2004, el divorcio era sin disolución de vínculo.
Las causales para pedir el divorcio son muy similares a las de la separación.
En relación a la nulidad, el divorcio se diferencia fundamentalmente en que la nulidad es
una sanción al matrimonio que se contrajo con impedimentos dirimentes o vicio del
consentimiento. El matrimonio no es válido. En cambio en el divorcio, el matrimonio es válido,
pero que por una causa posterior a él, se llega a probar y establecer que el matrimonio debe
terminar. Entonces:
● Causal de nulidad es coetánea a la celebración del matrimonio, lo que hace que el
matrimonio sea inválido
● Causal del divorcio es coetánea a la vigencia del matrimonio, lo que no lo hace inválido
ni inexistente, sino que el matrimonio termina.

Concepto:
● Colin y Capitant: “Es la disolución del matrimonio viviendo los cónyuges, a
consecuencia de una decisión judicial dictada a demanda de uno de ellos
indistintamente por las causales establecidas por ley.”
● Planiol: “La disolución del matrimonio válido en vida de los cónyuges”
● Samos Oroza: “La disolución del matrimonio pronunciada judicialmente en vida de
los esposos, a pedido de uno de ellos o de ambos por una o varias causales
taxativamente señaladas en la ley y que hagan imposible la vida en común.”
En todas las definiciones, el divorcio es término de un matrimonio válido, por causales
legales, en vida de los cónyuges.

Clasificaciones
1) Según la forma
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● Judicial: el juez constata la existencia de la causal de divorcio y lo declara. Este tenemos

en Chile.
● Administrativo: una autoridad administrativa constata la existencia de la causal de
divorcio y lo declara.
● Consensual: divorcio de común acuerdo sin intervención de la autoridad.
2) Según la causal
Distinción teórica entre:
● Divorcio sanción: castigo o consecuencia no querida por el cónyuge que comete una
falta, como transgredir los deberes maritales
● Divorico remedio: el divorcio permite terminar el matrimonio porque su subsistencia
no se puede seguir manteniendo, ej. por cese de la convivencia.
Entonces, los tipos de divorcio son:
● Divorcio por culpa
● Divorcio de común acuerdo
● Divorcio por cese de la convivencia, que implica que sólo es necesario probar el cese de
la convivencia.
● Divorcio sin causal, no se necesita probar nada. La profe piensa que con este divorcio
los derechos-deberes maritales no tienen mucho sustento porque de incumplirse, no
habría sanción.
En Chile, tenemos: (1) divorico por culpa, y (2) divrocio por cese de la convivencia, que puede
ser solicitado unilateralmente o de común acuerdo. Tenemos un mix.
3) Según la concepción del matrimonio:
● Divorcio como derecho individual y absoluto, por lo que se podría pedir siempre e
incluso sin causal.
● Divrocio como solución objetiva frente a un mal, la ruptura. Nadie quiere la ruptura,
por lo que el divorcio lo soluciona. Este sistema tenemos en Chile.

Características del divorcio en Chile

● Divorico judicial
● Divorcio por culpa y por cese de convivencia, que se puede pedir de mutuo acuerdo o
unilateralmente
● Como solución objetiva frente a un mal, que es la ruptura. Art. 53: El divorcio pone
término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada
ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.
Respecto al tipo de divorcio que existe en Chile, la doctrina dice que el art. 102 CC cumple una
función hermenéutica. Es decir, que ante cualquier juicio de divorcio el juez debe tenerlo
a la vista, entendiendo el divorcio como una excepción a la regla general, que es el matrimonio
indisoluble y para toda la vida. Entonces, si el juez no alcanza la convicción necesaria, deberá
rechazar la solicitud de divorcio.

Entonces:
● El matrimonio es la regla general, el divorcio la excepción.
● El divorcio no es un derecho individual absoluto, debe invocarse la causal,
interpretarse restrictivamente, y debe probarse.
○ La doctrina establece que el juez deberá negar el divorcio en caso de el cónyuge
que pide el divorcio haya incumplido el deber de alimentos.
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Causales de divorcio
1) Divorcio por culpa de uno de los cónyuges, art. 54: El divorcio podrá ser
demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una
violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes
y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común. El encabezado del
art. 54 indica la causal genérica del divorcio por culpa. Se deben cumplir los requisitos que se
indican: (1) falta imputable a uno de los cónyuges, (2) violación grave de los derechos-deberes
maritales o paterno-filiales y (3) que se haga intolerable la vida en común. La separación
judicial por culpa tiene un encabezado similar.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o
psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una
forma de trasgresión grave de los deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave
ruptura de la armonía conyugal
4. Suprimido; Antes, este numeral se refería a la conducta homsexual.
5. Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
Cualquiera de las situaciones que constituye la causal por culpa debe probarse. Ello puede ser
difícil en la práctica.

2) Divorcio por cese de la convivencia, art. 55

Si se solicita de común acuerdo, debe:
● Acreditarse el cese de convivencia durante al menos un año
● Entregarse un acuerdo completo y suficiente de las relaciones mutuas entre los
cónyuges y con sus hijos.
Si se solicita unilateralmente, debe:
● Acreditarse el cese de la convivencia durante al menos tres años.
● Cláusula de dureza, art. 55 inc. 3: “salvo que, a solicitud de la parte demandada, el
juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado
cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del cónyuge
demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo”. Entonces, en el caso de que lo
pida unilateralmente el plazo de cese es mayor y además si yo lo pido tengo que haber
sido completamente diligente en el cumplimiento de la obligación alimenticia.
¿Cómo se prueba la fecha del cese de la convivencia? En todo caso, se entenderá que
el cese de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren
los artículos 22 y 25, según corresponda. Entonces, el cese de la convivencia se prueba
mediante el acuerdo de la separación de hecho / notificación judicial del cese de la convivencia
/ notificación de alguna demanda del art. 25 (arts. 22 y 25).
El cese de la convivencia no necesariamente implica la separación de hecho. El cese de la
convivencia requiere que los cónyuges no viven como marido y mujer y no tienen ánimo de
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volver a hacerlo. Entonces, en el caso de que no se haya dado la separación de hecho, podría
haber cese de la convivencia, pero será más difícil probarlo.
La reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de permanencia, interrumpe
el cómputo de los plazos a que se refiere este artículo.

