ESTRUCTURA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Los tres puntos importantes: JURISDICCIÓN-LEY APLICABLE/FUENTE-
COOPERACIÓN INTERNACIONAL
● Jurisdiccion: qué juez es competente para resolver una cuestión de internacional
privado, es decir, con elementos extranjeros.
● Ley aplicable: qué derecho va a resolver la cuestión de derecho internacional
privado.
● Cooperación jurisdiccional internacional: Cómo se realiza el trámite judicial
cuando tiene elementos extranjeros, es decir, la ayuda entre las distintas
autoridades de los Estados.
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
*Los tratados tienen jerarquía sobre la fuente interna, si no hay tratado de aplica fuente
interna.
ANALISIS DE CASOS: pasos
● ÁMBITO MATERIAL: El tema del conflicto de derechos. El ámbito material de
actuación lo define el mismo tratado a aplicar (ej: caso sucesiones).
● ÁMBITO ESPECIAL: Que países están involucrados en el caso.
● ÁMBITO TEMPORAL: Fecha.
- Casos especiales que suceden en dos fechas diferentes: [Link]ón de fondo:
fecha cuando nació el derecho o la situación jurídica de fondo. 2. Cuestión
Procesal: fecha en que se requiere el auxilio privado internacional.
- REGLAS DE APLICACIÓN DE TRATADOS: Fondo: Tratado posterior deroga tratado
anterior (sí trata los mismos temas). Tratado bilateral prevalece sobre
multilateral. Tratado especial prevalece sobre general
Procesal, restitución de menores y de alimentos: Tratado posterior NO deroga
tratado anterior, se aplica el más favorable, SALVO que el tratado tenga cláusulas
de exclusión o de incompatibilidad. Tratado bilateral prevalece sobre multilateral.
*Las leyes modelos NO son tratados.
*Convenio, tratado y protocolo son sinónimos.
*Hay tratados abiertos y cerrados (ej: Mercosur)
*En el ámbito del Mercosur los tratados se llaman "protocolos" porque el tratado madre
es el Tratado de Asunción.
*Hay protocolos del Mercosur que exigen que todos los países miembros lo incorporen
para entrar en vigencia.
*En el ámbito del Mercosur hay "acuerdos" - países miembros del Mercosur con países
no parte.
*Los tratados en los que Argentina es parte no toman la nacionalidad como elemento
relevante.
DIFERENCIACIÓN CUESTIONES DE FONDO/PROCESAL:
Fondo:
- Validez de un matrimonio
- Inscripción IGJ - derecho comercial - sociedades.
- Requisitos formales de un cheque - derecho comercial - cheques
- Compraventa - contratos
- Contrato de ajuste - contratos de navegación comercial
- Validez de una hipoteca - derechos reales
- Pedido de quiebra - concursos y quiebras - derecho comercial
- Reválida de título
- Validez de un poder
- Redargución de falsedad - forma de los actos jurídicos
*El Tratado de Montevideo sobre derecho comercial regula: transporte, transporte
marítimo, navegación, abordaje - choques entre buques- sociedades, seguros, etc.
*Tratado de Montevideo del 40 NO se aplica para contratos porque rige el Protocolo de
Buenos Aires, sólo se usa para contratos de consumo, SÍ se aplica en materia
extracontractual.
*Para accidentes de tránsito hay tratados específicos, aunque sea responsabilidad
extracontractual.
Procesal:
- Reconocimiento de sentencias
- Pedido de extradición - derecho procesal penal.
- Nulidad de un laudo
- Exhorto
- Embargo - medidas cautelares
- Declaración de un testigo - Prueba testimonial.
- Legalización acta de matrimonio - documentos públicos extranjeros.
- Notificación traslado de demanda - notificaciones
- Excepción de arraigo
*Las cuestiones procesales se dan dentro de un proceso.
*En las cuestiones procesales hay dos países, un país que pide y el otro que recibe.
NORMAS DE JURISDICCIÓN: - PUNTO 6 -
*Domicilio no es lo mismo que residencia.
*Sí hay presentación conjunta ambas partes asumen carácter de demandado.
