TEMA 7: La Prevalencia del Legislativo.
Las Potestades de la
Administración y Relación con los Tribunales.
El principio de legalidad es la regla básica que rige la actuación de la AP, el cual implica,
“hacer aquello que la ley permite vs hacer todo aquello que la ley no prohíba”. Este principio
se encuentra en el art. 9 CE (los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la
constitución y el resto del ordenamiento) y su apartado tercero establece que la constitución
garantiza el principio de legalidad. A su vez, encontramos el art. 103.1, que establece que la
AP se encuentra sometida a la totalidad del ordenamiento, es decir, tanto leyes como
reglamentos.
Este principio opera como un mecanismo de control de la actuación administrativa y del
poder. Según el art. 24, todos tienen derecho a obtener la tutela judicial y efectiva de los
jueces y tribunales en el ejercicio de los derechos e intereses legítimos, sin sufrir ningún tipo
de indefensión, a su vez el art. 106.1 reconoce que los tribunales controlan la legalidad de la
actuación administrativa.
Podemos distinguir entre:
- vinculación negativa, implica que todo aquello que no está prohibido está
permitido.
- vinculación positiva, implica que el ordenamiento jurídico ha de autorizar las
actuaciones.
En el caso de la AP, nos encontramos en una vinculación positiva a la ley, pero está
vinculación es flexible. La administración ha de respetar el ordenamiento jurídico y las
materias reservadas a la ley. Fuera de la reserva de ley, la AP puede adoptar iniciativas
propias y llevar a cabo actuaciones no expresamente previstas por una ley previa, siempre y
cuando, cumpla con su misión institucional de servicio a los intereses generales.
Una potestad es un poder jurídico otorgado por el ordenamiento jurídico que permite
imponer decisiones para cumplir una función.
Hay potestades atribuidas a los particulares, como las potestades de organización (de los
empresarios sobre los trabajadores o la de los padres). También encontramos potestades
administrativas, poder jurídico otorgado por el ordenamiento a la administración con el
objetivo de satisfacer con objetividad el interés general y que le otorga una posición de
supremacía. Estos privilegios se equilibran a través de unas garantías, tales como seguir un
procedimiento y la posibilidad de impugnación. Características:
- reconocidas para satisfacer objetivos de interés general.
- irrenunciables, art. 8.1 Ley 40/2015, la competencia es irrenunciable y ha de ser
ejercida por los órganos que la tienen atribuida como propia, salvo en los casos de
delegación o avocación.
- no se agota con su ejercicio, se puede ejercer siempre que se considere
necesario.
Diferencias entre potestad y derecho subjetivo:
Origen, mientras que el derecho subjetivo se reconoce en una relación jurídica concreta ,
emana de una relación jurídica, la potestad se reconoce en una norma jurídica. Ambas
coinciden en poderes para obligar.
Objetivo, mientras que el derecho subjetivo posee un objetivo específico (en una
compraventa se reconoce al vendedor el derecho a exigir el pago), la potestad posee un
objetivo genérico, no para un caso concreto.
Tipo de relación, mientras que en el derecho subjetivo existe siempre una obligación de
comportamiento, de actuar o no actuar, en la potestad hablamos de una relación de sujeción
ya que la administración se encuentra en una situación de supremacía respecto de las
personas afectadas.
Interés, mientras que el derecho subjetivo se reconoce para satisfacer un interés particular,
propio del titular, la potestad se reconoce para satisfacer intereses de terceros.
Clasificación:
- por la forma de atribución, expresa o implícita.
- por el contenido de la potestad, específica o genérica.
- por el grado de predeterminación normativa, reglada o discrecional.
Potestades regladas son aquellas en las que la norma jurídica que atribuye la potestad
define con detalle las condiciones de su ejercicio. No hay libertad sino que únicamente
existe una consecuencia jurídica válida. Un ejemplo podría ser las licencias de obras (la Ap
comprueba si se cumplen los requisitos y en ese caso se concede) o las prestaciones de
jubilación.
Potestades discrecionales (discrecionalidad administrativa), la actuación de la
administración no siempre puede estar predeterminada por la norma jurídica, sino que hay
casos en los que el ordenamiento no podrá prever todas las situaciones. De está manera,
antes estás situaciones se habilita a la AP para que escoja entre las diferentes opciones
válidas y el reconocimiento de estás potestades implica una estimación subjetiva, una
valoración por parte de la AP que completa aquello que el ordenamiento no había podido
prever. Por lo tanto, la discrecionalidad se trata de un caso típico de remisión legal.
Cabe destacar que la AP no cuenta con libertad para satisfacer sus intereses, sino que es
un margen limitado para satisfacer intereses públicos, no puede implicar una actuación
arbitraria. La razón por la que cuentan con estás potestades es que las administraciones
son instituciones públicas con legitimidad democrática. Además, la discrecionalidad nunca
es absoluta, sino que hay elementos reglados:
- existencia de la potestad.
- extensión de las potestad.
- competencia para actuar.
- finalidad para la que se otorga.
- otros elementos, como tiempo, ocasión…
Conceptos jurídicos determinados, aquellos en los que el significado no requiere de
concreción en cada caso específico (la mayoría de edad es siempre a los 18). En cambio,
los conceptos jurídicos indeterminados, son abstractos, en donde el significado varía en
cada caso y únicamente podremos obtener el significado después de hacer una operación
de aplicación de la norma.
Diferencias entre conceptos jurídicos indeterminados y potestades discrecionales:
- los primeros cuentan con una única solución válida, en principio es abstracto pero
cuando aplicamos la norma al caso concreto sólo habrá una única solución. En
cambio, en las segundas, hay una pluralidad de soluciones posibles y todas serán
válidas.