Acción de divorcio
● Legitimación activa: puede ser ejercida por cualquiera de los cónyuges. Salvo el
divorcio por culpa que sólo puede solicitarlo el cónyuge no culpable
● Es una acción irrenunciable, por lo que toda cláusula en una capitulación matrimonial
en contrario será nula
● Es una acción imprescriptible. En el divorcio por culpa, en la práctica, si la causal se
materializó hace mucho tiempo, será difícil probarla.
● La acción se extingue por la muerte de alguno de los cónyuges, porque el matrimonio
se termina. Si hay un juicio de divorcio pendiente, se pone fin a él.

Excepción en caso de ser demandada de divorcio unilateral por cese de la

convivencia
En el caso de que una persona sea demandada por divorcio, podría alegar lo establecido en el
art. 55 inc. 3 (cláusula de dureza): Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un
cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres años,
salvo que, [a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante
el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos
respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo].
La figura es:
● Demandante demanda divorcio por cese de convivencia (unilateralmente, por tres
años).
● Demandado opone excepción de cláusula de dureza (alega que (1) el demandante, (2)
durante el cese de la convivencia, (3) no ha dado cumplimiento (4) reiterado a su
obligación de alimentos respecto del demandado y sus hijos comunes, (5) pudiendo
hacerlo).
○ Juez acoge la excepción (se le da la razón al demandado): no otorga el divorcio.
○ Juez deniega la excepción (se le da la razón al demandante): otorga el divorcio

Cuestiones del art. 55 inc. 3: el juez no sólo debiera verificar que se está incumpliendo con
la obligación de alimentos respecto del cónyuge demandado y los hijos comunes, sino otras
cuestiones, sobre las cuales surge discusión.
● ¿Es una exigencia para que el juez pueda acoger la excepción que los alimentos hayan
sido decretados judicialmente? Sí. Por lo que si un cónyuge está pagando pensión de
alimentos voluntaria, no debería acogerse la excepción.
● ¿Debe haber incumplimiento respecto del cónyuge además de los hijos, o basta con
uno de ellos? Basta que el incumplimiento haya sido respecto del cónyuge o de los
hijos, no obstante la conjunción “y”.
● ¿Cuándo se entiende que el incumplimiento es reiterado? Los tribunales han exigido
que al menos hayan existido dos apremios en contra del deudor de alimentos. No basta
que se haya incumplido el deber, sino que se requiere que el deudor haya sido
apremiado judicialmente. Esto aumenta la dificultad para que un juez acoja la
excepción.
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● ¿Quién tiene la carga de la prueba del incumplimiento? La parte que alega que ha
existido un incumplimiento (el que alega la excepción).
● ¿Puede el demandante ofrecer el pago de los alimentos y conseguir el divorcio? Ej.
hubo separación, el padre se va de la casa y no paga la pensión de alimentos. Él
demanda la separación con su señora, ¿puede el padre ofrecer el pago de los alimentos
para conseguir el divorcio?
○ Algunos tribunales interpretan que la cláusula de dureza debiera significar una
responsabilidad pro la familia en común por parte de quien está pidiendo el
divorico. Si fuera tan fácil acceder a que pague todo lo que debe y se acepta el
divorcio la señal que daría la cláusula de dureza sería muy contraria a su sentido
(que es que aquí nadie aproveche su propia irresponsabilidad, ni siquiera al
momento de pedir el divorcio)
○ Otros tribunales interpretan que pagando, la acción de divorcio muere. Para la
profesora esta posición es mucho más facilista, porque sostiene como si la
cláusula de dureza como si fuera un requisito cualquiera, y en realidad un
requisito que está encaminado a asegurar la responsabilidad familiar sobre
todo de quien está demandando el divorcio.
● ¿Puede referirse a un incumplimiento de alimentos anterior a la vigencia de la LMC
(2004)? Podría haber un incumplimiento muy antiguo de los alimentos, anterior
incluso a la vigencia de la LMC, hay alimentos que se deben desde hace muchos años,
pero antes de la vigencia de la LMC las personas ni siquiera sabían que podía llegar a
existir una posibilidad de divorcio vincular y menos el cómo la ley lo iba a regular, por
lo tanto si existen incumplimientos muy antiguos, los jueces no lo acogen como si fuese
el incumplimiento reiterado al que se refiere el inciso 3 del artículo 55

La parte demandada podría oponerse a la acción de divorcio (además de la

excepción del art. 55 inc. 3):
● Ejerciendo una excepción fundándola en que la parte demandante ha abusado del
derecho o ha obrado de mala fe. Ej. alegar que el demandante dio lugar al divorico por
hechos propios, el cese de la convivencia fue unilateral y se dejaron de cumplir con los
deberes maritales.
● Ejerciendo demandas reconvencionales. Es decir, que un cónyuge demanda de
divorcio, y el otro demanda reconvencionalmente por (1) separación judicial, (2)
nulidad y (3) divorico por culpa del demandante (cuando el ha demandando divorico
por cese de la convivencia). En el último caso (3), que el juez acoja una u otra causal
tiene consecuencias diferentes. No hay un único criterio sobre cuál acoger. Ej. hubo
VIF y ello ocasionó el cese de la convivencia. Un cónyuge demanda por divorcio por
cese de la convivencia, y el otro por culpa. A juicio de la profesora, el juez debiera acoger
el divorico por culpa, porque es la causal que produjo la otra.

Efectos del divorcio

● Termina (disuelve) el matrimonio. Los cónyuges pierden la calidad de tal y se pone fin
a todos los derechos y deberes entre cónyuges. Desde la fecha del divorcio, ya no se
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puede exigir el cumplimiento de los derechos y deberes maritales (incluso los

alimentos).29 La sentencia de divorcio produce efectos:
○ Respecto de los cónyuges, desde que la sentencia queda ejecutoriada
○ Respecto de terceros, será necesario inscribir la sentencia en el Registro Civil.
Se materializa como una subinscripción al margen de la partida de matrimonio
● Genera estado civil de divorciado que permite nuevo matrimonio
● No altera la filiación de los hijos
● Mantiene parentesco de afinidad: art. 31 CC
● Da derecho a compensación económica, que es aquella que el juez decreta en el marco
de un juicio de divorcio. En la misma demanda o en una demanda reconvencional, el
cónyuge que cumple con ciertos requisitos tiene derecho a una compensación
económica.
● No subsiste la declaración de bien familiar, ya que se pierde la calidad de cónyuge,
siempre que la residencia afectada como bien familiar deje de ser la residencia
principal de la familia (art. 145 inc. 3º CC).30