*Cuando las partes eligen la jurisdicción se dice que es "exclusiva".
Normas de atribución de jurisdicción:
● Normas únicas
● Normas concurrentes
● Normas exclusivas
Normas directas: El juez analiza si es competente
● Jurisdicción concurrente: puede ser cualquiera de los jueces que establecen los
diferentes criterios atributivos.
● Jurisdicción única: la norma establece un único criterio atributivo.
Normas indirectas: El juez analiza la competencia de otro juez.
CCyC:
● Foro de necesidad:(2602) tiene como finalidad evitar la denegación de justicia. En
estos casos el juez argentino es competente aunque la norma no le otorgue
competencia. Se tienen que cumplir los requisitos, es facultativo, de criterio
restrictivo y la inversa del régimen exorbitante.
● Principio general: el juez del domicilio del demandado es competente, más allá de
que las normas otorgen o no esa competencia.
Conflicto positivo de competencia: Las normas permiten iniciar el juicio en dos lugares
distintos, ambos procesos son válidos. Cuando se notifique la demanda se podría
interponer litispendencia internacional.
CCyC: diferencia sucesiones y declaraciones de ausencia con presunción de fallecimiento:
● Ausencia: Hay tres criterios atributivos. El juez argentino puede declarar la
ausencia respecto de los bienes que están en Argentina. La última parte del
artículo es parecido al foro de necesidad (2619)
● Sucesiones: Hay dos criterios atributivos. Habla de bienes inmuebles, y no de
"bienes" (ej: cuenta bancaria).
CCyC: elección de foro:
● Requisitos para que sea válido el acuerdo de elección de foro (2605): tiene que ser
materia patrimonial e internacional. NO se admite la elección de foro:
1. Jurisdicción exclusiva.
2. Prórroga prohiba por ley.
● Jurisdicción exclusiva (2609): se suma otro supuesto en un tema de niñez. Tiene
una cuestión de orden público, no es una norma de policía.
● Prórroga prohibida: prohibición en contratos de consumo.
Sí el acuerdo es válido se respeta (2606) SALVO que las partes decidan lo contrario
(2607), mediante:
1. Prórroga expresa: surge de un criterio escrito
2. Prórroga tácita: se presenta la demanda ante un juez y el demandado no cuestiona
su competencia.
Teoría del paralelismo: SÓLO para el Tratado de Montevideo del 89
● Ley y jurisdicción van juntos para las acciones personales (art 56): Da dos criterios
atributivos, uno es que va a ser competente el mismo juez cuyo derecho resulte
aplicable. Hay que recurrir a las normas sobre ley aplicable a actos jurídicos.
● Para acciones personales derivadas de los actos jurídicos, contratos u obligaciones
extracontractuales:
1. Responsabilidad contractual: art 32, 33 y 34
2. Responsabilidad extracontractual: art 38
NORMAS DE LEY APLICABLE:
● Normas directas: la reglamentación soluciona el tipo legal.
● Normas indirectas o incompletas: no resuelven el tipo legal, indican el derecho
aplicable a través de un medio técnico y abstracto que son los puntos de conexión.
Todas las normas tienen un tipo legal, es decir, una situación descriptiva que quiere
resolver el legislador y una consecuencia jurídica, es decir, cómo se reglamenta la
situación jurídica.
En las normas indirectas hay un punto de conexión, es decir, dice a dónde debo ir
utilizando un elemento técnico abstracto.
*El punto de conexión SIEMPRE está en la consecuencia jurídica, nunca en el tipo legal.
*NO hay que asimilar norma con artículo. En un artículo puede haber varias normas
puede puede haber distintas situaciones jurídicas.
*La "ley" nunca es punto de conexión, es lo conectado, es decir, a dónde remite la norma.
*Cuando hay dos normas en un mismo artículo se vuelve a redactar el artículo y se agrega
un elemento a la situación jurídica.
Normas indirectas:
● Simple: la norma tiene sólo UN punto de conexión.
