SEMANA 1

MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD I

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MÓDULO 1

UNIDAD I

INTRODUCCIÓN A LA PARTE ESPECIAL

1. La llamada parte general de la parte especial.

En la parte general se estudian las disposiciones y exigencias que tienen validez para todos los delitos,

tales como la antijuridicidad o la culpabilidad, y de las normas, que siendo también de alcance general, no

son requisitos para la existencia de delito, pero que resultan de aplicación cuando se dan determinadas

circunstancias.

En la parte especial las leyes definen las conductas humanas que se estiman merecedoras de pena,

tipificándolas a través de las figuras delictivas o también conocidos como tipo penales.

Dentro de este particular ámbito, es que van a venir a tener aplicación y a adquirir vida los principios de la

parte general. Claus Roxin entiende que, la parte especial proporciona las concretas descripciones de los

delitos e indica las penas que le corresponde. En cambio, la parte general comprende las disposiciones,

válidas para todos los delitos, sobre los presupuestos y consecuencias de la conducta punible. Ej. Legítima

defensa, el error, la tentativa, la autoría, la participación y sobre las consecuencias jurídicas de aquellos,

como las penas y medidas de seguridad.

Fontán Balestra, explica que la introducción a la parte especial ha de ocuparse justamente del criterio que

debe inspirar la clasificación de las figuras delictivas en un texto legal y la sistematización de los elementos

constitutivos de esas figuras delictivas, conformando así una teoría general de los tipos penales.

Asimismo, expone que la función de la tipicidad como garantía y como elemento del delito que cualifica a los

demás, se trata en la parte general y justamente la llamada parte especial, se ocupará de estudiar las

características que deben reunir los tipos penales y de las distintas especies de elementos que pueden

constituirlos.

2. Criterio de Clasificación de las figuras delictivas.

Existen al menos dos criterios que han intentado clasificar a los tipos penales. Uno de ellos es el subjetivo,

pero su trascendencia ha sido escasa. El criterio válido, es el objetivo.

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Este criterio, sistematiza la clasificación tomando en cuenta el bien jurídico lesionado o amenazado por el

delito, y es el aceptado por la mayoría de autores y seguido por los códigos más modernos.

Doctrinariamente, fue expuesto por Francisco Carrara, para quien es éste el sistema más adecuado porque

tiende a clasificar todas las distintas especies de delitos posibles, dado que no puede existir delito sin que

haya una violación a un derecho.

Enseña Fontán Balestra, que dicha expresión se ha generalizado en reemplazo de las palabras derecho

tutelado, para significar el criterio objetivo que se adopta para la clasificación, evitando al mismo tiempo que

dicha expresión se confunda con el concepto de derechos subjetivos. Esto último, en el sentido de que no

se debe referirse al bien jurídico lesionado o amenazado en relación al titular.

La importancia del Criterio del Bien Jurídico en la Parte Especial, como criterio clasificador de los delitos, se

pone de relieve en cuanto se advierte que no solo especifica las garantías del ciudadano con relación a

cada delito, sino que además fija el ámbito del injusto, y al mismo tiempo, permite una ordenación en grupos

de los diferentes delitos.

El criterio tiene en cuenta fundamentalmente la tradicional división en delitos contra las personas y delitos

contra la colectividad, según se trate de bienes jurídicos del individuo o de intereses públicos.

Entendido este concepto, corresponde efectuar una separación entre dos grupos grandes de delitos:

• Los que lesionan o ponen en peligro bienes jurídicos de la colectividad o estatales.

• Los que son contrarios a los bienes jurídicos individuales o personales.

El plano de jerarquía que resulta del orden de exposición de los textos legales de uno u otro de estos dos

grandes grupos, ha sido interpretado como revelador de distinta orientación política.

Sin embargo, esa interpretación pierde validez si se piensa que una enorme mayoría de textos legales, de la

más variada orientación política, adopta el sistema que comienza con los delitos contrarios al Estado o a la

comunidad, para continuar luego con los que lesionan los bienes individuales o personales.