NULIDAD
Es el mecanismo jurídico con efectos más radicales respecto de la ruptura matrimonial.
La nulidad matrimonial es bastante singular, respecto de la nulidad del CC.
● No hay nulidad absoluta y relativa
● Tiene sus propias causales
● Tiene particularidades respecto del legitimado activo
● No se sanea por el transcurso del tiempo (aunque hay algunos plazos respecto de
algunos causales)
● El juez debe hacer una interpretación restrictiva respecto de la concurrencia de las
causales. En Chile existen muy pocas sentencias de nulidad acogidas por los tribunales
(aprox. 100 al año). No existen nulidades de pleno derecho (lo que no obsta a la
inexistencia de algunos matrimonios, que no requiere ser declarada). Ambas cosas se
explican por el principio de conservación del matrimonio.
● No se puede alegar la nulidad si los contratantes sabían del vicio que invalidaba el acto.
Ej. si yo me casé y sabía que tenía un impedimento para casarme, no puedo pedir yo la
nulidad de matrimonio. Sin embargo, hay ciertas causales que pueden ser ejercidas de
todas formas, porque prevalece la verdad.
● Morigeración de los efectos de la nulidad declarada: la nulidad declarada implica que
los efectos se retrotraen al momento de la celebración del matrimonio. Sin embargo,
cuando los cónyuges se casan mediante un matrimonio que está afecto a una causal de
nulidad, no es posible retrotraer el matrimonio a la época de su celebración, porque el

29
Ojo que cualquier prestación voluntaria que acuerden los cónyuges más allá de la ley es válida. Entonces, si
los cónyuges se divorciaron, uno puede seguir pagando alimentos al otro si así lo acuerdan.
30
Art. 145. Los cónyuges, de común acuerdo, podrán desafectar un bien familiar. Si la declaración se refiere a
un inmueble, deberá constar en escritura pública anotada al margen de la inscripción respectiva.
El cónyuge propietario podrá pedir al juez la desafectación de un bien familiar, fundado en que no está
actualmente destinado a los fines que indica el artículo 141, lo que deberá probar. En este caso, el juez procederá
en la forma establecida en el inciso segundo del artículo 141.
Igual regla se aplicará si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de los cónyuges
o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deberá formular
al juez la petición correspondiente.
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matrimonio implica una comunidad de vida, en donde hay experiencias, hijos, etc. No
es posible “negar una vida” por la nulidad. Por eso, el legislador reguló el matrimonio
putativo. No se aplica en este matrimonio los efectos retroactivos de la nulidad. El
matrimonio putativo implica que se le reconocen efectos civiles mientras haya existido
buena fe y justa causa de error por parte de alguno de los cónyuges. Es decir, que si
uno de ellos creía que el matrimonio era válido, el matrimonio de todas formas es nulo,
pero sin efectos retroactivos.

Causales de nulidad
Deben existir a la época de la celebración
● Existencia de algún impedimento dirimente por parte de ambos o alguno de los
cónyuges, es decir, incapacidad de alguno de los cónyuges.
● Vicio del consentimiento (error y fuerza).
● Falta de testigos hábiles (arts. 44 y 45 LMC). Si se celebró el matrimonio ante menos
de dos testigos hábiles, es posible obtener la nulidad.

Legitimación activa (art. 46 LMC)

Regla general: puede ejercer la acción de nulidad cualquiera de los presuntos cónyuges (se dice
“presuntos” porque si se declara la nulidad, los cónyuges nunca lo fueron)
Excepciones:
● Se restringe en caso de error o fuerza. Quien causó el vicio del consentimiento
no puede pedir la nulidad. Ej. quien forzó al otro a casarse con él no puede pedir
después la nulidad. Está legitimado activamente para ejercer la acción de nulidad
quien padeció el error o la fuerza.
● Se amplía en caso de:
○ Falta de edad mínima, es decir, cuando la persona se casó con menos de 16
años, la acción de nulidad puede ser ejercida por sus ascendientes, hasta que
cumpla los 16.
○ Vínculo matrimonial no disuelto: puede ejercer la acción de nulidad (del
segundo matrimonio) el cónyuge anterior o sus herederos. Esto se explica
porque si muere quien se casó dos veces, aparecerán dos viudos/viudas de la
misma persona.
Artículo 49: Cuando, deducida la acción de nulidad fundada en la existencia
de un matrimonio anterior, se adujere también la nulidad de este matrimonio,
se resolverá en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente.
○ Matrimonio in articulo mortis: aquel en que uno de los contrayentes está en
riesgo inminente de muerte (generalmente, una enfermedad mortal) y desea
casarse, y luego, la persona fallece. Entonces, este matrimonio puede celebrarse
sin las formalidades previas del matrimonio, es un matrimonio “express”.
Puede ejercer la acción de nulidad los herederos.
○ Impedimento de parentesco o crimen: cualquier persona puede pedir la
nulidad del matrimonio (sin ningún otro requisito adicional).

Legitimación pasiva
● Si demanda uno de los cónyuges, el otro es el legitimado pasivamente.
● Si demanda un tercero en el caso de impedimento de parentesco u homicidio, o un
ascendiente, o un heredero, los legitimados pasivos son ambos cónyuges.
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Extinción de la acción de nulidad

1. Por muerte de uno de los cónyuges. Excepcionalmente, pueden ejercer la acción de
nulidad los herederos del cónyuge muerto cuando:
a. Existe matrimonio con vínculo no disuelto
b. Matrimonio in articulo mortis
2. Por el transcurso del tiempo (se habla de caducidad y no prescripción). La acción es
imprescriptible. Excepciones (casos en que la acción de nulidad caduca):
a. Error o fuerza, la acción puede ser ejercida en el plazo de 3 años desde que
desaparece el vicio.
b. Falta de edad mínima, la acción caduca cumplido un año desde que los
cónyuges alcanzan la mayoría de edad (a los 19 años)
c. Vínculo matrimonial no disuelto, la acción caduca en el plazo de un año contado
desde el fallecimiento de uno de los cónyuges
d. Matrimonio en artículo mortis, la acción caduca en un año
e. Falta de testigos hábiles, la acción caduca en un año

