Derecho Administrativo I

Daniela Rivera
10 de marzo

I. INTRODUCCIÓN
¿Qué es el derecho administrativo?

El derecho administrativo es el derecho que regula la administración pública y la relación que tiene ésta con los
administrados. Esta es una definición clásica del derecho administrativo.
El derecho administrativo es una rama del derecho público que tiene por objeto el estudio de la administración
pública. El derecho administrativo no comprende todos los poderes del estado, sino que se focaliza en los órganos
e instituciones del poder ejecutivo y como éstos se relacionan entre ellos y, a su vez, con los administrados 1.
La administración pública comprende aquellos entes con personalidad jurídica de Derecho Público que forman
parte del poder ejecutivo. No obstante, la administración pública se puede analizar desde tres puntos:
- Orgánico: aquellos organismos, entidades, que son entidades de naturaleza jurídico administrativa y
cumplen una función pública administrativa. P.E: Municipalidades, Banco Central, Contraloría,
Ministerios, etc. Son un conjunto de entidades que ejercen potestades públicas que son establecidas por la
ley.
- Material: actividad administrativa propiamente tal, la cual varía del foco, función y potestades de los
órganos administrativos. Alude a cuál es la esencia que realiza el órgano. P.E: ordenanzas municipales.
- Formal: conjunto de funcionarios que forman parte del órgano administrativo y el ejercicio de la actividad
que éstos desempeñan dentro del organismo o entidad administrativa. Procedimiento a través del cual los
funcionarios que pertenecen a los órganos administrativos cumplen las funciones.

Característica de la administración pública

 Organización de índole social: está focalizada en las personas que tiene por objeto las necesidades
públicas y el interés público.
El concepto de interés público es cercano al concepto de bien común y es esencialmente variable y se
ajusta en función de las condiciones sociales, económicas y políticas en que se comprende una sociedad.
No obstante, no hay un concepto de interés público único.
Los órganos de la administración pública no pueden seguir otro fin que no sea el interés público. Por eso
es importante conocer cuál es el interés público de una sociedad en un momento determinado o sus
aristas, para poder establecer si el órgano de la administración orienta su ejercicio a ese interés público.
La formulación y concepto de interés público ha sido difícil, ya que no hay una definición legal o
reglamentaria. Más bien es un concepto jurídico indeterminado que debe ser “llenado” por el ejercicio de
la administración pública.
 Organización que permanece: trasciende a los cambios políticos.

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Contraparte principal en la relación pública. Son las personas/usuarios.

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 Cuando hay cambios de gobierno, hay cambios en los funcionarios que desempeñan esas funciones, pero
no cambios estructurales de la organización de la administración pública. Si ello así no fuera, sería
complejo seguir el interés público, porque las instituciones cambiarían según el gobierno de turno, dando
inestabilidad.
 Activa
La administración pública es una administración activa, es decir, la administración pública debe ejercer
las potestades que tienes. Puede actuar por petición de parte, pero la regla general es que actúe de oficio.
Ello sin perjuicio de que existan situaciones que requieran una participación activa de parte de los
administrados. Pero, en general, el órgano administrativo no puede esperar la solicitud del administrado
para ejercer sus funciones y potestades entregadas por la ley.
 Adopta medidas concretas para proyectos específicos
La función administrativa adopta medidas concretas para proyectos específicos. La mayor parte de la
actividad administrativa es concreta, específica y de casos puntuales. P.E: acto administrativo
concesional. Esto sin perjuicio de que puede haber actuaciones territoriales y urbanas que pueden tener un
carácter más general.

¿Qué situaciones se conectan con el Derecho administrativo?

Suele aparecer noticias vinculadas con el derecho administrativo. P.E: el retiro de la estatua de Baquedano; la
DIPRES estima una recaudación importante producto del cobre, lo cual influye en la elaboración del presupuesto
nacional; MOP está entregando en concesión la construcción de una carretera; etc.
En Chile, actualmente, no hay un tribunal contencioso administrativo. Frente a ello se han creado tribunales
especializados que puedan pronunciarse sobre esas materias administrativas, entre otras. P.E: tribunales
ambientales.

Historia

Los hechos más relevantes del surgimiento del derecho administrativo son: la revolución francesa de 1789, y el
fallo blanco de Francia en 1873.
En primer lugar, se considera que el hito histórico de la revolución francesa impone una nueva mirada entre la
relación del poder ejecutivo, ejercido previamente por el monarca, y por los ciudadanos y administrados, quienes
no tenían garantías o derechos. Por tanto, se crea una relación más equilibrada entre el Estado y los administrados.
En segundo lugar, gran parte de la doctrina ha identificado a una sentencia en Francia de 1873, Fallo Blanco,
como uno de los hitos más importantes en el surgimiento del derecho administrativo.
En la ciudad de Burdeos (Francia) en 1871, una niña fue atropellada por un carruaje que pertenecía a la tabaquería
nacional. La niña sufrió lesiones importantes y el padre interpuso una acción de responsabilidad contra quienes
conducían el carruaje y, solidariamente, contra el Estado por la responsabilidad que le pudiere corresponder por
ser el propietario de la compañía. El representante del Estado interpuso otra acción y estimó que la demanda
iniciada por el padre en un tribunal civil era improcedente, ya que tal conflicto debía resolverse en otra judicatura
especial y no en sede civil. El tribunal de conflictos que conoce la controversia emite un fallo el 8 de febrero de
1873 y de ese fallo se desprende:

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 a) La responsabilidad del estado a partir de hechos gravosos cometidos por sus funcionarios no se rige por
las reglas del derecho común (civiles), sino que se tiene que regir por reglas de carácter especial. En
Francia, en tribunales de lo contencioso administrativo.
b) En este tipo de casos, en que esté involucrada la responsabilidad del Estado, debe ser conocida por un
juez de lo contencioso administrativo 2. No pueden ser tribunales ordinarios quienes resuelvan este tipo de
asuntos.
A partir de estas dos consideraciones del fallo blanco, los autores identifican el nacimiento del derecho
administrativo, ya que se configura la necesidad de generar legislación especial y tribunales especiales. Por tanto,
se produce un desapego de la judicatura de carácter civil, dada la especialidad de la materia.
Junto al nacimiento del derecho administrativo, se debe entender el concepto de administración. Se identifican
una serie de etapas:
 Antes de 1789: no había un control de la administración, ya que quien gobernaba el monarca y, por ende,
se encargaban de la vida administrativa. No existían instancias de control legal de la administración. Era
una situación donde la monarquía está exenta de control
 Revolución Francesa: se configura la existencia e importancia de la Ley, producto de la soberanía
nacional, en el concepto de sociedad y Estado. Así en la sociedad y el Estado coexisten las libertades de
las personas y potestades de los órganos.
Además, se da el concepto de separación de poderes en legislativo, ejecutivo y judicial. Nace así, el
Estado Liberal de Derecho, el cual buscaba garantizar las libertades de las personas.
 Siglo XIX – Siglo XX: La Ley sigue siendo la principal fuente del derecho. Pero va surgiendo la idea de
potestad administrativa, la cual es entendida como las funciones y competencia que le son asignadas
por ley a los órganos del Estado.
 Mediados del Siglo XX: post segunda guerra mundial, el Estado busca garantizar las libertades de las
personas. Así, se transforma en un Estado Social de Derecho, donde el Estado sea más interventor y con
más apoyo social a las personas, ello como consecuencia de las guerras mundiales. Así, se transita de un
Estado liberal a un Estado Social. Pero ello no quiere decir que el Estado Liberal desaparezca del todo,
sino que se va complementando con el Estado Social.
 Actualidad: Hoy la administración está enfrentada a nuevos desafíos provenientes del desarrollo y avance
tecnológico, información existente, cambio climático.
El derecho administrativo está en constante redefinición de la relación con los administrados.

2
En Chile, no hay tribunales de lo contencioso administrativo. Por tanto, las causas de materia administrativa se ven en
tribunales ordinarios. No obstante, hay tribunales especiales que tratan conflictos administrativos, como el tribunal
ambiental.

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Notas características del derecho administrativo

1. Derecho estatutario: tiene un objeto especial de aplicación, es decir, el derecho administrativo se aplica
a las relaciones jurídico – administrativa en que existe una administración pública. El derecho
administrativo no es el derecho general, porque tiene que cumplir ciertos parámetros específicos.
2. Rama del derecho público: No obstante, pueden darse espacios de adscripción con otras ramas del
derecho. P.E: contratos del Derecho Civil; contratos; demandas por indemnización por responsabilidad
extracontractual y contractual por falta de servicio.
3. Derecho común de la administración pública: al ser estatutaria requiere de la existencia de la
administración pública.
4. Presencia de un órgano de la administración del Estado: Relación jurídico – administrativa requiere
de, a lo menos, un órgano de la administración pública. P.E: una municipalidad. La contraparte puede ser
un administrado u otro órgano administrativo.
5. Derecho de equilibrio entre privilegios y garantías: es una articulación entre las potestades de la
administración pública y los derechos de los administrados, donde la administración está en una situación
de preminencia (privilegio) frente al administrado, quien tiene garantías. Así, se construye un derecho en
equilibrio.
Por tanto, la función pública se debe ejercer respetando el derecho de los administrados. P.E: LBAE.
15 de marzo

Características del ordenamiento administrativo

- Ordenamiento jurídico totalmente jerarquizado: hay una diversidad de norma de distinta jerarquía y
estructura. Las fuentes que componen el ordenamiento jurídico administrativo no tiene el mismo rango,
donde la CPR ocupa un lugar fundamental.
- Contingente, variable, dinámico: tiene que hacer frente a situaciones que van cambiando que se
producen a nivel social. P.E: plan pandemia de índole administrativa.
Algunos autores señalan que la legislación administrativa es una materia que constantemente está
cambiando, adaptando de manera permanente ya que tiene que hacer frente a situaciones que cambian y
caracterizan el actuar de la administración y relación con el administrado.
- Complejo: se trata de un ordenamiento no codificado que encierra una gran cantidad de temáticas que se
relacionan con la administración del Estado.
Son muchas las materias y aspectos regulados por esta rama del derecho. P.E: derecho administrativo
económico, donde hay regulación sobre materia de servicios sanitarios.
- Pluralista y heterogénea: vinculado al carácter jerarquizado del ordenamiento jurídico. Hay muchas
fuentes que conforman al ordenamiento que están jerarquizadas y regulan distintas materias dentro de la
administración. No solo está la ley, pese a que cumpla un rol central. P.E: el reglamento, que tiene la
particularidad de que no surge por el poder legislativo, sino por las autoridades que tienen la potestad
reglamentaria.

Criterios de si procede o no el derecho administrativo:

1. Actos de autoridad y actos de gestión:

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 Actos de autoridad: cuando el órgano de la administración actúa ejerciendo su potestad de imperio, es
decir, acto de autoridad se está frente a una potencial aplicación del derecho administrativo.
Actos de gestión: los actos de gestión quedan fuera del derecho administrativo, donde no hay poder de
imperio.
Sin embargo, este criterio fue dejándose en desuso, porque los actos de gestión también requerían la
aplicación y regulación del derecho administrativo. Por ello surge el segundo criterio.
2. Criterio del servicio público: requerirá la aplicación del derecho administrativo cuando los órganos
estén prestando cualquier tipo de servicio público. El derecho administrativo se aplicará a todas las
cuestiones prácticas en que un órgano público esté ejerciendo un servicio público.
No obstante, en algún momento la administración pública empezó a delegar a particulares la prestación de
servicios públicos. Por tanto, este criterio no logra considerar aquellos servicios que se prestaron a
privados.
3. Criterio subjetivo: universalmente aceptado y entrega una respuesta más aplicable a la contingencia, ya
que, caso a caso se tendrá que determinar la relación jurídica que es objeto del derecho administrativo y si
procede o no éste.

II. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Cuando se pregunta cuáles son las fuentes del derecho administrativo se necesita tener claro cuáles son las
dimensiones del derecho. No se puede tener una visión restringida del derecho como sinónimo de ley, sino que
el derecho nace a partir de una multiplicidad de fuentes: hechos, normas jurídicas, jurisprudencia y doctrina.
No obstante, dependiendo de la relación jurídica regulada, éstas fuentes tendrán mayor o menor peso.
Particularmente, en el caso del derecho administrativo, la Ley tiene un rol importante al igual que la
jurisprudencia que se pronuncia en casos donde la ley nada dice.
Además, la jurisprudencia también ha contribuido al desarrollo del derecho administrativo, ya que ante la falta de
un órgano contencioso que conozca los asuntos administrativos, se han creado una serie de tribunales
especializados.
Asimismo, se debe considerar la dimensión relacional del derecho administrativo: como se vinculan los distintos
órganos y cómo se regula sus relaciones entre ellos; así como la relación de estos órganos con los administrados.
La doctrina, conformada por especialistas que se dedican a sistematizar e integrar normas dando explicaciones
coherentes y adecuadas, por tanto la doctrina cumple un rol sistematizador, integrador y explicativos de la forma
en que se estructuran las fuentes del derecho.
Fuentes del derecho administrativo:
1. CPR
2. La Ley
3. Tratados internacionales
4. Reglamento
5. Principios jurídicos
6. Costumbre
7. Jurisprudencia

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8. Doctrina

A. Constitución

Es la norma jurídica de mayor jerarquía y trascendencia, además es prolífica en lo que corresponde a la materia de
derecho administrativo. La constitución tiene supremacía y relevancia para todas las disciplinas jurídicas,
especialmente, la constitución es relevante en derecho administrativo.
La constitución tiene una eficacia directa, es decir, que las disposiciones de derecho administrativo se podrán
emplear inmediatamente sin necesidad de un desarrollo legal posterior, y pueden ser directamente aplicadas por
una resolución judicial. Esto está plasmado en los art. 5 II, art. 6 y art. 7 de la CPR.
En el art. 5 II CPR se establece el deber a los órganos del Estado.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
Cuando se habla del art. 6 y art. 7 está plasmado el estado de derecho y el principio de legalidad
Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.

Constitucionalización del derecho administrativo

 Directrices
Autores han señalado que ha existido una constitucionalizarían del derecho administrativo. Para ello, se
identifican directrices principales:
- Art. 1 IV y V: se consagra el deber del estado, su finalidad y objeto.
El Estado está al servicio de la persona humana, su finalidad es promover el bien común; sus deberes son
resguardar la seguridad nacional, proteger y fortalecer la población y la familia, promover la integración
armónica de todos los sectores de la nación y asegurar el derecho a participar con igualdad de oportunidad
en la vida nacional.
Dentro de la voz “Estado”, está el Estado administrativo por lo que no puede alejarse de esta prescripción
constitucional, es decir, alejarse del bien común.
- Art. 5: La soberanía reside esencialmente en la Nación y se ejerce a través del pueblo y de las autoridades
que señale la ley. Esto está vinculado con la tarea de la función pública del derecho administrativo.
Su ejercicio se realiza por el pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y, también, por las
autoridades que esta Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio.
- Art. 19 n°26: prohibición de afectar la esencia de los derechos garantizados por la constitución.
Aun cuando los órganos de la administración del Estado estén dotados de facultades, ello no significa que
estén dotados a transgredir derechos fundamentales y garantizados por la constitución a los administrados.

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  Efectos

- Todo el actuar de los órganos de la administración pública tiene que estar contextualizado en el servicio
de la persona humana. Por tanto, no se puede ejecutar acciones que contravengan a este deber.
- Los órganos de la administración pública tiene el deber de promover el bien común en el ejercicio de la
función pública.
Esto está relacionado con principios estándares en derecho administrativo: transparencia y publicidad, de
lo contrario, no se tendría la posibilidad de saber si, efectivamente, se promueve el bien común. La
tendencia es aumentar los estándares de transparencia entregando la posibilidad a la ciudadanía de
conocer las actuaciones del estado, pese a que hay leyes que restringen la transparencia en ciertas
materias.
En el proceso constitucional se plantea cambiar el concepto de “bien común” por “buen vivir”, pudiendo
ser más amplio que el primero al carecer de un desarrollo doctrinal.
- Los órganos administrativos están sujetos al principio de juridicidad o legalidad que requiere la previa
investidura de sus miembros, dentro de sus facultades y en la forma que prescribe la ley (art. 6 y art. 7 de
CPR 1980).
También se le puede denominar principio de legalidad, pero la ley es solo un tipo de fuente del derecho
administrativo, no el único. Por ello es más propio referirse al principio de juridicidad.

Consecuencias de la CPR como fuente de derecho administrativo

 Efecto derogatorio: Todas las normas contrarias a la constitución se encuentran derogadas. De ello la
importancia del control de constitucionalidad de las normas jurídicas que ejerce el TC y la Contraloría
General de la República.
Incluso, la entrada en vigencia de una nueva constitución deroga las normas previas que son contrarias a
ella. En tal caso, se dará una tensión de interpretación. No obstante, para hacer más fácil este proceso, se
emplean disposiciones transitorias que ayudan a interpretar este efecto.

 Interpretación conforme a la CPR: las bases, los principios, las directrices que estable la constitución
deben regir la interpretación de un texto legal o reglamentario.
En caso de existir más de una interpretación, debe preferirse aquella que sea más cercana o conforme a la
constitución. En la mayoría de los casos, la diversidad de interpretación se soluciona judicialmente.

 CPR regula las fuentes del derecho administrativo: establece el carácter y rol de las leyes, los
reglamentos, etc.
 Ordenación de las demás fuentes: es la CPR la que determina la jerarquía de las distintas fuentes.
Asimismo, se señala la forma en que se genera la fuente y a quién le corresponde tal elaboración.

Algunos ejemplos de normas administrativas en la CPR

- Bases de la institucionalidad:
o Art. 1 III, IV y V
o Art. 3
o Art. 4
o Art. 6

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 o Art. 8
- Nacionalidad y ciudadanía
o Art. 12
- Derechos y deberes constitucionales
o Art. 19 n°2, n°3, n°8, n°9, n°10, n°11, n°12, n°13, n°14, n°16, n°17, n°18, n°22, n°23 y n°24.
- Gobierno
o Art. 24
o Art. 32 n°6, n°7, n°8, n°9, n°10, n°11, n°16, n°17 y n°20.
o Art. 33 al art. 38.
- Gobierno y administración interior del Estado
o Art. 110 al art. 126 bis

La CPR junto con ser una norma suprema, tal carácter resalta en el derecho administrativo. Por ello, hay una serie
de disposiciones en la carta magna.
17 de marzo

B. Ley

Potestad legislativa que tiene el congreso nacional tiene límites establecidos por la propia constitución:
 Concepto del dominio o reserva legal: art. 63 CPR (materias de Ley) y el art. 32 n°6 (potestad
reglamentaria).
El legislador tiene ciertos espacios definidos como aquellas materias que son de derecho administrativo.
P.E: el art. 63 n°20 sobre las bases del ordenamiento jurídico, donde pareciera que todo es materia de ley
al ser muy amplia. Por tanto, los reglamentos, sobre todo los autónomos, son muy limitados.
 Necesario respeto a la esencia y respeto a las garantías constitucionales y su libre ejercicio . Art. 19
n°26 CPR. De aquí se desprende la constitucionalización del derecho administrativo.
La Ley, dentro del ordenamiento jurídico, tiene una posición central como la principal fuente del derecho.
No obstante, ninguna ley puede ser contraria a la CPR, por eso existe el control de constitucionalidad de
las leyes en una etapa previa a su promulgación como una vez entrada en vigencia.
 Supremacía constitucional. La constitución ordena y regula las fuentes del derecho administrativo y
conforme a la cual deben interpretarse los preceptos legales.

Elementos o características de le Ley como fuente del derecho administrativo

 Posición central en el ordenamiento. Luego de la revolución francesa, la ley toma una postura central
que se mantiene hasta el día de hoy. La Ley es un elemento articulador dentro del derecho administrativo,
aun cuando estén los reglamentos.
 Sumisión a la CPR (control de constitucionalidad). La Ley siempre se somete a la Constitución política,
de ahí el control de constitucionalidad.
o TC control de constitucionalidad de las leyes
o Contraloría control de los reglamentos.
 Interpretación conforme a la CPR. Debido al carácter superior de la CPR, todas las normas de menor
jerarquía deben interpretarse conforme a la CPR.

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  Puede generar supuestos de responsabilidad e indemnización producto de la potestad legislativa. Pese
al rol central de la ley dentro del ordenamiento jurídico administrativo, hay supuestos donde se da
responsabilidad legislativa.
Por el hecho de generar leyes con vicios de constitucionalidad, se generan responsabilidad al Estado a
indemnizar a las personas afectadas por esa ley. Este criterio ha sido adoptado por algunos ordenamientos
jurídicos. P.E: casos de responsabilidad más comunes son aquellas que tienen disposiciones que privan de
la propiedad a privados sin ninguna indemnización, también conocida como expropiación regulatoria.
 Reserva legal sobre aspectos de libertad, propiedad y otros derechos de los administrados.
Todos estos temas serán únicamente regulados por la ley. De no ser así, se tendrían que regular a través
de reglamentos, que son actos del poder administrativo.
 Tipología diversa. Además de las leyes ordinarias, hay una serie de disposiciones legales que son
aplicables al derecho administrativo.

Tipología o preceptos con rango legal

Pese a ser todas de rango legal, no todos este tipo de leyes tienen la misma jerarquía. No obstante, este tema no ha
estado exento de crítica, ya que en un momento el TC determinó que las leyes interpretativas, LOC y de quórums
calificados tienen una jerarquía mayor respecto de otras; mientras que la contraloría señaló que todas son iguales
al ser todas de rango legal.
Se distinguen por las materias que pueden regular y los quórums que requieren para su regulación.
 Leyes ordinarias: emanadas del Congreso Nacional sobre materias reservadas a este tipo de normas (art.
63 CPR).
 Leyes interpretativas de la CPR (3/5 de quórums de diputados y senadores en ejercicio) fijan sentido o
alcance de un precepto constitucional.
 Ley Orgánica Constitucional (4/7 de quórums de diputados y senadores en ejercicio) Complementan la
CPR, regulando instituciones fundamentales para la vida republicana (art. 38 CPR).
 Leyes de quórums calificado: Regulan materias de mayor trascendencia. P.E: art. 8 II y art. 19 n°21 y
n°23 CPR). Requieren de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
 Decretos con fuerza de Ley: Dictados por el presidente de la república en virtud de actualización del
Congreso Nacional (art. 32 n°3 CPR). Afectos a toma de razón por la CGR.
Tiene materias prohibidas: nacionalidad, ciudadanía, elecciones y plebiscito; garantías constitucionales;
aquellas que deben ser objeto de LOC o de LQC; organización, atribuciones y régimen de funcionarios
del poder judicial, congreso nacional, TC y CGR (art. 64 CPR).
 Decretos Leyes: actos normativos propios de gobiernos de factos. Suelen someterse a revisión por el
Estado legislativo con el fin de dar más legitimidad.

Leyes administrativas

Son múltiples las normas de derecho administrativo. La contraloría general de la república tiene un estudio que
recopila las normas. De esta manera, junto con el trabajo desarrollado por la doctrina, se ha querido sistematizar
las leyes administrativas que, a la fecha, no cuenta con un código.
La dificultad que tiene la codificación del derecho administrativo es la flexibilidad de esta rama del derecho.

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 C. Tratados Internacionales

Al igual que la ley, los tratados también fijan límites al derecho administrativo.
Concepto contenido en la Convención de Viena sobre el Derecho de los tratados, donde “se entiende por
"tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya
conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación
particular.”
Notas generales

 Rango o fuerza normativa era igual al de la Ley.

Pero aquellos tratados sobre derechos humanos están al mismo nivel de la CPR. Algunos autores señalan que,
incluso, los tratados internacionales serían supra constitucionales.
 Los tratados internacionales permiten a los órganos jurisdiccionales resolver ciertas cuestiones de
derecho administrativo.
Ejemplos de aplicación de TTII en derecho administrativo

- Derechos del niño y la niña que interpela al ministerio de educación, defensoría de la niñez.
- OIT 169 sobre dar retorno de tierras a comunidades indígenas.
- Pacto Internacional de Derechos civiles y políticos
- Convención Americana de Derechos Humanos
- Convención contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes.
Son muy aplicables cuando no hay regulación interna, donde los jueces fundamentan los fallos en tratados
internacionales. P.E: derecho ambiental, donde ante el conflicto por otorgamiento de derecho de agua para fines
comerciales de origen en parques nacionales llevó al enfrentamiento entre la Dirección de Derechos de Aguas y
CONADI, donde la Corte Suprema falló conforme a la Convención de Washinton que sí tenía una disposición
expresa: no se otorgaran derechos de aprovechamiento de agua de aquellos recursos que tienen su origen en
parques o reservas protegidas.

D. Reglamentos

Acto jurídico – administrativo de carácter normativo e integral, cuyo objeto es ejecutar la ley o regular materias
que no son propias de la misma. En este sentido, el reglamento es un documento que emana de un órgano
administrativo que complementa la Ley.
Su fuente constitucional se encuentra en el art. 32 n°6 (potestad reglamentaria); art. 63 (son materia de Ley) n°2,
n°10, n°18; y art. 64 (materias prohibidas).
22 de marzo

Potestad reglamentaria

Competencia que tienen determinados órganos para dictar un reglamento. Esta atribución no es exclusiva del
presidente de la República, sino que hay órganos administrativos autónomos, el congreso nacional; el poder
judicial (autoacordados); reglamento de la Convención Constitucional quienes también tienen potestades para
dictaminar reglamentos reconocida constitucional y legalmente.
Según su fuente, la potestad reglamentaria puede ser:

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  Originaria: aquella que surge de la CPR. Es el texto constitucional el que reconoce a una autoridad
administrativa la potestad reglamentaria. P.E: la potestad reglamentaria del presidente de la república o al
consejo de seguridad nacional; la convención constitucional.
 Derivada: aquella que está establecida a nivel legal. P.E: las Súper Intendencias, a quienes se les
atribuyen competencias para dictaminar reglamentos.
El principal límite que tienen los reglamentos, desde un punto de vista sustancial, es la Ley o materias exclusivas
de ésta. También hay otras limitaciones formales como procedimientos específicos que hay que cumplir para que
el reglamento sea válido.
Características
 Tiene efectos generales o erga omnes.
A diferencia de la ley, el reglamento emana de un órgano administrativo del Estado y también tiene efectos que
son generales y obligatorios.
Principal característica que sirve para distinguir el reglamento del acto administrativo, los cuales tienen efectos en
asuntos específicos y concretos. No obstante, pueden existir actos administrativos que pueden tener efectos más
generales. P.E: restricciones a la movilidad por el plan “paso a paso”, restricción vehicular.
Esta variable de los efectos erga omnes no permite dar claridad de la diferencia entre el reglamento o acto
administrativo. Sin perjuicio que, por regla general son los reglamentos quienes tienen efectos erga omnes y los
actos administrativos tienen efectos específicos.
 No puede vulnerar garantías constitucionales ni su esencia. Art. 19 n°26.
Tiene límites formales (competencia, procedimiento, jerarquía normativa) y sustanciales (no puede inmiscuirse en
materias propias de ley)
Formal: relacionada con las autoridades que la CPR o las leyes han establecido que tienen la potestad
reglamentaria.
- competencia del reglamento limitada por el principio de reserva o dominio legal. Por tanto, en esas
materias no se puede tener un reglamento, salvo que sea de ejecución.
- Procedimental: respetarse por la autoridad que tiene la potestad reglamentaria.
- Jerarquía normativa: en la cúspide se encuentra la CPR y bajo de ella la ley, debajo de ésta están los
reglamentos. Por tanto, la autoridad debe respetar la constitución y las leyes.
Sustancial: relacionado con el límite formal, además la competencia marca la pauta a la autoridad señalando las
determinadas materias en las que podría dictar reglamentos.
 Formalmente, el reglamento se acostumbra a promulgar como un decreto supremo.
 Inderogabilidad particular o singular de los reglamentos.
Si bien se reconoce a ciertas autoridades la potestad para dictar reglamentos, tal autoridad no puede disponer que
ese reglamento no aplique para ciertos asuntos o casos específicos.
El reglamento rige para todos desde su vigencia. De lo contrario, se infringiría el principio de juridicidad del art. 6
y art. 7 de la CPR, porque todos los órganos del Estado deben someterse a la CPR y las leyes sujetándose a las
formas y efectos de la potestad y, de dejar un efecto marginal al reglamento estaría contradiciendo las mismas
normas que le dan la competencia. Además, se infringiría el principio de igualdad ante la Ley.

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Cuando se dicta una potestad legal, se suele delegar en el reglamento la regulación de algún procedimiento,
determinación de criterios, etc. A veces, junto con delegar la potestad reglamentaria, se establece el plazo y la
materia específica sobre la cual se dictará del reglamento. De lo contrario, puede suceder que una ley mandata a
dictar un reglamento y éste no se dicta. Incluso, hay casos en que la vigencia de la ley queda supeditada a la
dictación del reglamento.
¿Qué sucede si un reglamento no se dicta en el plazo legal fijado al efecto? Normalmente, para ejercer presión se
fija un plazo para la dictación de un reglamento. No obstante, el transcurso de ese plazo no implica que el
presidente pierda la potestad de dictar el reglamento, pese a que existan mecanismos de control de la potestad y
hacer efectiva la respectiva responsabilidad.
Los plazos fijados por la ley son fatales para los administrados, pero no para la administración. En múltiples
ocasiones, la contraloría ha señalado que los plazos no son fatales. La Corte Suprema ha declarado que la
administración ha debilitado su potestad por dictar el reglamento fuera de plazo.
Clasificación
Hay múltiples clasificaciones de reglamento sobre la materia, la relación con la ley, etc. Pero para fines del curso,
se revisa la Potestad reglamentaria del presidente de la república. Art. 32 n°6, la cual se divide en:
 De ejecución
Ejecutan la ley. Su contenido es limitado y vinculado a dicha ley.
Se desarrolla contenido, detalles que no están específicamente en la ley y, por tanto, quedan entregados al
ejercicio de la potestad reglamentaria. Por tanto, el reglamento está condicionado al marco general que impone la
ley que está ejecutando y viene a complementar.
Hay situaciones en que se “valida implícitamente” que el reglamento regule materia que no está en la ley e
“innove” ciertas materias que comprende la norma legal. Esto se permite porque es preferible que la materia esté
regula a que no lo esté.
Estos reglamentos de ejecución son “normales”, ya que es complejo que la ley tome todos los detalles de la
regulación de un determinado asunto.
Ejemplos: reglamento que complementa, en materia de seguridad laboral, el teletrabajo.
 Autónomo:
Tratan materias no reservadas a la ley. Regulan materias que están fuera del ámbito de reserva legal. No ejecutan
una ley; no la complementan a la legislación sancionando normas generales. Aquí se presencia el carácter
innovador del reglamento.
Se tratan materias distintas a las contenidas del art. 63 CPR, donde se trazan las materias de dominio legal, sobre
todo el último numeral donde se fija una cláusula de salida amplia, al parecer las materias deben ser reservadas
por la ley.
Artículo 63.- Sólo son materias de ley:
20) Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurídico.

12
Dado que la norma del art. 63 es tan amplia, hay poca aplicación y cabida para el reglamento autónomo.
Actualmente, casi el único reglamento autónomo vigente es el del Diario Oficial; o el reglamento de cambio de
hora.
Por tanto, las posibilidades del presidente de la república de que pueda emplear un reglamento autónomo son
limitadas. Parte de la doctrina señala que este tipo de reglamento es casi inexistente.
Control a la potestad reglamentaria
Se identifican vías o instancias a través de las cuales se controlan que el reglamento respete el principio de
juridicidad, el principio de limitaciones sobre materias reservadas a la ley:
 Administrativo.
El control de la potestad reglamentaria lo ejecuta la Contraloría General de la República en dos momentos
Preventivo: antes de que el reglamento produzca sus efectos jurídicos. Ello se realiza mediante el trámite de
toma de razón.
A posteriori: El reglamento está en ejecución. Emisión de dictámenes que son vinculantes u obligatorios para la
administración, mas no para los administrados ni los tribunales. Así, es posible que, a través de un dictamen, se
pueda controlar la legalidad del reglamento.
 Constitucional
Lo ejerce el tribunal constitucional.
Se controlan la constitucionalidad de los decretos supremos. El reglamento, formalmente, se materializa a través
de un decreto supremo.
Cualquiera sea el vicio invocado, incluso los emanados de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de
la República, son revisados por medio de éste trámite.
 Jurisdiccional:
Ejecutado por los tribunales ordinarios de justicia.
Se trata de un control difuso, porque puede ser ejercido por cualquier tribunal de la república en el marco de una
causa que está conociendo.
Así, si el juez advierte que se está transgrediendo, a través del reglamento, la ley, éste tiene que privilegiar la
norma legal, ya que ella posee una mayor jerarquía. Esto se realiza mediante la excepción de ilegalidad del
reglamento.
 Político
Ejecutado por el congreso nacional, específicamente, por la cámara de diputados.
Dentro de las atribuciones de la cámara de diputados, se contempla el conocimiento a la acusación que se presenta
contra ministros de estados, entre otras razones, por haber dejado sin ejecución una ley.
En ocasiones, una determinada ley señala expresamente el plazo para que se de ejecución a dicha ley. De no
realizarse, se procede al control político de la potestad reglamentaria, donde abre una acusación constitucional a
los ministros de Estados.

13
 Vía Órgano Momento Trámite
Administrativa Contraloría de la Preventivo Toma de razón
República A posteriori Dictámen
Constitucional Tribunal
constitucional
Jurisdiccional Tribunales ordinarios
Político Congreso Nacional Acusación
constitucional contra
ministros de Estado.

E. Principios jurídicos o principios generales del derecho

Los principios jurídicos son formulaciones de ciertos lineamientos o criterios que se extraen de los hechos, y que
son identificados y formulados por la jurisprudencia y la doctrina a partir de una revisión sistemática de las
dimensiones del derecho.
Tales criterios son, particularmente, relevantes en el derecho administrativo, ya que esta área del derecho tiene
muchas normas pero sin orden codificador o sistematizadora, dejando vacíos o lagunas que son determinados por
los principios auxiliando al juez en la interpretación. P.E: el caso de responsabilidad de la administración del
Estado, la cual surge de la elaboración de principios por la doctrina y jurisprudencia.
Hay principios que son transversales a toda la disciplina del derecho, como la buena fe. Pero, dentro de cada
especialidad, cada principio adquirirá un contenido propio dada por la relación jurídica que se trata. Así, por
ejemplo, en el caso del derecho administrativo, está la buena fe administrativo. Por ello, hay autores que se
cuestionan la existencia de principios generales del derecho.
No obstante, hay principios jurídicos propios de cada disciplina. En este sentido, hay principios propios del
derecho administrativo que nace de la relación jurídica administrativa que ha sido recogido por la jurisprudencia y
la doctrina.
Es necesario distinguir entre los principios que formula la jurisprudencia y la doctrina, los llamados auténticos
principios jurídicos; de aquellos principios que el legislador “crea” por medio de leyes interpretativas.
La tarea del legislador es crear reglas que son interpretadas, pero no crea principios, ya que ellos se ponderan. Lo
que generalmente ocurre es que el legislador plasma un principio reconocido por la jurisprudencia y doctrina en
una ley, pero es raro que el legislador cree un nuevo principio que no ha sido previamente formulado por la
doctrina o jurisprudencia, ya que, en ese caso, hay una norma y no un principio.