● Compuesta: Dos o más puntos de conexión:
Normas indirectas compuestas, pueden ser:
● Alternativas: Una u otra a elección del juez cuando tiene que resolver o del actor
cuando tiene que fundar. "o". Se puede poner una orientación material, normas
materialmente orientadas, en ese caso el juez aplica la norma más favorable a la
parte débil.
● Subsidiarias: Tienen un orden jerárquico que debe ser cumplido. "o en su
defecto"
● Acumulativas: Se aplican ambas leyes. " y"
Normas materiales:
● Resuelven el tipo legal específicamente.
● En el tipo legal hay una situación con elementos extranjeros.
Normas de policía, de aplicación inmediata o normas internacionalmente imperativas:
● Normas donde el legislador decide no aplicar el derecho extranjero, sino el
derecho propio.
● Estas normas tienen la internacionalidad el caso en su tipo legal y su
consecuencia jurídica se resuelve aplicando o prohibiendo una determinada
conducta.
● Las normas de policía imponen una solución que tiene una prohibición insita en sí
misma.
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO: - PUNTO 7 -
*NO es una cuestión procesal pura, se aplica la regla de que tratado posterior deroga
tratado anterior.
Cuando la norma indirecta indica como aplicable el derecho de otro país, ¿el juez debe
aplicar el derecho extranjero? y en su caso ¿de qué forma?
CIDIP II - CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO - art 2
● Recepta la teoría del uso jurídico: los jueces están obligados a aplicar el derecho
extranjero y tal y como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar su existencia y
contenido. Esta teoría busca que el derecho extranjero sea respetado como tal, es
decir, el juez que toma el derecho extranjero tiene que aplicar e interpretar el
derecho extranjero tal como lo hacen los jueces del países de donde ese derecho
proviene. La finalidad es que se imite la probable sentencia del juez extranjero y
de ese modo se favorezca el reconocimiento de sentencia. Todo ello sin perjuicio
de que las partes aleguen y prueben el derecho extranjero, es decir, que las partes
pueden alegar y probar al juez pero si no lo hacen el juez debe hacerlo igualmente.
" Los jueces y autoridades de los Estados parte estarán obligados a aplicar el
derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocada. "
PROTOCOLO ADICIONAL DE MONTEVIDEO DEL 89 Y 40 - art 2:
● Los Tratados de Montevideo se diferencian con la CIDIP II porque dicen "de oficio"
pero no imponen la carga de hacerlo tal y como lo harían los jueces de ese país. "Su
aplicación será hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. "
*El protocolo del 89 SÓLO se aplica con Bolivia.
CONVENIO BILATERAL CON URUGUAY - art 1:
● Dice lo mismo que la CIDIP II: es obligatorio aplicar el derecho extranjero y tal
como lo harían los jueces de ese país. Sin perjuicio de que las partes puedan
alegarlo y probarlo. "Los jueces y autoridades de las Partes, cuando así lo
determinen sus normas de conflicto, estarán obligados a aplicar el derecho
extranjero tal como lo harían los jueces u órganos administrativos del Estado a
cuyo ordenamiento éste pertenece."
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL - art 2595:
● El artículo habla de "interpretación" y no de "aplicación" cuando dice "establece
su contenido. Sin embargo, implica que se aplica de oficio y que el juez está
obligado a hacerlo porque lo que dice después de la "coma" no tendría sentido si
no es porque el juez está obligado a hacerlo, entonces, el juez aplica el derecho
extranero de oficio y esta obligado a hacerlo tal como lo harían los jueces del otro
Estado. "el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo
harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada…"
● El CCyC se aplica cuando no hay ningún tratado aplicable o cuando el juez no puede
determinar el derecho extranjero porque no tiene forma de traerlo al proceso,
entonces, resuelve con el derecho interno a pesar de que la norma indirecta indicó
como aplicable un derecho extranjero. "...Si el contenido del derecho extranjero no
puede ser establecido se aplica el derecho argentino;"
*Cuando el juez tiene que imitar la probable sentencia del juez de donde proviene el
derecho tiene que conocer el derecho, la doctrina y la jurisprudencia de ese país para
poder hacer más probable la sentencia.
PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO - PUNTO 7- :
*El tratado BILATERAL prevalece el MULTILATERAL. Habría que analizar sí el tratado
bilateral permite que se apliquen otros tratados sí fuesen más favorables.
*Hay una CIDIP sobre obtención de prueba en general dentro del proceso y otra CIDIP
que es sobre prueba e información del derecho extranjero, es decir, es específica.
*Primero hay que verificar si hay tratados específicos, sobre prueba e información del
derecho extranjero, después hay que recurrir al tratado general, sobre prueba general, y
por último se aplica fuente interna.
¿Cómo hacer para traer el derecho extranjero que debe ser aplicado y cómo se prueba?
Es decir ¿como hacer para acreditar ese derecho extranjero en el expediente?:
● A través de los medios de prueba.
CIDIP II - CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE PRUEBA E INFORMACIÓN ACERCA DEL
DERECHO EXTRANJERO - art 4-:
● Dice que se puede utilizar cualquier medio de prueba que sea idóneo para el
resultado que se persigue, sin embargo, privilegia:
1. Prueba informativa/documental
2. Prueba informativa por intermedio de los Estados, es decir, que los Estados
se comprometen a informar a los otros Estados partes cuando así lo
requiera el derecho de su país
3. Prueba pericial
● Qué se debe acreditar: existencia, vigencia, sentido y alcance legal (coincidente con
la CIDIP II sobre normas generales).
● Esta Convención permite las cuatro vías de transmisión: por autoridad central, por
vía privada, por vía diplomática o por vía judicial cuando se trata de Estados
fronterizos.
PROTOCOLO DE COOPERACIÓN Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL,
COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA (LAS LEÑAS) - 28 a 30:
● Este trato es específico sobre cooperación jurisdiccional.
● Privilegia la prueba informativa.
● La forma en que los Estados se deben transmitir la prueba es a través de las
autoridades centrales de cada uno de los Estados.
● Contiene una cláusula de incompatibilidad con otros tratados que contradigan las
normas del Protocolo.
ACUERDO DE COOPERACIÓN Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL,
COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA ENTRE LOS ESTADOS PARTE DEL MERCOSUR
Y LA REPÚBLICA DE BOLIVIA Y LA REPÚBLICA DE CHILE:
● Dicen lo mismo que el Protocolo de las Leñas.
● Chile lo ratificó pero Bolivia NO.
TRATADO BILATERAL CON BRASIL:
● No es específico sobre prueba del derecho extranjero, el Mercosur evolucionó
sobre ese tratado.
FUENTE INTERNA - CCYC art 2595 y CPCYC art 377:
● No hay una prueba específica para probar el derecho extranjero hay que recurrir
al Código Procesal que dice que los medios idóneos para probar el derecho
extranjero son: la prueba documental, la prueba pericial y la prueba informativa.
● NO es un medio idóneo de prueba: la prueba confesional y la prueba testimonial
● Qué hay que probar: el alcance, sentido, vigencia, interpretación y doctrina.
REENVIO:
*No hay tratados sobre reenvío, sólo hay una Convención para prestar alimentos que
remite a la norma indirecta de un Estado.
Los puntos de conexión no son uniformes en todo el mundo, hay que analizar si el derecho
extranjero que la norma indirecta me indica como aplicable acepta ser aplicado a
determinada situación jurídica, es decir ¿Qué pasa cuando el derecho argentino me indica
como aplicable un derecho extranjero que tiene una solución diferente en cuanto a su
criterio de norma indirecta? ¿Cuánto hay que aplicar del derecho extranjero?
● Teoría de la referencia máxima: Hay que analizar no sólo el derecho de fondo sino
también las normas de internacional privado del cual mi norma indirecta me
remite a aplicar.
● Teoría de la referencia mínima: Sólo hay que aplicar el derecho de fondo al cual
me remite la norma indirecta de mi país.