Efectos de la nulidad matrimonial

Regla general: La nulidad surte efectos desde que existe sentencia firme subinscrita para ser
oponible a terceros. La nulidad matrimonial tiene efecto restitutorio (art. 50 LMC), es decir,
retrotrae los hechos al estado anterior al matrimonio (sin perjuicio de que este efecto es
bastante limitado). Ej. si el cónyuge cuyo matrimonio fue declarada nulo era viudo, luego de
la nulidad seguirá siéndolo.
Excepciones al efecto retroactivo:
● Se conserva la filiación matrimonial (art. 51 inciso 4 LMC): el matrimonio genera la
filiación matrimonial, esto se ve inalterado, los hijos no pierden la calidad de hijos
matrimoniales.
● Derecho a compensación económica (art. 61 y 62 LMC). De alguna manera esta
compensación económica surge del reconocimiento del deber de socorro que existe
entre los cónyuges, deber que se amplifica o se extiende incluso después de terminado
el matrimonio, en el caso de una nulidad no se puede hablar de una terminación del
matrimonio ni de un efecto de deber de socorro porque el matrimonio no existió
válidamente, pero lo que sí se hace es excepcionar a través de este efecto la radicalidad
del efecto restitutorio.
● Matrimonio putativo

Matrimonio putativo (arts. 50 y 51 LMC)

Requisitos:
● Debe existir un matrimonio declarado nulo.
● Debe haber sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil (esto último, en
el caso del matrimonio celebrado ante una autoridad religiosa).
● Que exista buena fe o justa causa de error (de hecho) por parte de al menos uno de los
cónyuges. Ej. uno de los cónyuges no sabe que el otro sufre de una incapacidad
psíquica. No se acepta el error de derecho, porque la ley se presume conocida por todos.
Ej. si me caso con mi hermano, no puedo después solicitar el matrimonio putativo por
no saber esta circunstancia. La buena fe o la justa causa de error de hecho se extiende
desde que se contrae matrimonio válido (según su concepción), hasta:
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○ Para el demandante, hasta que entra en conocimiento del vicio que afecta la
validez del matrimonio, y presenta la demanda de nulidad.
○ Para el demandado, hasta que se le notifica la demanda de nulidad de
matrimonio. Sin embargo, si es que contesta la demanda (se defiende diciendo
que el matrimonio no es nulo), su buena fe se mantiene hasta que se dicte
sentencia acogiendo la nulidad.
En el caso de que el vicio del matrimonio sea el consentimiento viciado por fuerza,
ninguno de los cónyuges estará de buena fe, porque sabrán de la existencia de esta
fuerza.
Efectos: el matrimonio putativo produce los mismos efectos que el matrimonio válido
respecto del cónyuge que estuvo de buena fe y con justa causa de error. Entonces, el cónyuge
que contrajo el matrimonio de buena fe puede optar entre (1) la disolución del régimen
matrimonial que tenía, o (2) puede acogerse a las reglas de liquidación de una comunidad.
Las donaciones o promesas que se hicieron de buena fe al otro cónyuge por causa de
matrimonio se mantienen, no obstante la nulidad matrimonial.
El matrimonio nulo putativo tendrá efectos civiles desde que se celebró el matrimonio, hasta
que ambos perdieron la buena fe.
Prueba: el matrimonio se presume putativo salvo que se pruebe lo contrario y se declare
en sentencia (art. 52). La putatividad del matrimonio no debe probarse en principio.

Compensación económica (CE)

Concepto: derecho que tiene el cónyuge económicamente más débil a consecuencia del
divoticio o nulidad para pedir que se le compense el menoscabo económico que le produjo el
hecho de no haber trabajado o haber trabajado menos de lo que quería o podía, por haberse
dedicado al hogar o los hijos en común.
● La compensación económica es una consecuencia posible del divorico y de la nulidad.
● Sólo es dada por el juez.
● Tiene derecho a reclamar una compensación económica el cónyuge económicamente
menoscabado por haber trabajado menos o no haber trabajado por haberse dedicado
a los hijos en común o el hogar.
● El principio que rige la compensación económica es el establecido en el art. 3 LMC: Las
materias de familia reguladas por esta ley deberán ser resueltas cuidando proteger
siempre el interés superior de los hijos y del cónyuge más débil.
● Se visualiza el matrimonio como un estatuto económico protector de los cónyuges y los
hijos. Entonces, cuando se termina o declara nulo, se realiza una comparación respecto
de la situación económica de ambos cónyuges, según, por ejemplo, quien se queda con
los hijos, quién ganó más durante el matrimonio, cuál de ellos tiene mayores
posibilidades de poder surgir económicamente en el futuro. El que se vio más
menoscabado, tendrá el derecho a la compensación económica. La compensación
económica es una extensión del deber de socorro más allá del matrimonio.

Contexto: surge en la LMC del 2004 como forma de entregar una protección efectiva al
cónyuge económicamente más débil al momento del término o nulidad del matrimonio. El
pago de la compensación económica se hará efectivo una vez que declarado el divorcio o la
nulidad.
En principio, la CE existía sólo para el ex-cónyuge más económicamente débil. El 2016, la CE
se extiende además a los ex-convivientes civiles (AUC).
APUNTES
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Requisitos de procedencia de la CE (art. 61 LMC):

● Divorcio o nulidad del matrimonio, o término del AUC
● Existencia real y efectiva de un menoscabo económico: el art. 62 establece criterios
para considerar cuándo se verifica este requisito. Es el requisito más importante.
● Durante el matrimonio, uno de los cónyuges (1) no desarrolló una actividad
remunerada o lucrativa o (2) haberlo hecho en menor medida de lo que podía y quería.
Ej. el hombre trabajó a media jornada para poder cuidar a los hijos en la tarde.
○ La expresión “podía y quería” es muy poco exacta. Siempre habrá discusión
sobre si el cónyuge realmente quería o no trabajar, o si más bien prefería
quedarse en la casa. Esta expresión ha dado lugar a muchos fallos
desafortunados
● Que el menor o nulo desarrollo profesional se debió a la dedicación al cuidado de hijos
o labores del hogar común. Esto se pudo haber debido a que los cónyuges lo pactaron,
o que uno quiso hacerlo.