Principios claves del derecho administrativo

Juridicidad/legalidad
 Base normativo:
o CPR

Art. 6 y art. 7: Disposiciones sobre el Estado de Derecho y mandato de sumisión de los órganos del
Estado a la CPR y las leyes.
o Ley 18575 LOC BGAE

14
 Art. 2: Enunciación del principio de juridicidad siguiendo la tendencia del art. 6 y art. 7 de la CPR, en
el sentido de sostener que los órganos de la administración están supeditadas a la constitución y a las
leyes.
 Contenido del principio
Se trata de una vinculación de los órganos del Estado que quedan sujeto al ordenamiento jurídico, es decir, solo
pueden actuar conforme a la constitución y las leyes.
 Requisito bases
Los órganos del Estado, específicamente de la administración, solo podrán actuar mediante la autorización o
habilitación previa. Generalmente es la ley orgánica constitucional la que aloja la mayor parte o detalle de las
competencias, sin perjuicio de alguna consagración constitucional.
No obstante, que siempre se requiera una habilitación legal no significa que todos los aspectos de la competencia
de la administración del Estado están regladas. Lo que hace la ley es marcar, además, los límites de la
competencia. Pero se deja un espacio discrecional al órgano administrativo. No por el hecho de ser competencias
discrecionales quedan exentas de control.
 Implicancias (a partir del art. 6 CPR).
El ordenamiento jurídico es imperativo, es decir, la constitución y las leyes dictadas conforme a ella son las que
definen el ámbito de actuación y la manera en cómo se ejerce por parte de los órganos del Estado.
Además, hay una eficacia normativa directa en el inciso II del art. 63.
Asimismo, este principio es de juridicidad y no de legalidad, porque la actuación de los órganos del estado queda
sujeta a la Ley y a todo el ordenamiento jurídico, no solamente a la Ley. Por ello se emplea el principio de
juridicidad y no de legalidad, ya que se miran las otras fuentes del derecho que trascienden a la ley.
 Requisitos de la actuación válida de los órganos de la administración del Estado (a partir del art. 7 CPR).
- Previa Investidura regular de sus miembros: una investidura o nombramiento de funcionario conforme a
la ley. Por general, la relación con los funcionarios será estatutaria, pero hay casos en que sí se aplica la
ley laboral en casos de funcionarios a honorarios.
- Actuar dentro de la competencia : observando las potestades que el ordenamiento otorgan y solo dentro de
esa habilitación pueden actuar.
- Actuar en la forma prescrita en la ley: se debe respetar el procedimiento administrativo fijado, así como
todas las solemnidades que se establezcan en el procedimiento o sean externas a ella. En materia de
procedimientos administrativos está la ley 19.880.
De contravenirse el principio de juridicidad generará la responsabilidad de la administración del Estado y/o el
acto es de nulidad de derecho público.
Reserva legal
 Base normativa
o CPR

3
Antes de que se dictara el inciso II del art. 6, existía una interpretación de que la CPR era una norma programática que
siempre requeriría de la ley para tener aplicación. A partir de este inciso, se sostiene que la CPR puede aplicarse
directamente.

15
 
Art. 4: principio democrático, que no haya una toma absoluta de las decisiones, sino que
ellas se adoptan en respeto y aplicación de las normas procedimentales fijadas para ello.
o LOCBGAE
 Art. 2
 Contenido del principio
Los órganos de la administración del Estado solo pueden actuar cuando la ley lo autorice para ello. Es decir, las
potestades de los órganos son establecidas por ley, ya que es ella la que explicita la competencia. La reserva legal
es la exclusividad para regular las potestades de los órganos de la administración del Estado.
No hay reserva legal sobre cada aspecto de la actividad administrativa. El legislador señala la extensión y medida
de competencias de la administración del Estado. Dentro de ese contorno se deja un mayor espacio al ejercicio de
la potestad discrecional.
 Extensión de la norma legal
Se han formulado, doctrinalmente, concepciones sobre cómo entender la reserva legal
Teoría de la esencialidad: tomada del régimen alemán.
Éste sostiene que aquellos aspectos esenciales de las potestades administrativas tienen que ser reguladas por la
ley. Por tanto, detalles no sustanciales o esenciales pueden no estar entregados a la potestad legal o reserva legal,
y sí a la potestad discrecional del órgano.
Esta teoría es casuística porque se tendrá que identificar caso a caso, lo cual ocurre frente a un conflicto. Por
tanto, son los tribunales quienes deberán considerar lo esencial y lo que es detalle.
Teoría de distinción entre actividades de intervención y de prestación: Esta teoría complementa la primera.
Esta teoría distingue entre las actividades de intervención y de prestación:
- Intervención: aquellas que tienen por objeto limitar los derechos de los administrados. En tal caso, es
necesario que el legislador marque los límites de la intervención de la administración en la vida en
sociedad.
- Prestación: actividades de servicio público en que se entregan beneficios a los administrados. Aquí se
permite una menor densidad legislativa o delegar la regulación a un reglamento.
Por tanto, acá se requiere mayor rigurosidad legislativa, porque, en el caso de la actividad de intervención se
afecta un derecho. Pero, en el caso de las actividades prestacionales se requerirá menos densidad legislativa
entregando la materia a la potestad discrecional del órgano o al reglamento.
Una crítica a esta teoría es que, en el ámbito de las prestaciones, se denota mayor arbitrariedad siendo complejo
disminuir la densidad legislativa, ya que tiene mayor cabida la discrecionalidad y la arbitrariedad.
Confianza legítima
Es uno de los principios más importantes en el Derecho administrativo que se aplica en diversos temas y materias,
cuya creación es jurisprudencial observando la realidad y ciertas prescripciones del ordenamiento. Por tanto, el
sustrato normativo es implícito, y han ayudado a la doctrina y jurisprudencia a desarrollar este principio.
 Base normativa
o CPR
 Art. 5 a art. 8: Estado de derecho

16
  Art. 19 n°26: seguridad jurídica
 Art. 6, art. 7 y art. 24 II: legalidad
o LOCBGAE
 Art. 2: legalidad.
 Contenido del principio
Se trata de velar, proteger a los administrados de frente a la actividad administrativa, en el sentido de exigirle a los
órganos de la administración que mantengan una regularidad o permanencia de los criterios adoptados en las
materias que son de su competencia.
Por tanto, se protege la legítima expectativa del administrado respecto a los precedentes, comportamientos y
criterios que han formulado los órganos de la administración del Estado en actuaciones previas.
Ello no implica que no se pueda nunca cambiar los criterios, pero la confianza legítima se construye en la medida
que los cambios de criterios sean debidamente anticipados a los administrados, de manera que no se afecten sus
legítimas expectativas de creer que el órgano actuará conforme a determinado criterio.
 Conexiones
Este principio está vinculado con la buena fe, la seguridad jurídica y actos propios. El actuar permanente se basan
en la buena fe; se tiene que tener certeza sobre el actuar de la administración, de ahí el rol de la seguridad jurídica;
y vinculada con la teoría de los actos propios, es decir, los administrados tienen la legítima expectativa de que el
órgano resuelve de determinada manera.
 Elementos
Son una formulación doctrinal a cómo se entiende que debe configurarse el estándar de la confianza legítima.
- Deber de actuación coherente:
Mantenga regularidad y permanencia en el actuar de la administración del Estado. Como administrados se espera
que los órganos de la administración del Estado mantengan criterios uniformes en la adopción de decisiones,
ejercicios de sus potestades y competencias.
- Respeto al precedente administrativo
Vinculado con lo anterior. Éste implica que los órganos deben observar y seguir con rigurosidad los criterios
planteados en sus actuaciones anteriores para aplicarlos del mismo modo cuando corresponda.
- Deber de anticipación/ anuncio de cambio de conducta :
Pueden ocurrir cambios en las actuaciones o criterios utilizados por los órganos de la administración, pero se
exige que se anticipe o anuncie que va a ocurrir un cambio en un determinado criterio empleado previamente.
Ello debe ocurrir, idealmente por la doctrina, mediante actos positivos como circulares o resoluciones en que
explique el por qué sucederá tal cambio y cuándo se va a producir.
Sin embargo, normalmente lo que ocurre es que el cambio de criterio opera sin el deber de anuncio. En tal caso
corresponde evaluar si en el asunto en cuestión se respetó o no el estándar de confianza legítima.
- Deber de otorgar un plazo de transición

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Junto a lo anterior, otro ideal es que se entre un plazo de transición entre el criterio anterior y el nuevo. En el
plazo intermedio debe ser el plazo de ajuste para que opere en nuevo criterio. Esta es una formulación doctrinal,
pero en los hechos ello no ocurre, ya que el cambio de criterio opera ipso facto.
- Deber de actuación legal en la adopción del nuevo criterio
El nuevo lineamiento debe ser acorde a derecho, es decir, conforme al ordenamiento jurídico. Esta obligación se
vincula con el principio de juridicidad.

Un ejemplo del principio de confianza legítima reconocido en la jurisprudencia ha sido las desvinculaciones de
funcionarios públicos a contrata, quienes tienen legítima expectativa de que su contrato sea renovado.
Si hay una infracción al estándar de juridicidad, es decir, que el órgano de administración del Estado, hay
consecuencias. Frente a ello, hay una serie de herramientas que tienen por objeto la declaración de la
antijuridicidad del acto. Uno de ellos es la nulidad de derecho público, el cual tiene por objeto la declaración que
determinados actos administrativos no son válidos.
Cooperación
 Fundamento
Sustentado en que las tareas del Estado están creciendo en cantidad como en calidad. Las nuevas funciones son
complejas. Tal aumento cualitativo y cuantitativo no va, necesariamente, con un aumento de recursos, de la
mejora de las capacidades de los órganos frente a los nuevos desafíos, ocurriendo un desequilibrio: hay más tarea,
pero no hay más recursos/capacidades.
Por ello, se hace necesario que se establezcan instancias de colaboración entre lo público y lo privado. Así, los
privados participan en el desarrollo de ciertas actividades o en la prestación de servicios.
Cada vez se abre más el espacio a la alianza público – privado para el ejercicio de una función pública.
 Manifestaciones
Pactos, acuerdos, protocolos, etc. Los administrados, particulares, tengan un grado de participación en los
procesos administrativos. P.E: consejo asesor COVID.
 Límites
Hay competencias que son exclusivas del órgano. En esas materias no puede participar el particular.
24 de marzo

F. Costumbre

La costumbre es la reiteración constante y uniforme de una determinada conducta, por la generalidad de los
miembros de una comunidad, realizada con la convicción de estar cumpliendo un imperativo jurídico.
Para que la costumbre tenga efectos jurídicos tiene que haber un reconocimiento legal, por ello se dice que la
costumbre es una fuente secundaria porque está supeditada al reconocimiento legal. Por tanto, es la ley quien
otorga la calidad de fuente del derecho a la costumbre.

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La costumbre, no obstante, se materializa a través de principios jurídicos, ya que éstos se desarrollan a partir de la
jurisprudencia y la doctrina por medio de la observación de la realidad.
La costumbre en el derecho administrativo: Hay espacios que complementados por prácticas de los administrados
y de la propia administración. P.E: realización de un procedimiento concreto del órgano de la administración.
Sin embargo, la costumbre no es fuente directa del derecho administrativo, en sentido estricto. La costumbre es
una fuente indirecta en los casos en que la legislación reconoce, de uno u otro modo, la práctica de los
administrados o del órgano.

G. Jurisprudencia

La jurisprudencia es la adjudicación del derecho por el juez en sus sentencias. Este conjunto de sentencias y
precedentes no son considerados como fuente directa del derecho administrativo, sino que es considerada una
fuente indirecta. Pero, la forma en que la jurisprudencia se pronuncia sobre ciertas temáticas es relevante para
entender la práctica del derecho administrativo. Así, han llegado a construir instituciones del derecho
administrativo, como la nulidad de derecho público.
Respecto a la tarea del juez de aplicar el derecho a un caso concreto, se debe tener presente las bases
constituciones de la función judicial:
- Exclusividad: solo los tribunales que disponga la ley tendrán la competencia para conocer y resolver
determinados asuntos. Así, la sentencia será revestida por cosa juzgada, lo cual se vincula al principio de
irrecurribilidad de la sentencia.
Por tanto, solo los tribunales de justicia tienen competencia para resolver determinadas materias que,
quedando como cosa juzgada, no podrá volver a ser discutida.
- Inexcusabilidad: los jueces están obligados a resolver aun en ausencia, laguna, contradicción de norma.
Ahí, es donde el rol de los principios jurídicos tendrán importancia radical, ya que la ley no avanza con la
misma velocidad que las relaciones sociales, pudiendo resolver el asunto con ellas.
Hay distintos tipos de jurisprudencia, los siguientes no son exclusivos:
- Jurisprudencia del TC.
Las potestades de control e interpretación se materializan en fallos que son vinculantes para el legislador.
De ahí la importancia del control preventivo de constitucionalidad. Sobre todo cuando hay recursos de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
- Jurisprudencia de Tribunales ordinarios de justicia. Importante los pronunciamiento de la Corte
Suprema, ya que son la última instancia en mucho de los contenciosos administrativos. Estos fallos son la
jurisprudencia judicial en sentido estricto.
¿Hay respeto al precedente judicial en derecho administrativo?
Hay una herramienta de unificación jurisprudencial en el art. 780 CPC. Esta herramienta se sitúa dentro
del recurso de casación en el fondo.
Interpuesto un recurso de casación en el fondo, dentro de un determinado plazo, una de las partes podrá
pedir que el recurso sea conocido por el pleno de la CS cuando han existido previamente
pronunciamientos dispares respecto a la resolución de ese asunto. Así, se constata que un mismo asunto
sea resulto por criterios dispares. Por tanto, el pleno tiene la labor de unificar la jurisprudencia.

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 No obstante, ha ocurrido que en algunos casos se ha hecho uso de esta herramienta y la CS se ha
pronunciado a partir de un determinado criterio y, después, igualmente se resuelve con un criterio distinto.
Ello ha provocado que no sea posible sentar jurisprudencia.
En derecho administrativo han ocurrido cambios de criterio jurisprudencial por la CS, ha ello se le
denomina zigzagueo jurisprudencial.
A nivel jurisprudencial, no siempre hay uniformidad. Ello complejiza la situación de los administrados
respecto a la indefensión e incertidumbre en la que quedan.
- Jurisprudencia administrativa de la Contraloría General de la República. Su pronunciamiento es
vinculante para los órganos de administración del Estado.

H. Doctrina

La doctrina puede ser definida como la obra de los juristas, es decir, obra de los especialistas que se dedican a una
determinada disciplina por medio del método científico. Se trata de un fenómeno cultural.
Hay un desarrollo doctrinal amplio, mientras que en otras disciplinas el desarrollo doctrinal ha sido lento
generando disparidades en el desarrollo de la disciplina entre los distintos países.
La doctrina diseña o construye en clave científica las disciplinas jurídicas formulando teorías, instituciones y
principios jurídicos. Así, la doctrina ordena y sincroniza todas las fuentes del derecho.
¿Autonomía del derecho administrativo?
En Chile hay dos posturas. Por una parte, Alejandro Vergara sostiene que el derecho administrativo es una
disciplina autónoma, que tiene normas, fuentes y principios propios. Por ello las lagunas deben integrarse con
principios jurídicos de derecho público. Por tanto, no se debe acudir al CC, porque es falso que esa norma tendría
una supletoriedad general para todas las disciplinas, ello solo aplicaría para el derecho común o privado.
Por otra parte, Jorge Bermúdez sostiene que el derecho administrativo es una disciplina incompleta. No hay un
código administrativo o tribunales contenciosos administrativo impidiendo que la disciplina se desarrolle y tenga
todos los componentes necesarios para ser autónomo. El derecho administrativo, por tanto, no tiene
sustentabilidad propia y depende de instituciones de derecho privado para determinadas materias. Por tanto, en
ciertos casos de lagunas, se tendrá que recurrir al derecho privado.
Al momento de evaluar la autonomía de la disciplina hay que considerar los principios a los que se recurren. Pero
también a cómo las fuentes logran dar respuestas a los asuntos poco claros o contenciosos administrativos.
Además, el grado de autonomía se ve reflejado en la relación jurídica que no logra ser abordado por otra
disciplina, sin perjuicio de la aplicación de ciertas normas de otras ramas del derecho.
No obstante, pese a la autonomía de la disciplina, todas las ramas del derecho están vinculadas. A ello se refiere la
mirada integral de la disciplina del derecho vista como un todo.
29 de marzo

III. ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA

Sustrato normativo

20
En la CPR se encuentra el primer sustrato de la organización administrativa en el art. 38 I, donde se encarga a
una ley orgánica constitucional de definir la organización básica de la administración pública. Dentro de esa
organización se debe garantizar el sistema de carrera funcionaria, es decir, el ingreso y desempeño de los
funcionarios; principios técnicos y profesionales en que debe fundarse la carrera funcionaria; y asegurar una
igualdad de ingreso y capacitación a sus integrantes.
En el año 1986, a través de la ley 18.575, se promulga la Ley orgánica constitucional de bases generales de la
administración del Estado (en adelante LOCBGAE). El texto refundido, coordinado y sistematizado de esta ley es
del año 2001, el que actualmente está vigente.
En términos generales, la LOCBGAE contiene normas generales de la aplicación de la normativa. También tiene
normas especiales sobre la carrera funcionaria y funcionamiento de los órganos administrativos. Hay una serie de
disposiciones referidas al título II de la LOC no se aplica a ciertos organismos, estos casos son:
- CGR
- Banco Central
- FFAA y fuerza de orden y seguridad pública
- Gobiernos regionales
- Municipalidades
- Concejo Nacional de Televisión
- Consejo para la Transparencia
- Empresas públicas creadas por Ley.
Todos estos organismos se rigen por sus propias normativas, sean leyes orgánicas constitucionales o leyes
calificadas.
Además, la LOCBGAE tiene normas de probidad administrativa, uno de los principios fundamentales de la
organización administrativa de la función pública, como inhabilidades o incompatibilidades, responsabilidad y
sanciones. Asimismo, en la Ley es posible encontrar disposiciones referidas a la participación ciudadana en la
gestión pública. Junto con la probidad, la participación ciudadana son principios o bases particulares.
Sustrato orgánico y funcional
Tanto la CPR como la LOC entregan las directrices y regulan la actuación de los órganos de la administración del
Estado.
De acuerdo a la LOCBGAE quien está a la cabeza de la administración es el presidente de la república, quien
desempeña:
 Función de gobierno: todo lo que dice la ejecución de actos políticos. P.E: conducción de relaciones
internacionales.
 Función de administración: función de satisfacción de necesidades públicas. Todas aquellas que se
materializan en actos administrativos como la potestad reglamentaria. Se dispone de una serie de recursos
para satisfacer necesidades públicas.
La LOCBGAE señala los órganos de la administración del Estado que son colaboradores del rol del presidente de
la república:
 Ministerios4
 Intendencias

4
En la actualidad hay 24 ministerios, con sus respectivos servicios públicos.

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  Gobernaciones
 Órganos y servicios públicos creados para cumplir la función administrativa (art. 1 II LOCBGAE)
a. CGR
b. FFAA
c. Municipalidades
d. Banco Central
e. Gobiernos regionales
f. Empresas públicas creadas por Ley
Todos estos organismos, que tienen interrelación, están sujetos a dos deberes:
- Principio de juridicidad. Principio transversal del derecho administrativo que implica el respeto al
ordenamiento jurídico y no solo a la ley.
- Responsabilidad: Todos los órganos deban responder por los abusos o excesos que se cometan en el
ejercicio de sus funciones. Por tanto, los administrados tienen el derecho de exigir la acción de
responsabilidad de la actuación.
El primer responsable será el órgano, pero está la posibilidad de que ese organismo haga efectiva la
responsabilidad personal del funcionario que estuvo involucrado en la acción gravosa.
Fines de la administración del Estado
Los fines que deben perseguir todos los órganos del Estado y, dentro de ellos, se incluyen los de la administración
del Estado están establecidos a nivel constitucional y también legal.
Servir a la persona humana, promover el bien común, atención permanente y continua las necesidades públicas,
fomentar el desarrollo del país ejerciendo sus atribuciones con políticas, planes, programas o acciones a nivel
nacional, regional y comunal (art. 3 I LOCBGAE). Esto se vincula con la idea de descentralización que se ha
tratado de perfilar los últimos años.
Junto a lo anterior, los órganos de la administración del Estado son responsable por los posibles daños que puedan
producir en el ejercicio de la administración pública, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieran
corresponder al funcionario público directamente involucrado en el perjuicio o daño. (art.4 y art. 42 LOCBGAE).
Por tanto, los administrados afectados deberán dirigir su acción contra el órgano, mientras que éste dirige la
acción personal contra el funcionario responsable.

Bases o principios generales de la organización administrativa

Bases generales de la actuación administrativa

Se debe hacer la distinción entre las bases en sede constitucional y las que se encuentran en la Ley.
- Constitucional
Se trata de estándares que rigen la forma en que se organiza la administración del Estado. La CPR no deja
entregado solo al legislador las bases al proveer de bases mínimas:
 Servicialidad y respeto a la persona humana (art. 1 IV y V). Enfoque central de la administración y de
todo el Estado. Ningún organismo puede contravenir a este principio.

22
 Está vinculado a la consecución del bien común, es decir, a satisfacer las necesidades públicas de las
personas.
 Descentralización y regionalización (art. 3). Hay una diferencia entre el concepto de descentralización y
desconcentración, ambas son formas de administración.
Asimismo, se debe fomentar el desarrollo equitativo de las regiones.
 Democrático. (art. 4 y art. 5 I). Chile es un Estado Democrático, donde los ciudadanos pueden elegir
algunos funcionarios públicos.5
 Limitaciones a la actividad administrativa: respeto a los derechos esenciales y garantías
constitucionales. (art. 5)
 Juridicidad. (art. 6 y art. 7)
 Probidad. (Art. 8 I) Junto con la publicidad, se incorporaron expresamente en la CPR.
Este principio se refiere a la conducta de los funcionarios, la cual debe ser intachable donde se ponga
primero al interés público por sobre del interés personal. Incluso, se dan algunos ejemplos de “atentado” a
la probidad.
 Publicidad. (Art. 8 II) Este principio se refiere a la exigencia de transparentas las actuaciones de la
administración pública.
Salvo, la existencia de una ley que establezca que ciertas materias son de conocimiento reservado.
 Prohibición de afectar la esencia del derecho y establecimiento de acción de protección. (Art. 19
n°26 y art. 20). Cómo ingresa, cómo se rigen y salen de la administración pública los funcionarios. Así,
como sus derechos y obligaciones.
 Carrera funcionaria. (Art. 38 I) Se regula la forma de ingreso a la función pública, sus derechos y
deberes, así como la desvinculación de éstos. Esto está regulado en el Estatuto administrativo.
 Acceso a la jurisdicción ante lesiones provenientes de la administración. Art. 38 I) Se manifiesta a
través del acceso a los tribunales de justicia.

- Legal:
Algunos de estos principios se repiten a los expresados por la CPR. Éstos se encuentran en la Ley orgánica
constitucional de bases generales de la administración del Estado. Algunos de estos son (art. 3 II LOCBGAE)
 Responsabilidad
 Eficiencia
 Eficacia
 Coordinación
 Impulsión de oficio del procedimiento
 Impugnabilidad de los actos administrativos
 Control
 Probidad
 Transparencia y publicidad administrativa
 Participación ciudadana en la gestión administrativa.
P.E: COSOC, cuya opinión no es vinculante ya que la función de decisión corresponde al órgano, salvo que
exista una delegación autorizada por Ley. Lo que obliga el ordenamiento jurídico es a escuchar a las personas.
5
Podrá tener implicancias con la definición de plurinacionalidad.

23
 También están las consultas populares y los plebiscitos comunales que también son otra forma de
manifestación de la participación ciudadana.
Los órganos deben actuar en base a todos estos principios, pero en la práctica ello no es simple.
31 de marzo

Algunas bases jurídicas particulares de la organización de administración.

1. Unidad de acción, coordinación o coherencia de actuación

Hay una base legal que explica e impone este principio a los órganos de la administración del Estado en el art. 5 II
de LOCBGAE:
Los órganos de la Administración del Estado deberán cumplir sus cometidos coordinadamente y
propender a la unidad de acción, evitando la duplicación o interferencia de funciones.
Con esta disposición es posible entender que el llamado del legislador a los órganos es a coordinarse entre ellos y
a cumplir, dentro del ejercicio de sus funciones, una unidad de acción en el sentido de evitar cualquier tipo de
intervención o duplicidad.
En la base de este principio se busca la defensa de intereses comunes para lograr un fin público, delimitando y
dando coherencia a actuaciones administrativas. Cada uno de los órganos cumpla debida y coordinadamente con
sus pares las competencias consagradas por la ley. Puede ocurrir que tales competencias estén dispersas obligando
a crear los puentes necesarios entre los organismos para que se cumpla la función de coherente. P.E: donde más
de un órgano tienen competencias similares.
El objetivo de este principio es la agilidad procedimental y razones presupuestarias. La agilidad procedimental
refiere a que no haya intromisión de trámites que sean burocracia que impliquen demora. Las razones
presupuestarias refieren a que haya un ahorro y optimización de los recursos.
Hay materias en que esta unidad, coherencia o coordinación es compleja, sobre todo cuando hay muchos
organismos que tienen competencia. P.E: temas de agua, donde el banco central ha catastrado más de 45
organismos involucrados en el tema, de origen privado, autónomos y públicos, donde muchos de ellos eran de la
administración pública. Otro ejemplo fue respecto del manejo de la pandemia donde la supremacía de
competencias se le concedió al Ministerio de Salud, ya que Municipalidades estaban determinando sus propias
políticas en la materia.
Si un particular advierte una infracción a este principio, puede accionar para que se repare.
Las herramientas que contempla la legislación para que se dé la unidad de acción es la planificación conjunta, es
decir, que todos los órganos administrativos que tienen una determinada competencia en un área, planifiquen
conjuntamente entro todos para cumplir sus cometidos. P.E: que el Presidente de la República podrá encomendar
a dos o más ministros la labor de los secretarios de Estado y las relaciones de gobierno con el Congreso nacional 6,
sobre todo cuando hay tramitación de leyes sectoriales (art. 23 II LOCBGAE). Otro ejemplo es que los
subsecretarios deben coordinar la acción de los órganos y servicios públicos del sector (art. 24 LOCBGAE).
Es posible que dentro de un esquema tan numeroso y complejo surjan contiendas y conflictos de competencia
entre dos o más órganos administrativos. La solución general para ello es contemplada por la LOCBGAE (art.
39). Sin embargo, tal solución no es la única, puede que haya alternativas contenidas en normas sectoriales.

6
Ministro secretario general de la presidencia

24
  Quien resuelve la contienda es el superior jerárquico de quien dependan o con quien se relacionen los
órganos.
 Cuando el órgano no tiene un único superior jerárquico, la ley señala que los ministros respectivos
tendrán que decidir en conjunto. Si tales superiores jerárquicos no llegan a acuerdo, quien resolverá la
contienda es el Presidente de la República.
Hay muchos casos jurisprudenciales que han tratado la aplicación de este principio al caso concreto. El Dictamen
de la CGR N°6785/20207, señala que no hay una debida coordinación entre los organismos al inicio de la
pandemia COVID – 19.
Otra aplicación concreta está en el Dictamen CGR n°2720/2021 donde había una diferencia entre la delegación
regional y municipalidades en torno al manejo de bienes nacionales de uso público. 8
2. Eficiencia y eficacia
Se tienen dos disposiciones de la LOCBGAE donde se afirma que la autoridad y funcionario deben cuidar por una
administración eficiente e idónea de los medios públicos (art. 5 I). Asimismo, se señala que los procedimientos
deben ser ágiles y expedita, eficiente y eficaz (art. 8 II).
La conjunción de la eficiencia y la eficacia obliga a la administración a cumplir la tarea de satisfacer las
necesidades públicas en el menor tiempo posible aprovechando al máximo los recursos disponibles para ello,
procurando mantener siempre el equilibrio.
Un ejemplo de aplicación concreta se encuentra en el Dictamen CGR N°6696/2020 sobre el uso de RRSS para
comunicar o informar asuntos que son de competencia de órganos de la administración.
Otro ejemplo se encuentra en el Dictamen de la CGR n°129.736/202 91 donde un particular denuncia que la
Dirección General de Aguas había tardado 8 años en resolver el procedimiento. La CGR determinó que DGA
resolviera en un determinado mes.
3. Jerarquía
Este principio sostiene que, tal como señala el art. 7 de la LOCBGAE, los funcionarios están sometidos a un
régimen jerarquizado y disciplinado. La sujeción a este principio implica que cada uno de los funcionarios deberá
cumplir las obligaciones obedeciendo las órdenes del superior jerárquico de acuerdo a la forma en que esté
estructurado, por ley, el servicio público.
La jerarquía involucra poderes o potestades que manifiestan el poder jerárquico del superior respecto de sus
subordinados:
 Poder normativo, de mando o de dirección : potestad de emitir o dictar órdenes, instrucciones o directivas
por parte del superior jerárquico (art. 12). Son disposiciones que tiene que respetar el funcionario
subordinado. Estas normas deberán ser emitidas bajo el estándar de la juridicidad.
 Poder de impulso: el superior jerárquico de un determinado servicio tiene el poder de iniciar la acción del
órgano que está a su dependencia (art. 8 I), sin perjuicio de las competencias propias del órgano inferior.
 Poder de inspección, control o fiscalización : control frecuente y permanente que tiene que ser ejercido por
los jefes superiores del organismo en relación a la actuación del órgano y a sus funcionarios. Esto se

7
Dictamen relevante sobre la competencia de municipalidades en pandemia. IMPORTANTE PARA VER LA APLICACIÓN
CONCRETA DEL PRINCIPIO.
8
Recomendable leer
9
Recomendable leer

25
 refiere a la eficiencia y eficacia de la actuación del órgano y funcionarios; también a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones (art. 11).
 Poder de anulas los actos del inferior: hay impugnabilidad de los actos administrativos establecidos por la
ley, siendo clásicos el recurso de reposición, pero también un recurso jerárquico de revisión permitiendo
al superior jerárquico anular o dejar sin efectos ciertos actos administrativos de sus dependientes o
funcionarios subordinados. (art. 10).
 Poderes de nominación y remoción: los jefes superiores de un determinado servicio y el propio Presidente
de la República, tienen la potestad de nombrar y remover a los subordinados de la administración. (art.
49)
 Poder disciplinario y sancionatorio : el superior jerárquico de un organismo tiene la potestad de observar
la conducta de los funcionarios y, en caso de detectarse infracciones a las normas, podrá iniciar los
procedimientos sancionatorios para ese funcionario a través de un sumario administrativo. Lo importante
es que tiene que existir un justo y racional procedimiento, es decir, un debido proceso administrativo. (art.
18).
 Poder de resolver contiendas de competencia entre órganos inferiores : solución general contenida en el
art. 39, pero pueden haber soluciones contenidas en otras normas.
 Poder de delegación: el superior tendrá la facultad de delegar o transferir parte de sus competencias a un
órgano inferior o a un funcionario. Ello permite mitigar el centralismo de la administración pública, ya
que la competencia entregada por ley puede ser delegada a un subalterno que ocupa un cargo de menor
jerarquía dentro del organigrama de la administración del Estado. No obstante, dada las implicancias de la
delegación se deben cumplir una serie de requisitos para que ella sea ajustada a legalidad. (art. 41).

4. Delegación
La delegación es una herramienta utilizada e implementada para mitigar el centralismo.
El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podrá ser delegado, sobre las bases siguientes…” Art. 41
LOCBGAE.
Esta norma señala que el ejercicio de las facultades prpopias de un organismo podrá ser delegado bajo ciertos
presupuestos y los requisitos que se deben cumplir para que tal delegación sea conforme a derecho. En este caso
se delegan competencias. Sin embargo, en la parte final del art., se habla de la delegación con la facultad de
firmar. Por ello, a partir del art. 41 es posible tener clasificaciones de delegación:
- Delegación de competencia
La delegación de competencias es el mecanismo que confiere eficiencia y agilidad a la gestión de los órganos del
servicio público, materializándose en la autorización legal para que el poder jurídico originalmente atribuido a un
determinado organismo estatal pueda ser ejercicio por otro ente dependiente suyo. (CS rol N°882 – 2004). La
finalidad de ésta es la agilidad en los servicios y la mitigación del centralismo.
No obstante, hay ciertas condiciones necesarias para que la delegación de competencia concurra.
Dimensión Formal:
 Decisión expresa o explícita del órgano o funcionario que delega la competencia. Ésta debe estar
manifestada en un decreto o resolución, es decir, tiene que haber un acto administrativo que delegue.
 Acto delegatorio debe ser publicado o notificado. Así se da a conocer el contenido del acto administrativo
y dependerá del número de personas que deben aceptar el acto.