CCyC - art 2596- :
● La teoría de la referencia mínima puede conducir a resultados injustos cuando el
derecho del país al que me remite mi norma indirecta no quiere ser aplicado, por
lo tanto, tomó partida por la "teoría de la referencia máxima", es decir, obliga a que
los jueces cuando la norma indirecta indique como aplicable un derecho
extranjero recurrirá las normas de derecho internacional privado de ese país. Sí la
norma del país me remite a las normas de otro Estado, aplico ese derecho. Sí la
norma extranjera me remite al derecho argentino se aplica nuestro derecho, es
una norma material.
● "Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también
es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero
aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho
interno argentino..."
● Cuando las partes eligen el derecho aplicable no sucede la cuestión del reenvío,
salvo que lo contemplen expresamente.
*Puede haber reenvío de primer grado, de segundo grado o más.
CALIFICACIONES:
Cómo calificar un término que puede tener distintos significados de acuerdo al derecho
que se utilice.
*Calificar es anterior a encontrar la norma indirecta aplicable al caso. Antes de encontrar
la norma hay que verificar la situación jurídica que presentaron las partes para poder
encuadrarla en un tipo legal.
Posiciones autárquicas o analogicas: Cuando el derecho internacional privado toma
soluciones propias, en este caso los países se ponen de acuerdo para calificar (por
ejemplo: Tratados de Montevideo toma partido por una postura). Sí hay un tratado que
califique se debe aplicar, sino hay dos teorías.
Teorías analogicas: Toma prestado las concepciones del derecho Civil de cada Estados. El
Código no brinda una norma orientativa, por ende se puede aplicar cualquiera de las dos
teorías:
● Calificación lex fori: el juez califica de acuerdo a los términos de su propio
ordenamiento jurídico. Las calificaciones por las propias normas del juez pueden
no coincidir con las definiciones jurídicas del Estado donde sucedió el hecho que
se analiza, por ende, se podría llegar a la solución de que no hay norma indirecta
que coincida con la situación jurídica planteada.
● Calificación lex civilis causae: toma la definición del lugar donde sucedieron los
hechos. La crítica es por qué se toma esa definición y no otra.
Aunque en Argentina no se tomó postura por alguna de las dos teorías, para algunas
cuestiones el Estado Argentino generó normas autárquicas, es decir, normas propias que
definen cuestiones del derecho internacional privado. Por ejemplo: qué se entiende por
matrimonio a distancia (art 2623), qué se entiende por domicilio conyugal (art 2621).
Generalmente son normas materiales del derecho internacional privado.
CUESTIÓN PREVIA:
El conflicto es en cuanto a qué ley se va a aplicar para resolver esta cuestión incidental
previa.
Teorías:
● Teoría de la jerarquización: toma la cuestión y define la ley aplicable y esa ley que
resuelve la cuestión principal se aplica también para responder la cuestión
incidental. Con esta teoría se podría tomar una decisión injusta.
● Teoría de las equivalencias: busca la ley aplicable a la cuestión principal pero
también busca la ley aplicable a la cuestión incidental, es decir, por las dos
cuestiones en pie de igualdad y a cada una le busca su ley aplicable
correspondiente. Con esta teoría también puede haber casos de resultados no
positivos.
El legislador no estableció qué teoría debe utilizar el juez, quedando a su criterio con cuál
teoría va a resolver.
ORDEN PÚBLICO:
Se impide la aplicación del derecho extranjero aunque la norma indirecta indica que es
aplicable.
*En los tratados se establece como cláusula de reserva.
● Son los límites a la aplicación del derecho extranjero ya que el derecho extranjero
siempre tiene que ser aplicado salvo que afecte el orden público internacional de
nuestro país, en ese caso se reemplaza el derecho extranjero y se aplica el derecho
propio.
● Se afecta el orden público cuando el derecho que indica como aplicable la norma
indirecta es lesivo de los principios propios del derecho - los institutos- en el que
se asienta todo el ordenamiento jurídico argentino. Art 2600: " Las disposiciones
de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a
soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que
inspiran el ordenamiento jurídico argentino."
● Los quantum no afectan el orden público ya que lo más justo es aplicar el derecho
que verdaderamente corresponde ya que el derecho no está dado en un interés
particular, salvo en los casos de menores.