Naturaleza jurídica de la CE
Este aspecto ha sido discutido desde que comenzó a discutirse la creación de la institución. La
ley no lo deja claro, los parlamentarios tampoco tuvieron interés en referirse sobre cuál iba a
ser la naturaleza jurídica de la institución, por ende hay muchas alternativas que en doctrina
se han barajado:
● Naturaleza alimenticia o asistencial: dado que el cónyuge va a perder la posibilidad de
demandar alimentos hay que darle una compensación económica para que equipare
los efectos de perder una posibilidad de mantenerse económicamente. Respuesta: No
es naturaleza alimenticia porque los alimentos atienden a un estado de necesidad que
puede ir variando en el tiempo y la compensación económica se fija una sola vez y se
paga una sola vez (independiente de que se pueda pagar en mensualidades, es un sólo
monto que se determina).
● Podría ser una restitución por un enriquecimiento injusto de parte del otro cónyuge,
porque esto es UN cónyuge que le demanda al otro, no es que yo le esté demandando
al Estado de Chile las labores de cuidado de mis hijos. El otro se aprovechó de que yo
estaba en la casa cuidando a los niños y trabajó todo lo que quiso y pudo. Respuesta:
No es una restitución por enriquecimiento injusto porque no hay una injusticia por
parte del que sí aumentó su patrimonio
● Indemnización de perjuicios.31 Respuesta: no tiene una naturaleza indemnizatoria
porque si bien es cierto que para evaluar el monto de la compensación económica se
hace una especie de avaluación de un lucro cesante de la pérdida de la chance laboral
que uno tenía, aquí no existe culpa por parte del otro, ni exposición al riesgo, ni
incumplimiento al contrato que de lugar a una indemnización, porque podría haber un
cónyuge que actuó de muy buena fe respecto del otro y que en el matrimonio tomaron

31
Diferencia entre una compensación e indemnización: cuando uno habla de una indemnización en materia de
daño hay requisitos que tienen que concurrir y que en este caso no se piden, no hay un otro que te haya
ocasionado el daño por ejemplo. Yo la compensación se la exijo a mi cónyuge no porque él tenga culpa de que
haya sufrido un menoscabo económico, sino que estoy intentando compensar (teniendo en vista un principio
de solidaridad entre quienes fueron cónyuges) el hecho que por una parte tuve un detrimento económico y por
otra el otro cónyuge tuvo un aumento patrimonial, que tampoco fue un enriquecimiento injusto. No se hace un
juicio de valor respecto del accionar del otro.
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la decisión de que uno se iba a dedicar a trabajar y el otro al cuidado de los hijos a lo
menos parcialmente.
Tampoco excluye que se pueda demandar una indemnización de perjuicios por otra
vía.
Además la compensación económica no está destinada a indemnizar otro tipo de
perjuicios, sino solamente compensar un menoscabo económico.
● Compensatoria

En resumen, no existe claridad respecto de la naturaleza jurídica de la compensación

económica, pero simplemente se habla de una naturaleza compensatoria de un perjuicio
económico. La causa es una causa objetiva, que está ahí y tiene que ver con la vida misma
familiar o matrimonial.

Criterios para determinar la cuantía de la CE (art. 62)

Ante una demanda de nulidad del matrimonio o divorcio, el juez requiere de criterios para
determinar por qué se produjo el menoscabo económico. Puede ser por ejemplo porque uno
de los cónyuges se quedó en la casa para cuidar a los hijos, porque no tuvo posibilidad de
cotizar en salud o pensiones, porque al momento del divorcio el cónyuge tiene un estado de
salud o edad que le generan dificultad para encontrar trabajo, etc. El art. 62 enumera algunos
de estos criterios.
Art. 62: Para determinar la existencia del menoscabo económico y la cuantía de la
compensación, se considerará, especialmente:
● Duración del matrimonio o vida en común o AUC. La vida en común puede haber
iniciado antes del matrimonio o haber terminado antes también. Lo relevante es esta
vida matrimonial en los hechos.
● Situación patrimonial de ambos cónyuges. Se debe comparar el patrimonio de ambos
cónyuges y esto dependerá del régimen también que se ha adoptado y ver esto después
de la liquidación. Si hay una sociedad conyugal los cónyuges terminan casi en pie de
igualdad después de la liquidación. También hay que ver si hay seguridad social, como
una pensión o ahorros porque de eso depende que el cónyuge tenga o no un futuro
digno.
○ Se considera al interior de este criterio los beneficios previsionales de los
cónyuges
● Edad y estado de salud de los cónyuges, que son importantes para determinar las
posibilidades de vida y trabajo futura de los cónyuges (normalmente, del cónyuge que
demanda la CE). Ej. no es lo mismo buscar trabajo a los 30, que a los 70. Lo mismo
pasa con la salud.
● Cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral (normalmente,
del cónyuge que demanda la CE). Ej. no es lo mismo lo que deja de ganar un médico
que un profesor de filosofía.
● Buena o mala fe (de ambos): por ejemplo, si el divorcio se declaró por la culpa de uno
de los cónyuges, o si alguno de ellos obligó al otro a dejar de trabajar. Art. 62 inc. 2: Si
se decretare el divorcio en virtud del artículo 54, el juez podrá denegar la
compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la
causal, o disminuir prudencialmente su monto.
● Colaboración en actividades lucrativas del cónyuge que demanda la CE respecto del
otro. Ej. una mujer se casa muy temprano, tien dos hijos, y el marido tiene una gran
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empresa. La mujer nunca trabajó de forma independiente, pero llevaba las cuentas de
la empresa, ayudaba a las actividades de la empresa, etc. y nunca recibió dinero de la
empresa del marido, porque lo entendía como negocio familiar. Se divorciaron. Ella
demandó compensación económica, y la prueba principal que rindió fue la
colaboración en las actividades lucrativas del marido, lo que le hizo tener una CE muy
alta.
Recordar que cada uno de estos elementos deberán ser probados ante el juez. Algunos serán
más fáciles de probar que otros. OJO que en los juicios de compensación económica el cónyuge
que la demanda (y quien tiene la carga de la prueba) no tendrá la facultad para pedir al juez
que ordene a una institución pública que le entregue ciertos documentos (sí la tiene en el caso
de los juicios de alimentos).