26
 o Publicado: aquellos actos administrativos que tienen impacto a un número indeterminado de
personas.
 Notificación: aquellos actos administrativos en que se informa a determinadas personas.
o Los delegados deben ser funcionarios de la dependencia del órgano que delega.
o Para recuperar el ejercicio de la competencia delegada, se debe previamente revocar el acto de
delegación: avocación. Se debe cumplir con la misma formalidad que el acto delegatorio.
Dimensión Material:
 Para poder delegar parte de la competencia de un funcionario u organismo administrativo, debe existir
una habilitación legal previa. Esto se vincula con el principio de juridicidad, porque es la ley la que otorga
funciones específicas a los órganos del Estado y, si la ley lo permite, éste puede delegar funciones. En
caso contrario, es decir, que se pueda ejercer libremente la delegación habría una falta al principio de
juridicidad porque la función no la cumpliría el órgano que designado por la ley para dicha labor.
 La delegación debe ser parcial y recaer en materias específicas.
 La responsabilidad por las determinaciones o decisiones que se ejecuten como parte de la delegación está
regulado en la LOCBGEA, donde, el responsable es el delegado. Pero el superior jerárquico también será
responsable por la eventual negligencia del organismo o funcionario delegado. Por tanto, el ordenamiento
atribuye responsabilidad del delegado, pero el superior debe tener un rol de fiscalización de cómo el
delegado ejecuta funciones o competencias que le corresponden.
Dimensión Temporal
 LOCBGAE no dice nada en cuanto al tiempo o duración de la delegación. Solo menciona que ésta es
esencialmente revocable. Ello porque la competencia corresponde por ley al órgano delegante y no al
delegado. Por lo general, en el propio acto administrativo se refiere al tiempo de duración de la
delegación.
Dimensión Espacial
 La delegación necesita que el funcionario/organismo dependa del organismo delegante. Cumpliendo tal
presupuesto, el funcionario u organismo podría delegar parte de su competencia a un organismo
dependiente. Tal carácter de jerarquía y dependencia.
La delegación de competencia es la más relevante, ya que es la manifestación directa de la forma en que el
ordenamiento mitiga la centralización.
- Delegación de representación
Se delega la representación de un organismo determinado el que puede delegar a un ente definido. La LOCBGAE
determina que el presidente de la república, de manera específica o general, puede delegar la representación del
Fisco en jefes superiores de servicios centralizados. Asimismo, la ley permite que estos jefes superiores
propongan al presidente que tal delegación no recaiga en ellos o en ese organismo, sino en otro dependiente. Esta
delegación solo aplica para ejecutar o celebrar un contrato propio para ese servicio. Se trata de facilitar el contrato
para agilizar la función pública.
En los servicios descentralizados, la representación judicial y extrajudicial no corresponde al fisco, sino a los
jefes de los respectivos servicios. Los servicios descentralizados tienen personalidad jurídica y patrimonio propio,
por lo que no necesitan que el Fisco los represente para actuar.
- Delegación de Firma

27
El sustento de la delegación de firma se encuentra en el art. 35 II de la CPR, donde se señala que Los decretos e
instrucciones podrán expedirse con la sola firma del ministerio respectivo, por orden del Presidente de la
República en conformidad a las normas que al efecto establezca la Ley. También deberá manifestarse por medio
de un acto administrativo.
Al igual que la delegación de competencia, se trata de una delegación relativa, respecto a ciertos actos y materias
específicas.
En este tipo de delegación, el principal responsable es el delegante y, residualmente, esa responsabilidad recaerá
sobre el delegado por no actuar con la debida diligencia en el ejercicio de la delegación. Por tanto, el sistema de
responsabilidad en la delegación de firma es distinto a la de la delegación de competencia.
5. Probidad
La probidad es un principio y deber de la administración pública. En las disposiciones del art. 13 I LOCBGAE;
art. 8 I CPR; art. 52 y art. 53 LOCBGAE; art. 1 a art. 3 de ley 20.880/2016, “ Los funcionarios de la
administración del Estado deberán observar el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas
legales generales y especiales que lo regulan”.
Por tanto, se señala de manera genérica que los funcionarios deben observar la probidad administrativa. Es tan la
relevancia de este principio que se estableció como base general en la CPR.
Se entiende por probidad como exigencia de “observar una conducta funcionaria intachable y un desempeño
honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular”. Sin embargo, esta
es una noción amplia, porque no se ha conceptualizado la conducta intachable. Por lo que se deberá apreciar caso
a caso.
- Contravenciones a la probidad administrativa.
En el art. 6210 de la LOCBGAE se enumeran una serie de situaciones en que se atenta a la probidad. La
jurisprudencia ha señalado que tal norma es ejemplar. En el caso de los donativos recibidos en el ejercicio de las
funciones deben ser detalladamente declarados. No obstante, en principio, el funcionario no debe aceptar
donativos.
- Aplicación jurisprudencial de la probidad
Se aplica a resoluciones o asuntos problemáticos en los servicios públicos.

10
Norma importante.

28
En este caso, se enfrenta el principio de la probidad con la libertad del trabajo. Por tanto, se reconoce la libertad
de industria del funcionario siempre que no perturbe la adecuada administración pública. No obstante, hay cargos
que expresamente exigen exclusividad. Por tanto, la libertad de ejercicio profesional tiene como límite la probidad
administrativa. Así, los funcionarios públicos tienen la obligación de evitar que su esfera de influencia se proyecte
en su esfera particular, aun cuando la posibilidad en que se genere un conflicto sea solo potencial.
- Conexión con la Ley 20880
Se incorpora una definición del conflicto de interés en el ejercicio de administración pública. El conflicto de
interés en la función pública se entiende como “la concurrencia copulativa del interés general con un interés
particular, sea o no económico, de quien ejerce la función pública o de terceros vinculados, o cuando hay
circunstancias que le restan imparcialidad en el ejercicio de sus competencias.
También se incorporaron mecanismos que fortalecen la probidad. Así, por ejemplo, en virtud de esta ley se
establece la obligación de declarar intereses y patrimonio de los jefes superiores, quienes deben mantenerlo
actualizado periódicamente. Así se limita y mantiene fiscalizado cambios que atenten a la probidad. Ello se puede
encontrar en el sitio web de los organismos públicos como en la página de la contraloría.
6. Transparencia y publicidad
Es uno de los principios más importantes de la función pública. La LOCBGAE define “La función pública se
ejercerá con transparencia de manera que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos,
contenidos y fundamentos de las decisiones en ejercicio de ellas”. (Art. 13 LOCBGAE).
Este principio también tiene un reconocimiento constitucional en el art. 8. La regla general es el acceso al
ejercicio de la administración pública, a menos que una ley de quórums calificado establezca la reserva o secreto
por ciertas circunstancias excepcionales.
7. Participación ciudadana en la gestión pública

29
Es uno de los principios que más relevancia ha tenido en el último tiempo. La participación ciudadana, no
obstante, también tiene una parte normativa que recoge esta idea de participación.
El art. 69 LOCBGAE recoge a la participación ciudadana en la gestión pública
Artículo 69.- El Estado reconoce a las personas el derecho de participar en sus políticas, planes, programas y
acciones.

Es contraria a las normas establecidas en este Título toda conducta destinada a excluir o discriminar, sin razón
justificada, el ejercicio del derecho de participación ciudadana señalado en el inciso anterior.

- Notas generales
La ley 18.575 tiene un título especial para la participación ciudadana, ello se debe a la relevancia de esta materia.
Ahí se señala que las herramientas de participación serán establecidas por cada uno de los órganos de la
administración del Estado. No obstante, la ley despliega algunas directrices que deben estar presentes en la
participación. Asimismo, la ley advierte los organismos a quienes no se les aplicará estas disposiciones:
 CGR
 FFAA
 Banco Central
 Fuerzas del Orden y Seguridad Pública
 Municipalidades
 Consejo Nacional de Televisión
 Consejo para la Transparencia y empresas públicas creadas por ley.
 Los gobiernos Regionales deberán constituir un Consejo de la Sociedad Civil según sus directrices (art.
75 LOCBGAE)
No obstante, no quiere decir que los organismos no cuenten con participación en la gestión pública, sino que la
regulación especial de cada organismo establece el mecanismo de participación.
- Herramientas de participación
Todas estas herramientas pueden ser reguladas en mayor detalle en la normativa particular de cada organismo.
Deber de cada la administración del Estado de poner en conocimiento público información relevantes (oportuna 11,
completa12 y accesible13), sobre sus políticas, programas, acciones y presupuestos. (art. 71). Se trata de un deber
de transparencia activa que pesa sobre los órganos de la administración pública.
Cuenta pública participativa anual. Todos los órganos de la administración del Estado deben ejecutar cuenta
pública. Antes de la pandemia, la cuenta pública participativa era presencial y cualquier persona podía asistir. En
ella, se pueden formular preguntas y comentarios, a los que el órgano está obligado a responder. Ahora, las
cuentas públicas participativas son vía remota, dando lugar a una mayor cobertura del acto. No obstante, los
órganos están obligados a dejar pública la cuenta en el respectivo servicio, generalmente, se sube a la página web.
(art. 72)
Consulta pública. Regulada en la ley 18575. Se trata de una instancia informada, pluralista y representativa sobre
materias de interés local o ciudadano, cuyo resultado serán evaluados y tomados en consideración por el órgano
administrativo según la regulación específica que ese organismo le haya dado a la consulta. Cabe mencionar que,

11
Se trate de información no desactualizada
12
Cualquiera que esté interesado en conocer obtenga la información.
13
Fácil de encontrar o conseguir.

30
no todas las consultas públicas son vinculantes. (art. 73). P.E: caso de municipalidades, la ley señala cuándo la
instancia tiene efectos vinculantes.
Consejo de la sociedad civil COSOC. Son entes colectivos de naturaleza consultiva. Integrada de forma diversa,
representativa y pluralista por miembros de la sociedad civil y asociaciones no lucrativas. Además, deben estar
vinculados a la competencia del órgano. Esta instancia colectiva de este órgano asesor, por su carácter consultivo,
permite que diversos grupos y personas de la sociedad civil conversen y discuten las políticas y programas con el
organismo. (art. 74)

Principios y modelos de organización administrativa

Introducción

Desde la CPR de 1925 ha priorizado un modelo centralizado de la administración, es decir, el poder o gran parte
de él se concentran en el poder central administrativo. El excesivo centralismo se nota en que gran parte de las
competencias administrativas está radicado en órganos de carácter nacional con asiento en la capital.
No obstante, han surgido modelos que han intentado atenuar el centralismo del país. Incluso, tales corrientes están
reconocidas en la CPR, cuando se afirma que la administración será funcional y territorialmente descentralizada y
desconcentrada en su caso. Asimismo, se establece un mandato constitucional de propender al fortalecimiento de
la región.
La administración del Estado será funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su
caso, de conformidad con la ley.

Los órganos del Estado promoverán el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo
equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional (art. 3 II y art. 3 CPR)

Sistemas de organización vigente en nuestro sistema.

 Centralizada
 Desconcentrada
 Descentralizada
 Autónomos
Los órganos de carácter autónomos son a quienes la ley o la CPR les reconocen ese carácter. Tal autonomía,
por lo general, viene dada por la constitución. Se trata de una autonomía técnica, presupuestaria y política. P.E:
Banco Central, CGR, Municipalidades, etc.
Los órganos descentralizados guardan una cierta relación con los órganos autónomos, pero no son lo mismo.

a) Administración centralizada

Se trata de una estructura piramidal de los órganos administrativos, vinculados verticalmente, bajo la
dependencia jerarquía a uno de carácter superior actuando todos con la personalidad jurídica y el patrimonio
del Fisco. Por tanto, los órganos administrativos centralizados carecen de patrimonio propio y personalidad
jurídica, por lo que debe utilizar el del superior jerárquico. P.E: Ministerios, subsecretarias y servicios públicos
independientes.
Una demanda administrativa contra un ministerio se tiene que interponerla contra el FISCO representada por el
Consejo de Defensa del Estado.

31
Características
 La estructura no es horizontal, sino piramidal o vertical.
 El vínculo de los órganos es la jerarquía.
 La competencia es absoluta, es decir, comprende todo el territorio nacional y cubre todas las materias. No
obstante, algunos de los entes pueden estar desconcentrados, permitiendo a los ministerios tener presencia
en ciertos lugares o con ciertas competencias.
 Inexistencia de personalidad jurídica y patrimonio propio del organismo, por lo que debe utilizar la
personalidad jurídica y patrimonio del superior jerárquico.

Ventajas Desventajas

Facilita la coordinación administrativa, ya que hay una Mayor burocracia, ya que todo tiene que pasar por el
única directriz. organismo centralizado. Esto repercute en el tiempo de
los procesos administrativos de toma de razón.

Potencia o posibilita un mejor control. Lentitud y demora en la adopción de decisiones.

Al existir la unidad de acción y control en un solo

organismo, se facilita la labor del control. Lo cual no
podría ser posible si el control estuviera diseminado en Desconexión con realidad local.
otros organismos. No obstante, los órganos que tienen
potestades de fiscalización no puede llevar a cabo
tareas de control por falta de recursos, pero ello es un
problema del presupuesto y no del modelo
centralizado.

b) Administración desconcentrada

Se trata de la transferencia o traspaso de manera permanente de competencias de un órgano superior a uno

inferior, dentro de un mismo ente público.
A diferencia de la delegación, la desconcentración es un traspaso permanente establecido por la Ley. En cambio,
en la delegación es una transferencia de competencias de manera temporal y esencialmente revocable.
Este tipo de administración posibilita la descongestión de los órganos superiores de la administración; permite
mayor cercanía de la administración a los administrados.
Este modelo de administración busca mitigar la burocracia del sistema centralizado.
Características
 No tienen personalidad jurídica y patrimonio propio. No obstante, puede que haya modelos
desconcentrados a nivel de órganos descentralizados, pero la regla general es que la desconcentración es
una variable de los órganos centralizados.

32
  El traspaso de competencias se realiza por medio de una Ley. En el caso de la delegación, ésta se
materializa a través de un acto administrativo como un Decreto.
 El traspaso de competencias ocurre dentro del mismo órgano, sea de competencias o de territorios.
 El vínculo jerárquico entre el superior e inferior está debilitado, ya que las materias que se delegan no
queda sujetas al vínculo de dependencia, sino que el órgano desconcentrado tiene competencias propias.
Por eso se observa como variable que mitiga la centralidad.
 Improcedencia del recurso jerárquico respecto a materias desconcentradas, pero solo respecto de ellas.
 Traspaso de competencias es permanente y definitivo, salvo que se estipule otra cosa a nivel legal.
P.E: SEREMIS, desde el ministerio a las secretarías. Se trata de una presencia territorial del ministerio. No
obstante, hay ministerios que, por sus materias, no pueden ser objeto de desconcentración.
Es posible que dentro de los órganos descentralizados deleguen facultades y competencias. Pero la
desconcentración se suele estudiar en sede centralizada.

c) Administración descentralizada

Se entiende por administración descentralizada como “… aquel sistema en que el servicio se presta por una
persona jurídica pública, creada por el Estado, pero distinta de él, con un patrimonio propio y cierta autonomía
respecto del poder central.”
Por tanto, a diferencia de los otros modelos, los órganos descentralizados tienen personalidad jurídica y
patrimonio propio, solo en este sentido, los órganos descentralizados tienen semejanza con los órganos
autónomos.
En el caso de la administración descentralizada tiene un grado de independencia, pero siguen siendo parte de la
administración del Estado y sujetos al control. P.E: CONADI, INDH, superintendencias 14, Consejo para la
Transparencia, etc.
Características
 El carácter de descentralización debe ser por Ley, la cual crea el órgano administrativo y fija sus
competencias.
 Tienen Personalidad jurídica de Derecho público, distinta del Estado – Fisco. El representante es el
jefe superior del órgano descentralizado.
 Patrimonio propio.
 Competencia propia atribuida por ley, la cual define potestades y funciones.
 El vínculo a través del cual los entes descentralizados se relacionan con el Presidente de la República a
través del ministerio es de tutela o supe vigilancia. Este vínculo se manifiesta por medio del poder de
designar a los jefes superiores del órgano descentralizado por parte del Presidente.
Tipos de descentralización
- Territorial: traspaso de competencias o funciones de órganos centralizados a órganos específicos para
que se desempeñen en espacios territoriales. P.E: municipalidades15.

14
Este organismo se relaciona con el Estado a través del ministerio respectivo.
15
Tienen cierto grado de autonomía reconocida constitucionalmente por la CPR de 1980, pero a la vez también cuenta con
descentralización territorial. Por tanto, tiene una mezcla de descentralización.

33
 - Funcionales: el traspaso de potestades se realiza en función de una definición técnica. Hay determinadas
materias que por especialidad o especificación técnica se decide que la función la desempeñe un órgano
descentralizado. P.E: superintendencia16 del medio ambiente, Consejo para la Transparencia.
Ambos tipos de descentralización es posible aplicar en el caso de la desconcentración.

d) Organismos autónomos

Organismos autónomos, como el Banco Central, tienen ámbitos de acción más amplios. Se relacionan
directamente con el presidente de la República sin intermediario.

Organigrama y funciones de la administración centralizada del Estado

a. Presidente de la república

Se ha establecido que el presidente es el punto central de la administración del Estado y, tiene encomendadas
funciones de gobierno y de administración en virtud de la CPR (art. 24) y de la LOCBGAE (art. 1). En estas
tareas le colaboran una serie de organismos, centralizados y descentralizados.
La función de gobierno está relacionada con los actos de conducción política del país. P.E: mantención de
relaciones internacionales, designación de un ministro o algún cargo de exclusiva confianza, declaración de
estado de excepción constitucional, etc.
La función de administración consiste en coordinar, gestionar todas las políticas públicas, medidas y programas
necesarios para la satisfacción de necesidades públicas. Esta se manifiesta a través de la potestad de dictar
reglamentos del Presidente de la República.
El presidente representa extrajudicialmente al Fisco, pero la representación judicial de este organismo
corresponde al Consejo de Defensa del Estado.
La presidencia de la república es un servicio que, por ley, depende directamente del presidente de la república,
donde cada una cumple distintas funciones para asesorar al presidente de la república o a la primera dama. P.E:
gabinete presidencial, dirección administrativa, gabinete de la primera dama 17, dirección de asesoría presidencial,
dirección de programación, dirección de prensa, dirección de gestión ciudadana.
Potestades del presidente. Algunas potestades constitucionales están sistematizadas en el art. 32. Entre ellas, la
facultad de dictar reglamentos (art 32 n°6 CPR). No obstante, hay otras potestades del presidente que se
encuentren en otras disposiciones, ya que el presidente tiene potestades que cruzan los otros poderes del Estado
como concurrir a la formación de las leyes (art. 31 n°1); declarar estados de excepción constitucional (art. 32
n°5).

b. Ministerios

Concepto
Son los colabores inmediatos del Presidente de la República. Desde un punto de vista conceptual, se tratan de
órdenes superiores de colaboración del presidente de la república en tareas de gobierno y administración. Son
responsables de la conducción de sus respectivos ministerios (art. 22 I y art. 23 I LOCBGAE).

16
Su descentralización es más funcional que territorial, pero también son descentralizada a nivel territorial.
17
No hay una figura símil masculina. La primera dama toma relevancia en el gobierno de Frei, quien tuvo un rol importante
durante ese gobierno.

34
Los ministerios tienen una competencia sectorizada, es decir, cada ministerio tiene una especialidad específica
que marca su competencia y funciones (art. 22). P.E: ministerio del medio ambiente. No obstante, en algunos
ministerios donde se agrupan sectores. P.E: ministerio de transporte y telecomunicaciones.
Los ministros de Estado y subsecretarios son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la República, por
tanto su mantención o remoción responde a facultades políticas del presidente.
Funciones
En virtud del art. 22 II y III, los ministerios tienen que
 Proponer y evaluar políticas y planes.
 Estudiar y proponer normas para su sector. Esto está vinculado con la potestad reglamentaria del
presidente, porque son los ministros quienes elaboran el respectivo reglamento que después firma el
presidente.
 Vigilar cumplimiento de normas dictadas
 Asignar recursos formulando proyectos de presupuestos sectoriales que se envían a la DIPRES, del
ministerio de hacienda.
 Fiscalizar actividades del sector.
De manera excepcional, algunas de estas funciones se pueden encargar a servicios públicos en virtud de una ley.
Los ministerios no son órganos de ejecución de políticas públicas y regulación, para ello están los servicios
públicos dependientes o relacionados con el ministerio. Los ministerios son órganos de gestión, diseño y
aprobación de políticas públicas y su regulación. Excepcionalmente, y solo en casos calificados, definidos por
ley, los ministerios podrán ejecutar las políticas públicas que diseñen.
La decisión de crear un ministerio es eminentemente política y se debe hacer por ley, cuyo origen es exclusivo del
presidente de la república, según el marco normativo vigente. Por tanto, la creación, modificación o destrucción
de un servicio público es política en razón de las necesidades sociales.
Historia

LEY ORGÁNICA
LEY ORGÁNICA DE DE MINISTERIOS 1927 No
MINISTERIOS 1837 (DFL 7912)
- Interior - Relaciones exteriores HOY HAY 24
- Justicia - Educación Pública MINISTERIOS
- Hacienda - Marina
- Guerra - Fomento
- Bienestar social
obstante, hay una tendencia al alza de ministerios.
Cada uno de los ministerios y en función de la relevancia y cantidad de trabajo, se adopta la siguiente división
interna:
 División
 Departamento
 Sección
 Oficina

35
También es posible de que por ley se establezcan estructuras o niveles jerárquicos distintos, u otras
denominaciones art. 27 LOCBGAE.
12 de abril

a. Subsecretaría

Cada ministerio tiene una o más subsecretarías, dependiendo de la competencia o especialidad técnica. Se trata de
un órgano centralizado cuyo funcionario es de exclusiva confianza del Presidente de la República.
En la práctica, son las subsecretarías las que se encargan de llevar a cabo y ejecutar las competencias y
obligaciones del ministerio. Por eso, puede ser que haya más de una subsecretaria según la materia de la cartera.
El subsecretario sigue siendo un representante de exclusiva confianza.
Sus funciones son (art. 24 y art. 25 LOCBGAE)
 Coordinación de acción de órganos y servicios públicos del sector.
 Ministerios de fe de las actuaciones que se adopten dentro del organismo.
 Administración interna del Ministerio. Al referirse a una materia, las subsecretarías son técnicas, por lo
que debe velar por la unidad de acción dentro del ministerio.
 Subrogación del ministro18
 Otras funciones que prescribe la ley. Cláusula de salida.

b. Secretarías ministeriales regionales (SEREMI)

Es el representante del Ministerio en la Región, a cuyas instrucciones técnicas y administrativas deben sujetarse al
ministro respectivo.
Además, integra, junto a los delegados presidenciales provinciales, un órgano auxiliar del delegado presidencial
regional en el cual también podrán participar jefes regionales de organismos de la administración del Estado. Esto
es producto de todas las modificaciones acerca de administración y gobierno regional. Por tanto, es otro caso más
de desconcentración territorial (art. 26 LOCBGAE).
La desconcentración se determina por ley y viene a mitigar el centralismo de la administración del Estado.
Además, operan con personalidad jurídica y propiedad jurídica del ministerio correspondiente. Por tanto, también
sería un ejemplo de desconcentración territorial.
Por ello, el SEREMI actúa bajo el “encuadre” del ministerio según las competencias fijadas por ley. Siguen
siendo parte del órgano.
Funciones (art. 64 LOCGAR)
 Presentar prioridades regionales al Ministerio. Es un caso de desconcentración territorial
 Comunicar e informar al Ministro respectivo sobre políticas, programas y proyectos del gobierno Regional y
su coherencia con políticas nacionales. Esto podría entrar en conflicto con la nueva figura del gobierno
regional elegido democráticamente.
 Preparar un anteproyecto de presupuesto regional.
 Informar del cumplimiento del trabajo sectorial al gobierno regional a efectos de comentar cómo va el trabajo
en su respectivo sector.
18
En caso en que hay más de un subsecretario, subroga al ministro es el más antiguo designado, salvo que le presidente de
la República o una Ley indique otros modos de subrogación.

36
 Según las instrucciones dadas por el ministro, se deben cumplir las tareas propias del ministerio.
 Coordinar, supervigilar o fiscalizar a los organismos del sector en la región.
 Todas las atribuciones que le delegue el ministro.
 Coordinarse con el gobernador regional para aplicar políticas, planes y programas del sector.
 Considerar permanentemente las estrategias de desarrollos regionales y comunales, y velar por que sus
funciones se cumplan a partir de un diálogo fluido de autoridades, territorios y planes de desarrollo. 19
 Demás funciones que les encomienden las leyes y reglamentos.
Hay ministerios en los que no hay SEREMI: Interior y seguridad pública; Relaciones exteriores; Defensa
Nacional y Secretaría General de la Presidencia de la República. Esto se debe a que las funciones de estos
ministerios no permiten la desconcentración regional, sino que en estos sectores hay una única política a nivel
nacional.

c. Servicios Públicos

Es necesario distinguir entre los servicios públicos que se prestan a la comunidad de los servicios públicos como
órgano. El primero alude a las prestaciones de servicio que se le dan a la comunidad, pero no es parte de la
administración del Estado, su único link con la administración es por la concesión (que es un acto administrativo)
y la fiscalización (que generalmente será una superintendencia). El servicio público como órgano es el que se
estudia en el curso.
Los servicios públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera
regular y continua (art. 28 I LOCBGAE). Servicios públicos que componen la administración del Estado, que son
centralizados por carecer de personalidad jurídica y patrimonio propio.
Hay múltiples tipos de servicios públicos, donde la principal clasificación depende de la relación que se tenga con
el Presidente de la República mediante vínculos de:
- Dependencia o jerarquía. Caso de los servicios públicos centralizados, es decir, que se relaciona con el
presidente a través de un vínculo de jerarquía. P.E: SERNAPESCA, SML, DGA.
- Súper vigilancia. Caso de los servicios descentralizados.
Esto se logra mediante el ministerio correspondiente. Excepcionalmente, podrán existir servicios públicos bajo
dependencia o súper vigilancia directa del Presidente de la República, es decir, sin intermediación. P.E:
presidencia de la república.
Organización interna
El jefe superior es el director, quien tiene una serie de competencias que le son consagradas por la LOCBGAE.
EL rol fundamental de este funcionario es dirigir, organizar y controlar el servicio; controlar y cuidar el
cumplimiento de los objetivos del servicio; responder de su gestión; y ejercer otras funciones que le asigne la ley
(art. 31 LOCBGAE).
Es un cargo de exclusiva confianza del presidente de la república, debiendo cumplir los requisitos generales de
ingreso a la Administración Pública y los que se precisen legalmente para casos especiales (art. 40 inc., final
LOCBGAE).
Es posible encontrar figuras de desconcentración, a través de direcciones regionales, porque hay varios
servicios públicos que se puede desconcentrar tanto territorial como funcionalmente.
19
Se incorporó hace poco, para que el órgano se coordine con otras autoridades presentes en el territorio, ya que se han
observado discordancias y problemas en la aplicación de facultades y potestades con el nuevo marco de gobernanza.

37
La desconcentración territorial, la desconcentración se manifiesta a través de direcciones regionales y, en algunos
casos, direcciones provinciales. Pero para la ejecución de políticas, planes y programas se subordinarán al actual
intendente, por medio del secretario regional correspondiente. Cabe mencionar que el director de las direcciones
regionales dependía del intendente. Sin embargo, esta regla no ha sido reformado por la situación actual, donde no
se tiene certeza de bajo qué ente está: si delegado presidencial o gobernador regional.
Hay algunos servicios que tienen direcciones provinciales. Así tienen presencia a nivel regional y provincial.
También puede haber una desconcentración funcional cuando por ley se le entregan ciertas atribuciones a ciertos
órganos del respectivo servicio. Atiende al carácter técnico.
Funcionamiento del servicio
Control de recursos. La Ley 18575 señala que si un servicio de carácter centralizado tiene una competencia
exclusiva entregada por ley, no quedará subordinada al control jerárquico en ese ámbito 20. Asimismo, se
contempla la posibilidad de que la ley entregue bienes o recursos para cumplir esas funciones especiales. No
obstante, ello no quiere decir que el servicio tenga patrimonio propio. Ambas características dan cuenta de la
competencia exclusiva del servicio, conferida por ley donde el jefe del servicio no se subordina al control
jerárquico.
Representación. El Presidente puede delegar la representación del Fisco en jefes superiores de servicios
centralizados, pero solo para celebrar actos/contratos que sean propios y característicos de la competencia del
servicio. De esta manera se buscan hacer más ágiles los servicios (art. 35 LOCBGAE).
En el caso de los servicios descentralizados, la representación judicial y extrajudicial del servicio corresponde a
los jefes superiores (art. 36 LOCBGAE).
La LOCBGAE tiene algunas ideas que van en la línea de la colaboración administrativas que tienen que existir
en el cumplimiento de la función pública:
 Posibilidad de entregar o encargar acciones o administración de bienes a las municipalidades o a entidades de
carácter privado. (Art. 37 LOCBGAE). P.E: una corporación.
o Requisitos:
 Autorización legal.
 Materializar a través de un contrato.
 Ante la inexistencia de servicios públicos a nivel local, se pueden celebrar convenios para que esas funciones
sean asumidas por otro servicio que tiene presencia en el territorio. (Art. 38 LOCBGAE). P.E: a las
municipalidades, las cuales deberían ir acompañadas de presupuesto 21.

Organigrama y funciones de la administración regional, provincial y comunal

Algunas entidades de este ítem corresponden a organismos descentralizados, pero no todos, aún hay presencia de
funcionarios que cumplen otro rol y a otro modelo de administración proveniente de la desconcentración.

a. Gobierno y administración regional

Han existido una serie de ajustes normativos en este ámbito:

 Ley n°20990/2017 Dispone la elección popular del órgano ejecutivo del Gobierno Regional.

20
Se podrá hacer un control del servicio en sede administrativa o en sede jurisdiccional.
21
La gran crítica por parte de las municipalidades.

38
 Ley n°21073/2018 Regula la elección de gobernadores regionales y realiza adecuaciones a diversos cuerpos
legales.
 Ley n°21074/2018 Ley de fortalecimiento de la regionalización del país.
 Ley n°21397/2021 Modificaciones para implementar adecuadamente el proceso de descentralización del país.
Estructura
En la actualidad se está en un modelo de transición, incluso algunas de las leyes que contemplan nuevas
disposiciones, no pueden operar por lo que hay que tomar atención a las disposiciones transitorias de las leyes.
 Modelo previo.
o Regional:
 Intendente: designado por el Presidente de la república, por lo que es de exclusiva
confianza de éste.
 Gobierno regional: integrado por el Intendente y los consejeros Regionales 22.
o Provincial.
 Gobernador: designado como un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente.
 Consejo Económico y Social provincial. Es un órgano consultivo que tiene por objeto
hacer efectiva la participación ciudadana. Algunas autoridades forman parte de este
consejo por derecho propio y otros son elegidos.
Este modelo tiene un cambio importante con la incorporación del gobernador regional elegido
democráticamente y la figura del delegado presidencial regional y provincial.
 Modelo que comenzó a operar en 2021
o Regional:
 Delegado presidencial regional: funcionario de la exclusiva confianza del presidente de la
república que tendrá funciones en cuanto al gobierno regional. En cierta medida es el
sucesor del intendente, pero con menos funciones 23, abocándose solo a las funciones de
gobierno.
 Gobierno regional
 Consejo Regional
 Gobernador Regional. Éste está a cargo de la administración superior de la
región.
o Provincial
 Delegado presidencial provincial. Funcionario de la exclusiva confianza del presidente de
la república.
a.1 Gobierno de la región: Delegado presidencial regional
Se encuentra a cargo del gobierno de la región el delegado presidencial. (Art. 1 LOCBGAR). Es el representante
natural e inmediato del presidente de la república, por lo que es un cargo de exclusiva confianza de éste. Por tanto,
es de libre designación y remoción.
En caso de ausencia o impedimento, el delegado presidencial regional es subrogado por el delegado presidencial
provincial. No obstante, el presidente podrá designar un nuevo delegado regional.
Tiene distintas atribuciones que le otorga la ley

22
Antes del 2013, los CORES eran elegidos por los concejales de los municipios de la región.
23
Las funciones del intendente tiene funciones de gobierno y administración.

39
 Atribuciones de orden público
o Dirige las tareas de gobierno interior en la región.
o Velar por el resguardo de bienes y personas del orden público y tranquilidad de la región.
o Requerir auxilio de la Fuerza Pública.

La LOCBGAE no aclara mucho la situación sobre cómo se materializa esta facultad. El TC ha

señalado que el delegado debe pasar previamente por un tribunal para requerir del auxilio de la
fuerza pública, ya que en la ejecución de esa facultad puede dañar otros derechos fundamentales.
Además, se ha considerado la competencia exclusivas que la ley confiere a órganos, como la
facultad de imperio es competencia de los tribunales de justicia, lo que sería su función natural;
mientras que en la función natural del delegado presidencial no estaría el empleo de la fuerza
pública.
No obstante, la facultad de requerir de la fuerza pública está en la ley. Además, las fuerzas
públicas son parte de la administración del Estado.
Por tanto, la pregunta es si ¿la autoridad pública debe pasar por tribunales previamente o requerir
de la fuerza pública directamente? Es decir, ¿se requiere o no intervención judicial?
o Aplicar administrativamente la ley de Extranjería pudiendo disponer la expulsión de extranjeros
del territorio nacional.
o Coordinación con servicios nacionales respectivos para la administración de los complejos
fronterizos de la región.
o Adoptar todas las medidas necesarias para prevenir y enfrentar emergencias o catástrofes.
 Fiscalización
o Informar al Presidente sobre las funciones del gobierno interior en la región. Además, informar
de cómo se desempeñan los delegados provinciales y los jefes regionales de los servicios
públicos.
o Dar cuenta reservada de la conducta ministerial de los miembros del Poder Judicial al Presidente
de la República, de acuerdo al art. 32 n°13 CPR.
o Efectuar denuncias o requerimientos a los tribunales de justicia.
o Supervigilar a los servicios públicos creados para la función administrativa, que funcionen en la
región y que dependen o se relacionen con el Presidente de la república a través de un ministerio.
o Hacer presente la necesidad de la región a la autoridad central competente, con la debida
oportunidad, las necesidades de la región, en coordinación y en conjunto con el gobernador
regional.
 Decisión o resoluciones
o Conocer y resolver los recursos administrativos que se han interpuesto ante decisiones tomadas
por delegados presidenciales provinciales. Se demuestra la superioridad del delegado presidencial
regional por sobre el delegado presidencial provincial.
o Propone la terna para los SEREMI al Presidente de la República.
o Puede proponer, de forma reservada, la remoción de un SEREMI o jefe regional del organismo
público, con información previa del ministerio o del jefe superior del servicio correspondiente.
o Dictar las atribuciones e instrucciones que estime necesarias para ejercer sus atribuciones.
o Delegar ciertas atribuciones en los delegados presidenciales provincial. Esto se tendrá que
demostrar a través de un acto administrativo.

40
 o
Cumplir otras funciones que le encomienden las leyes y aquellas que le delegue el Presidente.
Siempre deberá desempeñar su cargo diálogo con las autoridades locales, velando por el respeto a
los planes de desarrollos comunales y regionales.
 Representación
o Representar extrajudicial al Estado para celebrar actos y contratos que están dentro de su
competencia.
a.2 Administración de la región: gobierno regional
El gobierno regional (GORE), tiene por ley el encargo de administrar cada región. Es el organismo encargado de
la administración de la región. Tiene personalidad jurídica y patrimonio propio, por lo que es un órgano
descentralizado y se encuentra en la capital regional.
Los principios (art. 14 LOCGAR) que rigen su accionar son:
 El desarrollo armónico y equitativo de sus territorios
 Equidad, eficiencia y eficacia en la asignación y uso de recursos públicos y presentación de servicios
 Participación efectiva de la comunidad regional
 Preservación y mejoramiento del medioambiente
 Principios de la Ley 18575.
Órganos superiores que dirigen el actuar del gobierno
 Gobernador Regional
 Consejo Regional
Atribuciones o facultades
Órgano a cargo de la administración superior de la región. El gobernador regional tendrá facultades propias, pero
la gran mayoría de ellas requiere la aprobación del consejo. Sus funciones son
 De dirección/ coordinación
o Diseñar, elaborar, aprobar y aplicar políticas, planes, programas y proyectos a nivel regional
ajustándose al presupuesto de la nación y a la estrategia nacional de desarrollo.
o Realizar estudios, análisis y proposiciones en materia de desarrollo regional.
o Guiar el desarrollo territorial de la región, coordinándolo con los servicios públicos y
municipalidades que allí existen.
o Dictar normas generales respecto a las materias de su competencia (sujetas a trámite de toma de
razón)
o Mantener relación permanente con el Gobierno nacional y sus organismos. Esto se debe a que es
un órgano de la administración del Estado.
o Llevar a cabo las competencias que se le transfieren por el Presidente de la República, en
forma temporal o definitiva, en lo relativo a ordenamiento territorial, fomento de
actividades productivas y desarrollo social y cultural2425. La transferencia procede de oficio o a
petición de un Gobierno Regional (art. 21 bis a art. 21 octies LOCBGAR; decreto 656, 2020). En
el decreto se tendrá que especificar si la transferencia será temporal o definitiva.