No obstante ello, como bien ha dicho Eusebio Gomez, no porque un delito tenga prioridad dentro de la

enumeración de la ley, podrá pensarse que ésta dispensa al bien que con tal delito se lesiona mayor

protección que al que aparece tutelado mediante una incriminación inscripta en un lugar posterior.

Intrínsecamente, la protección es idéntica para todos los bienes.

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3. El plan del Código Penal Argentino

El Código Penal argentino encabeza con los delitos contra las personas las previsiones del Libro Segundo,

la parte especial, referida a los delitos en particular, el que está dividido en trece títulos subdivididos a su

vez en capítulos. A esta subdivisión en capítulos hace excepción el Título XIII, que sólo contiene diez

artículos corridos.

• Título I. Delitos contra las personas, que comprende 6 capítulos:

1. DELITOS CONTRA LA VIDA,

2. LESIONES,

3. HOMICIDIO O LESIONES EN RIÑA,

4. DUELO,

5. ABUSO DE ARMAS,

6. ABANDONO DE PERSONA.

• Título II. Delitos contra el honor.

• Título III. Delitos contra la Integridad sexual, dividido en 4 capítulos sin denominación, numerados

del II al V, pues el Cap.I relativo al adulterio, había sido derogado por la Ley 24.453.

• Título IV. Delitos contra el Estado Civil, que comprende 2 capítulos:

1. MATRIMONIOS ILEGALES,

2. SUPRESIÓN Y SUPOSICIÓN DEL ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD.

• Título V. Delitos contra la Libertad, dividido en 6 capítulos:

1. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL,

2. VIOLACIÓN DE DOMICILIO,

3. VIOLACIÓN DE SECRETOSY DE LA PRIVACIDAD,

4. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACIÓN,

5. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNIÓN,

6. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA.

• Título VI. Delitos contra la propiedad, que abarca 10 capítulos:

1. HURTO,

2. ROBO,

3. ABIGEATO,
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4. EXTORSIÓN,

5. ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES,

6. USURA,

7. QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES,

8. USURPACIÓN,

9. DAÑOS,

10. DISPOSICIONES GENERALES.

• Título VII. Delitos contra la Seguridad Pública, dividido en 4 capítulos:

1. INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS,

2. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO Y LOS MEDIOS DE TRANSPORTE

Y DE COMUNICACIÓN,

3. PIRATERÍA,

4. DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA.

• Título VIII. Delitos contra el orden público, distribuido en 5 capítulos:

1. INSTIGACIÓN A COMETER DELITOS,

2. ASOCIACIÓN ILÍCITA,

3. INTIMIDACIÓN PÚBLICA,

4. APOLOGÍA DE CRIMEN,

5. OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO.

• Título IX. Delitos contra la Seguridad de la Nación, que comprende dos capítulos:

1. TRAICIÓN,

2. DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y DIGNIDAD DE LA NACIÓN.

• Título X. Delitos contra los Poderes Públicos y el orden constitucional, dividido en 3 capítulos:

1. ATENTADOS AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y A LA VIDA DEMOCRÁTICA,

2. SEDICIÓN,

3. DISPOSICIONES COMUNES.

• Título XI. Delitos contra la Administración Pública, separado en 15 capítulos:

1. ATENTADO Y RESISTENCIA CONTRA LA AUTORIDAD,

2. FALSA DENUNCIA,

3. USURPACIÓN DE AUTORIDAD, TÍTULOS Y HONORES,

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4. ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS

PÚBLICOS,

5. VIOLACIÓN DE SELLOS Y DOCUMENTOS,

6. COHECHO Y TRÁFICO DE INFLUENCIAS,

7. MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS,

8. NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES PÚBLICAS,

9. EXACCIONES ILEGALES,

10. ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS,

11. PREVARICATO,

12. DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA,

13. FALSO TESTIMONIO,

14. ENCUBRIMIENTO

15. EVASIÓN Y QUEBRANTAMIENTO DE PENA.

• Título XII. Delitos contra la fe pública, distribuido en 6 capítulos:

1. FALSIFICACIÓN DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TÍTULOS AL PORTADOR Y

DOCUMENTOS DE CRÉDITO,

2. FALSIFICACIÓN DE SELLOS, TIMBRES Y MARCAS,

3. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS EN GENERAL,

4. DISPOSICIONES COMUNES,

5. FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA,

6. DEL PAGO DE CHEQUE SIN PROVISIÓN DE FONDOS.

• Título XIII. Delitos contra el orden económico y financiero, sin capítulos.

Contiene además el Código tres artículos bajo la denominación Disposiciones Complementarias

4. Función de los Tipos Penales.

Para comenzar a entender el estudio de los Delitos en particular, contenidos en los tipos penales,

primero corresponde afirmar que deben concurrir todas las consideraciones abstractas del delito, es

decir:

Para que exista delito, debe tratarse de una Acción, típica, antijurídica y culpable.

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En otras palabras, las consideraciones que se hacen en la parte general para determinar los

elementos del delito, son válidas para todas y cada una de las figuras delictivas contenidas en la

parte especial.

En la parte especial, la tarea debe limitarse a analizar únicamente los elementos propios y

exclusivos de cada figura y señalar su función. Además es necesario situar a cada delito en la

categoría que le corresponde, de acuerdo a las clasificaciones hechas en la parte general, sea por

la naturaleza de la acción o del resultado, por la especial calidad de los autores, por los elementos

que conforman el tipo penal, tanto en su aspecto objetivo como subjetivo.

5. Los elementos del tipo. Clasificación

El estudio de los tipos jurídico-penales no es otra cosa que el análisis de las circunstancias y

elementos especiales de cada concreto delito.

La doctrina, en general, para su sistematización, distingue y agrupa los elementos constitutivos

posibles del tipo penal, en tres clases: elementos subjetivos, objetivos y normativos.

1. Elementos Subjetivos.

El profesor Fontán Balestra adhiere a la teoría causalista de la acción, según la cual el dolo,

la culpa y la preterintención, según el caso, son culpabilidad. Esa teoría, con vigencia a

mediados del siglo pasado, fue paulatinamente dejada de lado y sustituida por otra, la teoría

de la acción finalista.

En esta última, dentro de la definición estratificada del delito, se ubica el dolo en el tipo

penal, considerando que es su faz subjetiva, esto es, el conocimiento y voluntad de llevar a

cabo la conducta descripta en el tipo penal. A su vez, la culpabilidad - según el criterio que

se adopte- es algo más. Si se sigue la teoría normativa, se dirá que la culpabilidad es

reprochabilidad. Alguien es culpable porque se le puede reprochar su conducta dado que

siendo imputable y pudiendo actuar conforme a derecho decide obrar en contra de aquel,

incurriendo en delito.

2. Elementos Objetivos

Los elementos objetivos del tipo son los que el legislador utiliza para la descripción de los

actos que a su juicio son dignos de pena. Son referencias a cosas, a personas o a modos

de obrar, todas nociones que pueden captarse por los sentidos.

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3. Elementos Normativos

A veces no le resultan suficientes al legislador, para expresar y precisar su pensamiento, las

referencias objetivas y necesita recurrir a nociones de otra naturaleza, cuyo verdadero

significado es necesario buscar en otras disposiciones del ordenamiento jurídico. Así habla

de cosa mueble ajena art. 162, de impedimento que cause nulidad absoluta art. 134, etc.

Estos elementos pertenecen al tipo, pero no a la acción propiamente dicha, el autor del

hecho no los realiza y tienen la condición prevista en la ley con independencia de la

conducta delictiva.