Determinación de la CE
● Convencional, artículo 63: La compensación económica y su monto y forma de pago,
en su caso, serán convenidos por los cónyuges, si fueren mayores de edad, mediante
acuerdo que constará en escritura pública o acta de avenimiento, las cuales se
someterán a la aprobación del tribunal. Esta forma de CE es muy recomendable, ya
que la práctica demuestra que las CE convencionales son más altas (y muchas veces
más justas) que las judiciales.
● Judicial, artículo 64: A falta de acuerdo, corresponderá al juez determinar la
procedencia de la compensación económica y fijar su monto. La CE se deberá (1)
demandar conjuntamente con el divorcio o la nulidad, o (2) en la contestación de la
demanda de divorcio o nulidad, como demanda reconvencional. Si ninguno de los dos
cónyuges demanda CE, el juez deberá hacer la prevención a ambos de la existencia de
este derecho en la audiencia preparatoria.

Forma de pago de la CE
En la sentencia, además, el juez debe determinar la forma de pago de la CE (arts. 65-66 LMC).
Puede pasar que:
● El cónyuge demandado tenga bienes para pagar la compensación. Podrá pagarlo a
través de una prestación única de contado (dinero, acciones, constitución de derechos
avaluable en dinero, como el usufructo, etc).
● El cónyuge demandado no tenga bienes para pagar la compensación. El juez podrá
dividir el monto de la compensación en tantas cuotas como fuere necesario. Para
tomar esta decisión, el juez deberá tomar en consideración la capacidad económica del
cónyuge deudor, y deberá expresar el valor de la cuota en unidades reajustables (ej.
UF).
Además, el juez deberá tomar garantías para el pago, que permitan entregar al cónyuge
acreedor la seguridad de que le pagará. Los alimentos se consideran como una garantía
para el pago de la CE, por lo que se pueden ejercer las medidas de apremio que derivan
de ellas (arresto, arraigo).
● La compensación económica se puede pagar mediante traspaso de fondos en la cuenta
de capitalización individual en la AFP (art. 80 Ley 20.255): Al considerar la situación
en materia de beneficios previsionales a que se refiere el artículo 62 de la ley N°
19.947, sobre Matrimonio Civil, y ello origine total o parcialmente un menoscabo
económico del que resulte una compensación, el juez, cualquiera haya sido el régimen
patrimonial del matrimonio, podrá ordenar el traspaso de fondos desde la cuenta de
APUNTES
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capitalización individual afecta al decreto ley N° 3.500, de 1980, del cónyuge que
deba compensar a la cuenta de capitalización del cónyuge compensado o de no existir
ésta, a una cuenta de capitalización individual, que se abra al efecto. En el caso de
que el cónyuge acreedor no tenga cuenta de capitalización individual en la AFP (ej. la
persona nunca trabajó), se puede abrir una cuenta para los efectos del traspaso de
fondos.
Dicho traspaso, no podrá exceder del 50% de los recursos acumulados en la
cuenta de capitalización individual del cónyuge que debe compensar, respecto de los
fondos acumulados durante el matrimonio. El monto máximo que se puede traspasar
al cónyuge acreedor es el 50% de los fondos de los fondos de la CCI acumulados
durante el matrimonio, es decir, que no están afectos al traspaso los fondos generados
durante la soltería o en un matrimonio anterior.
Esta ley es conocida como la de reforma previsional, dentro de lo que establece es que
tratándose de un titular de una CCI deudor de una compensación económica, ésta se
va a poder pagar mediante el traspaso de cierto monto de dinero ahorrado por el
deudor a la cuenta del cónyuge acreedor.
Es la primera vez que se permite usar los fondos de la jubilación para otros fines. El
juez debe ordenar el traspaso de dinero de una cuenta a otra, no se realiza
automáticamente. Podrá hacerlo cuando los fondos de jubilación del cónyuge acreedor
son mucho más bajos que los del cónyuge deudor de la compensación económica.
Ojo, que esto es sólo para los afiliados de la AFP, hay personas que aún están en el
sistema antiguo o que están en sistemas paralelos, por ejemplo las fuerzas armadas, a
ellos no es posible aplicarles esta disposición, porque si hablamos de estos sistemas no
existen cuentas de capitalización individual, las personas no tienen dominio de sus
fondos previsionales porque es todo un fondo común.
● Otras formas de pago: dación en pago, constitución de derechos reales.

Art. 36 LMC: “El juez adoptará todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos
negativos que pudiera representar para los hijos la separación de sus padres”. El juez puede
adoptar medidas creativas para este fin.

Recordar que la compensación económica sólo opera para el cónyuge que se vio
menoscabado económicamente por haber trabajado menos de lo que quería o podía, por lo
que no procede en otros casos, aunque parezca manifiestamente injusto.
Caso: una pareja se casó sin tener ninguno carrera universitaria, y ambos trabajaban.
Decidieron que el marido se pondría a estudiar primero, y luego la mujer. Mientras el hombre
estudiaba, la mujer cuidaba la casa y trabajaba para pagar los estudios del marido. El hombre
se titula de ingeniero. Se separaron porque el hombre tenía otra pareja.
La mujer demanda divorcio por culpa, además de la compensación económica. El tribunal de
primera instancia y la CA deniega la compensación económica, la señora obtiene el divorcio
pero no es indemnizada de ninguna forma por el proceder de este marido. Estimaron que no
procedía porque la mujer durante el matrimonio trabajó más de los que quería o podía, por
lo que no se cumplían los requisitos del art. 61.
¿Qué nos indica esto? Que la compensación económica está destinada a apalear ciertos
menoscabos cuando se cumplen los requisitos de procedencia y hay forma de estimarlo, de lo
contrario no es posible a través de una compensación económica indemnizar de ninguna
forma cualquier otro tipo de perjuicio.
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Otras soluciones ante la ruptura matrimonial

● Pactos previos, mediante el cumplimiento de capitulaciones
matrimoniales. Existe la posibilidad de que los cónyuges anticipen la situación que
se pueda derivar de una ruptura, por lo que pueden regular de antemano ciertos
parámetros de la compensación económica. Ej. antes de la ruptura (cuando los
cónyuges están “bien”), los cónyuges acuerdan que la compensación económica se
calculará en relación a un porcentaje del sueldo del marido o de la mujer.
● Mediación familiar: ante una ruptura matrimonial, los conflictos se pueden
resolver mediante la mediación familiar. Es un proceso alternativo a la judicialización
de un conflicto familiar, en donde un mediador y los cónyuges buscan solucionar los
conflictos derivados de la ruptura familiar. Son los mismos cónyuges quienes toman
las decisiones, mediados por un mediador. Es una forma muy exitosa y útil para la
solución de conflictos, ya que siempre las partes podrán darse una mejor solución que
el juez (que es un tercero que no los conoce).