● El orden público internacional es variable y subjetivo, porque es el juez el que
interpreta los principios fundamentales del derecho argentino. El criterio que
toma el juez luego de analizar el derecho extranjero es a posteriori. También es
oponible porque se puede disentir con respecto a cómo interpretó el juez.
● Sí se afecta el orden público internacional, siempre es orden público interno. Sin
embargo, hay cuestiones que no afectan el orden público internacional pero afecta
el orden público interno.
● El orden público interno son las normas imperativas que las partes no pueden ser
dejadas de lado por la autonomía de la voluntad.
Entonces, en la medida en que se respeten las instituciones, los quantums son siempre
variables según cada Estado y debo respetarlos, salvo que sean absurdos o irrazonables.
Orden público objetivo - normas de policía o internacionalmente imperativas:
A diferencia del orden público subjetivo, en el orden público objetivo el legislador por un
interés nacional busca proteger una situación para que no se aplique el derecho
extranjero, son las normas de policía. Estas normas se imponen sobre el ejercicio de la
autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero al que remiten
las normas de conflicto. En estos casos el legislador ya decidió, no hay margen para la
interpretación del juez.
El juez argentino también puede proteger otros derechos: (art 2629) " Normas
internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas o de
aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la
autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las
normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden
reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros
Estados que presentan vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el
caso."
COOPERACIÓN JURISDICCIONAL:
La cooperación jurisdiccional es el auxilio que se dan los Estados entre sí para realizar el
proceso judicial e inclusive para los efectos del proceso judicial.
Hay tres grados de cooperación:
● Cooperación amplia: la mayor cooperación que se suele dar en cuestión de mero
trámite. Tiene algunos requisitos pero es bastante simple, es un primer grado de
cooperación. (Ejemplo: reconocimiento de documentos públicos extranjeros,
notificaciones, medidas de prueba).
● Cooperación con mayor intervención del Estado requerido para controlar esa
situación. El juez toma algunos recaudos para cooperar con el otro Estado porque
hay derechos que pueden ser perjudicados y por ende deben ser protegidos o
analizados. (Ejemplo: medidas cautelares).
● Reconocimiento de sentencias: es el mayor grado de control. El juez tiene que
analizar que la sentencia extranjera cumpla ciertos requisitos. Hay cooperación
pero con algunas restricciones.
*En todos los casos de cooperación, al ser procesal, importa el Estado que pide y el que
recibe, es decir, hay solamente dos Estados.
RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS Y DOCUMENTOS PÚBLICOS (los requisitos
extrínsecos son similares).
*Se puede aplicar cualquier tratado multilateral sobre reconocimiento de sentencias,
siempre que no haya cláusulas de incompatibilidad. Se pueden aplicar diferentes tratados,
siempre que no contengan cláusulas de incompatibilidad.
*Se aplica el tratado bilateral sobre el tratado multilateral.
Ámbito material:
● Pueden ser cuestiones Civil y Comercial.
● Protocolo de las leñas: agrega cuestiones administrativas y laborales.
● Fuente interna: Se incluyen las cuestiones civiles, procesales y laborales. El art 517
habla del tipo de acciones (no de materia):
- Acciones personales: que el reconocimiento derive de una acción personal.
- Acciones reales: siempre que el bien haya sido trasladado durante el juicio
o en forma posterior a nuestro país.
- Sobre bienes inmuebles en la República no hay reconocimiento de
sentencias porque es una jurisdicción exclusiva (art 2609 CCyC y 517
CPCyC).
Requisitos extrínsecos o formales (tanto para sentencias como para demás documentos
públicos): ORDEN: AUTENTICACIÓN, TRADUCCIÓN Y LEGALIZACIÓN.
1)Legalización:
● CIDIP II art 2 inc c)
● Protocolo de las leñas: no dice nada sobre la legalización porque este tratado
establece que la vía de transmisión es por exhorto mediante autoridad central, por
ende, no es necesario la legalización porque el Estado lo tiene por válido. No se
puede hacer por instancia privada. El art 35 del Protocolo establece una cláusula
de incompatibilidad, es decir, no se puede aplicar una Convención distinta al
Protocolo si lo contradice. Por lo tanto, sí el Protocolo establece que el único modo
de transmitir las sentencias es por autoridad central que lo recibe por vía de
exhorto, sí quiero utilizar otra convención que establezca otra vía NO puedo
aplicar el Protocolo.