Ejemplo. La cosa es inmueble y es ajena en el hurto, sin que en ello haya tenido

intervención el autor del hecho sin que tenga significado alguno la intervención que pueda

haber tenido, pues si la cosa fuera de Juan porque Pedro se la ha vendido, y este último la

hurta, nada importa que el autor del delito haya intervenido en el hecho por el cual la cosa

pasó a ser de Juan, es decir, ajena a Pedro. Lo único que interesa es que la cosa es ajena.

6. Los principios informadores del derecho penal y su relevancia en la Parte Especial.

• El principio de Mínima intervención

Responde a la idea político-criminal de que el derecho penal debe considerarse siempre como

último recurso última ratio de todos aquellos con que cuenta el Estado para el mantenimiento del

orden jurídico social.

El derecho penal, sólo debe intervenir cuando resulte indispensable para la consecución de sus

propios fines: el mantenimiento de la paz social. Entonces, si estos fines pueden llevarse a cabo de

otra manera, esto es, si el restablecimiento del orden jurídico violado se puede concretar a través de

otras medidas distintas a la sanción criminal, la intervención del derecho penal aparece como

carente de toda intervención.

Como enseña Muñoz Conde, el Principio de Mínima Intervención se convierte en un principio

político - criminal limitador del poder punitivo del Estado derivado de la propia naturaleza del

Derecho Penal. Se pone de manifiesto, cuando se advierte que el derecho penal tiene, por un lado

carácter fragmentario, esto es, que no protege todos los bienes jurídicos, sino sólo una parte de

ellos, osea los que representan los valores más fundamentales del orden social. El derecho penal

interviene, entonces, únicamente frente a aquellos comportamientos que atentan contra las reglas

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mínimas de la convivencia social, esto es: contra los bienes o valores jurídicos fundamentales de la

persona y de la sociedad.

Y por otro lado, es de naturaleza subsidiaria, porque debe utilizarse sólo cuando no haya más

remedio por haber fracasado ya otros mecanismos de protección menos gravosos para la persona.

7. El principio de Legalidad.

En primer lugar, encuentra fundamento normativo en el art. 18 de la Constitución Nacional. Este

principio conforma, al decir de Nuñez, una de las más preciosas garantías constitucionales, la de

que ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al

hecho del proceso.

Así pues, todo el derecho penal está imbuido del principio de legalidad, nullum crimen, nulla poena

sine lege, Por cuanto la fuente principal del derecho penal es la ley. Por ello, el principio de

legalidad constituye un límite al ejercicio arbitrario e ilimitado del Poder Punitivo Estatal.

Principios que derivan de la exigencia de legalidad:

• Legalidad Formal.

• Irretroactividad.

• Máxima taxatividad legal e interpretativa.

• Respeto al ámbito de lo prohibido.