ACUERDO DE UNIÓN CIVIL (AUC)

La ley 20830 del 2015 regula AUC.

Al establecer el AUC, el legislador concibe una institución desde una óptica exclusivamente
patrimonial. En el transcurso de la tramitación de la ley, se fueron incorporando regulaciones
del matrimonio de forma calcada en el AUC. Es decir, que el AUC y el matrimonio no tienen
regulaciones totalmente diferentes.

Concepto, art. 1: El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre dos personas que
comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida
afectiva en común, de carácter estable y permanente. Los contrayentes se denominarán
convivientes civiles y serán considerados parientes para los efectos previstos en el artículo
42 del Código Civil.
Su celebración conferirá el estado civil de conviviente civil. El término de este acuerdo
restituirá a los contrayentes el estado civil que tenían antes de celebrar este contrato, salvo
en la situación prevista en la letra c) del artículo 26.
En el concepto hay algunos elementos similares al matrimonio, que producen problemas
interpretativos:
● Vida afectiva en común. Queda la duda sobre a qué tipo de afecto se trata (entre amigos,
entre parientes). Naturalmente debiera entenderse a un vida afectiva de pareja.
● Dos personas que comparten un hogar: en el matrimonio, uno de sus fines es que los
cónyuges vivan juntos. En la definición de AUC, pareciera ser que los cónyuges vivan
juntos sea un requisito del AUC. Sin embargo, se ha interpretado que no es un requisito
del AUC ni una obligación que asumen quienes lo contraen.
● De carácter estable y permanente: el matrimonio es indisoluble. El AUC “no va tan
lejos”. Sin embargo, el AUC se puede terminar con la sola expresión de voluntad
unilateral, sin siquiera avisar al otro conviviente.
A seis años del establecimiento del AUC, cabría preguntarse si el AUC ha solucionado los
problemas de convivencia informal. Pasaba que una pareja vivía junta mucho tiempo, uno de
ellos se moría, y la ley no otorgaba una protección al conviviente sobreviviente. Con el AUC,
se intentó solucionar este problema.
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Características

Características AUC
● Contrato
● Solemne
● Entre dos personas, que no necesitan ser de distinto sexo.
● Disoluble
● Actual
● Genera el estado civil de “conviviente civil”
● Genera ciertos derechos y obligaciones:
○ Ayuda mutua
○ Una especie de deber de socorro, que no es un deber de socorro propiamente
tal porque no otorga derecho de alimentos a los convivientes.
Ambos derivan de la afectividad.

Requisitos de existencia y de validez

Requisitos de existencia:
● Dos personas, de mismo o distinto sexo. Acá se diferencia del matrimonio.
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● Consentimiento prestado de la forma en que la ley establece

● Presencia de un oficial del Registro Civil
● Inscripción del AUC en un registro especial de Acuerdos de Unión Civil.

Requisitos de validez: son los generales de cualquier contrato patrimonial.

● Consentimiento libre y espontáneo. Además, debe ser expreso. Por lo tanto, no debe
quedar duda de que la persona sabe que se está casando por AUC y lo engañan
diciéndole que se casará en matrimonio.
En consecuencia de lo anterior, no deben celebrar el contrato a consecuencia de error
o de fuerza.
● Capacidad: mayoría de edad y libre administración de los bienes. Excepcionalmente,
el disipador que se halle en interdicción de administrar lo suyo, podrá celebrar por sí
mismo el AUC (art. 7)
● Cumplimiento de formalidades legales (art. 10 reglamento AUC):
○ De manera preliminar se tienen que comprobar la identidad de las partes
(información que tiene el Registro Civil ahí mismo) y en el caso de la ausencia
de impedimentos se va a cumplir mediante una declaración jurada de los
interesados ante el mismo oficial del registro civil. No se exigen testigos. Luego
se declara formalmente la voluntad de contraer el AUC y se firma e inscribe el
Acta que genera el contrato.
○ La celebración puede hacerse en la oficina del Registro Civil o en cualquier
lugar dentro del territorio jurisdiccional del oficial.
○ También se les entrega una libreta para incorporar a los hijos que nazcan.
○ Al igual que en el matrimonio se permite la celebración del AUC en artículo de
muerte.
● Los contrayentes no deben estar afectados por ningún impedimento.
○ No pueden celebrar el AUC entre sí los ascendientes y descendientes por
consanguinidad o afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo
grado (artículo 9 inciso primero). Mismo impedimento dirimente relativo de
parentesco del matrimonio civil.
○ No deben estar ligados por un vínculo matrimonial no disuelto o por un
acuerdo de unión civil vigente.
○ La persona que, teniendo la patria potestad de un hijo o la guarda de otra,
quiera celebrar un acuerdo de unión civil, deberá sujetarse a lo prescrito en los
artículos 124 a 127 del Código Civil. Osea, debemos remitirnos a la exigencia
de realizar un inventario solemne.
○ Además, el artículo 23 dispone que “Todas las inhabilidades (...) que las leyes
(...) establecen respecto de los cónyuges se harán extensivas, de pleno derecho,
a los convivientes civiles”.
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Causales de término del AUC

El AUC termina por:

● Muerte natural o presunta
● Matrimonio de los contratantes entre ellos o con terceros. No son compatibles el AUC
con el matrimonio, ni siquiera entre las mismas personas. De lo contrario, la lye estaría
autorizando la bigamia.
● Mutuo disenso: acuerdo entre los convivientes de poner término al AUC.
● Voluntad unilateral: cualquiera de los convivientes civiles puede ponerle término al
AUC sin necesidad de un plazo desde el cese de la convivencia.
● Nulidad del acuerdo: por impedimento de alguno de los contratantes o vicios del
consentimiento. La nulidad se debe solicitar en vida de los contratantes (si alguno de
los contratantes fallece durante el juicio, este sigue adelante). Además, requiere ser
declarada por un tribunal de familia.
○ La nulidad del AUC produce su terminación. No existe ninguna especie de
“AUC putativo”. Con todo, no se afecta a la filiación que se haya establecido.
○ El mismo juez de familia que determinó la nulidad del AUC puede establecer
una compensación económica a petición de uno de los cónyuges. Misma
regulación de la compensación económica que en el matrimonio.