● Fuente interna: art 518 CPCyC.
Exceptuando al Protocolo de las Leñas, la legalización debe ser realizada conforme a la
normativa que tengamos. Hay dos sistemas:
a)"Sistema de la apostilla": La Convención de la Haya prevé un sistema que es el
"apostillado", es decir, las autoridades centrales de cada Estados designadas en la
Convención certifican la legalización de ese documento (apostilla). El que coloca la
apostilla es el país de origen del documento. Esto significa que todos los países parte de
esta Convención que coloquen este sello al documento le dan el carácter de "debidamente
legalizado". Este sistema suprime las legalizaciones porque colocada la apostilla por la
autoridad central del país de origen va a ser automáticamente para todos los países parte
de la Convención, no es necesario hacer una legalización para cada país donde se lleva el
documento. Por ende, la ley Argentina exige la legalización pero la Convención de la Haya
uniforma la legalización. Nuestra autoridad central designada es el Ministerio de
Relaciones Exteriores y Culto.
*El apostillado lo coloca la autoridad central del país de origen y también verifica en ese
momento sí el documento es auténtico. Por lo tanto, la legalización implica la
autenticación.
b)"Sistema consular": Si no es parte de un determinado país, va a legalizar el documento
el cónsul argentino en el país de origen del documento. El cónsul va a legalizar el
documento conforme a sus leyes de origen, es decir, se legaliza en el exterior bajo ley
argentina.
*La parte decide si usa el protocolo o la CIDIP y el juez verifica los requisitos extrínsecos
(formales), no revisa los requisitos procesales. La otra parte puede oponer excepciones
sobre los requisitos procesales, no sobre los formales porque sino el juez no recibiría el
pedido de reconocimiento.
2) Autenticación:
● CIDIP II art 2 inc a): Que las sentencias extranjeras vengan revestidas de las
formalidades externas necesarias para que sean considerados auténticos en el
Estado de donde proceden. Es decir, la autenticidad se rige por la ley del origen
del documento.
● Protocolo de las leñas art 20 inc a): que las sentencias extranjeras vengan
revestidas de las formalidades externas necesarias para que sean considerados
auténticos en el Estado de donde proceden. Es decir, al igual que en la CIDIP, la
autenticidad se rige por la ley del origen del documento.
● Fuente interna: art 517 inc 3º CPCyC.
3) Traducción:
● CIDIP II art 2 inc b): Sí ambos países no tienen el mismo idioma, los documentos
deben ser traducidos. La CIDIP no aclara si la traducción debe venir del país de
origen o se hace en el país de la recepción. Por lo tanto, hay que recurrir a la fuente
interna donde una norma de policía exige que todo documento público extranjero
que no sea en idioma español debe ser traducido por traductor público
matriculado en Argentina y legalizado por el colegio público de traductores del
país, es decir, para la ley argentina la traducción se tiene que hacer en el país (art
123 CPCyC).
● Protocolo de las Leñas art 20 inc b): que éstos y los documentos anexos que fueren
necesarios, estén debidamente traducidos al idioma oficial del Estado en el que se
solicita su reconocimiento y ejecución. Al igual que en la CIDIP se exige la
traducción pero con la misma salvedad del art 123 CPCyC con respecto a que la
traducción se tiene que hacer en el país.
● Fuente interna: art 123 CPCyC.
Requisitos procesales:
*Los requisitos son similares en todos los tratados, multilaterales y bilaterales, y fuente
interna, EXCEPTO, en el tratado bilateral con Italia.
*Los requisitos procesales son las excepciones que la parte puede oponer, igualmente el
juez debe verificarlos aunque la parte no lo solicite.