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DERECHO PENAL
UNIDAD II

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UNIDAD II
Título I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
El Código Penal argentino comienza la enumeración de la parte especial con los delitos
contra las personas. En el Derecho argentino, este título es empleado por el Proyecto de
TEJEDOR, manteniéndose a través del Código de 1886 y de todos los proyectos de reforma
hasta el Código vigente. Los proyectos posteriores cambian de distintas maneras la
denominación, como enseguida veremos.
Concepto especial de persona – bienes jurídicos protegidos: Se agrupa bajo la
designación “delitos contra las personas” a los delitos contra la vida (homicidio, aborto) y la
salud (lesiones) ya sea en figuras que se orientan, en general, hacia la represión del daño
consumado, como las mencionadas, o en figuras que se tienden al castigo de acciones que
crean riesgos considerables para la vida o la salud (duelo, abuso de armas, abandono).
El hecho de que nuestra ley haya dado ese contenido al título que consideramos, nos
enseña que al referirse a las personas lo ha hecho en un sentido considerablemente
restringido; lo cual hace imposible penar que “persona” quiera aquí significar el concepto
corriente en el derecho.
En este sentido nuestra ley emplea el concepto de persona en el sentido más limitado y
restringido de persona física: piensa en la vida, la salud en cuanto ciertas acciones ponen
directamente causas tendientes a destruir o perjudicar estos bienes jurídicos.
Contiene la ley, dentro de otros grupos incriminatorios como en los incendios y otros
estragos, ciertas disposiciones que aparentemente también tutelan la vida o la salud; pero la
diferencia reside en que, en estos últimos casos, el objeto directo de la tutela jurídica es otro y
los daños posibles en la vida y la salud van a formar, en general figuras preterintencionales,
mientras que en el título que ahora examinamos, la vida y la salud son siempre el objeto final
directamente tutelado.
Así, sólo queda comprendido en la protección penal el interés por la integridad física y
psíquica del hombre en todas sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, la plenitud
de su equilibrio fisiológico y del desarrollo de sus actividades mentales. Los demás atributos de
la personalidad, como el honor, la integridad sexual, el estado civil, la libertad, encuentran
amparo en otros títulos.
Capitulo I
DELITOS CONTRA LA VIDA
El concepto jurídico de vida humana:
En general puede decirse que hay vida humana allí donde una persona existe,
cualquiera que sea su etapa de desarrollo: desde que es concebida por medio de la unión de
las células germinales, que marca el punto inicial de ese desarrollo, hasta que se acaba con la
extinción del funcionamiento orgánico vital (muerte).
Las precisiones de estos conceptos se ven complicadas en la actualidad a causa de los
adelantos de las ciencias biológicas, que han trastocado los criterios clásicos sobre vida
humana, al influir artificialmente tanto sobre la concepción del ser (inseminación artificial, vida
in vitro) como en su extinción (viabilidad autónoma de órganos utilizados en trasplantes). Sin
embargo, modernamente, un sector doctrinal defiende la idea de que la vida humana tiene
comienzo en la anidación del óvulo en la matriz de la mujer (Buompadre, Donna, etc.; en el
contexto europeo, Muñoz Conde, Bustos Ramírez, Roxin, entre otros).
Vida sostenida artificialmente:
Esa protección extiende la ley, por medio de la figura del delito de homicidio, desde
aquel momento hasta que la vida se acaba como complejo vital, a lo largo de toda su

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evolución, fuere cual fuese su capacidad de subsistencia (tanto da que sea una vida en
plenitud, como la más precaria: el homicidio del que va a morir inmediatamente no deja de ser
homicidio) o la conformación que haya alcanzado (aunque sea un ser mounstroso). No habrá
vida humana cuando el complejo orgánico haya dejado de funcionar como tal, aunque algunos
de los órganos sigan haciéndolo automáticamente; pero sigue existiendo vida cuando dicho
complejo funciona precariamente, aunque haya cesado el funcionamiento de alguno de los
órganos que lo componen (por ejemplo que se hayan paralizado los riñones o el estómago);
conceptos éstos que nos permiten resolver las cuestiones que pueden plantear el trasplante de
órganos.
En un principio la muerte fue definida como el cese de las funciones nerviosas,
circulatoria, respiratorias y termorreguladora, todo esto resumido en la detención cardíaca. A
partir de los avances tecnológicos y médicos en materia de trasplantes de órganos, ahora se
configuró la muerte como la detención total y definitiva de la actividad cerebral.
La ley 24.193 en su artículo 23, establece: El fallecimiento de una persona se
considerará tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que deberán
persistir ininterrumpidamente seis (6) horas después de su constatación conjunta: a) Ausencia
irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia; b) Ausencia de
respiración espontánea; c) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no
reactivas; d) Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales
adecuados a las diversas situaciones clínicas, cuya nómina será periódicamente actualizada
por el Ministerio de Salud y Ambiente con el asesoramiento del Instituto Nacional Central Único
Coordinador de Ablación e Implante (INCUCAI). La verificación de los signos referidos en el
inciso d) no será necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.
HOMICIDIO (ART. 79)
A. Figura Básica:
1 - CONCEPTO. El homicidio, en general, se puede definir como la muerte de un ser
humano. El homicidio simple, así llamado por ser la figura de homicidio con menos requisitos,
que prevé el artículo 79 del Código Penal argentino es un homicidio doloso; por tanto, muerte
de un ser humano causada dolosamente, cuando no concurra ninguna de las circunstancias
que la ley selecciona para definir las modalidades cualificadas por agravación o atenuación.
2 - LA ACCIÓN. La acción del sujeto activo consiste en matar a un ser humano. La acción
es matar; el resultado material tipificado es la muerte. Es, pues, un delito instantáneo que se
consuma en el momento de producirse la muerte de la víctima.
La muerte puede ser causada por acción u omisión que sería el caso de comisión por
omisión (en todos los casos en que el autor ha contraído una obligación de preservar la vida
del sujeto pasivo – cirujano que deja de cerrar la incisión hecha al paciente, madre que deja de
amamantar a su hijo, etc.). Se trata de una figura en la que la ley ha tipificado un resultado
material - la muerte -, siendo indiferente la modalidad de la acción en este aspecto.
No se aplica la norma citada en los casos en que la muerte constituye alguno de los
homicidios agravados o atenuados.
Se trata de un delito de resultado material, que admite la tentativa y todas las formas de
participación.
3 – CONSUMACION Y TENTATIVA. Puesto que estamos ante un delito de resultado, éste,
es decir, la muerte, debe haber sido causado por la acción del autor, lo cual ocurre tanto
cuando el ataque infringido es, de suyo, normalmente letal (una herida de bala que atraviesa el
corazón), como cuando, sin serlo normalmente, ha resultado letal en el caso concreto al unirse
con circunstancias que han contribuido a la causación, sin haber interrumpido la secuencia
causal entre la acción del agente y el resultado (herida de arma blanca en la piel que produce
una septicemia).
Como cualquier delito de resultado, la acción del agente puede detenerse en la fase de la
tentativa.