24
A partir de esta disposición se podrá determinar si, efectivamente, hay una descentralización o no.
25
Ver [Link]

41
 Para el año 2022, se pretende implementar propiamente tal estas competencias, por lo que desde
el 2018 ello solo se ha podido hacer de oficio, no por petición de transferencia de competencia.
Tal decreto debe ser aprobado por el Consejo y luego autorizado por el Presidente.
 Presupuestarias
o Elaborar u aprobar el proyecto de presupuesto propio
o Administrar fondos y programas regionales.
o Definir la inversión de los recursos que correspondan a la Región en la distribución del Fondo
Nacional de desarrollo Regional.
o Determinar la destinación de los recursos de programas de inversión sectorial de asignación
regional contemplados en la ley de presupuestos
o Diseñar y aprobar los planes de inversiones en infraestructura de movilidad y espacio público
relacionados a los planes reguladores metropolitanos o intercomunales existentes en la región
consultando a las municipalidades correspondientes.
 De orden
o Tomar medidas para enfrentar emergencias o catástrofes y desarrollar programas de prevención y
protección en ese ámbito. Acá hay una superposición de funciones con el delegado presidencial
regional.
 De ejecución
o Construir, repones, conservar y administrar obras de pavimentación de aceras y calzadas en áreas
urbanas. Para ello, podrá celebrar convenios con las municipalidades y otros organismos del
Estado con competencia en esa materia.
 Otras
o Asesorar a municipalidades, particularmente en la elaboración de planes y programas de
desarrollo (PLADECO). El PLADECO es la hoja de ruta de un municipio para un periodo de
gobierno dentro de 4 años.
o Participar en acciones de cooperación internacional que se lleven a cabo en la región.
o Funciones en lo relativo a ordenamiento territorial, fomento de actividades productivas y
desarrollo social y cultural, las cuales deben ser coherentes con las políticas públicas nacionales y
deben cumplirse coordinadamente, con unidad de acción, evitando duplicidad o interferencia de
funciones (art. 17 a 20 LOCGAR)
Se tiene que vigilar si hay una duplicidad de acciones o descoordinación con las funciones de una
política nacional.
a.2.a Gobernador regional
Cumple el rol de ser el órgano ejecutivo del gobierno regional y se encarga de presidir el consejo regional (art. 23
LOCGAR). Es elegido mediante sufragio universal, en cédula separada y en conjunto con la elección de
consejeros regionales (art. 23 a 23 sexies LOCGAR). Su cargo dura cuatro años y puede ser reelegido por un
periodo más.
Funciones (art. 25 – art. 26 – art. 27 LOCGAR).
Las funciones del gobernador regional son múltiples y variadas. Al ser un órgano superior del GORE, muchas
coinciden con las de éste órgano. Pero es posible mencionar algunas más relevantes. No obstante, algunas de estas
funciones el gobernador las puede ejercer autónomamente, pero en otras necesitará la autorización del consejo
regional (art. 23 y 24 LOCGAR).

42
 Formular políticas de desarrollo de la región, considerando políticas y planes comunales.
 Someter al consejo regional el proyecto de presupuesto del gobierno regional.
 Representar judicial y extrajudicialmente al gobierno regional.
 Posibilidad de solicitar al Presidente de la república la transferencia de una o más competencias de
Ministerios y servicios públicos, según lo autoriza la ley, etc.
 Debe rendir cuenta al Consejo Regional en el mes de mayo cada año, incluyendo balance de presupuestario y
estado de funcionarios. (art. 26 LOCGAR).
 Es jefe superior de los servicios administrativos del gobierno regional y de los directores de los servicios
públicos que dependen o se relacionen con el gobierno regional (art. 27 LOCGAR).
En la práctica, muchas de las funciones del gobernador serán parte de las facultades del gobierno regional.
a.2.b Consejo Regional
Permite y hace efectiva la participación de la comunidad regional (art. 28 LOCGAR). Esto se refleja en la
elección popular de los consejeros., ya que se eligen por sufragio universal, en votación directa, en función de
circunscripciones provinciales. Su número oscila dependiendo de la cantidad de habitantes de la región respectiva
(art. 29 – art. 31 y art. 33 LOCGAR):
4. 14. Regiones de hasta 400.000 habitantes.
5. 34. Regiones con más de 4.000.000 habitantes.
Permanece cuatro años en su cargo y puede ser reelegido 26.
Funciones
Multiplicidad de funciones: la mayoría de ellas son aprobaciones de actos del gobernador regional, cuyo
desempeño también es fiscalizarlo.
Opera a través de sesiones ordinarias y extraordinarias, que son públicas, es decir, cualquier persona puede
presenciar la sesión. Por regla general, sus acuerdos se adoptan por mayoría absoluta de consejeros asistentes en
la respectiva sesión (art. 37 y art. 38 LOCGAR).

b. Gobierno y administración provincial

Desaparece el gobernador y el consejo consultivo. La figura que existirá a nivel provincial será el delegado
presidencial provincial, quien es designado y será removido por el presidente de la república.
El delegado provincial es un órgano desconcentrado territorialmente del delegado presidencial regional (art. 3
LOCGAR).
Funciones
 Funciones de orden
o Aplicar disposiciones de ley de extranjería en la provincia.
o Autorizar reuniones de uso público
o Requerir el auxilio de la fuerza pública.
o Adoptar medidas para prevenir y enfrentar emergencias y catástrofes.
o Cuidar el buen uso de la bandera nacional y autorizar uso de pabellones extranjeros.

26
La Ley no especifica si hay límite para la reelección. No obstante, hay una norma general que fija un límite de reelección a
las autoridades elegidas mediante sufragio universal.

43
 o
Vigilar y velar por el adecuado uso de bienes nacionales de uso público.
o
Autorizar circulación de vehículos de servicios públicos para cumplir sus funciones fuera de
horas y días de trabajo, así como la excepción de uso de disco fiscal.
o Ejecutar tareas de gobierno interior en la provincia, particularmente la mantención del orden
público y seguridad de habitantes y bienes.
 Funciones de fiscalización
o Supervigilar, según las instrucciones dadas por el delegado presidencial regional 27, los servicios
públicos de la provincia que dependen o se relacionen con el presidente de la república a través
de un ministerio.
o Supervisar programas y proyectos de servicios públicos de la provincia.
 Funciones de coordinación y dirección
o Ejercer todas las atribuciones que el delegado presidencial regional decida delegar.
o Dictar las resoluciones e instrucciones que se requieran para ejercer sus atribuciones. Se focaliza
a nivel provincial.
o Generar medidas de coordinación para el desarrollo provincial. Implica articular a los servicios y
organismos con la mira de lograr el desarrollo de la provincia.
o Informar las necesidades de la provincial al delegado presidencial regional o a los SEREMI
respectivos.
o Cumplir las demás funciones y atribuciones que le encomienden las leyes.
o Nombrar, con autorización del delegado presidencial regional, encargados para cumplir
funciones específicas para localidades aisladas o cuándo circunstancias calificadas lo requieran.

c. Administración comunal

La propia constitución habla de administración comunal, por ello no se habla de gobierno. Además, al no referir a
gobierno, se plasma una cierta autonomía del gobierno central. Es decir, hay un gobierno comunal, pero se fija a
partir de la misma comunidad y no como un reflejo del gobierno central.
Municipalidades
Las municipalidades son órganos con autonomía constitucionalmente reconocida. Sin perjuicio de dicha
autonomía, deben actuar coordinadamente con unidad de acción y evitando duplicidades con otros órganos de
la administración del Estado.
Implicancias de la autonomía de la municipalidad
 Su autonomía es una garantía institucional, restringiendo el rol del legislador en sus rasgos definitorios.
 Sus atribuciones no las recibe del poder central, sino que de la LOC respectiva. (DFL 1 de 2006, texto
refundido, coordinado y sistematizado de la ley 18.695).
 Las controversias que tengan con otras entidades no pueden ser resueltas por otras autoridades administrativas
dependientes del poder ejecutivo.
 Esfera de intereses propios y competencias para su gestión.
 Autoselección de sus órganos de gobierno a través de sistemas electivos y capacidad de representar intereses
de la comunidad.
 Poder de ordenanza o de dictación de normas.
 Autonomía financiera (art. 14 LOCM).

27
Recordar que éste es el representante natural e inmediato del presidente en la región.

44
Conceptos claves:
 Comuna:
o Perspectiva social: espacio en que surgen relaciones cotidianas entre las personas.
o Perspectiva jurídica: una de las unidades de gobierno y administración del Estado (nivel local de
administración).
o 346 comunas a nivel nacional.
 Municipio:
Población del territorio sobre la cual ejecuta su función de administración una municipalidad.
 Municipalidad:
o Ente que tiene a su cargo la administración de las comunas.
o Corporación autónoma de Derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, cuyo
fin es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progreso
económico, social y cultural de la comunidad. Se trata de un ente funcional y territorialmente
descentralizado.
o 345 municipalidades a nivel nacional.

Funciones y atribuciones de la Municipalidad:

 Funciones privativas (art. 3 LOCM):
o Elaboración, aprobación y modificación del plan de desarrollo comunal, el cual debe armonizarse
con planes regionales y nacionales.
o Planificación y regulación urbana de la comuna y confección del plan regulador.
o Promoción de desarrollo comunitario.
o Aplicación de disposiciones sobre transporte, tránsito público, conforme a leyes y normas
técnicas del Ministerio correspondiente.
o Aplicación de disposiciones sobre construcción y urbanización, conforme a leyes y normas
técnicas del Ministerio correspondiente.
o Aseo y ornato de la comuna.

 Funciones no privativas o compartidas de las municipalidades (art. 4 LOCM):

o Educación y cultura.
o Salud pública y protección del medio ambiente.
o Asistencia social y jurídica.
o Capacitación, promoción del empleo y fomento productivo.
o Turismo, deporte y recreación.
o Urbanización y vialidad urbana y rural.
o Construcción de viviendas sociales e infraestructuras sanitarias.
o Transporte y tránsito público.
o Prevención de riesgos y auxilio ante emergencias o catástrofes.
o Acciones de prevención social y situacional, reinserción social, asistencia a víctimas y seguridad
pública comunal.
o Promoción de igualdad de oportunidades de entre hombres y mujeres.
o Actividades de interés común a nivel local.

45
  Atribuciones esenciales de las municipalidades (art. 5 LOCM):
o Ejecutar plan de desarrollo comuna.
o Elaborar, aprobar, modificar y ejecutar el presupuesto municipal.
o Administrar bienes municipales y nacionales de uso público de la comuna.
o Dictar resoluciones obligatorias con carácter general o particular.
o Establecer derechos por servicios que presten y por permisos o concesiones que otorguen.
o Adquirir y enajenar bienes muebles e inmuebles.
o Otorgar subvenciones y aportes a personas jurídicas sin fines de lucro que colaboren directamente
con el cumplimiento de sus fines.
o Aplicar tributos que graven actividades o bienes con unas claras identidades locales y destinadas
al desarrollo comunal.
o Elaborar, aprobar, ejecutar y evaluar el plan comunal de seguridad pública.
o Las otras que la ley le otorgue.

Órganos superiores de las municipalidades:

Alcalde: máxima autoridad de a municipalidad, correspondiéndole su dirección, administración superior y
supervigilancia. Elegido por sufragio universal, en votación conjunta y cédula separada de la de los concejales.
Dura 4 años en su cargo y puede ser reelegido sucesivamente hasta por dos periodos.
Concejo: es un órgano de carácter normativo, resolutivo y fiscalizador, que materializa la participación de la
comunidad local. Tiene múltiples potestades en materia de aprobación de planes y programas, recursos
financieros, supervisión y otros.
Sus miembros se eligen por votación directa, duran 4 años y puede ser re-elegidos sucesivamente hasta por 2
periodos. Dependiendo del número de electores en las comunas o agrupación de comunas, son los concejales.
21 de abril
Instrumentos del actuar municipal: (art. 6 al art. 12 LOCM)
 De gestión:
o Plan de desarrollo comunal y sus programas. (PLADECO): hoja de ruta que tiene la municipalidad
para un periodo de tiempo. Puede, incluso, trascender a los ciclos de las municipalidades. Por ley, su
duración como mínimo es de 4 años, los que no necesariamente coinciden con los periodos
alcaldicios.
Se elabora en la secretaria comunal de planificación y presentado por el alcalde ante el consejo. La
LOCM establece que para esos efectos, el consejo debe disponer la contratación de una asesoría
externa, la que con determinada periodicidad deberá revisar el desarrollo del plan.
o Plan regulador comunal. Qué usos se podrán hacer del suelo de la comuna. Se definen los espacios
para edificación, libres, sectores comerciales, etc. Para estos efectos, la municipalidad, habilitada por
la ley, tiene un asesor urbanista que asesora en el desarrollo del plan regulador por el conocimiento
técnico que se requiere. Este plan es presentado por el alcalde ante el consejo para que el órgano lo
apruebe.
La elaboración de este plan es de mucha complejidad, por lo que hay municipalidades que no cuentan
con un plan regulador o un plan regulador actualizado. Se pronostica el plan regulador se demora 7

46
 años en elaborarse, porque además del conocimiento técnico que se necesitan, tiene consideraciones
ambientales de evaluación y de participación ciudadana.
El ante proyecto aprobado por el consejo, se envía al SERVIU que hace una evaluación técnica del
proyecto. En caso de tener observaciones, el organismo devuelve el documento a la municipalidad
quien puede:
 Insistir en su proyecto enviándose éste al gobierno regional para que lo apruebe. Esto
porque puede haber un conflicto con planes interseccionales o metropolitanos y los
planes reguladores comunales deben respetarlos.
 Modificar.
o Presupuesto municipal anual. El alcalde lo presenta al consejo, quien tiene que pronunciarse. El
presupuesto es elaborado por la secretaria comunal de planificación. La idea es que el proyecto de
presupuesto tienen que tener financiamiento y no basarse en supuestos. El consejo municipal no podrá
de modificar al alza la propuesta que presenta el alcalde.
o Política de recursos humanos. Instrumento de gestión de las municipalidades que cada vez toma
mayor énfasis. El alcalde debe someter al consejo.
Se tienen que reunir una serie de consideraciones para el acceso a la función pública, sus
capacitaciones, responsabilidades. Todo ello tiene que ir con las prescripciones contenidas en el
estatuto funcionario de municipales.
o Plan comunal de seguridad pública. La Ley establece que tiene que existir el consejo de seguridad
pública integrado por el alcalde, policías municipales y administrativas, concejales, representantes del
COSOC entre otros. Este es un órgano consultivo y asesor del alcalde en escala comunal. Se genera
un plan que el alcalde debe presentar al consejo que debe aprobarlo. El consejo puede proponer
mejoras y observaciones.
El consejo de seguridad pública se encarga de hacer un diagnóstico para luego determinar líneas de
acción en la comuna.
Todos estos instrumentos deben ser presentados por el alcalde al consejo. En caso de que así no sea, el consejo
debe insistir en que se presente. En caso de que, aun así no suceda, se constituye la causal de notable abandono de
deberes por parte del alcalde. El notable abandono de deberes es causal de destitución del alcalde.
 Jurídicos unilaterales:
o Ordenanzas. Instrumentos que establecen normas generales y obligatorias sobre determinadas
materias de competencia municipal. La municipalidad puede dictar ordenanza sobre las materias que
son de su competencia, y aplica a las personas que se encuentra en la comuna.
El incumplimiento de la ordenanza se sanciona con una multa. Quien aplica la multa es el juzgado de
policía local cuyo tope de multa son 5 UTM, así lo determina la ley. Cabe recordar que las ordenanzas
son infra legales y nunca podrán disponer contradicciones a normas legales, menos constitucionales.
Por lo que, en caso de que se pase de las 5 UTM se puede generar una causal de impugnación.
Por ley, todas las municipalidades deben tener ordenanzas de participación ciudadana y medio
ambiente.
No es necesario que se publiquen en el diario oficial para que se produzca su obligatoriedad. Pero por
buena práctica se publica en el diario oficial. Se entiende que las ordenanzas empiezan a regir desde
que la municipalidad las publica en su sitio web, lo cual no siempre es fácil de encontrar.

47
 o Reglamentos municipales. Normas generales, obligatorias y permanentes. Pero únicamente dicen
relación con materias internas de la municipalidad. P.E: reglamento interno sobre el funcionamiento
interno del consejo municipal. No se aplican externamente, como ocurre con las ordenanzas.
No se tiene que confundir con la potestad reglamentaria del presidente de la república.
o Decretos alcaldicios. Resoluciones que dicta el alcalde sobre asuntos particulares que estén dentro de
sus competencias.
o Instrucciones. Resoluciones que dan órdenes directas a subalternos, con información precisa sobre el
cumplimiento de sus funciones.

 Convencionales:
o Convenios con otros órganos de la Administración del Estado (por ejemplo, sobre programación de
inversión pública o programación territorial con gobiernos regionales). Siempre dentro de su
competencia.
o Contratos para ejecución de determinadas acciones. Las municipalidades cuando celebran contratos se
aplican las normas de la contratación pública o administrativa. Por tanto, por regla general, toda
contratación inicia con una licitación pública. P.E: empresa que arregle fugas de agua de SMAPA en
caso de éste no tener la capacidad, en caso de ser puntual. 28
o Concesiones sobre bienes y servicios municipales. P.E: concesión con personas a cargo de regadío y
aseo; explotación del subsuelo de bienes nacionales de uso público salvo de que por ley esa atribución
esté entregada a otro órgano.
o Acuerdos de coordinación interadministrativos (entre municipalidades y entre éstas y servicios
públicos). Solamente involucran a órganos de esa categoría para colaboración puntual. P.E:
seguridad, urbanista, ambiental; parques intercomunales.
Control de actos municipales
Actos municipales está tomado en sentido amplio: actuaciones y omisiones en que incurran no solo las
autoridades máximas, sino también los departamentos. Pueden ser sujeto de varios tipos de control.
 Control ciudadano: Se materializa mediante
a. Control electoral:
o Elecciones periódicas: control marcado, ya que se manifiesta el poder de las personas de
concurrir a las elecciones y votar por los órganos superiores (alcaldes y concejales).
o Control amplio. Se trata de un control amplio porque las personas eligen a las autoridades,
además, no es solo una, sino que se ejerce constantemente en los plazos que establezca la ley.
o Control difuso. Es un control difuso porque no corresponde a una sola persona, sino a todas las
personas que se encuentran inscritas en el padrón.

b. Plebiscito comunal Art. 99 a 104 LOCM.

La puede convocar
 El alcalde con acuerdo del consejo.
 El alcalde a solicitud de 2/3 del consejo en ejercicio.
 El alcalde a solicitud de 2/3 de los integrantes en ejercicio del COSOC, ratificada por los 2/3 de los concejales
en ejercicio.
28
Si es permanente, se podría abrir una vía de concesión.

48
 Los ciudadanos habilitados para votar en la comuna. Para lo cual necesitaran, a lo menos, el 10% de las
firmas de las personas que votaron en la elección comunal constatada al 31 de diciembre del año anterior, con
certificado ante notario público o funcionario del registro civil.
Se puede someter las materias de administración local relativas a
 Inversiones específicas de desarrollo comunal.
 Aprobación o modificación del plan regulador
 Otras de interés para la comunidad local, siempre que sean propias de la esfera de competencia municipal.
Sus resultados son vinculantes si vota más del 50% de los ciudadanos habilitados para votar en la comuna.
En caso de que la municipalidad extienda el ámbito de votación a menores de edad, no se podrán considerar a
estos sujetos en el quórum.
Desafíos
 Financiamiento por parte del municipio. Es la municipalidad la que financia todo lo relativo al plebiscito
como campaña de información. Ello se debe considerar en el presupuesto, lo que limita al control ciudadano.
 Temor de las municipalidades de someter a decisión de las personas el PLADECO o Plan Regulador, ya que
si vota más del 50%, la decisión es vinculante29.
 Por Ley, no se puede someter a un plebiscito municipal el mismo año en que hay elecciones.

c. Audiencias públicas
Materia regulada en ordenanzas de participación ciudadana. Una de las que obligatoriamente debe tener una
municipalidad (345). Dentro de esta regulación, debe estar considerada la audiencia pública.
Ante la falta de ordenanza, los afectados pueden interponer una acción manifestada en el control ciudadano y
jurisdiccional por falta de servicio, dando lugar a responsabilidad administrativa.
En la audiencia pública, el alcalde y el concejo da a conocer materias de interés comunal y aquellas que les
planteen no menos de los 100 ciudadanos de la comuna, excepto comuna con menos de 5.000 habitantes (art. 97
LOCM).
La materia de interés comunal no tiene límite y, también considera la materia de interés de la ciudadanía. Por ello,
se puede convocar de oficio a una audiencia pública, cuando haya interés en comunicar a los vecinos
determinadas materias.
El alcalde y/o consejo deben exponer lo relativo a ese tema. Las personas que están presentes en la audiencia,
pueden hacer preguntas que profundice la información. Pueden hacerse sugerencias, pero éstas no son
vinculantes, ya que se trata de un espacio informativo y de intercambio.
Con la modalidad virtual, las audiencias públicas han tenido “mayor asistencia”.
d. Oficinas de información, reclamos y sugerencias (OIRS)
 Tiene que estar regulada en la ordenanza de participación ciudadana.
 LOCM considera las materias que tienen que estar a disposición permanente de las personas, ya que la ley las
considera fundamental.

29
Parece a ver un ambiente a evitar someter a votación el PLADECO o Plan regulador, porque existe la posibilidad de que un
grueso de la población y al alcalde no le guste el resultado. En este sentido, los resultados son difíciles de aplicar. Por ello,
en la práctica, no se suele implementar

49
 o Plan regulador comunal
o Reglamento interno
o Reglamento de contrataciones y adquisiciones
o Ordenanza de participación
o Todas las ordenanzas y resoluciones municipales
o Contratos y concesiones
o Cuentas públicas de alcaldes de últimos 3 años.
o Registros mensuales de gastos de los 2 últimos años a lo menos (art. 98 LOCM).

Por tanto, se podría ir a esta oficina y esta información estar disponible. No obstante, habrá que observar cómo
este tema es implementado por las municipalidades y cómo se ha actualizado esto con la pandemia y la transición
a una digitalización. De hecho, muchos de estos documentos se encuentran en el portal de transparencia del
municipio.
e. Derecho de acceso a la información pública
 De carácter genérico
 Ley n°20285 de 2008. Configura dos tipos de transparencias
o Activa: obliga a los órganos de la administración del Estado a tener permanentemente disponible
información. Por esencia, toda la información asociada a órganos del Estado son públicas, salvo las
que por ley de quórums calificados se consideren secretos.
o Pasiva: aquellas que los ciudadanos piden y que no pueda estar disponible en la transparencia activa.

f. Consejo comunal de Organizaciones de la Sociedad Civil.

 Instancia de participación de las personas en la gestión pública.
 LOCM señala que en cada comuna debe existir un COSOC.
 Los integrantes se eligen libremente por organizaciones comunitarias de la comuna y por entidades de interés
público en la comuna.
 Se reúnen, por ley, a lo menos, cuatro veces al año. El alcalde es quien preside la audiciencia y tiene carácter
público.
 La instancia de control se ejerce
o Alcalde tiene la obligación de informar al COSOC sobre ciertos temas como presupuestos de
inversión, plan regulador de desarrollo, y modificaciones al plan de desarrollo. El COSOC, luego de
15 días hábiles30, deberá emitir observaciones.
o En el mes de mayo, el consejo se debe pronunciar sobre la cuenta pública del alcalde, sobre la
cobertura y eficiencia de los servicios municipales y sobre materias de relevancia comunal
establecidas por el concejo (art. 94 a 96 LOCM) Por tanto hay dos instancias del COSOC
 Participación ciudadana
 Espacio de control ciudadana en el quehacer comunal.
o La municipalidad debe aprobar un reglamento donde este la regulación del COSOC, respetando
directrices legales.
 Control administrativo
Interno: dentro de la propia municipalidad hay instancias para controlar.
 Alcalde. Está definido por ley como una autoridad que tiene la supervigilancia del funcionamiento de la
municipalidad. (art. 56 LOCM y art. 11 de LOCBGAE). El control es amplio porque puede controlar la

30
En materia administrativa son de lunes a viernes.

50
 eficiencia y eficacia del cumplimiento de fines y objetivos, y de legalidad, mérito y oportunidad de
actuaciones.
 Concejo municipal integrado por un número variable de concejales. Tiene entregada por ley como
función importante el rol fiscalizador de diversos actos y, decisiones y gestiones del Alcalde (art. 79 LOCM).
En este rol de supervigilancia del concejo, la ley entrega la posibilidad (en algunos casos obligación 31), de
contratación de auditorías externas para evaluar la ejecución del presupuesto municipal; la situación
financiera de la municipalidad; y la ejecución de plan de desarrollo comunal (art. 80 LOCM)
 Concejal. Cualquier concejal individualmente considerado tiene un rol de control importante. En este sentido,
el LOCM señala que cualquier concejal tiene el derecho de ser informado por el alcalde de la marcha y
funcionamiento de la municipalidad, sin entorpecer la gestión de éste último (art. 87 LOCM).
 Unidades o departamentos. Tienen que controlar o supervigilar determinadas materias.
o Unidad de control. Como una contraloría interna de la propia municipalidad (art. 29)
o Unidad de administración y finanzas (art. 27)
o Unidad de asesoría jurídica. Controlan que las actuaciones municipalidades estén en legalidad (art.
28)
Externo. Control por parte de autoridades externas a la municipalidad
 CGR.
De acuerdo con la LOCM, puede ejercer la contraloría de todas las labores de control respectivo a
municipalidades, en cuanto de organismo autónomo. Pero, las resoluciones de las municipalidades están exentas
de toma de razón. Se exige que aquellas resoluciones relativas a funcionarios municipales debe quedar registradas
en la Contraloría. (Art. 51 y art. 53 LOCM)
La contraloría puede iniciar un procedimiento disciplinario en el caso de que detecte acciones u omisiones por
parte de la municipalidad. Para ello, envía todos los antecedentes al concejo municipal si se acredita la
responsabilidad administrativa del Alcalde. Se remite al concejo, ya que el alcalde podría ser removido por falta a
la probidad o notable abandono de deberes.
La contraloría puede emitir dictámenes que son obligatorios para los órganos de la administración del Estado (art.
52 LOCM)
En el caso de que la contraloría este controlando la ejecución del gasto público de una municipalidad y detecte
irregularidades en el manejo de fondos de bienes públicos, la contraloría lo puede constituir como “cuentadante”,
es decir, un funcionario obligado a rendir cuenta presupuestario o manejo de bienes públicos. En el caso de que se
detecten irregularidades, la contraloría puede hacer efectiva la responsabilidad del mismo cuando hay un daño al
patrimonio municipal (art. 54 LOCM).
Todos los informes de contraloría se dejan a disposición del concejo.
 SEREMI de vivienda y urbanismo.
Controla el quehacer municipal técnico específico respecto del plan regulador. El plan regulador aprobado es
enviado a la SEREMI, quien debe revisar los aspectos técnicos del plan regulador. Asimismo, debe revisar que el
plan regulador comunal sea armónico con los planes reguladores intercomunales y metropolitanos.
En caso de que el plan regulador comunal está ajustado, se devuelve a la respectiva municipalidad y el concejo se
pronunciará y emitirá el respectivo plan. Pero puede suceder que la SEREMI no apruebe el plan regulador y se
31
Para verificar cómo se está desarrollando el plan de desarrollo comunal, y se hace cada 3 o 4 años dependiendo del nivel
de ingreso de la municipalidad.

51
devuelve con observaciones. La municipalidad tiene dos posibilidades: modificar conforme el plan conforme a
las observaciones de la SEREMI; o puede insistir con el proyecto de plan regulador formulando tal
insistencia en el gobierno regional.
Otra instancia en que la seremi controla el quehacer municipal es en el caso de negaciones o respuestas
inoportunas respecto de los permisos de construcción que se plantean ante la dirección de obra de las
municipalidades (art. 118 LGUyC).
 Control jurisdiccional.
Se materializa por medio del reclamo de ilegalidad municipal, y se trata de un procedimiento extraordinario que
tiene regulación especial en el art. 151 de la LOCM y su naturaleza es de contencioso administrativo, ya que se
trata de la impugnación de una actuación municipal.
El sustrato base que permite interponer el reclamo puede ser una ilegalidad de dos tipos de actuaciones:
omisiones o resoluciones. La ilegalidad no es solo la omisión o quebranto de una ley 32 de resoluciones
(ordenanzas, decretos alcaldicios, etc.) y de omisiones de la municipalidad (alcalde o cualquiera de sus
funciones). Se pide que se declare la nulidad de la resolución o la ilegalidad de la omisión y que se dicte, en
consecuencia, que se declare el acto en remplazo y, que se declare el derecho a indemnización de perjuicio del
afectado.
Quienes pueden presentar un reclamo de ilegalidad municipal
 Acción popular. Cualquier persona respecto de resoluciones que afecten el interés general de la comuna
 El particular agraviado por una resolución y omisión ilegal. Se trata de casos en que hay un interés directo y
actual. Se tendrá que observar el acto del que se trata porque podría haber un tratamiento especial. P.E: que se
niegue un permiso para ocupar un espacio público como un kiosco.
En cuanto al plazo, se tiene que interponer dentro de 30 días hábiles desde que se publica el acto respectivo o
que se requiere de la omisión en caso de resoluciones que afecten el interés general de la comuna; o 30 días desde
la notificación administrativa o desde el requerimiento de la omisión en caso de resoluciones u omisiones que
afecten a un particular agraviado.
En cuanto a las etapas. Se trata de un procedimiento mixto, en el sentido de que tiene una fase administrativa
(ante el alcalde) y jurisdiccional (ICA competente).
Etapa administrativa (ante el alcalde). El alcalde puede
a. Acoger el reclamo y declarar que la invalidación de la resolución reclamada. En caso de omisiones,
dictación de resolución que llene el vacío y orden de ejecución de actuación material correspondiente, es
decir, ejecutar la acción omitiva.
b. Rechazar el reclamo y se produce por medio de una resolución fundada, donde se dé cuenta de las
causales del rechazo y se debe notificar personalmente o por cédula al afectado.
c. Silencio del alcalde. El alcalde tiene 15 días para pronunciarse. Si, luego de los 15 días opera la figura
del silencio administrativo negativo, en el sentido de que la ley asume que el reclamo de ilegalidad
municipal se entiende rechazado.
4 de mayo
Etapa judicial. Se hace frente a la ICA correspondiente.

32
Se podría afirmar que se infringe la juridicidad.

52
El plazo que tienen los administrados que quiera obtener un pronunciamiento de una eventual ilegalidad de la
resolución u omisión es de 15 días desde que se emite la resolución o desde el vencimiento del plazo que tiene el
alcalde para resolver el recurso administrativo y no lo hiciere 3334 (15 días). Cabe señalar que el secretario
municipal debe certificar que el alcalde no resolvió dentro del plazo. No obstante, la falta de la certificación no
impide a los administrados recurrir al ICA.
Presentación del reclamo: trasladado al alcalde por 10 días para que informe el reclamo. Se contempla la
posibilidad de abrir un término probatorio aplicando las reglas del incidente. Luego se envían los antecedentes al
fiscal judicial para que éste informe sobre el reclamo de ilegalidad municipal y la respuesta del alcalde.
Finalmente, se procede a la vista de la causa. Cabe señalar, que estos recursos tienen preferencia en la ICA.
Además, se puede decretar una orden de no innovar cuando la ejecución del acto genere perjuicios irreparables
para el recurrente.
Posibles resultados:
1. Rechazo: no se acoge el reclamo de ilegalidad municipal.
2. Acoge: se dispone a anular total o parcialmente el acto que fue objeto de reclamo. En el caso de que sea una
omisión, se ordena a ejecutar.
Se ordena que se dicte la resolución que subsane la omisión. O bien, que se dicte la resolución que reemplace la
resolución que fue anulada total o parcialmente.
En caso de haber sido solicitado, se deberá pronunciar sobre la existencia del derecho a indemnización de
perjuicio. No obstante, el monto de la indemnización se define en un juicio de sumario. Cabe mencionar que el
reclamante puede solicitar la indemnización de perjuicio en el reclamo de ilegalidad, nada obsta a que pueda
solicitar tal indemnización en sede civil. Solo que al solicitarlo en el requerimiento, la discusión sobre el derecho
es más avanzado.
Si la ICA haya detectado una situación constitutiva de delito, remite los antecedentes al Ministerio público para
que inicie la investigación correspondiente.
En el juicio de sumario, donde se define el monto de la indemnización de perjuicio, o el procedimiento penal
posterior, no se puede discutir la ilegalidad del municipio.
Patrimonio municipal (art. 13 y art. 14 LOCM)
El patrimonio de la municipalidad es propio y lo compone
 Bienes corporales e incorporales que posean o adquieran a cualquier título. De acuerdo a ciertos
procedimientos y, en algunos casos, el Alcalde podrá actuar de manera autónoma.
 Aportes del Gobierno Regional. La vinculación del gobierno regional y la municipalidad se materializa por el
aporte y asesorías a los municipios.
 Derechos de servicios que presten y por permisos y concesiones que confieran. P.E: examen de licencia de
conducir, otorgamiento de licencia, etc.
 Cualquier ingreso provenientes de sus actividades de los establecimientos de su dependencia. P.E: actividades
culturales en el teatro municipal.
 Multas e intereses establecidos a nivel municipal. Tiene que tener un sustento legal.

33
Silencio administrativo negativo.
34
Ha sido respuesta de la jurisprudencia para otorgar certeza ante la falta de certificación.

53
 Tributos que la ley permita aplicar a autoridades comunales y que graven actividades o bienes con una clara
identificación local para ser destinados a obras de desarrollo comunal. P.E: patentes alcohólicas, permisos de
circulación.
 Otros ingresos que les asigne la ley.
 Participación en el Fondo Común Municipal
Mecanismo de distribución solidaria que existente entre todas las municipalidades del país que busca generar
un fondo común entre todas para repartir el fondo entre todas las municipalidades de acuerdo a criterios de
proporcionalidad y materias. Este fondo recibe, además, fondos del Estado y se creó a finales de la década de
los ‘70.