● Análisis de competencia - jurisdicción indirecta - : el juez al que se pide el
reconocimiento debe analizar la competencia del juez que dictó la sentencia, de
acuerdo a las fuentes convencionales - CIDIP y Protocolo - y fuente interna. (CPCyC
art 517 inc 1º)
● Que la parte haya sido debidamente citada y que pueda participar en el proceso.
(CPCyC art 517 inc 2º)
● Que se haya podido garantizar la defensa de la parte (CPCyC art 517 inc 2º)
● Cosa juzgada material: que la sentencia no es susceptible de ningún recurso
posterior conforme a la ley que la dictó. Hay que presentar la sentencia y el auto
que establece que pasó a cosa juzgada, susceptible de ser ejecutoriada. La
excepción es en el caso de alimentos, donde pueden ser ejecutadas sentencias que
no están firmes.
● Litispendencia: lo establece el CCyC en el art 517 inc 5º y art 2604 CCyC, no las
convenciones.
Requisitos de fondo:
● Sí el contenido de la sentencia afecta principios de orden público internacional
argentino o normas internacionalmente imperativas del orden público argentino,
el juez no hace lugar al reconocimiento de sentencia. La excepción es que la
sentencia pueda ser fraccionable (parcialmente aplicable), si no, se rechaza. El
orden público internacional queda siempre a criterio del juez (CPCyC art 517 inc
4º)
Trámite que se le da al pedido de reconocimiento de sentencia:
● Primero hay que reconocer la sentencia y luego se ejecuta.
● El trámite es el de los incidentes. Tanto la CIDIP como el Protocolo de las Leñas no
prevén qué trámite se le va a dar porque lo establece cada país. Sí establecen,
ambas convenciones, que el trámite se rige por la ley del lugar donde se va a
reconocer o ejecutar la sentencia.
● Cuando hay un trámite de incidentes hay que darle traslado al afectado para que
oponga excepciones, no es un trámite inaudita parte.
Vías de transmisión de la sentencia extranjera:
● En todas las fuentes normativas es fundamentalmente por instancia privada,
MENOS en el Protocolo de las Leñas.
● Protocolo de las Leñas: es el único convenio que permite que el exhorto se tramite
por vía de autoridad central, como única vía. Al ser por autoridad central no
requiere legalización. Por las causales de incompatibilidad que tiene el Protocolo,
si se quiere utilizar otra vía no se puede aplicar este tratado.
Jurisdicción indirecta (requisito procesal):
El juez analiza si el juez que analizó la cuestión en el país de origen era competente para
dictar esa sentencia.
Hay dos normas de analizar la jurisdicción indirecta:
● Teoría de la unilateralidad: El juez argentino analiza la competencia del juez
español mirando las normas de competencia del juez de origen. La crítica es que
se pretende que el juez argentino sepa más que el juez de origen sobre sus propias
normas atributivas de competencia. Dentro de este criterio hay una subdivisión:
- Teoría de la unilateralidad doble: se revisa la competencia del juez de
origen conforme sus normas y analizo que no atenten contra criterios
atributivos de jurisdicción exclusiva (art 2609).
● Teoría de la bilateralidad: El juez compara sus normas atributivas de jurisdicción
para ver si coinciden con las normas atributivas del juez de origen. Sí coinciden se
acepta la competencia del juez de origen, sino no se reconoce la sentencia, esta es
la crítica. Hubo criterios doctrinarios para solucionar los problemas:
- Que aunque no coincidan los criterios, se reconozca la competencia cuando
no afecte el orden público.
- Aplicar los Tratados de Montevideo (art 5) que establecen que la sentencia
debe emanar de un tribunal competente en la esfera internacional, pero no
dicen cómo. El límite para el juez argentino es el foro exorbitante y la
jurisdicción exclusiva.
Todas las convenciones reconocen la Teoría de la Bilateralidad. La excepción es Italia, en
el art 22 se establecen criterios específicos uniformes para que Argentina e Italia
reconozcan una sentencia según el tipo de materia que se trate.
Principios de compatibilidad:
Cuando no hay normas de compatibilidad en materia de reconocimiento de sentencias,
se recurre a los principios:
● Principio de cooperación
● Principio de favorabilidad
● Principio de eficacia.