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4 - LOS MEDIOS. Cualquiera que sea el medio con el que se cause la muerte es apto para
caracterizar el homicidio. El Código no requiere ni excluye aquí determinados medios; sólo dan
lugar a distinta adecuación los medios que la ley selecciona para constituir con ellos
circunstancias de las figuras de homicidios agravados, como, por ejemplo, el veneno (art. 80,
inc. 2º).
1. La cuestión de los llamados medios morales ha motivado una disidencia en doctrina,
que sigue prolongándose en el tiempo. La mayoría de los autores franceses y alemanes
pensaron que el homicidio requiere la materialidad de la acción; que se use de medios
perceptibles por los sentidos, quedando así descartado el que se ha dado en llamar homicidio
moral (Fue muy difundida en este sentido la opinión decididamente contraria a los medios
morales de CHAVEAU - HELIE, Théorie du Code pénal, París, 1872-73; T. III, p. 400). Frente a
este punto de vista, se alza gran parte de la doctrina italiana, encabezada por FRANCISCO
CARRARA, para quien son totalmente indiferentes a la esencia del hecho los medio utilizados
para matar, puesto que han sido eficaces (Programa, § 1087). Más recientemente, MANCINI se
muestra partidario decidido de aceptar los medios morales, y lo ilustra con un caso de
homicidio causado por esos medios en Basilea en el año 1910, en el que una joven enferma
muere por la emoción que le produce una carta en la que su novio, con el que había tenido ya
dos hijos, le hace saber que se había casado con otra (Trattato di Diritto penale, Vol. VII, nº 3).
El caso citado, como todos los que se suelen traer a consideración, ofrece la dificultad de la
prueba, que el propio MANCINI reconoce. Pero esto en nada obsta a la configuración del delito.
Ya se sabe que la comprobación del nexo causal adquiere su mayor y más difícil campo de
aplicación en el área de los delitos contra las personas.
5 - EL SUJETO PASIVO. Sujeto pasivo del homicidio es un ser humano, entendiendo por
tal todo ente que presente signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o
accidentes.
El homicidio consiste en matar a otro; por tanto, la propia muerte voluntaria (suicidio) no
constituye el delito, aunque algunas formas de participación en él estén penadas en forma
autónoma por el artículo 83.
Ya hemos dicho que la ley penal tutela la vida humana desde la concepción del ser
hasta su muerte. Mas es preciso determinar desde qué momento el ser tiene la calidad de
persona para la ley penal, pues las penas y modalidades del aborto y el homicidio son
sustancialmente distintas. La transformación del feto en persona está separada por el
nacimiento. Sin embargo, esto resulta bastante impreciso.
Con la reforma operada según ley 26994 se omitió mencionar a partir de qué momento
una persona nace, pues en su artículo 19 simplemente manifiesta que “la existencia de la
persona humana comienza con la concepción. Sin embargo, el antiguo Código Civil declaraba
que la existencia de las personas comienza con la separación completa del seno materno (art.
74), sin embargo. Observa SOLER que si esa fuera la noción exacta, no podría decirse que
comete homicidio quien mata a una criatura antes de su completa separación. Así, pues, para
ley penal se es sujeto pasivo de homicidio desde el momento en que comienza el nacimiento.
Es decir, en el parto natural, con los primeros dolores del parto; en él provocado, desde que
comienza la expulsión o la extracción de la criatura. SOLER, citando a FRANK y a LISZT -
SCHMIDT, se refiere sólo a los dolores del parto (obra y lugar citados); R. C. NÚÑEZ,
contemplando también el parto artificial, habla sólo de expulsión (D. p. argentino, cit., T. III, p.
24).
Carece de significado que la criatura presente o no condición de viabilidad, como no lo
tiene, tampoco, que una persona esté irremisiblemente condenada a morir por la naturaleza o
por la ley. El derecho toma en cuenta la existencia de vida en el momento del ataque. De no
haber vida en ese momento, entonces sí, el delito es imposible, ya que falta el sujeto pasivo
(persona nacida viva).
6 - ASPECTO SUBJETIVO. Hemos adelantado que el homicidio simple del artículo 79
es un homicidio doloso. Todas las formas del dolo son aptas: directo e indirecto, cierto o
condicionado.
B. Figuras calificadas agravadas:
Para exponerlas es conveniente agruparlas teniendo presentes las razones principales
que fundamentan las agravaciones.