Dado el carácter de distribución solidaria, hay solo una parte que se distribuye en parte solidaria (25%),
los demás son distribuidos según ítems, como porcentaje de nivel de pobreza; número de previos exentos
de impuesto; en relación de los menores ingresos propios y permanentes en cada comuna. Los porcentajes
se calculan año a año a través de un Decreto Supremo del Ministerio del Interior, incluyendo la firma del
Ministerio de Hacienda.
Las municipalidades se relacionan con el Presidente de la República a través de la SUBDERE (Subsecretaría de
Desarrollo Regional y Administrativo).

Nuevas figuras administrativas y de asociatividad público – privada

a. Comisiones asesoras administrativas

Son cuerpos colegiados creados por un acto administrativo para asesorar, aconsejar o asistir a un determinado
organismo, que es el que dispone de potestades públicas. Es decir, estas comisiones no forman parte de la
administración pública, pero asesoran a un organismo que sí lo es.
Características

54
 Nacer de una necesidad de un organismo de elaborar o modificar una política pública, ley, decisión
importante o un proyecto de un interés social. Se entiende necesaria la asesoría de estas comisiones.
 Agrupan a expertos y personas asociadas a la competencia del organismo que asesoran, tanto del ámbito
público como privado.
 Su Existencia y apoyo no implica la desaparición de la responsabilidad del organismo público en el ejercicio
de sus funciones y potestades.
 Decreto Supremo que crea una comisión asesora está sujeta al trámite de toma de razón (no el que extingue a
la comisión) y a la potestad dictaminadora de CRG.
 Su pronunciamiento/opinión se manifiesta en un informe que no es vinculante para el organismo al que se
está asesorando, salvo que una ley específica establezca lo contrario.
Tipos de comisiones asesoras
La distinción es doctrinal
 Comité o comisión interministerial, intersectorial o consejo de ministros.
o Instancia constituida por D.D, instructivo u oficio presidencial.
o Asesoría al P. de la República en materias que, por su complejidad, exigen el trabajo coordinado de
dos o más ministerios o servicios públicos.
o Pueden ser permanentes o temporales, dependerá de la definición que se haga en el acto de creación.
o Se trata de funcionarios públicos.
o P.E: Comisiones asesoras y coordinadoras para la sequía.
 Comisión asesora presidencial
o Instancia creada por D.S., para pronunciarse sobre políticas públicas, planes, programas, tratados
internacionales, proyectos de ley u otras iniciativas que esté analizando el presidente de la república.
o Posibilidad de actores del mundo privado que tengan vinculación con la temática que se esté
asesorando y son ad honorem.
o Ha surgido el debate de si estos asesores del mundo privado son funcionarios públicos, sobre todo por
el principio de probidad. Frente a ello, el dictamen CGR N°29.691 de 2008 se pronuncia al respecto,
donde se concluye que el hecho de que un particular asesore en la comisión no lo convierte en
funcionario público, porque no tiene ningún tipo de potestad pública ni de ingreso a la función
pública. Por tanto, tales asesores no están a las obligaciones del principio de probidad 35.
o P.E: consejo asesor permanente para la modernización del Estado (2018)
 Consejo consultivo de órganos administrativos
o Cuerpos asesores o consultivos de otros entes administrativos, como ministerios o servicios
descentralizados.
o P.E: comité asesor COVID 19 (ministerio de salud).

b. Alianzas públicas – privadas

Distintas a las comisiones asesoras. Se trata de un fenómeno característico de las sociedades globales, focalizado
en la resolución de problemas públicos. Asimismo, se conciben como un ejemplo de generación de innovación en
los servicios públicos. También es la búsqueda de soluciones más expeditas y superación de trabas burocráticas
para resolver los problemas.
Se visualiza que muchas veces la posibilidad de plasmas acuerdos entre el sector público – Privado no es fácil,
por el peso de la accountability público, por lo que se busca obtener los resultados beneficiosos de la alianza pero
35
Parte de la doctrina continúa señalando que a tales asesores se les deberían aplicar los estándares de probidad.

55
por medio de fórmulas distintas que flexibilicen la alianza. Pero, en Chile no hay una ley específica que regule la
alianza público – Privado, sino que hay leyes específicas y dispersas. P.E: como la de concesiones de obras
públicas.
Rasgos distintivos
 Financiamiento. El empresario o privado debe buscar financiamiento total o parcial para prestar el servicio del
cual sea objeto de la alianza.
 Los productos que se produzcan de la inversión inicial son, a través del tiempo, públicos, es decir, son de
beneficio fiscal.
 Hay estándares que aseguren la calidad del servicio a las personas que serán beneficiarios de la alianza
(indicadores de suministro).
 La administración paga al particular una renta, remuneración o subsidio. Lo que generalmente sucede es la
aplicación de un esquema que separa la construcción, operación de la obra pública y, luego de un tiempo, esa
obra se transfiere. Al final, la forma en que se “paga” al privado es por medio de la explotación de la obra.
 Mayor seriedad pública. Vínculo convencional.
P.E: Establecimientos penitenciarios concesionados 36, Hospitales públicos, concesiones ferroviarias, portuarias, de
carretera y aeropuerto.

Actividad empresarial y administración financiera del Estado

Actividad empresarial del Estado

Se observa un cierto grado de intervención o participación de los organismos administrativos en el desarrollo de
actividades económicas para satisfacer necesidades públicas y no fines de lucro. En el desarrollo de la actividad
empresarial del Estado es extraordinaria y se puede bajo ciertos supuestos. Tales supuestos están marcados por el
principio de subsidiariedad e igualdad, ya que permiten al Estado intervenir en el desarrollo de actividades en que
particulares no quieren o no pueden desarrollar una determinada actividad. Además, están las condiciones
relativas a la igualdad y respeto en relación a las normas que regirán al órgano en las relaciones de particulares, ya
que se aplicarán las mismas normas que a los particulares, salvo cuestiones y normas especiales establecidas por
la ley.
El desarrollo de actividades económicas del Estado es una de las temáticas donde hay desacuerdos en las
implicancias, limitaciones y alcances del principio de subsidiariedad en definir cuándo un particular no quiere
desarrollar una actividad económica y el Estado este habilitado a intervenir en el área.
Existen dos modalidades a través de las cuales el Estado puede intervenir o actuar en la actividad empresarial:
empresas estatales o públicas (LQC art. 19 n°21 CPR) y sociedades del Estado.
a. Empresas del Estado o públicas
Personas jurídicas de derecho público 37, creada por una LQC, para desarrollar una actividad económica en
función de un patrimonio propio y las utilidades que genere dicha actividad, rigiéndose por normas de Derecho
privado, salvo las excepciones contenidas en una LQC 38.
Características

36
La mantención de la seguridad interna está a cargo del Estado.
37
Creada bajo ese concepto y por una ley de quorum calificado
38
Puede estar en una ley distinta a la que crea la empresa

56
 Nacen de un acto puntual y específico: Ley de Quorum Calificado.
 Su actividad económica se rige por el Derecho común o privado, salvo las excepciones establecidas por LQC.
 Las empresas del Estado integran la administración del Estado (art. 1 y art. 21 II LOCBGAE). Por ello
aparecen las empresas del Estado en el organigrama.
 Tiene el carácter de organismo descentralizado funcionalmente.
 Aplicación de las normas de Código del Trabajo a sus dependientes. Se trata de igualar a las empresas del
Estado con las empresas privadas, es decir, que se rijan las mismas normas. No obstante, sí se les aplican las
prescripciones sobre probidad administrativa.
 Son controlados por CGR (art. 16 LOCCGR).Este control es amplio, es decir, no está acotada a aspectos
específicos pese a que la norma del art. 16 se refiere a ciertos puntos, pero el alcance es mayor.
Empresas del Estado
 ENAP
 CODELCO
 Banco Estado
 Empresas de Correos de Chile
 Empresas portuarias estatales
 Empresas nacional de Minería
 TVN

b. Sociedades del Estado

Personas jurídicas de derecho privado, creadas por un organismo administrativo facultado para ello, a través
del sistema de contratación de derecho privado, y cuyo patrimonio se forma a partir de fondos del Estado, o con
aportes de capital, representación y participación de sus organismos. Por tanto el Estado la puede crear o puede
participar en ellas.
Características
 LQC autorice o habilite a uno o más organismos del Estado para que creen un ente empresarial, o bien, para
adquirir participación en uno ya existente (art. 6 LBGAE). En este caso, la ley no crea a la sociedad, sino que
lo habilita a participar en una sociedad existente.
 Se rige por las normas del derecho privado o común, pero le son aplicables las normas de derecho público en
cuanto al control de actos y uso de recursos. En definitiva, el Estado participa, incluso, como accionista
mayoritario.
 No son parte de la administración del Estado. No aparecen en el organigrama. En algunos supuestos, se les
considera administración invisible porque hay inversión estatal.
 Son controladas por CGR (art. 16 LOCCGR).
Ejemplos
 Empresa de Transporte de Pasajeros Metro S.A
 Zona franca de Iquique ZOFRI S.A
 Comercializadora de trigo S.A COTRISA S.A.
 Empresa de Servicios Sanitarios Antofagasta ESSAN S.A.
 Polla Chilena de Beneficencia S.A

c. Sistema de Empresas Públicas (SEP)

57
A nivel institucional existen empresas públicas de carácter técnico creado por la CORFO para representar los
intereses del Estado en las empresas en que éste es socio, accionista o propietario. El sistema de Empresas
Públicas (en adelante SEP), asesora al Estado en la conducción de sus empresas. Asimismo, administra y coordina
las empresas y sociedades del Estado. ([Link])
Administración financiera del Estado
Notas generales
Existe una LOC de administración financiera del Estado contenida en el DL 1263 de 1975. En esta normativa, se
define el sistema de administración financiera del Estado como el conjunto de procesos administrativos que
permiten obtener recursos y aplicación en la concreción de los objetivos del Estado (art. 1). Se habla del Estado
en términos amplios, pese a que el foco del curso refiere a los órganos de la administración.
Asimismo, esta norma establece principios, directrices o estándares rectores en la tarea de administrar
financieramente al Estado. De ello se desprende la coordinación, unidad de la gestión financiera del Estado,
planificación del sector público y tendencia a la descentralización administrativa y regional (art. 3 y art. 8).
Dentro de este sistema, hay tres procesos fundamentales:
 Presupuesto del sector público
 Contabilidad de la Nación
 Administración de los fondos.
El presupuesto del sector público es un instrumento de gran relevancia para el gobierno, las sociedades y la forma
en que operan los países. La Ley de presupuesto es una de la ley más importante que se aprueba año a año, ya que
concilian y aplican concretamente sus objetivos. Logro y consolidación de las disciplina fiscal y el equilibrio
macroeconómico, confiriendo certeza a los órganos del sector público en cuanto a sus disponibilidades
financieras.
Etapas
 PREPARACIÓN DEL PROYECTO DE LEY DE PRESUPUESTO (PODER EJECUTIVO)
El Presidente de la república tiene la potestad exclusiva en materia presupuestaria, por lo que de él o ella debe
surgir la ley de presupuesto.
Un rol importante le cabe al ministerio de hacienda y a la dirección de presupuesto (DIPRES). Dentro de las
atribuciones del Ministerio de hacienda es la formación y estudio técnico del presupuesto de la nación y de la
cuenta de inversión (art. 6 DFL 7912 de 1927). Asimismo, la DIPRES propone la asignación de los recursos
financieros del Estado: orienta y regula la formulación presupuestaria; regula y supervisa la ejecución del gasto
público; lleva un sistema de información administrativa y financiera (art. 15 DFL 1263 de 1975).
El Ministerio de Desarrollo social y Familia evalúa las iniciativas de inversión que requieren financiamiento
estatal, determinando su rentabilidad social39; ellas se reúnen en un Banco Integrado de proyectos de inversión
(art. 1 VI, art. 2 y art. 3 g de Ley 20530 de 2011 y art. 19 bis DL 1263 de 1975).
Otras intervenciones y actuaciones. En el mes de agosto de cada año, comienza un proceso de análisis por parte de
las entidades del sector público, enviando antecedentes que permita a la DIPRES elaborar el proyecto. El
ministerio de hacienda evalúa resultados de programas del presupuesto anterior. Indicadores de desempeño de

39
Se conjugan una serie de factores y elementos, Pero se trata de que las iniciativas de inversión estén alineadas con los
objetivos de crecimiento económico y social que tiene el país.

58
entidades públicas y propuestas de ampliación de programas exitosos o creación de nuevos (Fondo Común
Concursal).
A más tardar, el 30 de septiembre de cada año, el ministerio de Hacienda concluye la elaboración del proyecto de
presupuesto.
Presidente de la república revisa y define proyecto de presupuesto de cada institución enviándolo al Congreso
Nacional para discusión y aprobación.
 DISCUSIÓN Y APROBACIÓN DEL PROYECTO DE LEY DE PRESUPUESTO (PODER
LEGISLATIVO)
El proyecto ingresa a la oficina de partes de la Cámara de Diputados y es conocido por una Comisión especial
mixta de presupuesto que se forma año a año y la integran igual número de diputados y senadores (13 y 13).
Tales congresistas forman parte de la comisión de hacienda de la determinada cámara. Esta comisión puede seguir
funcionando una vez finalizada la discusión parlamentaria, pero sólo para realizar seguimiento de ejecución de la
ley.
El congreso tiene limitaciones, ya que no puede modificar ingresos proyectados por el Ejecutivo, redistribuyendo
asignación de recursos ni afectar la iniciativa exclusiva del Presidente en ciertas áreas. El congreso solo puede
reducir gastos, siempre que no estén comprometidos en leyes permanentes.
En esta comisión mixta hay sub etapas:
 Discusión en subcomisiones técnicas: autoridades ministeriales, jefes de servicios y especialistas de la
DIPRES.
 Discusión en la Comisión. Se discute a nivel más amplio, donde concurren las autoridades ministeriales
que se requieran.
Luego, se produce la intervención de la cámara de diputados. El informe de la comisión mixta es enviado a la
cámara baja teniendo preferencia para su vista (2° lugar de la tabla de orden del día precedida por asuntos
constitucionales). En esta etapa será discutido el presupuesto en uno o más sesiones a las que asiste el ministro de
hacienda y el director de Presupuesto.
El proyecto que despacha y aprueba la cámara de diputados se envía al senado. Aprobado el proyecto por éstos,
se retorna el proyecto a la cámara de diputados desde donde se despacha al Presidente de la república.
Si el senado establece modificaciones o cambios, ese proyecto se envía a la cámara de diputados que se pronuncia
solo sobre dichos cambios. Si se aprueban completamente las modificaciones, el proyecto es despachado y se
envían al Presidente para fines de promulgación y publicación.
Puede ocurrir que no haya acuerdo entre la cámara de diputados y el senado sobre las modificaciones que éste
propuso al proyecto, ese desacuerdo se somete a una comisión mixta compuesta por igual cantidad de diputados y
senadores (5 y 5), cuyo informe se somete a las consideración posterior de ambas cámaras.
El presidente de la república tiene la posibilidad de revisar el proyecto e insistir en temas que no fueron aprobadas
por el congreso. Ahí procede el veto presidencial y tiene que sea revisado por la cámara de diputados y senado. El
congreso tiene un plazo para llevar adelante la tramitación y aprobación de la ley de presupuesto, que es un plazo
máximo de 60 días siguientes a si ingreso al parlamento.
Tras ello, el presidente de la república lo promulga y publica la ley de presupuesto del sector público para el año
siguiente.

59
En caso de que el congreso no aprueba o no envía el proyecto de presupuesto, la ley señala que regirá el
presupuesto enviado por el Presidente de la república.
 EJECUCIÓN DE LA LEY DE PRESUPUESTO
Es un proceso constante y continuo que comprende la totalidad del año. El ministerio de Hacienda a través de la
DIPRES, se encarga de producir las normas relativas a la operación y gestión del programa de cajas mensuales
que aplicarán en la ejecución de sus programas cada ministerio o servicio público.
También hay un conocimiento permanente del Congreso, a quien se le envían informes sobre la asignación de
gastos. Asimismo, la comisión mixta de presupuesto efectúa el seguimiento de la ejecución de presupuesto.
 EVALUACIÓN Y CONTROL DE LA LEY DE PRESUPUESTO.
El ministerio de hacienda crea y aplica indicadores de desempeño, balance de gestión integral, programas de
mejoramiento, evaluaciones de impacto y del gasto. También desarrolla balances. Todo ello para tenerlo de
insumo para elaborar el presupuesto del próximo año.
Asimismo, la cámara de Diputados mantiene un rol de control: proyecto de acuerdo, sugerencias de
observaciones, solicitud de antecedentes específicos, interpelación de ministros de Estado, formación de
comisiones especiales investigadores.
Por tanto, hay una serie de instancias que involucran al Presidente de la república y al Congreso en la elaboración
y control del presupuesto nacional.
Normalmente, junto con el proyecto de ley de presupuesto, se acompaña a éste un protocolo de acuerdo entre el
congreso y el presidente sobre ciertos contenidos de la ley de presupuesto, donde se contiene la ejecución de ese
presupuesto, a que prioridades van, etc. Es un instrumento de negociación muy utilizado y valioso que tiene el
ejecutivo para negociar el proyecto con el congreso.
3 de mayo

IV. ACTUAR JURÍDICO DE LA ADMINISTRACIÓN

Clasificación de la actividad administrativa

Ciertas reglas fijadas por la ley, específicamente por la ley 19880 y la ley 18575. Las actividades que ejecutan los
órganos administrativos son tres:
 Actividades administrativas prestacional o de servicios públicos
 Actividad administrativa de resolución
 Actividad administrativa de subsidios o de fomentos.

Actividad administrativa prestacional: servicios públicos

La gestión de servicios públicos es la principal función de la administración, ya que implica la satisfacción de

necesidades públicas. Prestar un servicio público implica una intervención en la vida de la sociedad y el servicio
se puede prestar
a. Forma directa: el propio órgano administrativo lo presta
b. Forma indirecta: el órgano administrativo presta el servicio a través de terceros, como sucede en las
concesiones. Esta es uno de los principales cambios en la prestación de servicios.

60
Como se mencionó, el servicio público es una técnica de intervención que opera a través de la publicación. Ello
implica una extracción de la esfera de actuación de privados y se deja bajo la esfera exclusiva del Estado. P.E:
Relaciones exteriores o internacionales.
La forma en que particulares auxilian las labores del Estado se hace por medio de la concesión y está regulada
dentro del Derecho Administrativo. Sin perjuicio de que la tendencia a abrir la participación a privados, hay
ciertas materias del Estado que son no delegables, que solo lo podrán realizar los órganos administrativos. Por
tanto, hay otras actividades que sí son delegables a particulares que tienen una regulación administrativa, es decir,
estos particulares quedan sujetos a una fiscalización por parte del Estado, así como a la determinación de
sanciones. En estas relaciones son reguladas, además, por las normas de la libre competencia.
La concesión es una técnica de intervención por excelencia para que los particulares puedan prestar el servicio
público delegable. Es la administración quien le permite realizar esta prestación. Por tanto, las empresas no son
libres de fijar el proceso tarifario, sino que ello se sujetará a lo que señale el órgano administrativo. Además, el
órgano regulador puede fiscalizar. P.E: MOP sobre la construcción de carretera concesionaria.
- Estado interventor y Estado regulador
Hay una evolución de un estado interventor a uno regulador. El primero entendía que el Estado quien debería
prestar servicios, pero a partir de 1980 y el aumento de las necesidades públicas que el Estado no era capaz de
satisfacer, se permite la participación de particulares en la prestación de servicios públicos, lo que no
necesariamente implica que el Estado se desentiende de sus facultades. Pero sí acoge un rol de fiscalizador de
quien presta directamente el servicio. Así, se introducen nuevos conceptos y se introducen principios de los
principios públicos: eficacia, calidad, libertad económica, etc.
- Principios de funcionamiento de servicios públicos
Aplican sean prestados por el Estado o por un particular. Cualquier servicio público tiene que respetar estas
directrices o estándares.
 Calidad: cumplimiento de parámetro necesarios para la prestación de servicios. P.E: calidad del agua.
También refiere a condiciones básicas de la prestación. Condiciones relativas a la forma, oportunidad en que
se presta el servicio.
 Obligatoriedad. Prestador de servicio no puede discrecionalmente a quien le presta el servicio, asimismo, el
usuario no podrá elegir quien le prestará el servicio (cautividad mutua entre concesionario y usuario). P.E:
agua potable, electricidad, etc. Para que el concesionario cumpla la condición mínima de obligatoriedad es
que el beneficiario pague por el servicio. No obstante, en el caso del agua potable hay una discusión de si
procede o no el corte de agua, ya que el acceso a agua potable es un derecho humano 40.
 Continuidad: el servicio debe prestarse sin interrupciones siempre que exista necesidad, salvo situaciones de
fuerza mayor. No obstante, hay pronunciamientos que sostienen que el terremoto no sería fuerza mayor, ya
que somos un país sísmico, pese a que es imprevisible su envergadura; discusión similar se da respecto de la
sequía que se ha estudiado y enunciado hace más de 13 años.
 Regularidad: servicio se preste en condiciones de calidad, obligatoriedad y continuidad.
 Generalidad: se debe prestar a todo quien se encuentra en las mismas condiciones, es decir, se trata de una
no discriminación.
 Uniformidad: el servicio debe ser prestado para todos quienes se encuentren en las mismas condiciones. Se
les tiene que prestar a todos el servicio de la misma forma, es decir, no se deben aplicar criterios arbitrarios.
 Permanencia: el servicio debe mantenerse activo siempre y cuando subsista la necesidad.

40
Que sea un derecho humano, no quiere decir que sea únicamente el Estado a respetarlo. También se apela a los privados.

61
Actividad administrativa de regulación: ordenación y policías

El estado regula la actividad de ciertos sectores económicos que producen implicancias en la consecución de los
intereses a nivel general. Se interviene en los mercados a través de regulaciones.
Es una de las modalidades de intervención en la vida de los administrados, se manifiesta a través de técnicas de
administración para urbanizar, planificar, dirigir y delimitar las actividades que incidan en el interés general. P.E:
Normas de calidad de agua.
La realidad chilena de la actividad de ordenación está dispersa y se realiza por distintos órganos. Hay distintas
formas de organizar al Estado, de una total dependencia de los órganos administrativos al gobierno central, a una
forma de organización estatal intermedia, a una total autonomía. Por tanto, la ordenación opera sobre dos puntos
importantes:
 Sobre actividades económicas
 Sobre el mercado, cuya principal motivación son las fallas e imperfecciones que pueden sufrir los mercados.
El mercado tiene falla, externalidades positivas y negativas, mercados no competitivos, etc.
La ordenación trata de sobrellevar las imperfecciones que nacen del mercado. P.E: existe una técnica de
ordenación en cuanto a la externalización en caso de contaminación (limite en emisión de gases). Para mejorar las
imperfecciones, no solo se pueden emplear regulaciones, sino también por medio de subsidios, impuestos,
constituir derechos de propiedad, todos ellos instrumentos económicos.
Los instrumentos económicos tienen en consideración el lineamiento de eficiencia, mientras que la ordenación
tiene en consideración el lineamiento de la eficacia, es decir, quieren efectos inmediatos aunque no se cumplan
con las expectativas del mercado.
La ordenación se materializa a través de la actuación de diversos organismos sectoriales, los que tienen límites,
como el principio de juridicidad y el control judicial de la administración. Aquí el rol de las superintendencias es
importante, ya que dicta reglas a todos quienes participen en ese sector, respetando los supuestos básicos
establecidos: juridicidad.
Esto aplica a otras actividades empresariales que limitan la actividad de particulares. Hay regulaciones sobre la
cantidad, licencias o permisos, entre otros.
La regulación sectorial que materializa la ordenación debe respetar principios fundamentales que constituyen
límites para el Estado y garantía para los administrados. Uno de ellos es el principio de la juridicidad, es decir, el
respeto a la ley; y el control judicial de la administración, es decir, cuando la administración actúa no conforme a
derecho, el administrado podrá recurrir a la justicia para solucionar su conflicto.
Principios
- Formales
o Legalidad. Debe existir la potestad de regulación
o Especificación. Debe existir cada vez que el Estado quiera intervenir en el mercado.
- Materiales
o Igualdad: los administrados deben ser tratados de la misma forma mientras se encuentren en la
misma situación de hecho.
o Proporcionalidad: se exige que la técnica de administración sea adecuada, es decir, que los
medios sean consecuentes a un mismo fin.

62
 o Favor libertatis: existan varias alternativas de ordenación o distintas técnicas que afecte menos a
la libertad.
o Transparencia y acceso de información: documentos y antecedentes que han gatillado la
intervención del organismo.
Técnicas de ordenación
 De información.
Aquellas asociadas con la obtención de antecedentes relativos a personas, naturales y jurídicas, y su actividad
económica como privados o administrados.
Se trata de una serie de actividades orientadas a recopilar una serie de antecedentes o informaciones. Son la base
de los instrumentos regulatorios. Son la obtención de datos sobre la existencia, circunstancias personales y
actividades de privados.
Los administrados tienen el deber de entregar una serie de información a la administración.
o Deber de identificación, como nacimiento, continuidad y muerte de personas naturales y jurídicas;
o Deberes documentales o registrales, como llevar libros registros o incorporarse en ciertos registros
administrativos. Incluso hay normas que la exigen como pre requisito para optar a determinada
actividad.
o Deberes de comunicación, como declaraciones ante la administración, en base a lo cual ésta ejercerá
control. P.E: inicio de actividades, declaraciones de rentas, el registro social de hogares.
Estas técnicas también servirán para otros órganos administrativos que no cumplan con esta función. P.E: existen
registros que son funcional y orgánicamente administrativos: Registro de Concesiones del MOP, Catastro Público
de Aguas de la DGA, Registro de Caminos de la DV etc. Estos se hacen, generalmente, mediante el deber de
comunicación de los privados.
 De acondicionamiento.
La administración verifica la consecución de requisitos para que den lugar a la concesión.
Herramientas a partir de las cuales los órganos administrativos constatan el cumplimiento de supuestos legales
para el ejercicio de una determinada actividad o para prestar un determinado servicio. P.E: acreditación
universitaria o convalidación de títulos profesionales, etc. También se encargan de las autorizaciones y
comunicaciones conforme al examen y certificación de cumplimientos legales. P.E: documento apostillado
Se pueden subclasificar
o Comprobaciones (acreditación universitaria, convalidación títulos profesionales).
o Autorizaciones: remoción de un obstáculo para la ejecución de una determinada actividad (ejemplo:
en materia ambiental).
o Comunicaciones: se da nivel internacional, es la verificación que se encarga a un organismo
administrativo que certifique que una actividad está cumplimiento con los requisitos legales (examen
y certificación de cumplimiento de requisitos legales).

 Ablatorias o expropiatorias
Técnica de intervención administrativa de mayor intensidad sobre la actividad de los sujetos privados (las que
más perjudican a los privados). Puede ser la privación de situaciones activas o creación de situaciones pasivas.

63
  La disminución o privación de situaciones activas son, por ejemplo, la expropiación.
 Creación o ampliación de situaciones pasivas como, por ejemplo, deberes públicos, impuestos.
Características
o Existe una dispersión orgánica. No hay solo un organismo que realice las técnicas de
ordenación, sino que ésta es compartida por distintos organismos públicos conforme a la materia,
por lo que atiende a razones sectoriales.
o De una total dependencia jurídica. del gobierno central, a soluciones intermedios como
Superintendencias o la Comisión del Mercado Financiero o de una completa autonomía orgánica
y funcional como el Banco Central.
o Incluso esta dispersión orgánica se traduce en dispersión orgánica en un mismo sector, ej.
en el caso de la gestión del agua existen 37 organismos con facultades en esta materia.
o Dispersión normativa que puede ser incluso contradictoria. Se manifiesta en la existencia de
una normativa extensa y muchas veces contradictoria dentro de un mismo sector.
5 de mayo

Actividad administrativa de subsidios

Se pueden definir como aquella actividad de la administración que se orienta a la generación de actos favorables
para los administrados que conceden derechos que dan nacimiento a situaciones jurídicas que amplían el estatus
jurídico particular. Por lo que es aquella actividad que satisface necesidades públicas promoviendo, sin emplear
coacción, las actividades de los particulares y otros entes públicos que la satisfacen. Es una manifestación de la
intervención subsidiaria del Estado
Generación de actos favorables para los administrados, sin emplear la coacción, por los cuales se confiere
derechos que dan nacimiento a situaciones jurídicas que amplían el status jurídico particular. Intervención
subsidiaria del Estado a través de una ayuda o incentivo, para que los particulares realicen sus finalidades,
considerando que ellas promoverán un beneficio general.
 Actividad administrativa que se dirige a satisfacer indirectamente ciertas necesidades consideradas de carácter
público protegiendo o promoviendo. Las ayudas no deben falsear las reglas de mercado  no pueden provocar
distorsiones.
Características del fenómeno de la ordenación de la realidad chilena:

- Marco jurídico sectorial; inexistencia de una ley general que regule la actividad de fomento sino que
solo respecto a áreas puntuales. Esto implica que cada mecanismo de subsidio tiene una regulación
particular. No obstante, hay estándares básicos: igualdad, transparencia y no discriminación.
- Principios básicos de la actividad de fomento:
o Igualdad: que los beneficios se otorguen a todos los que se encuentran en la misma situación o
condición sin privilegios de sectores ni de personas. Requisitos:
 Ayudas públicas deben otorgarse en un régimen basado en reglas de transparencia,
publicidad y libre concurrencia entre todos los interesados.
 Dentro de procedimiento administrativo licitatorio o de carácter competitivo, como Becas
Chile o la construcción de APRs.
o Transparencia: vinculada a la igualdad, en el sentido que estos subsidios deben estar al acceso de
todos los potencialmente beneficiados.

64
  Por esto el 2003 se crea el Registro de personas jurídicas receptoras de fondos públicos
(Ley N°19.862; y su reglamento Decreto 375 de 2003).
o No discriminación arbitraria: art. 19 N°22. Existe una reserva legal respecto de este tipo de
actividades, cuando implican desembolsos económicos.
Técnicas de fomento (clasificación):
 Medios honoríficos: reconocimientos otorgados a ciertos grupos por una serie de circunstancias
anteriormente calificadas como merecedoras; consideraciones y premios que no necesariamente conllevan
un beneficio económico directo, pero no necesariamente lo excluye (ej. nacionalidad por gracia, hijo
ilustre). Se reconoce una situación particular por haber cumplido o cumplido con los requisitos para ello.
 Medios jurídicos: medios excepcionales de derecho público a favor de particulares, que benefician o
amplían su estatuto jurídico (ej. prohibición de importación del pisco chileno en Perú). El derecho
interviene y genera la situación favorable para el administrado. Va orientado a potenciar cierta actividad
de sello nacional o regional cultural.
 Medios económicos:
o Ventajas reales: prestación de la Administración, que recae en el uso o aprovechamiento de una
cosa de dominio público o fiscal (ej. playas y concesiones de litoral: de quioscos, restaurantes).
Puede implicar el derecho de usar privativamente una porción de un bien nacional de uso público
o fiscal. P.E: permiso municipal para la instalación de un kiosco, o para que una construcción
pueda dejar momentáneamente el escombro en la vía pública.
o Ventajas financieras: ventajas o auxilios en que la Administración aprueba un desembolso
económico a favor de particulares, o los exime de alguna obligación fiscal.
 Directos: que implica una transferencia de dinero P.E: IFE, que pueden ser:
 Medios crediticios: Como los créditos blandos CORFO; SERCOTEC; CAE.
 Premios y primas: Normalmente es una subvención.
 Subsidios: Pueden presentar dos modalidades distintas:
o Directos: que consisten en aportes monetarios que hace directamente el
gobierno/Administración. Ejemplo: subsidio a la demanda, becas de
estudios o investigación, subsidios habitacionales.
o Cruzados: son aquellos financiados por los mismos consumidores,
pagando algunos de ellos más del costo real con el fin de que otros
paguen un precio menor.
 Indirectos: implica una exención de pago de un tributo general, para ciertas personas:
 Exenciones fiscales: P.E: exención de pago del impuesto territorial a personas
mayores.
 Desgravaciones fiscales: establecidas en los Tratados de Libre Comercio.
 Bonificaciones en cotizaciones de seguridad social: implican una rebaja de
ciertas cotizaciones de este tipo, sobre todo cuando se favorece la contratación a
plazo fijo de determinados sectores.
Las subvenciones son cualquier auxilio económico, directo o indirecto. La ley crea un fondo de dinero por medio
del cual los particulares postulan, no exigiéndose ninguna contraprestación directa. Uno de los principales
problemas es la carencia de objetividad en la asignación y las fallas del mercado que implica. No significa que
cada organismo esté encasillado en solo un tipo de actividad administrativa, pues puede desarrollar dos o incluso
tres.
5 de mayo

65
 Acto administrativo

Introducción

A través del acto administrativo se manifiesta mayormente la actividad administrativa. La otra forma de
manifestación es el contrato administrativo. Pero en este curso solo se ve el acto administrativo unilateral. En la
segunda parte del curso se revisa el acto administrativo bilateral y el contrato administrativo.
Definición de acto administrativo
¿Se puede aplicar al derecho administrativo la teoría de acto jurídico que proviene del derecho civil? Hay ciertas
ideas del derecho privado que permeará el derecho administrativo, pero con la advertencia de que ciertos
principios no le serán aplicables. P.E: la autonomía de la voluntad versus el principio de juridicidad al que están
obligados los órganos del Estado; en el derecho administrativo, la administrativo cuenta con mecanismos de
coacción importantes, como la restricción de libertad personal, que, en el derecho privado, no está.
Antes de la dictación de la ley, no había una definición legal de acto administrativo en la Ley Bases Generales del
Procedimiento Administrativo (en adelante LBPA). Es la primera norma que regula el procedimiento
administrativo y entrega una definición de acto administrativo. Hoy, esta ley está en un proceso intenso de su
aplicación, ya que fue modificada por la Ley del procedimiento electrónico (Ley 21.180) que había quedado en
suspenso hasta que se dictara el último reglamento que fue en diciembre 2021, y, por tanto, empezará a aplicar
desde junio de 2022.
Se conceptualizaba a partir de la jurisprudencia y reglamentos.
Artículo 3º de la Ley 19.880. Concepto de Acto administrativo. Las decisiones escritas que adopte la
Administración se expresarán por medio de actos administrativos.

Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones formales que emitan los órganos de la
Administración del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una
potestad pública. (Hay una declaración de voluntad asociada a una voluntad pública.)

Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y resoluciones.

El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un Ministro "Por orden del
Presidente de la República", sobre asuntos propios de su competencia.

Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder
de decisión.

Constituyen, también, actos administrativos los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento
que realicen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus competencias. (Se quiso añadir otros actos
administrativos, pero en verdad tiene de a confundir al no aludir al elemento decisorio refiriéndose a otros elementos
más generales.)

Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos y se llevan a efecto por
medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad correspondiente.

Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus
destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio por la autoridad administrativa,
salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional.

66
Este artículo refiere a otras cuestiones y no a la definición propiamente tal, sino que incluye una clasificación de
los actos administrativos. Por ello, se afirma que es un artículo complejo. El concepto de acto administrativo son
los incisos que se destacan.
La doctrina define de muchas maneras al acto administrativo, uno de ellos la define como la “decisión de la
administración pública con la que concluye el procedimiento administrativo, y que resuelve, con carácter
imperativo y unilateral sobre la aplicación del ordenamiento jurídico respecto de uno o varios casos concretos”
(Bermúdez, Jorge (2014): Derecho Administrativo General (Santiago, Thomson Reuters p. 141).
Por tanto, se pueden destacar
 Carácter decisorio como elemento central.
 El acto administrativo como aquel que pone término al procedimiento administrativo, pero hay actos
administrativos que no necesariamente resuelven ni concluyen el procedimiento, a los que se les denomina
actos trámites que se dictan durante el acto administrativo. Estos últimos también son actos administrativos
para dar así mayor defensión a los administrados, que no tendrían posibilidades de revisar, impugnar o
reclamar el contenido o forma del acto administrativo.
Elementos de la definición

- Es una decisión.

Lo que se somete a conocimiento o resolución de un determinado órgano administrativo, la ley exige que se
termine con una decisión, es decir, una manifestación de voluntad del órgano administrativo. Por ello, el acto
administrativo está relacionado con el principio conclusivo, el cual obliga a los órganos a terminar con los
procedimientos. Tal decisión tiene que ser fundada y adoptar una determinación. Esta manifestación que lleva al
órgano a resolver el asunto sometido por un administrado es una decisión en sentido amplio, ya que incluye
declaraciones de juicio, constancia y conocimiento.
En el caso de los actos de mero trámite, aquellos que solicitan dentro del procedimiento, no es el acto decisional
del acto.

- Es de carácter formal.

Tiene que haber una materialización de la decisión de la administración de manera que permita tener constancia
de ello. Ahí la ley fija el deber de escrituración del procedimiento, independiente de que el soporte sea digital.
Se manifiesta en dos situaciones:
 En la manera de exteriorizar la voluntad. Se pide al órgano que manifiesten la resolución a través de un medio
formal. La Ley señala que la formalidad es escrita.
 Implica que el acto administrativo tiene que ser parte de un procedimiento administrativo.

- Es emitido por un órgano de la administración del Estado.

Tiene un carácter unilateral, se trata del ejercicio de la potestad pública. En el caso del contrato administrativo la
relación bilateralidad es más marcada.

- Contiene declaraciones de voluntad, juicio, constancia o conocimiento

La Voluntad es la generalidad de actos administrativos que manifiesta la opinión o voluntad del órgano frente a
la solicitud de un administrado. No obstante, la definición también incluye declaraciones de juicio, constancia y
conocimiento.

67
Cabe mencionar que esta voluntad no es la voluntad entendida en el derecho civil.
Respecto a las declaraciones de juicios son aquellos en que un órgano de la administración da una opinión con
criterio jurídico que manifiesta a través del acto administrativo. P.E: pronunciamiento del SII de criterio jurídico
sobre determinado procedimiento.
Declaraciones de constancias son aquellas en que la administración certifica la concurrencia de determinado
hecho. P.E: el registro civil y su potestad de entregar certificados de nacimiento, defunción, antecedentes, etc.
Finalmente, se incluyen las declaraciones de conocimiento, en las cual se incluye todo tipo de registro que
realice la administración y, también la emisión de algún tipo de informe.
Es AJ: el acto administrativo se distingue de los simples hechos jurídicos de la Administración.
Se tiene que diferenciar el acto administrativo de actuaciones meras actuaciones materiales que efectúa el órgano
o sus funcionarios que no implica la decisión u opinión del órgano.

- Implica el ejercicio de una potestad pública.

Poder jurídico para imponer decisiones a otros para el cumplimiento de un fin, las cuales corresponden a órganos
del Estado.

Tipos de acto administrativo

Se pueden clasificar los actos administrativos desde distintos puntos de vista o criterios, uno de ellos es
 Según su forma (art. 3 LBPA): cómo se materializa en la práctica el acto administrativo.
o Decreto Supremo: orden escrita del presidente o de un ministro por orden del presidente sobre
asuntos propios de su competencia.
o Resoluciones: orden escrita dictada por autoridad administrativa con poder de decisión sobre asuntos
de su competencia.
o Acuerdos: voluntad de órganos pluripersonales o colegiados. Por tanto, exigirá el acuerdo o la
conformación de un consenso entre todos quienes forman parte de esa instancia. P.E: Consejo
Regional, Concejo municipal, Consejo de ministros para la sustentabilidad, etc.

 Según la naturaleza de derecho conferido al particular:

o Concesiones: acto administrativo favorable que entrega a un particular la explotación exclusiva y
privativa de un bien nacional de uso público o la ejecución de un servicio público. P.E: concesiones
mineras, concesiones sanitarias, agua potable y alcantarillado.
o Permisos: acto administrativo precario que posibilita desarrollar una actividad u ocupar un espacio
público que normalmente no puede desarrollarse u ocuparse. P.E: permiso de instalación de un kiosco
en una plaza. Se trata de actividades que con la sola autonomía de la voluntad no se pueden hacer.
o Autorizaciones: acto administrativo que remueve un obstáculo jurídico para ejercer un derecho o
desarrollar una actividad. P.E: autorizaciones sanitarias para instalar una panadería, autorizaciones de
calificación ambiental41.

 Según la naturaleza de la potestad ejercida:

o Discrecionales: deja cierto espacio de discrecionalidad, de mayor libertad de actuación de los
órganos, la ley fija los contornos y límites de dicha actuación con espacio de libertad. Es importante
41
De todas maneras, igual queda sometida a la fiscalización del organismo correspondiente.

68
 la discrecionalidad técnica, asociada al conocimiento específico del órgano. Cosa distinta es la
arbitrariedad, la cual está prohibida. Además, estos actos no están exentos de control, ya que los
administrados pueden impugnar estos actos incluso en sede jurisdiccional.
o Reglados: la ley fija exhaustivamente los contornos, requisitos, procedimientos, tipos de respuesta
que puede dar un órgano administrativo. La actuación discrecional técnica es casi inexistente.
Desde el punto de vista práctico: estas características se mezclan, no hay actos del todo discrecionales o
del todo reglados. Se trata de dos categorías que se complementan.
10 de mayo
 Según el rol en el procedimiento administrativo:
Se fundamenta en el rol que tiene el acto dentro del procedimiento administrativo.

- Trámites: que se dicta en el curso del procedimiento administrativo, dar curso a ciertas actuaciones. Pero
no son la decisión final que se somete al conocimiento del ente administrativo. P.E: pedir información a
otro órgano del Estado a través de un oficio.
- Terminales: dictan el fondo, la conclusión de una cierta actuación o petición. Pone término al proceso
administrativo.
Esta clasificación es importante, porque hay una distinción que tiene la ley 18880 sobre los mecanismos de
impugnación. Los administrados están protegidos con el derecho de recurrir ante la actuación de la
administración, sea dentro de ésta o en los tribunales (control judicial).
Para impugnar el acto administrativo se puede interponer:

- Recurso de reposición o reconsideración: se va al mismo órgano administrativo.

- Recurso jerárquico: se va a superior jerárquico de órgano administrativo.

El art. 15 de la ley 18880 establece una limitación del derecho de impugnación de actos trámites, el que
procederá únicamente:
a) Cuando produzcan la imposibilidad de continuar el procedimiento
b) Cuando produzcan indefensión.
No obstante, en principio, los actos administrativos deben ser impugnados. El art. 15 es una excepción que
aplica solamente a los actos de mero trámite. Los actos terminales son siempre impugnables, salvo que haya
una ley especial de un procedimiento específico se establezca lo contrario.
 Según los efectos en la esfera jurídica del administrado
Se considera la posición del administrado frente a la administración.
o Favorables: que amplían, hacen más extensa la esfera jurídica del administrado. P.E: una beca, un
permiso o concesión.
 Revisión de oficio o revocación no procede ante estos actos declarativos o declaratorios
de derechos legítimamente adquiridos. Art. 61 LBPA.
o Desfavorables: afectan, disminuyen dicha esfera jurídica.
 ej. actos administrativos sancionatorios, como multa. Tiene que estar debidamente
tipificada. Respecto del non bis in ídem, no aplica cuando un mismo hecho genera

69
 sanciones de distinta naturaleza: civil, penal y administrativa. Por lo general, una ley
señala explícitamente esta situación.
Todos los estándares del derecho penal aplican en materia administrativa, pero con
matices.

Elementos del acto administrativo

 Esenciales: están configurados como tales. Su ausencia o no concurrencia afecta la validez del acto, se deberá
declarar. Sí o sí deben estar en el acto administrativo, de no ser así implicará la invalidez del acto
administrativo.
a) Esenciales Objetivos:
Presupuesto de hecho: antecedente fáctico establecido en la norma como el requisito habilitante del ejercicio
de la potestad pública y así poder dictar un acto administrativo. Elemento reglado no queda entregado a
discrecionalidad, la ley lo determina. P.E: el incumplimiento.
Son hechos que general la posibilidad de emisión de un acto administrativo por el órgano, el cual debe estar
previamente establecido en la ley por el principio de juridicidad.
Fin: objetivo de la norma que atribuye una potestad pública que se materializa a través de la dictación del acto
administrativo. P.E: en el caso de los actos administrativos de mero trámite, el fin es dar curso al
procedimiento.
En el derecho administrativo, se entiende que el fin es satisfacer el interés de carácter general o público por
sobre el interés particular. Por tanto, la regla general es siempre un fin público; también se consagra la
sumisión del acto administrativo a este fin (Art. 2 LOCBGAE). Igual pueden perseguir algún fin más
específico, propio de las potestades sobre las que versan. No puede existir desviación del poder, por eso se
somete al fin.
Causa: razón que justifica la emisión de un acto administrativo; justificaciones jurídicas y fácticas de la
voluntad del órgano administrativo que tienen que estar contenidas en el acto administrativo. Similar a la
obligación de fundamentación de la sentencia.
Necesidad de vinculación/correspondencia entre los hechos y el acto administrativo terminal (art. 8 y 41
LBPA), es decir, tiene que haber una correlación entre la solicitud sometida a su conocimiento y la resolución
que emana del ente.
b) Elementos Subjetivos:
Órgano administrativo: definición de carácter unilateral que debe estar presente (sin órgano no hay acto). Se
tiene que tener la potestad para dictar el acto y tiene que estar contenido en la ley.
Competencia: atribución concreta de una potestad a un órgano administrativo. Exigencia de actuación válida
de un órgano administrativo (Arts. 7 CPR y 2 LOCBGAE). Aspectos:

- Material: sustancia de la competencia, es decir, el contenido mismo. P.E: competencia sancionatoria, para
otorgar permisos, etc.
- Territorial: no todos los órganos tienen competencia nacional, sino que se focalizan en una determinada
zona. P.E: los ministerios tienen un aspecto nacional.

70
 - Jerárquico: posición que tiene el órgano o su funcionario dentro de la estructura piramidal de la
administración del Estado. Así, solo el superior tendrá determinadas competencia que, según determine la
ley, podrán ser o no delegadas.
Investidura: la persona que ejerce una titularidad debe haber sido designada en el cargo, cumplir las
exigencias legales para ejercerlo, debe haber aceptado estar en ejercicio del mismo. Investidura debe ser
previa y regular.

- Previa: debe haber sido investido con anterioridad de la emisión del acto administrativo.
- Regular: conforme a la ley y sus presupuestos.

c) Elementos Formales
- Medio de exteriorizar la voluntad administrativa: principio de escrituración (Art. 5 LBPA),
permitiéndose el uso de vías y firmas electrónicas.
Ha sido objeto de crítica porque en materia administrativa no se aplica la misma concepción de voluntad
del derecho común.
El principio de escrituración no implica necesariamente papel, ya que la Ley 21.180 dispone que la
administración debe construir todo un procedimiento electrónico con el fin de agilizar y modernizar. No
obstante, también se deberá contemplar alternativas (excepciones) para que sea accesible el procedimiento
a todas las personas. Pero tiene que haber un soporte escrito, sea físico o electrónico.
En este sentido, se ha fomentado la firma electrónica.
o Ley N°19.799 de 2002: salvo que la naturaleza del acto permita o exija otra forma más adecuada
de expresión o constancia. Para decisiones que deben ser tomadas de forma urgente, después se
escritura
o Ley N°21.180 de 2019 de transformación digital del Estado, dispone que la Administración debe
construir todo un procedimiento electrónico.
- Procedimiento: respeto a sus diversas etapas y requisitos (Art. 18 LBPA). Particular relevancia de la
motivación del acto administrativo.
La motivación es importante, porque en ella se materializan las motivaciones del ente administrativo para
dictar el acto. Y, para el administrado, tal motivación es relevante para poder o no impugnar el acto.
En cuanto a dicha motivación:
o Exteriorización de las razones que llevaron a dictar el acto. Es fundar la decisión; distinción entre
motivos y motivación.
Los motivos son las causas o hechos que llevan a pronunciarse a través del acto; pero la
motivación es la materialización de los motivos.
o Formalidad esencial del acto administrativo (art. 41 LBPA 42), terminal o trámite:
 Se refiere a los actos terminales, no se discute. Sin motivación el acto es ilegal.
 En los actos trámites no exige de manera explícita la motivación, si faltara no sería per se
una causal de ilegalidad o arbitrariedad, se deberá revisar en el caso concreto.

42
Esta disposición se refiere al acto terminal o de cierre.

71
 o La presunción de legalidad del acto administrativo no es sinónimo de inmunidad de revisión. La
regla es que los actos administrativos son impugnables. Por tanto, la presunción admite prueba en
contrario, y corresponde al administrado probar.
o El control de legalidad del acto administrativo comprende aspectos formales (fin público, motivo,
objeto y motivación) y su contenido o materialidad.
o Carga de la Administración; debe hacer referencia a los hechos y fundamentos de derecho que
motivan la pronunciación del acto administrativo. Debe haber razones de fondo que acrediten que
la decisión no se funda solo en la voluntariedad de quien la adopta.
Por tanto, la motivación excluye la posibilidad de arbitrariedad de la decisión de la administración.
 Accidentales: no necesariamente tienen que estar en un acto administrativo para configurarlo como tal, no
afecta la validez, pero han sido contemplados por la ley y cuando faltan se afecta la eficacia, y se da la
posibilidad o no de producir ciertos efectos. Está viciada la viabilidad del acto administrativo de producir
efectos jurídicos.

Efectos del acto administrativo

Art. 3 de la LBPA

- Presunción de legalidad: validez o legitimidad; Por ello, puede producir sus efectos inmediatamente.

Admite prueba en contrario presentada por los perjudicados del acto administrativa, por vía
administrativa (invalidación administrativa) o judicial (nulidad de derecho público).
El impugnante puede solicitar que se suspendan los efectos del acto administrativo, similar a la orden de
no innovar en materia procesal judicial.

- Imperio: carácter coactivo, obligatorio, necesariamente debe ser cumplido. Lo puede imponer la propia
administración o, de forma auxiliar, el poder judicial.
- Ejecutoriedad: posibilidad de oponer materialmente el acto administrativo a los particulares, exigiendo su
cumplimiento. Pueden ser directos por la administración, y complementarios en caso de que se requiera
la asistencia del poder judicial.
Art. 52 LBPA

- Irretroactividad: la regla general los actos administrativos producen sus efectos desde su publicación o
notificación. La distinción depende del número de administrados que se verán afectados, salvo Art. 52
LBPA: va a poder tener efectos retroactivos cuando sean favorables para los administrados y no se
lesiones derechos de 3ros (excepción).
Art. 4 y 15 LBPA

- Impugnabilidad: significa que los actos administrativos son impugnables, es decir, pueden ser objeto de
recurso por los administrados. Los recursos por excelencia de los actos administrativos son la reposición
y el jerárquico. No implica que el acto administrativo no pueda ser revisado; son recurribles e
impugnables por medio de ciertos recursos.
Generalmente se agotan los recursos en vía administrativa y se sigue, luego, en sede judicial.

72
Extinción del acto administrativo

a) Forma de extinción normal: cumplimiento.

b) Forma de extinción anormal. Pero hay una serie de supuestos que no implican el total cumplimiento de los
efectos del acto, es un cumplimiento alternativo.
1. Revocación o revisión de oficio: alude a la potestad del órgano administrativo para revocar o revisar
sus actos. Art. 61 LBPA
La ley no establece plazos para hacerlo ni hay causal para revocar o revisar de oficio. Se entiende que más
bien se realiza por temas de conducción política, ya que procede por razones de mérito.
No procede la revocación:

- La adquisición de derechos legítimamente adquirido por los administrados no se puede revisar o revocar
de oficio.
- Cuando la ley haya determinado otra forma de extinción del acto distinta a la revocación.
- Cuando por la naturaleza del acto la ley impide que se deje sin efecto el acto por cualquier mecanismo.

2. Invalidación: es potestad del órgano para invalidar actos contrarios a Derecho. Art. 53 LBPA.
Es una potestad de la administración para dejar sin efecto un acto administrativo, por ello es más que un
recurso.
Procede cuando:

- Acto contrario a derecho.

- Ante administrado
- Solo puede ser ejercida hasta 2 años después de la notificación o publicación del acto, dependiendo si el
acto se debe notificar o publicar.
- Puede dejar sin efecto todo o parte del acto.
- Definición de invalidación igual va a ser revisable judicialmente, a través de un procedimiento breve y
sumado.
Por tanto, la potestad de invalidación es administrativa y ese acto de invalidación es impugnable en sede
judicial.
¿Quién tiene la potestad impugnatoria, el superior jerárquico?¿plazo de dos años que genere un tope en el
ejercicio de derechos adquiridos?¿son objeto de impugnación el acto que fue sujeto a la toma de razón por
la contraloría?
El trámite de toma de razón se produce en un momento preciso, en el origen. Pero nada obsta que durante
la ejecución del acto administrativo surja alguna ilegalidad. Por tanto, procedería la impugnación en actos
administrativos que han sido objeto de la toma de razón.
3. Decaimiento: desaparición de supuesto jurídico o fáctico que han motivado el acto administrativo. P.E:

- Se otorgó concesión para terminar construcción de un edificio público, pero hubo un terremoto y la obra
se destruyó (de hecho).
- Se otorga una subvención, pero después se dicta una ley que deroga esa subvención (de derecho).

73
 4. Caducidad: verificación de condición resolutoria o plazos asociados u otra circunstancia de hecho que
provoca la extinción del acto.

- Se estipula que si la concesión sanitaria incumple gravemente, se revoca la concesión.

- En una condición específica se establece un límite para la explotación de un mineral.

5. Revocación-sanción: extinción de acto administrativo por infracción de la norma, asociado

generalmente a actos administrativos favorable; hay ciertas circunstancias que en la misma ley implican
su revocación/ sanción (del favorable).

- Revocación de resoluciones de calificación ambiental que llevan a cabo proyectos.

6. Nulidad: declaración judicial de la legalidad del acto, es decir, viciado. Procede cuando el interesado
sostiene que se ha quebrantado el principio de juridicidad.

12 de mayo

Procedimiento administrativo

Origen de la Ley N°19.880 (LBPA, Ley de bases de procedimiento administrativo):

Publicada en el Diario Oficial el 29 de mayo del 2003, a partir de un Mensaje Presidencial ingresado durante el
año 2000.

Con anterioridad a la LBPA, existían algunas normas sobre procedimiento administrativo. Por ejemplo, en la CPR
(juridicidad, debido proceso, procedimiento administrativo como materia reservada a la ley) y en la LOCGBGAE

74
(principios de eficiencia, coordinación, inquisitivo, no formalización e impugnabilidad de los actos
administrativos). No existía, por tanto, un orden claro de cómo iniciar o proceder el procedimiento administrativo.

La LBPA establece un procedimiento básico para todos los órganos y actos administrativos, a través de la técnica
de la supletoriedad.

Estructura de la ley:

 Disposiciones generales: conceptos y principios del procedimiento administrativo.

 Procedimiento administrativo: definición, fases, intervinientes, plazos.
 Publicidad y ejecutividad de los actos administrativos: notificación, publicación y ejecutividad).
 Revisión de actos administrativos: recursos.
 Disposiciones generales: procedimiento de urgencia, silencio administrativo.

Ámbito de aplicación:

Art. 2 de LBPA: “Ministerios, Intendencias, Gobernadores, servicios públicos creados para cumplir la función
administrativa, CGR, Fuerzas Armadas, Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, Gobiernos regionales y
municipalidades”.

Art. 1 LBGAE: “Ministerios, Intendencias, Gobernadores y los órganos y servicios públicos creados para cumplir
la función administrativa, incluidos CGR, Banco Central, Fuerzas Armadas y Fuerzas de Orden y Seguridad
Pública, Gobiernos regionales, municipalidades y empresas públicas creadas por ley”.

Esto sirve para ver la diferencia entre el ámbito de aplicación y lo que se entiende por lo que forma parte de la
administración del Estado. La primera diferencia no hace realmente una diferencia, la segunda es porque está todo
en su ley específica (Ley del Banco Central), y la tercera es porque se rige por los estatutos generales de todas las
empresas, rigiéndose por las normas del derecho civil.

Aportes de la ley:

 Regulación de un procedimiento para la dictación de actos administrativos.

 Configuración del procedimiento como garantía formal de los derechos de los administrados.
 Configuración del procedimiento como herramienta de ordenación de la actividad administrativa y como
garantía de intereses públicos (decisión razonada ajustada al interés general).
 Configuración del procedimiento administrativo como base para la composición de intereses. Una
composición de un interés es que el Estado debe ser garante de los de intereses generales de la nación y
de los particulares, porque la CPR y las leyes son para limitar el poder estatal.
o Art. 29: existe la facultad de la administración de una audiencia previa propia del interesado.
o Art. 39: petición de información pública.
o Art. 48: publicación de una norma que tiene efectos generales.
o Art. 53: establece una audiencia previa en caso de invalidación de un acto administrativo de la
persona que se vea afectado en sus derechos.

Esto se vincula con el art. 29, porque en la audiencia previa que solicita el administrado se debe
señalar el interés que se en que se vio afectado con la dictación del acto administrativo.

 Incorporación de una definición de acto administrativo por primera vez.

75
  Regulación del silencio administrativo. Razón de dictación de la ley que regula el procedimiento
administrativo.

Efectos de la LPAB:

1. Supletoriedad: método de integración normativa, que vincula el texto de leyes generales o comunes con
aquellas singulares o de excepción. Intenta solucionar las lagunas existentes en leyes especiales, ya que la
ley de bases de procedimiento administrativo sirve como ley general solventando el silencio de la ley
especial. (art. 1 LBPA).
2. Derogación tácita: técnica de reemplazo normativo que conlleva la pérdida de eficacia de normas
anteriores en lo que sean contrarias a la nueva norma. Permite llevar un sistema armónico, donde los
elementos comunes de los procedimientos administrativos sustentados por organismos públicos tengan
mínimos de principios y bases comunes. Por tanto, se sigue la norma de la supletoriedad al derogar las
normas contrarias a la norma general.

Será la doctrina quién determina, generalmente, cuando una norma debe ser derogada por infracción de
principios básicos. Los principios más relevantes para ello son: la certeza jurídica, debido proceso o
justicia, seguridad jurídica.

Para el administrado el estándar que establece la ley general es mayor que el estándar de la ley especial,
por lo que los principios del primero derogan tácitamente a los principios del segundo.

Ahora bien, si la norma espacial contiene un estándar que no contradice a la ley general, prima la ley
especial por el principio de especificidad.

En junio entra en vigencia la ley de bases de procedimiento administrativo de tramitación electrónica.

Bases o estándares de la ley:

Escrituración: las actuaciones deben materializarse en forma objetiva y verificable. Debe existir un expediente
en papel o soporte eléctrico (art. 5, 18 y 19 LBPA). El expediente electrónico es preferible, porque hasta que no
sea la ley 22.168 los expedientes se pueden llevar en formato de papel.

Gratuidad: sólo la ley puede fijar obligaciones pecuniarias en el procedimiento (art. 6 LBPA). Siguiendo el deber
de proteger los recursos públicos ¿a todas las personas se les debe entregar el expediente en físico cuando este
tiene un respaldo electrónico? Si la ley señala que solo por ley se puede comprar el expediente administrativo, por
qué contraloría argumenta que en general debe cobrarse la entrega del expediente solo por el costo del papel.

Celeridad: impulso de oficio del procedimiento en todos sus trámites, haciéndolo expedito y removiendo
obstáculos para su avance. Necesario respeto de orden de ingreso de solicitudes para su resolución, salvo orden
motivada en contrario (art. 7 BPA). Estándar para funcionarios públicos. P.E: el funcionario no otorga un término
probatorio por considerarlo innecesario, pero para uno de los administrados interesados puede significar la
vulneración al debido proceso.

Conclusivo: la Administración debe decidir el asunto al término del procedimiento (art. 8 LBPA). No puede
dejarlo inconcluso, aunque sí hay procedimientos que terminan por renuncia, prescripción, abstención, etc., pero
lo usual es que se cierre por otros métodos. Se relaciona con el principio de certeza jurídica.

Economía procedimental: deben agilizarse las decisiones, evitando dilaciones. Los incidentes no suspenden la
tramitación; decisión, en un único acto (terminal), de trámites que admitan un impulso simultáneo; comunicación

76
entre órganos administrativos debe realizarse por medios electrónicos; copia electrónica a los administrados ;
posibilidad de acumular/des acumular procedimientos (art. 9 y 33 LBPA). Se vincula con el principio de
celeridad. Por práctica administrativa, y en conformidad al principio de resguardo del interés público, no se
aplican sanciones y no suspender la provisión de un servicio.

P.E: Una empresa de tratamiento de aguas tiene 5 expedientes por infracción a la norma cuya sanción es multa
por el mal servicio. A través de la multa el ente administrativo obtiene más recursos (resguardos de fondos
públicos) y genera una interpelación a la empresa para que preste un servicio de calidad. Sin embargo, la empresa
sigue infringiendo las normas administrativas. En estos casos, muchas veces, los órganos prefieren la economía
procedimental evitando la suspensión del servicio y no cobrar las respectivas multas que, a largo plazo, se
traducirán en un cierre de la plata que interrumpirá la provisión del servicio de agua potable. Esta situación es
muy común y se resuelve caso a caso por los órganos.

Contradictoriedad: derecho a defensa de los interesados, quienes pueden formular alegaciones y aportar
antecedentes en cualquier etapa del procedimiento. Igualdad de los interesados en el procedimiento (art. 10 y 17
LBPA). Está relacionado con el principio de impugnabilidad. Los interesados están en un pie de igualdad y deben
ser tratados como tal. Todos deben tener la misma posibilidad de presentar obligaciones, etc.

Imparcialidad: deber de actuación objetiva y de respeto al principio de probidad por parte de la Administración
(art. 11 LBPA). Evitar coimas. Lo ideal es que cada vez que se tengan citas con el fiscalizado se cuenten con actas
que podrían solicitarse vía transparencia.

Abstención: inhabilitación de funcionarios cuando concurren motivos subjetivos o cuanto están relacionados al
objeto del procedimiento (art. 12 LBPA). Deben abstenerse de resolver, participar, votar, etc., en ciertos casos
donde puedan tener un interés por alguna razón (amistad íntima, enemistad manifiesta, paternidad, etc.). Los
administrados que están interesados pueden hacer valer esta inhabilidad, presentando una carta a objeto de que sea
resuelta la situación por inhabilidad y el funcionario se abstenga. Contraloría ha sostenido que la abstención debe
ser de 6 meses.

P.E: un abogado que trabajaba en Enel, comienza a trabajar en el órgano administrativo fiscalizador debe
abstenerse de participar en la fiscalización a la empresa donde trabajó.

No formalización: el procedimiento debe ser sencillo, con exigencia proporcional y eficaz. No todo vicio implica
invalidación, solo aquel que afecte a un requisito esencial y genere perjuicio al interesado (principio de
conservación); los otros deben subsanarse, siempre que no se afecten derechos de terceros (principio de
convalidación) (art. 13 LBPA)

Inexcusabilidad: la Administración no puede dejar de resolver el asunto sometido a su decisión, y de notificar

esta última (art. 14 LBPA).

Antiguamente, muchas veces las cortes señalaban que las cortes no tenían competencia para resolver asuntos
administrativos, porque la CPR de 1925 sostenía la creación de tribunales administrativos por ley, la cual nunca
fue dictada. Esto generaba una indefensión por parte de los administrados frente a la administración.

Impugnabilidad: los actos administrativos son impugnables a través de los recursos que establecen la LBPA u
otras leyes particulares. Limitación de recurribilidad de actos de mero trámite: solo cuando determinen la
imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión (art. 15 LBPA) o la imposibilidad de
continuar el procedimiento se determina caso a caso

77
La LBPA, leyes especiales y todos los recursos existentes en el ordenamiento jurídico se encaminan a dar una
estrategia de defensa al administrado evitando, así la indefensión alegando, por ejemplo, la afectación de
requisitos esenciales del acto administrativo como la firma del jefe superior del servicio.

Transparencia y publicidad: permitir y promover el conocimiento del contenido y fundamentos de todas las
decisiones que se adopten. No se requiere para ello acudir al mecanismo de la Ley de Transparencia: ver dictamen
CGR 27.945, de 26/07/2017 (art. 16 LBPA). La notificación, una de las normas más importantes, se encuentra en
el art. 46.

Principios generales sobre medios electrónicos: neutralidad, actualización, neutralidad del ente de la
administración, equidad, funcionalidad, operatividad, cooperación. Como realmente no se ha llegado a aplicar la
ley de procedimiento electrónico no se sabe en la práctica a qué se refieren estos principios.

Derechos de las personas en sus relaciones con la Administración: el art. 17 establece un catálogo sobre el
derecho de los administrados.

- Conocer el estado del procedimiento en cualquier momento y obtener copia de documentos.

- Saber quiénes son las autoridades y funcionarios encargados de la tramitación del procedimiento
respectivo.
- Acompañar documentos electrónicos.
- Eximirse de acompañar documentos ajenos al procedimiento o que ya estén en poder de la
Administración
- Tener acceso a los actos administrativos y sus documentos;
- Ser tratados con respeto y deferencia por autoridades y uncionarios;
- Deducir alegaciones y aportar antecedentes;
- Hacer efectivas responsabilidades de la Administración y de su personal;
- Ser informado sobre requisitos normativos que corresponda cumplir en sus solicitudes, proyectos o
actuaciones;
- Otros que reconozcan la Constitución o las leyes (art. 17 LBPA)

Ley 21180: Ley de tramitación electrónica en el procedimiento administrativo

La Ley señala que ésta entrará en vigencia después de 180 días luego de dictarse el último decreto que regula sus
materias, siendo este día el 9 de junio de 2022. Sin embargo, se dictó hace poco un DFL 42922 43 regula que la ley
entrará en vigencia en grupos y fases:

Grupos

 Grupo A: son todos los órganos menos las municipalidades y gobiernos regionales.
 Grupo B: todos los gobiernos regionales y algunas municipalidades.
 Grupo C: el resto de las municipalidades.

Fases:

 Fase 1: comunicaciones entre órganos deben ser de manera electrónica presente en la ley en el art. 9 y art. 19
VI.
 Fase 2: notificación de manera electrónica. Art. 46.
43
Recomendable leer el decreto para saber cuándo entrarán en vigencia las normas y fases.

78
 Fase 3: ingreso de la solicitud por medios electrónicos.
 Fase 4: (art. 19) Procedimiento electrónico. Expediente electrónico.
 Fase 5: documentos que se acompañen de manera electrónica (art. 19 bis), firma electrónica (art. 49)

Nuevo art. 46 de la ley N°19.880 y art. 18 de la ley N°18.902. Ver la relación entre ambas normas.

17 de mayo

Fases del procedimiento administrativo

Notas importantes

- Concepto: La Ley 19880 define al procedimiento administrativo como una sucesión de actos trámite
vinculados entre sí, emanados de la Administración, y, en su caso, de particulares interesados, cuya
finalidad es producir un acto administrativo terminal (art. 18 inc. 1° LBPA).

El propósito que se le asigna al acto administrativo es más bien restringido, ya que cierra el
procedimiento administrativo solamente a la posibilidad de emitir actos administrativos, dejando fuera el
procedimiento administrativo para la elaboración de reglamento 44 o de un contrato, que no es un acto
administrativo, también se produce en el marco de un procedimiento administrativo.

- Conformación tripartita: iniciación, instrucción y finalización (art. 18 inc. 2° LBPA) o Previo a la

iniciación podría darse una etapa pre-procedimental.
- Materialización electrónica: expediente y todas las actuaciones/tramitaciones estén contenidas en un
expediente electrónico, salvo algunas excepciones legales. (Art. 18 inc. 3° y 4° LBPA); uso obligatorio de
plataformas electrónicas con estándares de seguridad, interoperabilidad 45, interconexión y ciberseguridad
(art. 19 LBPA); aplicación de normativa sobre documentos electrónicos y digitalización (art. 19 bis
LBPA); intercambio electrónico de información entre órganos administrativos (art. 24 bis LBPA).
Vincular con Ley N°21.180 (transformación digital del Estado).

Se apunta a que todo el procedimiento de la administración sea digital, pero la ley prevé situaciones
donde se seguirá un trámite en físico, dada la imposibilidad de una digitalización total.

a. Inicio del procedimiento administrativo

De oficio: un órgano de la administración da el impulso para iniciar el procedimiento administrativo. Éste puede
tener cuatro orígenes:

- Propia iniciativa
- Orden superior que ordena iniciar un procedimiento administrativo.
- Petición de otro órgano
- Denuncia. porque si bien hay un impulso externo, que pone ciertos antecedentes a disposición del órgano
administrativo, al final la decisión de iniciar o no el procedimiento es del órgano administrativo.

44
La principal diferencia entre un acto administrativo y el reglamento es la posibilidad de innovar dentro del ordenamiento
jurídico, por ello es fuente del derecho administrativo.
45
Los medios electrónicos deben tener la posibilidad de interactuar con otros órganos de la administración del Estado de
forma segura, ágil y expedita. Así, llegar a una tramitación conjunta.

79
Antes de la iniciación, el órgano puede abrir un período de información previa para conocer circunstancias del
caso y definir conveniencia de comenzar o no el procedimiento (art. 29 LBPA) cuando estime que hay situaciones
poco claras, como antecedentes o circunstancias. En la definición de conveniencia, hay un paso importante de
ente administrativo.