- cuando aplicamos los primeros, será un caso de aplicación a la ley, aplicamos la
norma al caso concreto. En cambio, en los segundos, se hace un juicio de valor y se
puede elegir entre diferentes alternativas.
- en los primeros, los tribunales pueden valorar y determinar si el significado que da la
AP al concepto es válido. En cambio, en los segundos, la posibilidad de intervención
de los tribunales es más limitada debido a que hay diversas alternativas.
La discrecionalidad técnica es un supuesto específico de discrecionalidad, que implica la
realización de un juicio técnico por parte de especialistas en una determinada materia.
El control de la discrecionalidad administrativa:
- control de los elementos reglados, se trata del control general de legalidad que es
cuando se controla que las potestades han cumplido con los elementos regulados en
la norma jurídica que la otorga. Se deberá comprobar que el órgano tiene atribuida la
competencia, si sigue el procedimiento administrativo para su ejercicio y si es un
órgano colegiado el que toma le decisión, se deberán seguir las reglas esenciales
para la formación de la voluntad de los órganos colegiados.
Control del fin y desviación del poder, es el ejercicio de las potestades para
finalidades distintas a las fijadas, y se da cuando quien adopta una decisión persigue
fines particulares aparentemente públicos o cuando la actuación administrativa
persigue fines públicos diferentes de aquellos por los que se otorga la potestad.
Cabe destacar que es difícil probar la desviación de poder y los jueces y tribunales
prefieren usar la vía de la arbitrariedad.
- técnica de los hechos determinados, implica controlar la realidad de los hechos.
- los principios generales de los derechos, implica que la AP pública debe respetar y
aplicar las fuentes del ordenamiento. El principio de proporcionalidad determina si
una actuación es arbitraria o no.
Art. 71.2 LJCA. Cuando los tribunales controlan la discrecionalidad administrativa y
determinan que una resolución dictada en el ejercicio de una potestad discrecional es ilegal,
pueden anular el acto pero no determinar el contenido.
TEMA 8: Posición de la Administración Frente a los Tribunales.
Prerrogativas de la Administración.
Cuando hay un conflicto dentro de las relaciones jurídicas privadas, los ciudadanos deberán
recurrir a los tribunales de justicia para que establezcan una solución. El poder judicial
interpreta y establece la solución. Una vez establecida la sentencia, si la parte condenada
no cumple, la otra parte no puede forzar sino que ha de recurrir otra vez al poder judicial. En
cambio, cuando hay un conflicto en relaciones jurídicas donde participa la AP, esta cuenta
con poder y facultad de declarar y ejecutar sus resoluciones.
La AP cuenta con la autotutela declarativa que es el poder que hace referencia a la
ejecutividad de los actos administrativos, y la autotutela ejecutiva que es la posibilidad de
ejecutar forzosamente los actos propios.
Autotutela declarativa, los actos de la administración son válidos desde que se dictan y
producen efectos en el momento en que son dictados (arts. 38, 39 y 98 de la ley 36/2015).
Sin embargo, hay casos en los que el contenido de un acto no se ha de cumplir de manera
inmediata:
- cuando se da la suspensión del acto, por lo que se suspende la obligación de
cumplir con el contenido inmediatamente.
- cuando es una resolución sancionadora contra la que no cabe recurso en vía
administrativa.
- cuando lo establece un reglamento o una ley.
- cuando el acto ha de ser aprobado por el superior jerárquico del órgano que lo dictó.
Autotutela ejecutiva, entra en juego cuando no se cumple el contenido del acto, por lo que
se ejecutará de manera forzosa. Formas:
- constreñimiento sobre el patrimonio, se da cuando el destinatario del acto ha de
pagar una cantidad líquida, de manera que cuando no se paga se embarga la
cantidad.
- ejecución subsidiaria, se da cuando la obligación a cumplir no es de carácter
personalísimo (solo las puede realizar la persona obligada), de manera que se
realiza la obligación por el personal de administración o por terceros. Si supone un
coste lo deberá cubrir la persona obligada.
- multa coercitiva, multa que se impone durante un período de tiempo de manera
reiterada hasta que la persona obligada cumple con el contenido del acto. Se usa en
casos de obligación a una acción personalísima o casos previstos en la ley.
- compulsión sobre las personas, se da en los casos en los que el acto impone una
obligación personalísima de no hacer o soportar. Se utiliza la fuerza para hacer
cumplir el acto y se requiere autorización por ley.
Existen una serie de medidas de exclusión de ejecución judicial contra la administración:
- prohibición de interdictos, ya que impedirían la ejecución forzosa por parte de la
administración.
- inembargabilidad, la administración cuenta con bienes de dominio público (son de
titularidad pública, declarados por ley y que afectan al uso general o servicio público)
y bienes patrimoniales (propiedad privada de la administración), respecto de los de
dominio público no se admite que sean embargados ya que son necesarios para la
consecución de los intereses generales. A los bienes patrimoniales se les aplica un
régimen de derecho privado, pero los de dominio público están protegidos por el
ordenamiento.
- ejecución de sentencias, es la administración la encargada de ejecutar el
contenido de las sentencias dictadas en su contra.
- expropiación de derechos en contra de su contenido en sentencias.
- autotutela en segunda potencia o reduplicativa, implica que los actos de la AP se
han de recurrir ante la propia administración antes de acudir a los tribunales. Por lo
tanto, primero te diriges a la AP y posteriormente cuando se obtenga resolución se
puede acudir ante los tribunales.