Efectos del AUC

1) Efectos personales
● Derecho-deber de ayuda mutua, este es, el deber de auxiliarse de manera recíproca
● Especie de deber de socorro
En el caso del AUC, los convivientes civiles no tienen el resto de los deberes que sí tienen el
matrimonio (ej. deber de fidelidad). Los autores señalan por esto que el AUC es un estatuto
mucho más liviano que el matrimonio. No podría haber un término por transgresión de
deberes.

2) Efectos patrimoniales
En el matrimonio, el efecto patrimonial es la creación de un régimen matrimonial. Puede ser
de sociedad conyugal, participación en los gananciales o separación de bienes.
En el AUC, los convivientes civiles pueden optar entre:
● Seguir separados de bienes como lo venían haciendo. Es el régimen supletorio.
● Entrar a una especie de comunidad de bienes, diferente a la SC. Se asimila más al
cuasicontrato de comunidad. Esto, porque los convivientes civiles no tienen el régimen
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de recompensas o reglas determinación del pasivo. En la comunidad del AUC, sólo

entran a la comunidad (1) los bienes adquiridos a título oneroso (2) durante la vigencia
del AUC. No ingresan a la comunidad formada por el AUC:
○ Los bienes que tenían de solteros (antes de ingresar al AUC)
○ Los bienes adquiridos a título gratuito
○ Los bienes muebles de uso personal. Ej. un auto que sólo usa uno de ellos.
○ Salarios de cada uno de los convivientes.

Administración de la comunidad:la ley no establece un sistema particular de

administración de los bienes comunes, y por lo tanto se aplicarán las normas del cuasicontrato
de comunidad. Por lo tanto, se van a tener que administrar de común acuerdo (la
administración corresponde a ambos convivientes indistintamente), a menos que se designe
un administrador de acuerdo con las normas comunes.
Ahora, la ley ayuda entendiendo que es difícil una coadministración a todo evento, señalando
que respecto de los actos de mera administración, puede administrar uno u otro contratante;
ahora, respecto de los actos de disposición, se necesitara a ambos actuando de manera
mancomunada.
Por lo tanto, cualquiera de los dos podría servirse de las cosas comunes, podría hacer pagos y
ejercer ciertos gastos de administración de las cosas; sin embargo al momento de disponer,
tienen que actuar mancomunadamente. En realidad, lo que hace la ley es una simplificación
muy grande de normas comunes de administración que podrían incluso considerarse en el
proyecto de reforma a la sociedad conyugal.
Ahora, la obligación personal a las deudas también tiene un capítulo aparte en el caso de la ley
de AUC, y se dice que los convivientes civiles estarán obligados a solventar los gastos
generados por su vida en común, de conformidad con sus facultades económicas y el régimen
patrimonial existente entre ellos.
De allí se deduce esta especie de deber de socorro, ya que mientras este vigente el contrato, y
en proporción a las facultades, los convivientes civiles tendrán que generar los recursos
necesarios para solventar los gastos generados por la vida en común (ej.: los gastos de
vivienda, de alimentación, etc.).
Esto es interesante porque, si bien no hay derecho de alimentos, si alguno de los contratantes
asume por si solo los gastos, o paga las deudas del otro, este tendrá derecho a repetir
(reembolso) por la parte que al otro le hubiera correspondido cubrir. Esta acción de reembolso
seria posible ejercerla de manera civil.
Ahora, las obligaciones que cada uno contrae, van a obligar exclusivamente su propio
patrimonio; y, en ese sentido, podrían llegar a comprometer la parte que a este le corresponde
en la comunidad, pero nunca podrían llegar a recaer en los bienes comunes ni en el patrimonio
del otro conviviente.
Respecto a la liquidación de esta comunidad, esta va a terminar cuando se liquide el acuerdo,
y en este sentido la comunidad sobre los bienes tendrá que realizarse en una liquidación, para
que cada uno adquiera la parte o cuota que le correspondía.
Finalmente, vigente un AUC, también se puede pedir la declaración de un bien como bien
familiar del inmueble que sirve como residencia principal de la familia, y de los bienes muebles
que la guarnecen. Esto porque la ley de AUC incorporo también a los convivientes civiles como
legitimados para demandar.

3) Efectos sucesorios
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El conviviente civil sobreviviente queda en exactamente la misma posición que el cónyuge

sobreviviente (ej. derecho de adjudicación preferente del cónyuge y conviviente civil
sobreviviente de la vivienda familiar) . De ello se desprende que si bien el matrimonio es la
base de la familia, no es la única.
En materia previsional, el conviviente civil (al igual que el cónyuge) puede ser beneficiario de
la pensión de sobrevivencia si a la época de fallecimiento del causante el AUC se encontraba
vigente, y tenía al menos un año de antigüedad (este plazo se extiende a 3 años cuando es un
pensionado por vejez).

4) Compensación económica
Siempre hay derecho a compensación económica, sea que el AUC haya terminado uni o
bilateralmente. Los requisitos son los mismos que en el matrimonio: menoscabo económico
por haberse dedicado al cuidado de los hijos u hogar común. La diferencia con el matrimonio
es de fondo: el AUC no tiene por fin la procreación. El AUC estaría compensando una situación
que no tiene que ver con la finalidad de procreación (recordar que en el matrimonio, el
fundamento y uno de los criterios es la buena fe y la causal por la cual el matrimonio terminó).

5) Genera el estado civil de conviviente civil

Al estado civil de conviviente civil le falta permanencia y estabilidad, ya que por ejemplo, se
permite el término del AUC por voluntad unilateral.
Al terminar el acuerdo de unión civil, se restituirá el estado civil que tenían los contrayentes
antes de celebrar el contrato (art. 1°, inc. 2º LAUC). Con todo, si el acuerdo de unión civil
expira por contraer matrimonio los convivientes entre sí, éstos pasarán a tener el estado civil
de casados, pues ambos estados civiles son incompatibles.
Mientras el acuerdo se encuentre vigente, se establece un parentesco legal o por afinidad entre
uno de los convivientes civiles y los consanguíneos de la persona con la que está unida por un
acuerdo de unión civil. Para tales efectos, la línea y grado de afinidad de una persona con un
consanguíneo de su conviviente civil se califica por la línea o grado de consanguinidad de dicho
conviviente civil (art. 4° LAUC).

6) Es posible pedir la declaración de bienes familiares, una vez está vigente el AUC