Solicitud de persona interesada46: La Ley regula todos los requisitos que debe tener la solicitud. Ahí, dentro de
la identificación de la parte interesada, hoy se pide establecer un medio de notificación electrónica. Se sostiene
que ese medio de notificación electrónica estará contenido en un Registro de Domicilios digitales únicos
(generalmente un mail). Asimismo, en la misma solicitud, el interesado debe consentir que el órgano
administrativo haga envío de antecedentes a otras instituciones con información sensible.

- Petición debe contener ciertas menciones.

Las pretensiones de varias personas, que tengan un contenido y fundamento idéntico o sustancialmente similar,
pueden presentarse en una solicitud única.

Existencia de formularios tipo para procedimientos que conllevan una numerosa serie de solicitudes (art.
30LBPA). Estos documentos deben estar disponible en la plataforma digital del órgano con posibilidad de
llenado.

- El órgano administrativo puede requerir que se subsanen las faltas o que se acompañen documentos para
completar la solicitud (plazo de 5 días, bajo apercibimiento de desistimiento), o bien, podrá pedir su
modificación o mejora voluntaria (art. 31 LBPA).

Se posibilita que el órgano pida al interesado que corrija alguna falta o complete la solicitud dentro de un plazo de
5 días, de lo contrario se entiende desistida.

Medidas provisionales: asegurar eficacia de la decisión administrativa, cuando existan elementos de juicio
suficientes para ello. Fundamental cuando existan elementos de juicio suficientes.

Estas medidas provisionales se pueden decretar de oficio o a petición de interesado antes o después de iniciado el
procedimiento administrativo:

- Una vez iniciado el procedimiento o antes de ello (casos urgentes y para proteger provisionalmente
intereses implicados). Procedimiento debe iniciarse en 15 días, instante en que las medidas deben ser
confirmadas, modificadas o levantadas: si no se dice nada o no se inicia el procedimiento en tal plazo,
quedan sin efecto.
- Pueden alzarse o modificarse durante el procedimiento. Se extinguen con la eficacia del acto
administrativo terminal
- Prohibición de medidas provisionales que causen perjuicios de difícil o imposible reparación, o que
conlleven vulneración a derechos legalmente protegidos (art.32 LBPA)

Son complementarias o accesorias al procedimiento administrativo, ya que su fin en asegurar la eficacia del acto
administrativo. No obstante, se deja un espacio bastante limitado al empleo de medidas provisionales, porque
siempre habrá algún grado de afectación de derechos.

Un ejemplo de medida provisional es la suspensión de edificación en una zona urbana, pero ésta está mandatada
por la ley; alerta sanitaria con animales infectados cuya medida provisional era la prohibición de venta de carne
46
Interesada es el nombre que recibe quien interviene en el procedimiento.

80
de esos animales. En este último caso, el bien jurídico protegido es la salud pública y se transgrede el derecho de
propiedad que tenían los interesados sobre la carne de animal importada, todo ello para asegurar el efecto de la
actuación.

b. Instrucción del procedimiento administrativo:

1. Actos de instrucción: actuaciones necesarias para determinar, conocer y comprobar antecedentes en función
de los cuales deberá pronunciarse el acto administrativo. Proceden de oficio por parte del órgano que tramita el
procedimiento, aunque los interesados también pueden proponerlos (art. 34 LBPA)

2. Prueba: admisibilidad de todos los medios probatorios, los que se apreciarán en conciencia (sana crítica).
Posibilidad de un período de prueba no superior a 30 días ni inferior a 10 días 47. Solo pueden rechazarse,
fundadamente, las propuestas de interesados que sean manifiestamente improcedentes o innecesarias. Debe
comunicarse a los interesados, con la debida antelación, la realización de las diligencias probatorias 48 (art. 35 y
art. 36 LBPA).

3. Informes: pueden solicitarse los que se estimen necesarios o aquellos que ordene la ley. Por regla general, son
facultativos y no vinculantes (arts. 37 y 39 LBBPA).

Excepcionalmente son obligatorios. Pueden decretarse de oficio o a petición de parte de alguno de los interesados.

4. Coordinación/cooperación/colaboración administrativa: cuando un órgano deba emitir un acto

administrativo con efectos en ámbito competencial de otro órgano, para evitar o precaver conflictos, le enviará a
este último todos los antecedentes y solicitará un informe, que deberá ser evacuado en el plazo de 30 días corridos
desde la recepción del requerimiento. Con posterioridad a la dictación del acto, y con el mismo objetivo de
coordinación en su aplicación, igualmente deben remitirse los antecedentes y pedir el citado informe (art. 37 bis
LBPA)

El órgano que está conociendo el asunto tiene que enviar a los otros organismos que estén vinculados todos los
antecedentes necesarios para que se pronuncien al respecto. Salvo si se trata de un procedimiento de urgencia.

5. Información pública: el órgano administrativo puede decretar un período de información pública, con plazo de
observaciones, no inferior a 10 días, debiendo publicitarse en el Diario Oficial o en un diario de circulación
nacional, para que cualquier persona pueda examinar el procedimiento. La participación en este trámite no otorga
la calidad de interesado en el procedimiento; la no intervención no impide a los interesados recurrir en contra del
acto administrativo terminal. La Administración debe dar una respuesta razonada a las observaciones formuladas
(art. 39 LBPA)

c. Finalización del procedimiento administrativo:

Finalización normal:

 Es mediante una resolución final (art. 41 LBPA)

47
Cómo se contabilizan los plazos. La regla general es que los plazos en materia de derecho administrativo sean de días
hábiles, es decir, lunes a viernes de 8 am a 8 pm. No son hábiles los días festivos, sábados y domingos.
48
La diligencia probatoria puede ser totalmente improcedente y se puede rechazar en caso de que así se requiera.

81
Si se descubren aspectos conexos, se informa a los interesados para que formulen sus alegaciones y pruebas en 15
días

En procedimientos iniciados a solicitud del interesado, la resolución debe ajustarse a sus peticiones (congruencia),
no pudiendo agravar su situación inicial (prohibición reformatio in peius: Nunca la resolución final va a poder
afectar negativamente en la situación del administrado), sin perjuicio de la potestad del organismo administrativo
de iniciar de oficio otro procedimiento si fuere procedente.

Debe decidir sobre los planteamientos de los interesados

Debe contener una decisión fundada (elemento de la esencia formal) e indicar los medios de impugnación
procedentes, órgano competente y plazo de interposición

Inexcusabilidad de resolver, aún en caso de silencio, oscuridad o insuficiencia de la normativa

Finalización anormal:

 Desistimiento: derecho generalizado en procedimientos iniciados a solicitud de parte interesada. Si hay

dos o más interesados, el desistimiento opera solo respecto a quien lo formula (art. 42 LBPA)
o Tratamiento similar a la renuncia
o Toda persona tiene legítimo derecho de desistirse de algún procedimiento. No obstante, en el caso
de las solicitudes colectivas, éstas no terminan por el desistimiento de una sola persona.
o Se puede volver a iniciar dicho procedimiento, ejercer esa acción o ese derecho.
o Se tiene que presentar a partir de un medio que de constancia de dicho desistimiento.
 Renuncia: derecho generalizado, a menos que esté prohibido por la normativa. Si hay dos o más
interesados, la renuncia opera solo respecto a quien la formula (art. 42 LBPA)
o Hay casos en que está prohibida por ley.
o El que renuncia no puede volver a iniciar dicho procedimiento, ejercer esa acción o ese derecho.
o Se tiene que presentar a partir de un medio que de constancia de dicha renuncia.
 Abandono: inactividad del interesado por más de 30 días 49; la Administración le advierte que, si no
efectúa diligencias en 7 días, declarará el abandono del procedimiento
o No produce, por sí solo, la prescripción de las acciones del administrado o de la Administración
o El procedimiento abandonado no interrumpe plazos de prescripción.
o Si se afecta el interés general o si es conveniente continuar el procedimiento para definir o aclarar
el asunto de que se trata, la administración no podrá declarar el abandono (art. 43 y art. 44
LBPA). Hoy en día hay un expediente virtual por el cual se puede declrar automáticamente la
terminación por abandono del proceso.
 Imposibilidad material de continuación por causas sobrevinientes: desaparición del objeto del
procedimiento (arts. 14 inc. 3 y 40 LBPA)
o P.E: se quiere reparar una estructura, pero se destruye por un aluvión.
 Prescripción: (art. 14 inc. 3 LBPA) De las acciones que permiten iniciar procedimientos.
o Desde el administrado: se termina la acción para iniciar un procedimiento.
o Desde la administración. P.E: se termina el plazo para poder ejecutar una sanción al administrado.

24 de mayo

49
Inactividad de alguna gestión útil en el procedimiento.

82
Intervinientes en el procedimiento administrativo:

 Organismo de la Administración del Estado. Cualquier organismo siempre que sea uno con potestad legal
para realizar dichos actos.

Art. 2 LBPA. Ámbito de aplicación: las disposiciones de la presente ley serán aplicables a los ministerios, las
intendencias, las gobernaciones y los servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa. También se aplicarán a la Contraloría General de la República, a las Fuerzas Armadas y a las
Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, a los gobiernos regionales y a las municipalidades.

Se excluyen al Banco Central y empresas del Estado, porque el Banco Central tiene su propio procedimiento,
y las empresas públicas, en el desarrollo de sus actividades, se tienen que regir por las normas del derecho
privado. Así, asegurar la igualdad de condiciones entre las empresas públicas y las empresas privadas.

 Interesados:

No se les denomina “partes”, porque no hay una relación de igualdad entre ambas. Además, no se trata de un
tercero imparcial que resuelve entre partes en igualdad de condiciones.

Requisitos

o Deberán tener capacidad para actuar:

Personas que gocen de ella o la ejerzan según las reglas generales, menores de edad respecto a derechos e
intereses cuya actuación esté permitida sin la asistencia de quien ejerce su patria potestad, tutela o
curatela; se exceptúan menores incapacitados cuando tal incapacidad afecte el ejercicio y defensa de
derechos e intereses de que se trate (art. 20 LBPA)

Podrán actuar por medio de apoderados, cuto poder debe constar en escritura pública o documento
privado suscrito ante Notario (art. 22 LBPA)

Es una posibilidad, no una obligación. Sobre todo en procedimientos administrativos más complejos
conviene a particulares actuar por medio de apoderados.

¿Quiénes son los interesados? (art. 21 LBPA): el elemento definitorio es el INTERÉS. De ahí se desprenden tres
hipótesis:

1. Quienes promuevan el procedimiento, como titulares de derechos o intereses individuales o colectivos.

P.E: quien pide un permiso
2. Quienes, sin haber iniciado el procedimiento, tienen derechos que pueden ser afectados por la decisión
que se adopte. P.E: arrendatarios de un predio que está sujeto a un proceso de expropiación.
3. Quienes tienen intereses individuales o colectivos que puedan ser afectados por la resolución e
intervengan en el procedimiento antes de que se haya emitido la resolución definitiva

Esta hipótesis conlleva que el interesado tiene un amplio margen de actuación dentro del procedimiento
administrativo, pero siempre antes de la resolución de cierre o término. P.E: no se puede interpones un
recurso contra esa resolución aquel que no haya intervenido con posterioridad de haberse dictado la
resolución de término.

83
Plazos del procedimiento administrativo:

Antecedentes generales:

 Antes del año 2003:

o Plazo del Código Civil en procedimientos administrativos;
o Plazos del CPC en juicios de naturaleza administrativa
 A partir de la LBPA: plazo administrativo (son inhábiles los sábados, domingos y festivos).

Se computa desde el día siguiente a la notificación o publicación del acto o se produzca su estimación o
desestimación según el silencio administrativo

Si en el mes de vencimiento no hay equivalente al día del mes en que comienza el cómputo, se entenderá que el
plazo termina el último día de aquel mes. Si el último día del plazo es inhábil, se entiende prorrogado hasta el
primer día hábil siguiente (art. 25 LBPA)

Es recomendable hacer los trámites antes de que venza el plazo.

 Plataformas electrónicas: posibilitan la presentación de antecedentes. Sin embargo, las presentaciones

en días inhábiles se entenderán efectuadas en la primera hora del primer día hábil siguiente (art. 25
LBPA).
 Zigzagueos jurisprudenciales: en cuanto al cómputo del plazo cuando se impugna un acto
administrativo en sede judicial (tres opciones: plazos civiles, plazos procesales civiles, plazos
administrativos)
o Plazos civiles, por lo que contabilizan al CC.
o Plazos procesales civiles, por lo que se contabilizan de acuerdo al CPC. Es mejor ser
conservadores y regirse por los plazos que establece el código de procedimiento civil.
o Plazos administrativos, los que se contabilizan en la LBPA. Hay ciertas faltas de interpretación
judicial cuando se impugna en sede judicial un acto administrativo.

Obligaciones y derechos:

 Obligación de funcionarios de la Administración e interesados de cumplir los plazos (art. 23 LBPA)

 Derechos de los interesados de denunciar infracciones de los plazos, pudiendo generar responsabilidad
disciplinaria (art. 10 inc. 2° LBPA)

Plazos concreto en la LBPA:

 Plazos para Oficina de partes: el funcionario que reciba solicitud, documento o expediente debe hacerlo
llegar a la oficina respectiva, a través de medios electrónicos50, dentro de las 24 horas siguientes a su
recepción (art. 24 inc. 1 LBPA)
 Providencias de mero trámite: deben dictarse en lapso de 48 horas desde la recepción de la solicitud,
documento o expediente (art. 24 inc. 2 LBPA). P.E: Pedirle información a otro órgano de la administración.
Dan impulso al procedimiento.
 Informes, dictámenes y otros similares: deben emitirse en plazo de 10 días, contado desde la petición de la
diligencia (art. 24 inc. 3 LBPA)

50
Incorporado por la Ley N°21180

84
 Decisiones definitivas: dentro de los 20 días siguientes a la certificación debe encontrarse el acto en estado
de resolverse. Si se prolonga injustificadamente la certificación se originará responsabilidad administrativa
(Art. 24 inc. final LBPA)
 Posibilidad de ampliación de plazo: de oficio o a petición de los interesados, y salvo disposición en
contrario, la Administración podrá ampliar los plazos si las circunstancias lo aconsejan y no se perjudican los
derechos de terceros. La ampliación no podrá sobrepasar la mitad del plazo original y nunca podrá solicitarse
ni decretarse respecto a un plazo vencido (art. 26 LBPA)
o Procederá cuando las circunstancias así lo aconsejen.
o No se perjudique derechos de terceros.
o La ampliación del plazo no podrá sobrepasar la mitad del plazo original, y nunca podrá solicitarse ni
decretarse respecto de un plazo vencido.
 Duración total del procedimiento: no podrá exceder de 6 meses, desde su inicio hasta la emisión de la
decisión final, salvo caso fortuito o fuerza mayor (art. 27 LBPA)
 Tramitación de urgencia:
o Puede ordenarse, de oficio o a petición del interesado.
o Por razones de interés público.
o Los plazos se reducen a la mitad, excepto los concernientes a la presentación de solicitudes y
recursos.
o No procede recurso alguno en contra de la decisión que orden aplicar la tramitación de urgencia al
procedimiento (art. 63 LBPA)

¿Plazos son fatales para la administración?

En rigor, los plazos sí son fatales porque de lo contrario los administrados quedarían en una situación de
indefensión. Sin embargo, en la práctica ello no se da.

La Contraloría sostiene que la administración no tiene plazos fatales.

Se debería analizar con materias empíricas cuánto se demora la administración en cumplir con los plazos y ver
qué sucede.

Principales posiciones sobre los plazos:

 Inexistencia de los plazos fatales para la Administración. Una vez que vence el plazo, la Administración sí
puede realizar actuaciones fuera de plazo. Posición de contraloría y de los tribunales de justicia en su
mayoría.
 Tesis del decaimiento (aplicada por la jurisprudencia de la CS, particularmente, desde el año 2009):
extinción y pérdida de eficacia del acto administrativo (o de todo el procedimiento administrativo) dada su
dilación indebida o injustificada (demoras superiores a dos años; no obstante, una reciente sentencia aplica
plazo de seis meses).
- Rebajar y hacer más exigentes ese plazo para la administración.
- Esta tesis se da más en procedimientos sancionatorios en donde hay interés por parte de la administración.
 Necesidad de cumplimiento de plazos legales y consecuente ineficacia de toda actuación administrativa
posterior a su finalización

Consecuencias de la dilación administrativa:

85
 1. Procedimientos persecutorios iniciados de oficio: caducidad e ineficacia (extinción de acción
persecutoria; liberación para el administrado)
2. Procedimientos iniciados a petición de interesado: P.E: protección de una consecución, un permiso,
etc.
- Administración incurre en omisión ilegal y falta de servicio
- Es posible incurrir en una falta de servicios, la omisión de un plazo legal.
- Silencio positivo: Si la administración no resuelve dentro del plazo, se entiende que la administración
acepta.

Silencio administrativo

 Aspectos generales:

Definición: Ficción legal que opera ante la falta de resolución expresa y oportuna, por parte del órgano
administrativo correspondiente, de una petición, reclamo o recurso de un particular. Es lo que se podría entender
como concepto de silencio administrativo

Garantía para los administrados

Los efectos del silencio administrativo son los mismos que aquellos derivados de una resolución expresa del
órgano administrativo, desde la fecha de la certificación respectiva (art. 66 LBPA): “Efectos del silencio
administrativo. Los actos administrativos que concluyan por aplicación de las disposiciones de los artículos
precedentes, tendrán los mismos efectos que aquéllos que culminaren con una resolución expresa de la
Administración, desde la fecha de la certificación respectiva.”

¿Cómo definir el contenido de la resolución si se aplica silencio positivo? ¿En qué posición queda la
administración? El gran PERO es la certificación que debe realizar la administración que certifique que no ha
cumplido los plazos establecidos.

Dos tipos de silencio: positivo y negativo. En unos el silencio administrativo significa aceptación y en otros
denegación

 Silencio administrativo positivo:

Art. 64 LBPA: “Silencio Positivo. Transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya
originado un procedimiento, sin que la Administración se pronuncie sobre ella, el interesado podrá denunciar el
incumplimiento de dicho plazo ante la autoridad que debía resolver el asunto, requiriéndole una decisión acerca
de su solicitud. Dicha autoridad deberá otorgar recibo de la denuncia, con expresión de su fecha, y elevar copia
de ella a su superior jerárquico dentro del plazo de 24 horas.

Si la autoridad que debía resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco días contados desde la
recepción de la denuncia, la solicitud del interesado se entenderá aceptada. En los casos del inciso precedente,
el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho
certificado será expedido sin más trámite.

En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha sido
resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado será expedido sin más trámite (certificado de órgano)”

86
 Si un funcionario no emite dicho certificado puede comprometerse la responsabilidad disciplinaria del funcionario
público.

Para hacer efectivo el silencio positivo se requiere este certificado, lo cual ha hecho que en la práctica el silencio
positivo no sea aplicado.

a) Transcurso del plazo legal para resolver y falta de pronunciamiento de la Administración

b) Interesado debe requerir un pronunciamiento del órgano que debía resolver
c) Órgano debe otorgar recibo de denuncia al interesado y elevarla a su superior jerárquico en el plazo de 24
horas
d) Si el órgano no se pronuncia en plazo de 5 días desde recibida la denuncia, cuestión que deberá
certificarse, su solicitud se entenderá aceptada (silencio positivo)

Algunas razones para el fracaso del silencio positivo: Necesidad de ejercicio de potestades discrecionales en la
definición del contenido de actos administrativos complejos o Solicitudes contrarias a Derecho.

Interesado debe
Transcurso del plazo requerir un Órgano debe otorgar recibo
legal para resolver y pronunciamiento al de denuncia del interesado y Si el órgano no se pronuncia en plazo de
falta de órgano que debía elevarla a su superior 5 días desde recibida la denuncia,
pronunciamiento de la resolver. jerárquico en el plazo de 24 cuestión que deberá certificarse. Su
administración. horas. solicitud se entenderá aceptada (silencio
positivo).

Silencio administrativo negativo:

Art. 65 LBPA: “Silencio Negativo. Se entenderá rechazada una solicitud que no sea resuelta dentro del plazo
legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicará en los casos en que la Administración actúe
de oficio, cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de actos administrativos o cuando se
ejercite por parte de alguna persona el derecho de petición consagrado en el numeral 14 del artículo 19 de la
Constitución Política.

En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha sido
resuelta dentro de plazo legal. El certificado se otorgará sin más trámite, entendiéndose que desde la fecha en
que ha sido expedido empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan.”

Hipótesis de aplicación:

 Si la solicitud afecta al patrimonio fiscal

 Casos en que la Administración actúa de oficio
 Cuando la Administración deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de actos administrativos
 Ante el ejercicio del derecho de petición por parte de un particular

26 de mayo

87
Notificación, publicación y ejecución del acto administrativo:

¿Qué se notifica?: Actos administrativos de efectos individuales deben notificarse a los interesados, a través de la
comunicación de su texto íntegro (art. 45 LBPA)

¿Cuándo se notifica?: A más tardar, en los cinco días siguientes al término de la tramitación total del acto (art. 45
LBPA)

¿Cómo se notifica?

1. Medios electrónicos: Según información del registro único dependiente del Servicio de Registro Civil e
identificación, configurándose domicilios digitales únicos. Se trata de notificaciones personales.
2. Si no se cuenta con medios electrónicos, no se tiene acceso o se actuare excepcionalmente a través de los
mismos: se puede solicitar que se notifique por otra vía. Si se acoge la petición, la notificación se efectuará de
la manera requerida o por carta certificada (se entiende practicada desde el tercer día siguiente a su recepción
en la oficina de correos).
3. Por escrito, mediante carta certificada al domicilio registrado por el interesado (se entienden efectuadas
a contar del tercer día siguiente a la recepción en la oficina de Correos respectiva)
4. Personalmente, a través de un funcionario del órgano correspondiente, en la oficina del órgano respectivo,
cuando el interesado concurre a notificarse directamente dejándose constancia de ello en el expediente
electrónico.
5. Tácitamente, si el interesado realiza cualquier actuación en el procedimiento que suponga conocimiento del
acto que se debe notificar, sin que haya impugnado su falta o nulidad (arts. 46 y 47 LBPA).

Publicación del acto administrativo:

1. Actos que deben publicarse en el Diario Oficial: (arts. 45 inciso final y 48 LBPA)
- Los que contengan normas de aplicación general o que aludan al interés general. P.E: ordenanza
municipal, circular del SII, normas ambientales que establezcan restricciones vehiculares.
- Los que sean de interés de un número indeterminado de personas
- Los que afecten a personas cuyo paradero se ignora (días 1° o 15° de cada mes o, si fuera inhábil, al día
siguiente)
- Los que ordene publicar el P. de la República
- Aquellos en que la ley dispusiere este trámite (art. 45 inciso final y 48 LBPA)
2. Efectos de la publicación:
- Actos se presumen auténticos y oficialmente notificados, obligando desde ese momento, a menos que se
establezca algo distinto sobre su entrada en vigencia (art. 49 LBPA)

Formalmente acto administrativo y reglamento son lo mismo, pero la definición de acto administrativo deja fuera
el reglamento. Además, desde un punto de vista sustancia, el acto administrativo no tiene potestad de innovar en
el ordenamiento jurídico. Por ello es fuente del derecho administrativo. Este carácter solo lo tiene el reglamento y
no el acto administrativo. El efecto que se produce, por tanto, es distinto: el acto administrativo puede producir
efectos individuales y generales.

88
Ejecución del acto administrativo

- Necesidad de dictación y notificación de la resolución para que la Administración pueda proceder a su

ejecución material (art. 50 LBPA)
- Actos administrativos son de ejecución inmediata, salvo que se establezca lo contrario o que se requiera
una autorización posterior
o Efectos jurídicos se producen desde la notificación o publicación, que son actos esenciales (art. 51
LBPA)
- Prohibición de efectos retroactivos de los actos administrativos, a menos que sean favorables para los
interesados y no lesionen derechos de terceros (Art. 52 LBPA).

Recursos en el procedimiento administrativo:

Mecanismos o vías de impugnación que los interesados tienen a su disposición en un procedimiento

administrativo. Son recursos que se interponen ante la misma administración, sin perjuicio de la posibilidad de
formular recursos vía jurisdiccional.

Notas generales:

Bases de impugnabilidad: cumplimiento de base de impugnabilidad del procedimiento administrativo (arts. 4 y

15 LBPA) y del derecho a formular alegaciones.

Concepto: medios de impugnación que se presentan ante la propia Administración. Forma de control posterior de
legalidad y mérito que realiza el organismo correspondiente a instancia del interesado afectado/perjudicado con la
dictación de un acto administrativo

Vinculación con impugnación judicial: solo de manera excepcional se configuran como requisito para el
ejercicio de acciones judiciales. Es decir, el interesado podrá elegir la vía administrativa o la vía judicial, o
primero pasar por la vía administrativa y luego por la vía jurisdiccional. P.E: caso de ilegalidad municipal, en
donde primero se va a donde el alcalde, y posteriormente se va a la ICA respectiva (reclamo de ilegalidad).

1) Acto administrativo trámite: indefensión del administrado, interesado o la imposibilidad de continuar con el
proceso.
2) Acto administrativo terminal: indefensión del administrado, interesado o la imposibilidad de continuar con
el proceso.

31 de mayo

Agotamiento de la vía administrativa previa: interpuesto un recurso en sede administrativa, y mientras no sea
resuelta o haya transcurrido el plazo para entenderla desistida, no se puede interponer la misma pretensión en sede
judicial (art. 54 LBPA). Esto para ordenar las resoluciones que se dictan respecto de un acto administrativo. La
razón del agotamiento es para evitar resoluciones contrapuestas, ya que no se sabría cual prima.

Interrupción de acción jurisdiccional: la interposición de un recurso administrativo “interrumpe” el plazo para

iniciar la acción judicial. Este vuelve a contarse desde la fecha en que se notifique el acto resolutorio, o, desde que
se entienda desestimada la reclamación por transcurso del plazo (art. 54 LBPA)

Inhibición administrativa: si un interesado inicia acción judicial respecto a un acto administrativo, la

Administración debe inhibirse de conocer cualquier reclamación de aquel sobre la misma pretensión (art. 54

89
LBPA). Al igual que el agotamiento, se establece la inhibición del órgano administrativo para que no se
produzcan resoluciones contradictorias. Así mantener la coherencia e unificación de las resoluciones sobre los
actos administrativos.

Deber de notificación a interesados: la interposición de recursos se notificará a los interesados que hubieren
participado en el procedimiento para que, en el plazo de 5 días, formulen alegaciones (art. 55 LBPA). Puede que
haya interesados que quieran mantener el acto, para lo cual se les establece un plazo para que puedan
pronunciarse voluntariamente.

Suspensión de ejecución del acto: por regla general, la interposición de recursos no suspende la ejecución del
acto impugnado51. Sin embargo, a petición fundada del interesado, se podrá suspender dicha ejecución si la
materialización del acto puede ocasionar un perjuicio irreparable o hacer imposible el cumplimiento de lo que se
resuelve si se acoge el recurso (art. 57 LBPA). En estas situaciones, a petición de parte, se puede solicitar la
suspensión de los efectos. P.E: Impugnar una Resolución de Calificación Ambiental (RCA) que concede el
permiso de construcción en una zona donde hay flora y fauna nativa.

Se exige que sea fundamentada la solicitud para que tenga correlación con la facultad de imperio, ejecutoriedad
del acto administrativo, es decir, con los efectos del acto administrativo.

Publicación de recursos acogidos: las resoluciones que acojan recursos contra actos que fueron publicados en el
Diario Oficial, deberán igualmente publicarse en extracto en tal periódico, en días 1º o 15º o, si fuere inhábil, al
día siguiente (art. 58 LBPA). Esto se fija en protección de potenciales interesados.

Recurso de reposición, jerárquico y extraordinario de revisión

Son los principales recursos regulados en la LBPA.

 Reposición: (art. 59 LBPA)

Se interpone ante la misma autoridad que dictó el acto, la cual debe resolverlo. El propósito, al igual que en el
jerárquico, es la reposición, reemplazo o dejar sin efecto de la decisión impugnada. Por tanto, dependerá de los
términos en que se replante la reposición.

El plazo es de 5 días, por lo que se prepara en un breve periodo de tiempo. La administración tiene un plazo
máximo para resolver dentro de 30 días. En caso de que la administración no se pronuncie, opera el silencio
administrativo negativo ante lo cual se tendrá que solicitar un certificado que acredite el rechazo (silencio
administrativo negativo). Con tal certificado, se abre el plazo para impugnar la resolución en sede jurisdiccional.

 Jerárquico: (art. 59 LBPA)

Ante el superior jerárquico del organismo que dictó el acto impugnado. Se puede interponer como subsidiario o
independiente del recurso de reposición.

Se requiere audiencia previa del órgano recurrido antes de resolver para que se puedan interponer alegatos.

Los plazos son igual al de la reposición.

51
El acto comienza a producir sus efectos cuando se publica o notifica el acto.

90
No procede respecto de actos dictados por el Presidente de la República, Ministros de Estado, alcaldes y jefes
superiores de los servicios públicos descentralizados. En estos supuestos, el recurso de reposición agota la vía
administrativa. La Ley quiere descomprimir las potestades que le competen al Presidente de la República.

Reposición Jerárquico
Ante la misma autoridad que dicto el acto, quien debe Ante el superior jerárquico del organismo que dictó el
resolverlo. acto impugnado.
Objeto: que se modifique, reemplace o publicación del acto.
Plazo de 5 días desde la notificación o jerarquía. Si no responde en 30 días, opera el silencio administrativo
negativo.
No procede sobre el presidente, ministros de estados y
jefes superiores de servicios descentralizados.

 Extraordinario de revisión: (art. 60 LBPA)

En contra de los actos administrativos firmes o ejecutoriados podrá interponerse el recurso de revisión ante el
superior jerárquico, si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado, cuando concurra
alguna de las siguientes circunstancias.

Supuestos delimitados:

a) Que la resolución se hubiere dictado sin el debido emplazamiento;

b) Que, al dictarlo, se hubiere incurrido en manifiesto error de hecho y que éste haya sido determinante
para la decisión adoptada, o que aparecieren documentos de valor esencial para la resolución del asunto,
ignorados al dictarse el acto o que no haya sido posible acompañarlos al expediente administrativo en aquel
momento;

c) Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se dictó como consecuencia de
prevaricación, cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta, y

d) Que en la resolución hayan influido de modo esencial documentos o testimonios declarados falsos por
sentencia ejecutoriada posterior a aquella resolución, o que siendo anterior, no hubiese sido conocida
oportunamente por el interesado.

Plazos:

El plazo para interponer el recurso será de un año que se computará desde el día siguiente a aquél en que se
dictó la resolución en los casos de las letras a) y b). Respecto de las letras c) y d), dicho plazo se contará
desde que la sentencia quede ejecutoriada, salvo que ella preceda a la resolución cuya revisión se solicita, caso
en el cual el plazo se computará desde el día siguiente al de la notificación de ésta.

Revisión de oficio o revocación y aclaración

Son potestades del órgano administrativo y no propiamente un recurso.

a. Revisión de oficio (revocación):

91
No tiene plazo de revocación de oficio, y la potestad no prescribe ni caduca del órgano que dictó el acto. Procede
de razones políticas de bien común, aún si el acto no tiene vicio.

También hay una serie de supuestos en que la revisión de oficio no procede

Art. 61 LBPA: “(…) La revocación no procederá en los siguientes casos:

a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos legítimamente;

b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extinción de los actos; o

c) Cuando, por su naturaleza, la regulación legal del acto impida que sean dejados sin efecto.

Este es una forma de extinción del acto administrativo.

b. Aclaración:

Art. 62 LBPA: “Aclaración del acto. En cualquier momento, la autoridad administrativa que hubiere dictado
una decisión que ponga término a un procedimiento podrá, de oficio o a petición del interesado, aclarar los
puntos dudosos u obscuros y rectificar los errores de copia, de referencia, de cálculos numéricos y, en general,
los puramente materiales o de hechos que aparecieren de manifiesto en el acto administrativo.”

Tampoco tiene un plazo, y el organismo lo puede ejercer de oficio o a petición de parte.

c. Corrección

Al advertir los vicios del procedimiento, el organismo dispondrá su corrección, ya sea por la propia
Administración o por el interesado, en el plazo que fije al respecto (art. 56 LBPA)

d. Invalidación

A propósito de las vías de extinción del acto administrativo. Y tiene diferencias con la revocación:

- Procedencia: de oficio o a petición de parte, y recae sobre actos contrarios a Derecho (vulneración de Derecho
objetivo, art. 53 LBPA). Tiene que haber actos contrarios a Derecho.
- Necesaria participación del interesado: requiere previa “audiencia” del interesado.
- Plazo para invalidar: dos años desde la notificación o publicación del acto
- Extensión: la invalidación puede ser total o parcial, y será impugnable en sede judicial
- Potestad administrativa: potestad privativa del organismo que dictó un acto administrativo; no es un recurso
- Necesidad de vicios esenciales: solo procede en casos calificativos (arts. 7 CPR y 13 LBPA). P.E: principio
de no formalización de los actos administrativos, es decir, que el procedimiento no tiene que tener más
formalidades que las establecidas en la ley.
- Límites de potestad invalidatoria: derechos adquiridos y situaciones consolidadas; confianza legítima (certeza
jurídica y buena fe) No se encuentra en la ley, sino que la jurisprudencia ha entendido que la potestad
invalidatoria no puede afectar derechos adquiridos legítimamente, por razones de certeza jurídica, confianza
legítima, buena fe y seguridad jurídica.

Futuros cambios en la Ley N°19.880

 Cambios introducidos por la Ley N° 21.180, de 2019, los cuales aún no entran en vigencia (pendiente
dictación de reglamentos)

92
  Gradualidad en aplicación de cambios (DFL 1, de 2021)

V. NULIDAD ADMINISTRATIVA – “DERECHO PÚBLICO”

Introducción

2 de junio

En virtud del principio de juridicidad existe la posibilidad de interponer una acción ante los tribunales de justicia
con el objeto de que se declare la invalidez de uno o más actos administrativos y la responsabilidad del Estado. Si
bien estos objetivos no son excluyentes, sus efectos son distintos: en el caso de la responsabilidad del Estado se
persigue la indemnización de perjuicios, mientras que la acción de nulidad busca anular o que se declare inválido
un acto administrativo.

Aspectos generales: panorama en el que se inserta

 Persigue que se declare la nulidad del acto administrativo, por los Tribunales de Justicia (control judicial
de los actos de la Administración).

Es una vía que controla la actividad de la administración desde el Poder Judicial. Suele ser un proceso de
larga y extensa tramitación.

Los recursos anteriormente estudiados eran conocidos por el órgano administrativo, mientras que el
conocimiento del recurso de nulidad se encarga a los tribunales de justicia.

 Es una sanción de validez de actos administrativos (no omisiones, por regla general), por haber sido dictados
faltando alguno de los requisitos que el ordenamiento jurídico consagra para que aquellos produzcan plenos
efectos jurídicos. La base es la vulneración al principio de juridicidad; arts. 6 y 7 CPR.

Afectación a la validez de los actos administrativos. Se está reaccionando a los vicios que afectan la
envergadura del acto administrativo.

93
 Los vicios formales no afectan esencialmente los actos administrativos. Procede respecto de actuaciones
positivas de la administración.

Las omisiones del órgano administrativo son atacadas por el reclamo de actuación municipal, el cual
contempla la hipótesis en casos de omisiones. La causal de procedencia es el quebranto al principio de
juridicidad.

 Inexistencia de un estatuto legal que defina requisitos de procedencia, tipos de nulidad o plazos.

No existe un cuerpo legal ni reglamentario propio que regule la nulidad administrativa, ni tampoco regulación
que específicamente defina este tema en cuanto a los requisitos, procedimiento, tipos de nulidad o plazos que
procedan. Lo que existe son una serie de disposiciones dispersas en el ordenamiento. Por ello se dice que es
construcción dogmática y, luego, jurisprudencial.

 Esta nulidad presenta diferencias con la nulidad civil (hay un objeto y estatuto jurídico diferente). Rigen
normas constitucionales, de la LOCGBAE, entre otras, no las del CC.

¿Por qué no aplica el Derecho Civil? La respuesta radica en que los objetivos de ambos cuerpos jurídicos son
distintos. La nulidad en el derecho civil aplica respecto de objeto o causa ilícita, omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos. Además, el derecho civil distingue entre
nulidad absoluta y relativa, la cual no sería aplicable al derecho administrativo.

El objeto de la nulidad administrativa, en cambio, se establece con miras al bien común. La nulidad
administrativa ataca la materialización de una potestad del órgano administrativo, donde la autonomía de la
voluntad no juega ningún rol.

Hay que considerar que también las partes se encuentran en una jerarquía distinta. El derecho civil se
caracteriza por la igualdad de condiciones en la que sueles posesionarse las partes al momento de negociar.
En cambio, en el derecho administrativo, difícilmente se logra establecer una relación equitativa entre el
particular y el órgano de la administración.

 Requisito de legitimación activa: el interés legítimo, personal y directo.

Los sujetos activos del recurso de nulidad derecho público tampoco están definidos a nivel legal. La
configuración de esta legitimación es casuística y debe ser evaluado por los Tribunales. Por tanto, la
legitimación va a estar marcada por el interés del administrado que se tiene que acreditar en el proceso.

El interesado debe ser tutelado por el ordenamiento jurídico y ésta va a derivar de la afectación de algún
derecho subjetivo. La tutela es personal y directa.

Sustrato jurídico

 Constitución Política de la República:

Principio de juridicidad (6 y 7 CPR):

“[Art. 7 CPR] Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes,
dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. […] Todo acto en contravención a este
artículo es nulo u originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale”

94
 “[Art. 6 CPR] Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas
conforme a ella […] La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que
determine la ley”

Todo acto en contravención a estos artículos es nulo, pero no hay ley que regule la nulidad.

La infracción a esta disposición genera responsabilidad y sanciones que la ley señalará. Se establece un efecto al
quebranto del principio de juridicidad por parte del órgano administrativo.

El artículo 7 señala cómo es la correcta actuación de los órganos públicos: investidura regular de sus integrantes,
dentro de su competencia y en la forma que prescribe la ley (procedimiento).

Reclamación ante tribunales por las actuaciones de la Administración:

“[Art. 38, inc. 2 CPR] Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine
la ley […]”

El artículo 38 II CPR da derecho a impugnar cuando el administrado ha sido lesionado o afectado en sus derechos
por parte de la administración. Hoy hay múltiples vías de impugnación y, por ello, son los administrados quienes
tienen que seleccionar cuál es el mecanismo más viable.

 Leyes:

Reclamación ante tribunales por las actuaciones de la Administración:

“[Art. 2 LOCBGAE] Los órganos de la Administración del Estado someterán su actuación a la

Constitución y las leyes. Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las
que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurídico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dará lugar a las acciones y recursos correspondientes”

Si un órgano de la administración ejerce sus potestades de manera abusiva, va a originar que los particulares
afectados ejerzan los recursos correspondientes.

Principio de no formalización del procedimiento administrativo:

“[Art. 13, inc. 2 LBPA] […] El vicio del procedimiento o de forma sólo afecta la validez del acto
administrativo cuando recae en algún requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por
mandato del ordenamiento jurídico y genera perjuicio al interesado. La Administración podrá subsanar
los vicios de que adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no afectaren intereses de terceros.”

Referencia al principio de no formalización, el que señala que el procedimiento debe ser de manera simple y
expedita sin más trámites de los que señala la ley (no tan burocrático).

Hay vicios que pueden solamente afectar el procedimiento administrativo, no así anularlos. En este sentido, la ley
establece que solo aquel vicio que recae sobre un requisito esencial del procedimiento administrativo es causal de
nulidad.

Se tiene que tener presente que la acción se ejerce dependiendo del tipo de organismo. Si es que es centralizado se
dirige contra el Fisco, representado por el Consejo de Defensa del Estado (se notifica, normalmente, al abogado
procurador fiscal del Consejo de Defensa del Estado). Por el contrario, en el caso de un organismo

95
descentralizado, como la Municipalidad, se debe dirigir en contra de su representante judicial, este caso sería el
Alcalde.

7 de junio

Controversias y evolución: distintas teorías

En relación con las acciones de nulidad han surgido dos visiones;

1) Nulidad ipso iure, insanable e imprescriptible (profesor Eduardo Soto Kloss)

Esta sería ipso iure o que opera de pleno derecho. Es decir, si hay infracción al artículo 7 CPR, la nulidad opera
de pleno derecho, siendo el acto inexistente. La declaración judicial de nulidad es sólo para fines de certeza y
seguridad jurídica.

Dado que el acto nunca existió es imposible ser subsanado y los efectos del acto pueden repararse. En principio,
no debe ser necesario ser declarada porque el acto no existe. Esta es una tesis sostenida por el profesor Soto
Kloss.

Sería también insanable, es decir, el acto administrativo no puede ser ratificado o convalidado, pues el acto no
existe. Por tanto, no hay nada que deba ser subsanado.

Es imprescriptible, perpetua. Así, el afectado por un acto administrativo viciado siempre podrá intentar la
nulidad de este.

Características adicionales:

 Efectos retroactivos: se remontan hasta la dictación del acto viciado.

 Efectos erga omnes: opera para todos y respecto de todo acto que se sustente en el acto nulo.

Argumentos en contra del carácter ipso iure de la nulidad administrativa

 No todo vicio genera necesariamente una nulidad.

Frente a un vicio, la consecuencia inmediata y directa no será siempre la nulidad. El afirmar que la
nulidad es ipso iure se sostiene que todo vicio es nulo.

Hay una graduación de sanciones, es decir, se distinguen distintos tipos de vicios y con distintos tipos de
sanciones. Los vicios procedimentales esenciales son susceptibles de nulidad. En cambio, los demás
no. El ordenamiento tiende a la conservación del acto, siendo la nulidad una medida aplicable a casos
especiales.

Además, el principio de no formalización contempla, por un lado, que el procedimiento administrativo no

puede tener más formalidades que las exigidas por la ley y, por otro, no cualquier vicio produce nulidad
refiriéndose a los vicios formales o procedimentales. Misma idea que se repite en la concepción de
gradualidad de la sanción.

No obstante, los vicios formales o procedimentales son susceptibles de nulidad siempre que refieran a
elementos esenciales. (art.13 LBPA)

 La invalidez de los actos administrativos siempre debe ser declarada.

96
 Es falaz sostener que un acto de nulidad opera de ipso iure porque se requiere si o si la declaración de
nulidad por razones de certeza y seguridad jurídica. Por tanto, se requiere una declaración judicial.

 Nulidad de pleno derecho es contraria a principios de certeza y seguridad jurídica, desconociendo

derechos adquiridos de los particulares.

Sostener que la nulidad opera ipso iure o de pleno derecho se transgredirían una serie de principios, como
la seguridad y certeza jurídica, así como los derechos adquiridos por particulares.

 Nulidad de pleno derecho implica un quiebre de la presunción de legalidad del art. 3 de LBPA y
estabilidad de los actos administrativos.

El acto administrativo se presume legal según el art. 3, donde se consagran los efectos del acto
administrativo. En cambio, afirmar que la nulidad opera de pleno derecho, la presunción de legalidad no
tendría mucho sentido, ya que siempre quedaría al amparo de alguien señalar que el acto jamás nació.
Además, quiebra el principio de estabilidad de los actos administrativos: no cualquier vicio produce
nulidad. Hay distintos tipos de vicios con distintos tipos de sanciones.

Solo los vicios procedimentales esenciales son susceptibles de nulidad, en cambio los otros no
necesariamente

Argumentos en contra del carácter imprescriptible de la nulidad administrativa

 Vulneración de seguridad y certeza de la actuación administrativa, afectando eventuales derechos

adquiridos por los particulares derivados de esos actos administrativos.

El acto administrativo siempre tendrá la posibilidad de que alguien alegue nulidad y pueda exigir
indemnización de perjuicio. Por ello se entiende que es atentatorio.

 Infracción de textos legales expresos, como el art. 2497 del CC (las reglas relativas a la prescripción se
aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los
establecimientos y corporaciones nacionales, de los individuos particulares).

Se entiende que las reglas de la prescripción aplican también a los órganos de la administración del
Estado. Entonces, ¿por qué se tiene que dar un tratamiento distinto a la prescripción en materia
administrativa?

 Compromiso indefinido de responsabilidad patrimonial y estabilidad presupuestaria del Fisco por posibles
indemnizaciones derivadas de la nulidad.

Además, si se acepta que la acción administrativa es imprescriptible deja comprometido el patrimonio

fiscal por potenciales acciones de indemnización y, quizás, sin ninguna posibilidad de que el Fisco pueda
dar respuesta a esas pretensiones. Este es el argumento con mayor peso.

2) Conservación del acto y sus efectos

La postula el profesor Jaime Jara en respuesta a la tesis anterior: nulidad opera de pleno derecho. Es una tesis
sencilla que cada vez tiene más adherentes.

Esta tesis distingue tipos de validez del acto administrativo dependiendo de cuándo nace el vicio:

97
- Validez de origen: al nacimiento del acto.
- Validez de mantenimiento: validez sucesiva del acto, pudiendo eliminarse alguno sin afectar las situaciones
creadas.

Aún cuando puedan existir vicios que afecten en parte a los actos administrativos este podría mantenerse en el
tiempo eliminando las situaciones que afecten su validez.

Si bien el acto nació sin vicio, no impide que sea susceptible de invalidez de algún acto posterior; o, al revés. Por
tanto, la presencia de un vicio no necesariamente conlleva a la nulidad, puede que haya alguno con elementos
válidos que deben ser conservados. Así, da certeza jurídica y protege derechos legítimamente adquiridos.

Además, se sostiene que hay que apostar al Principio de conservación de actos administrativos. Por tanto, no
todo vicio será necesariamente nulo, lo que no impide que deba ser subsanado.

Resguardo de legalidad, seguridad jurídica y estabilidad de los derechos de los administrados.

Evolución de Controversias sobre Nulidad Administrativa

Ambas tesis han tenido recepción, sobre todo la primera por ser más clásica, sobre todo hasta la década de 1990.

A nivel jurisprudencial, desde el año 2000 en adelante, la Corte Suprema comienza a rechazar la idea de la
nulidad de pleno derecho e imprescriptible. Es decir, por razones de seguridad y certeza, se rechaza la idea de
carácter imprescriptibilidad de la acción de nulidad de acto administrativo en su aspecto patrimonial asociadas al
respecto, pero sigue sosteniendo (en parte) la imprescriptibilidad.

Además, desde la entrada en vigencia de la LBPA, la nulidad se presenta como un tipo de sanción que opera
frente a ciertos tipos de vicios, pero no es la única sanción.

A nivel legal, sobre todo con la entrada en vigencia de la ley 19.880 (LBPA):

- Presunción de legalidad/validez del acto administrativo (art. 3 inc. final LBPA).

- Tiene disposiciones que dan a entender que hay distintos tipos de nulidad administrativa (art. 53)
o Vicios que afectan al Derecho material/sustantivo (art. 53 LBPA)
o Vicios que afectan al Derecho adjetivo o procedimental (art. 13 LBPA)
- Reconocimiento de vicios no esenciales que no generan necesariamente nulidad administrativa (art. 13 inc. 2º
LBPA). La respuesta es la conservación del acto administrativo.

Límites frente a la nulidad administrativa

El órgano que conoce de la acción de nulidad, ¿tiene algún límite? La jurisprudencia ha sostenido que el órgano
debe observar dos cosas que limitan su actuar:

 Derechos públicos subjetivos de los administrados: Respeto a las garantías, derechos adquiridos y situaciones
jurídicas consolidadas.
 Confianza legítima, certeza jurídica y buena fe.

Argumento de derecho público, ya que muchas veces la certeza jurídica se construye a partir de la buena fe
generando confianza legítima en los administrados o terceros interesados en el acto administrativo. El
estándar más alto es el de la confianza legítima, siendo la certeza jurídica y la buena fe elementos que la
complementan.

98
Por tanto, a partir de estos criterios, es posible que un órgano no pueda declarar la nulidad del acto administrativo.

VI. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA 52

9 de junio

Notas iniciales

Esta es la segunda consecuencia de respuesta de un administrado cuando un órgano de la administración

quebranta la juridicidad, la otra es la nulidad de derecho público.

Al igual que en la nulidad administrativa, la responsabilidad de la administración del Estado no tiene una
regulación legal. Su desarrollo se hace a partir de la doctrina y jurisprudencia que ha permitido crear una
dogmática sobre el tema.

Luego de entrada en vigencia la CPR de 1980, la responsabilidad de la administración del Estado ha generado
amplio debate. Antes se planteaban situaciones de responsabilidad de la administración que tenían por objeto
obtener una indemnización de perjuicio cuando el acto producía perjuicios o daños a los administrados. El
principal debate radicaba sobre cuál es el tribunal competente, ya que en la Constitución de 1925 atribuía la
competencia a los tribunales Contenciosos administrativos, pero jamás fueron creados y los tribunales ordinarios
se declaraban incompetentes. La CPR de 1980 aclara esta situación eliminando a los tribunales contenciosos
administrativos. Hoy, el debate se atañe más a la naturaleza de la responsabilidad.

Sin embargo, los tribunales de justicia han dado distintas respuestas sobre la responsabilidad de la administración
del Estado, dando lugar a un desarrollo jurisprudencial irregular.

Esta irregularidad no es únicamente propia del caso chileno, se observa a nivel más global en que se ha pasado
por distintas fases de las formas de entender la responsabilidad

En una primera etapa, se sostenía la irresponsabilidad total de la administración, porque no había ninguna
posibilidad de que el soberano pudiera incurrir en alguna situación irregular y, por tanto, generar acciones de
indemnización.

En una segunda etapa, con el advenimiento de la revolución francesa y un derecho administrativo fundamentado
en la ley, concibe que la administración tiene límites, se pasa a un concepto de responsabilidad más objetivo, es
decir, el foco no está puesto en la producción de un daño sino en la comprobación del nexo causal, sin observar
con detención si existía algún factor subjetivo que hiciera a la administración responsable de la situación dañosa
(como la culpa o dolo).

En esta etapa se avanza desde la irresponsabilidad a una responsabilidad objetiva de la administración del Estado,
quien es responsable por cualquier actuación que lesione a los administrados. Se considera como elementos que
deben concurrir necesariamente son una actuación de la administración y el nexo causal con un daño a un
administrado.

52
Respecto de esto es muy interesante el caso Galletúe: ¿hasta qué punto la actuación lícita del Estado genera
indemnización? [Link]

99
En una tercera etapa, se pasa a una responsabilidad de la administración por falta de servicio, lo cual es un símil al
dolo o culpa en materia civil. No se consideraba el supuesto subjetivo de la imputabilidad, es decir, existencia de
culpa, dolo, negligencia; bastaba el nexo causal. Sin embargo, se pasa de una administración que responde ante
ciertos supuestos a una responsabilidad más subjetiva o por falta de servicio, falla, deficiencia o tardía en la
actuación que gatilla el daño. Por tanto, aquí se considera fundamental observar el factor de atribución (falta de
atribución de servicio). Sin embargo, han sido los tribunales quienes han definido la falta de servicios a partir de
la discusión en torno a la responsabilidad del órgano administrativo.

Los principales focos de la discusión han estado en la naturaleza de la responsabilidad de la administración, y los
criterios de imputación o atribución de dicha responsabilidad.

Existen distintos tipos de responsabilidad jurídica:

- Disciplinaria: Es una responsabilidad jurídica específica que tiene los funcionarios de la administración
- Sancionatoria: aquellas hipótesis o supuestos en que se pueden poner sanciones a un particular, la cual puede
ser de índole penal o administrativa. P.E: Multa.
- Civil o reparadora: se estudia para efectos o fines patrimoniales. Es decir, no solo se busca que se declare que
el órgano de la administración incurrió en irresponsabilidad, sino en que se le indemnice por los daños
provocados.

Precontractual, contractual, extracontractual (objetiva y subjetiva), post contractual

Responsabilidad patrimonial de la Administración global

- Contractual y extracontractual. Son los tipos de responsabilidad que le interesa observar al órgano
administrativo. P.E: hay un accidente en la vía pública no bien señalizados.

Respecto de la Responsabilidad patrimonial de la Administración (contractual o extracontractual), asociada a la

eventual acción de indemnización, ha tenido varias fases, ya que, a nivel global, era inexistente hasta la segunda
mitad del siglo XIX. Había un modelo de irresponsabilidad absoluta, en que se consideraba que el Estado era
irresponsable de los daños que podía generar (soberanía absoluta).

Situación en Chile. Lo primero que se aceptó fue la responsabilidad del agente público, es decir, del funcionario
que incurre en la situación dañosa. Luego, se pasa a una responsabilidad de la administración.

La responsabilidad patrimonial de la administración ha sido una construcción jurisprudencial y doctrinal tomada

de una serie de disposiciones en distintas sedes, sobre todo civiles como los arts. 2314, 2320 y 2329 del CC; y del
principio de igual repartición de las cargas públicas, en el sentido de sostener en que si hay particulares que
pueden ser condenados por situaciones gravosas, entonces ¿por qué el Estado no podría ser responsable por su
actuar negligente?

Evolución y sustrato jurídico

 CPR 1925 y exigencia de Tribunales contencioso-administrativos

Tribunales ordinarios que se declaraban incompetentes ante acciones de responsabilidad patrimonial de la

Administración, ya que la CPR de 1925 hacía alusión a la existencia de tribunales contenciosos administrativos
que tenían que ser creados por ley, pero estos tribunales nunca se crearon. Entonces, se generaba situaciones de
indefensión a los administrados.

100
 LOCM 1976

Se incorpora, por primera vez, la responsabilidad de las Municipalidades por falta de servicio (art. 62).

 Actualidad

Hay una serie de disposiciones en distintas normas de distinta jerarquía. A nivel constitucional, los más
importantes se encuentran en los Arts. 6, 7 y 38 inc. 2º. También hay disposiciones importantes en art. 4 y art. 42
LOCBGAE, en este último se atribuye responsabilidad al órgano de la administración del Estado sin perjuicio de
la falta personal de la que pueda ser responsable el funcionario; el art.152 LOCM se vuelve a reiterar la
responsabilidad de la falta de servicio; y 2314 y ss., del CC.

Naturaleza de la responsabilidad de la administración

Responsabilidad Objetiva

Ha sido una cuestión jurisprudencial que ha surgido de una discusión doctrinal. El exponente de esta postura es el
profesor Eduardo Soto Kloss, Fiamma y Oelckers, quienes se basan en el art. 38 II CPR.

En base al art. 38 inc. 2º CPR, el Fisco debe responder de “todas” las lesiones que un particular pueda sufrir en la
vida social (seguro universal), aunque la Administración haya actuado legítimamente. Por eso se dice que es un
seguro universal: cualquier daño producido dará el derecho a demandar y exigir una indemnización.

Solo importa el nexo causal entre el hecho y el resultado dañoso; no la culpabilidad ni la ilegalidad del hecho.

Tuvo recogida jurisprudencial en su momento

Responsabilidad Subjetiva

Da una respuesta a la tesis anterior, donde se sostiene que no basta el nexo causal entre el hecho y el daño, sino
que debe existir ciertos elementos: daño, acción u omisión por parte de la administración del Estado, nexo causal
y culpabilidad, siendo este último la principal diferencia entre ambas tesis.

Esta tesis sostiene que el art. 38 II CPR solo reconoce el derecho de los administrados de acudir a los Tribunales
si estiman lesionados sus derechos. Pero el verdadero sustento normativo de la responsabilidad de la
administración del Estado está en el art. 42 LOCBGAE, donde se establece la responsabilidad por “falta de
servicio”, siendo el símil o paralelo administrativo de la culpa civil o dolo civil o penal.

Esta falta de servicio no se le conceptualiza. Pero se dice que habrá falta de servicio

- Cuando un órgano de la administración del Estado ejecuta una acción u omisión que causa un daño a un
administrado.
- Cuando un órgano de la administración del Estado actúa, pero tardíamente.
- Cuando un órgano de la administración del Estado actúa, pero de forma deficiente o irregular.

Corresponde al administrado probar los distintos elementos por falta de servicio empleando todos los medios de
prueba para ello.

La tesis que se considera como relevante hoy es la subjetiva, es decir, se tiene que probar la falta de servicio.

101
Es bastante frecuente encontrar responsabilidad por falta de servicio en materia de salud en hospitales públicos
por malos tratamientos, diagnósticos erróneos, negligencias médicas, etc. Ahí se tiene que demostrar la
negligencia por parte del personal médico que interviene en la prestación. Aquí rige la lex artis.

14 de junio

Elementos de la responsabilidad

La doctrina ha desarrollado que son estos los elementos que sí o sí deben estar para obtener la indemnización del
perjuicio.

Daño o lesión

El daño lo podemos definir como el “perjuicio que no se tiene el deber legal de soportar” (no basta con que
exista una ilegalidad, debe existir lesión). Puede ser patrimonial o moral. Por tanto, el perjuicio debe ser
antijurídico en virtud del cual se produzca una lesión, sea moral o patrimonial.

Requisitos o condiciones (debe ser):

 Cierto, real y efectivo. Quien lo alega tiene el deber de probar ese perjuicio.
 Directo. Tiene que afectar al administrado de manera directa.
 Valorizable económicamente, es decir, tiene que ser capaz de traducirlo o ponerle un precio al daño.
 Recaer sobre derecho o interés tutelado por el ordenamiento jurídico: debe recaer en un derecho subjetivo o
interés legitimado por el ordenamiento jurídico.
 Antijurídico, cuya comisión está prohibida por el ordenamiento jurídico o no se permite a la administración
lesionar derechos o intereses de los administrados.

Conducta de la administración

Actuación jurídica, material o una omisión de la Administración.

Se trata de una acción u omisión, por tanto, la falta de servicio no está focalizada únicamente en las acciones, sino
también cuando la administración no actúa debiendo hacerlo.

La Administración puede ser responsable por sus actuaciones lícitas o normales, aunque en este supuesto el
fundamento de la reparación deja de ser la falta de servicio (puede ser vulneración de la igualdad, propiedad,
de igual repartición de cargas públicas, etc.). P.E: caso Galletué, donde ante a la actuación lícita de la
administración se limita la actividad económica de un particular y el uso que le da a la propiedad por la
explotación de la Araucaria. Este criterio se mantuvo durante 20 años, hasta que se adoptó el criterio de la función
social de la propiedad el cual tiene como uno de sus elementos la protección al medio ambiente.

El Caso comunidad Galletué, de 1984, con el Fisco de Chile es uno de los fallos de la Corte Suprema de Justicia
más icónicos en materia de responsabilidad del Estado, a quien se le condenó indemnizar todos los da ños lícitos o
ilícitos ocasionados por actos de la administración pública y en este caso el hecho de decretar la prohibición de
talar araucarias de propiedad de la comunidad de copropietarios del predio Galletué, todo en cuanto al decreto
531. La sentencia causó debate sobre los límites constitucionales de la propiedad.

Antecedentes del caso

102
En el año 1976, se presentó el decreto 531 del Ministerio de Agricultura declarando como monumento nacional a
la Araucaria Araucana, debido a que es una especie en peligro de extinción prohibió la tala de estos ejemplares y
donde el Estado busca proteger a la especie de la Araucaria poniendo medidas de orden público para prohibir que
se talaran.

Este decreto generó un problema para la comunidad de copropietarios Galletué que tenía su predio al interior de
la cordillera en Lonquimay. La actividad principal de esta forestal era la explotación industrial de la Araucaria. La
comunidad dijo que la paralización de las faenas provocó un perjuicio por daño patrimonial; por lo que los
copropietarios del predio Galletué decidieron demandar al Estado de Chile.

El texto de la demanda se argumenta en derecho con el Art.1.437 del Código Civil, del libro cuarto, que habla de
las obligaciones en general y los contratos, donde indica que por el hecho de dictar el decreto genera
responsabilidades patrimoniales hacia la comunidad. La sentencia de primera instancia de fecha 11 de diciembre
de 1981 acogió la pretensiones de los demandantes, el Consejo de defensa del Estado, presentó un Recurso de
Apelación en cual la Corte de Apelación confirmó la sentencia de primera instancia a fecha 13 de diciembre de
1982, posteriormente el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, presentó un Recurso de Casación el cual
pretendía que se anular la sentencia de primera instancia y que se dictara una nueva.

Con fecha 7 de agosto de 1984 la votación de la Corte Suprema fue 3 votos a favor y 2 en contra, por lo que la
Corte Suprema de Chile, obligó a indemnizar a la Comunidad Galletué por parte del Estado Chileno al encontrar
que se le estaba vulnerando su derecho de propiedad, amparado en el Artículo 19 Nº 24 de la Constitución Política
de la República de Chile.

Este caso sirvió de base a la jurisprudencia en materia de responsabilidad civil del Estado por 20 años y sirvió
para nuevas demandas interpuestas contra el Estado chileno como lo fue el Caso Agrícola Lolco con el Fisco de
Chile en el año 2004 y donde el fallo de la Corte Suprema fue distinto.

Relación de causalidad

Esta relación de causalidad se entiende como la vinculación de causa-efecto entre la conducta administrativa y el
daño alegado.

Hay una serie de supuestos que excluye la responsabilidad del órgano de la administración del Estado: (i) Caso
fortuito; (ii) Fuerza mayor; (iii) Hecho de un tercero; (iv) Culpa del administrado/exposición imprudente a la
víctima del daño. Estos supuestos deberán ser probados por un órgano de la administración del Estado. P.E:
accidentes en espacios públicos se suele alegar la exposición imprudente de la víctima.

Imputación del daño a la conducta

Se trata del factor de atribución del resultado lesivo. Si las actuaciones de los funcionarios de la Administración se
enmarcan en sus atribuciones, las eventuales responsabilidad son de aquella. Si se excede tal marco de
atribuciones, hay falta personal del funcionario respectivo (arts. 4 y 42 LOCBGAE).

El factor de atribución principal es la falta de servicios, pero también puede haber una responsabilidad imprudente
por parte del órgano del Estado y la falta del personal. En este supuesto, el administrado tiene acción directa
contra el órgano, quien posteriormente podrá repetir o ejercer un sumario con el funcionario que ha producido el
daño.

103
La falta de servicios no tiene definición, pero la jurisprudencia la ha entendido en tres supuestos: (i) cuando la
administración no actúa; (ii) cuando actúa pero inoportunamente; y (iii) cuando actúa pero ineficientemente.
Generalmente, la administración alegará que actúo debidamente, por lo que la falta de servicio debe ser evaluado
caso a caso porque habrá elementos que alterarán su determinación.

Frente a ello, la jurisprudencia ha empleado estándares medios y en virtud de los medios disponibles del órgano,
siendo de amplia relevancia el estándar de la lex artis ad hoc, sobre todo en denuncias en materia de salud o
sanitaria en virtud de la lex artis médica.

Aplicación práctica

Prescripción de la Acción: ¿Prescripción de la acción para solicitar indemnización?

Se aplican las normas civiles: Aplicación de arts. 2497 y 2332 del CC (plazo de prescripción de 4 años), pero ese
plazo no se aplica en supuestos de crímenes de lesa humanidad o de derechos humanos, los que son
imprescriptibles.

Límites a la responsabilidad de la administración

Desde el punto de vista doctrinal se han planteado diferentes posturas sobre los límites:

 Actuación lícita de la Administración. Por cumplimiento del estándar de juridicidad, no podría aceptarse
que el particular sea indemnizado por la acción legítima de la administración, salvo que se vea
transgredido otro derecho o interés. A ello se refiere la teoría del sacrificio especial 53.

Hay quienes dicen que en la actuación lítica el estado no tiene la responsabilidad de reparar, los
administrados tienen el deber de soportar.

Se ha considerado que los supuestos en que la actividad lícita de la administración podría generar
responsabilidad o derecho a indemnización están contemplados explícitamente desde un punto de vista
normativo.

 Concurrencia de responsabilidades

Concurrencia de responsabilidades entre el órgano y el funcionario o los funcionarios que estuvieron a

cargo del ejercicio de la potestad pública del órgano administrativo, esto también está resuelto desde el
punto de vista normativo, cuando concurre en responsabilidad personal el órgano administrativo tiene
derecho de repetir contra él

 Omisión de medios jurídicos de protección

Distinta a la exposición imprudente del administrado.

Esta omisión concurre cuando el administrado no ha ejercido todas las acciones o mecanismos que el
ordenamiento jurídico le deja a disposición para impugnar una acción y, en consecuencia, se le provoca
una lesión. No hay que esperar que se consuma la lesión, en este sentido la ley apela a la diligencia
oportuna del administrado. P.E: no interponemos los recursos que tenemos a disposición.

Otro límite que puede discutirse es ante faltas del administrado.

53
P.E: caso Galletúe vs el Fisco de Chile.

104
Contenido
I. INTRODUCCIÓN..........................................................................................................................................1
¿Qué es el derecho administrativo?....................................................................................................................1
Característica de la administración pública......................................................................................................1
¿Qué situaciones se conectan con el Derecho administrativo?..........................................................................2
Historia.................................................................................................................................................................2
Notas características del derecho administrativo..................................................................................................4
Características del ordenamiento administrativo..................................................................................................5
Criterios de si procede o no el derecho administrativo:........................................................................................5
II. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.................................................................................6
A. Constitución............................................................................................................................................7
Constitucionalización del derecho administrativo............................................................................................7
Consecuencias de la CPR como fuente de derecho administrativo...................................................................8
Algunos ejemplos de normas administrativas en la CPR..................................................................................9
B. Ley...............................................................................................................................................................9
Elementos o características de le Ley como fuente del derecho administrativo..............................................10
Tipología o preceptos con rango legal............................................................................................................10
Leyes administrativas.....................................................................................................................................11
C. Tratados Internacionales.....................................................................................................................11
Notas generales...............................................................................................................................................12
Ejemplos de aplicación de TTII en derecho administrativo............................................................................12
D. Reglamentos..........................................................................................................................................12
Potestad reglamentaria....................................................................................................................................12
E. Principios jurídicos o principios generales del derecho.........................................................................16
Principios claves del derecho administrativo..................................................................................................17

105
 F. Costumbre.................................................................................................................................................21
G. Jurisprudencia......................................................................................................................................22
H. Doctrina.................................................................................................................................................23
III. ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA...............................................................................................24
Bases o principios generales de la organización administrativa...................................................................26
Bases generales de la actuación administrativa.............................................................................................26
Algunas bases jurídicas particulares de la organización de administración..................................................28
Principios y modelos de organización administrativa....................................................................................36
Introducción...................................................................................................................................................36
a) Administración centralizada...................................................................................................................36
b) Administración desconcentrada..............................................................................................................37
c) Administración descentralizada..............................................................................................................38
d) Organismos autónomos..........................................................................................................................39
Organigrama y funciones de la administración centralizada del Estado.....................................................39
a. Presidente de la república......................................................................................................................39
b. Ministerios.............................................................................................................................................40
a. Subsecretaría.........................................................................................................................................41
b. Secretarías ministeriales regionales (SEREMI)...................................................................................42
c. Servicios Públicos..................................................................................................................................43
Organigrama y funciones de la administración regional, provincial y comunal.........................................45
a. Gobierno y administración regional......................................................................................................45
b. Gobierno y administración provincial...................................................................................................50
c. Administración comunal.......................................................................................................................51
Nuevas figuras administrativas y de asociatividad público – privada..........................................................63
Actividad empresarial y administración financiera del Estado....................................................................65
IV. ACTUAR JURÍDICO DE LA ADMINISTRACIÓN............................................................................70
Clasificación de la actividad administrativa...................................................................................................70
Actividad administrativa prestacional: servicios públicos.............................................................................70
Actividad administrativa de regulación: ordenación y policías.....................................................................72
Actividad administrativa de subsidios............................................................................................................75
Acto administrativo..........................................................................................................................................77
Introducción...................................................................................................................................................77
Tipos de acto administrativo..........................................................................................................................79

106
 Elementos del acto administrativo..................................................................................................................81
Efectos del acto administrativo......................................................................................................................84
Extinción del acto administrativo...................................................................................................................85
Procedimiento administrativo.........................................................................................................................87
Fases del procedimiento administrativo.........................................................................................................89
Intervinientes en el procedimiento administrativo:........................................................................................94
Plazos del procedimiento administrativo:......................................................................................................95
Silencio administrativo...................................................................................................................................98
Silencio administrativo negativo:...................................................................................................................99
Notificación, publicación y ejecución del acto administrativo:....................................................................100
Publicación del acto administrativo:............................................................................................................100
Ejecución del acto administrativo................................................................................................................101
Recursos en el procedimiento administrativo:..............................................................................................101
V. NULIDAD ADMINISTRATIVA – “DERECHO PÚBLICO”............................................................106
Introducción....................................................................................................................................................106
Controversias y evolución: distintas teorías.................................................................................................109
1) Nulidad ipso iure, insanable e imprescriptible (profesor Eduardo Soto Kloss)....................................109
2) Conservación del acto y sus efectos......................................................................................................111
Evolución de Controversias sobre Nulidad Administrativa..........................................................................111
Límites frente a la nulidad administrativa...................................................................................................112
VI. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA.......................................................................................112
Notas iniciales.................................................................................................................................................112
Evolución y sustrato jurídico.........................................................................................................................114
Naturaleza de la responsabilidad de la administración...............................................................................115
Responsabilidad Objetiva.............................................................................................................................115
Responsabilidad Subjetiva............................................................................................................................115
Elementos de la responsabilidad...................................................................................................................116
Daño o lesión...............................................................................................................................................116
Conducta de la administración.....................................................................................................................116
Relación de causalidad.................................................................................................................................118
Imputación del daño a la conducta...............................................................................................................118
Aplicación práctica.........................................................................................................................................118

107
108