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Se pueden distinguir las siguientes: según el vínculo que une al agente con la víctima
(art. 80, inc. 1; inc. 10); Según el modo de comisión (art. 80, inc. 2; inc. 6;); Según la causa o
los motivos (art. 80, inc. 3; inc. 4; inc. 7; inc. 12); Las que involucran el medio empleado (art. 80,
inc. 5); Y las que tienen relación con las condiciones y funciones de los sujetos activos y
pasivos (art. 80, inc. 8; inc. 9; inc. 11).
Sin perjuicio de la forma de agrupar los distintos agravantes, a los efectos de seguir un
orden con respecto al digesto se expondrán siguiendo la numeración de los mismos.
1. EN RAZON DEL VINCULO (INC. 1)
La razón del agravante reside en el vínculo jurídico que existe entre los sujetos activo y
pasivo.
Los sujetos pasivos son:
a) Ascendientes o descendientes: Se trata de un delito especial impropio, ya que solo
puede ser autor el posea el vínculo jurídico con la víctima. Se tomó en cuenta el menosprecio
que el autor ha tenido por el vínculo de sangre. La ley no limita el vínculo en cuanto al grado.
Todo otro parentesco por afinidad o natural que no sea el propio de las líneas ascendentes o
descendentes queda fuera de esta agravante. Tampoco quedan en el agravante las relaciones
establecidas por la adopción.
b) Cónyuge: La ley funda el agravante en el menosprecio del respeto que se deben
mutuamente los cónyuges (Nuñez, pp. 32 y 33; Donna, p. 29). La agravante requiere la
existencia de un matrimonio válido, lo que conduce a tratar el divorcio, la anulabilidad del
matrimonio y los matrimonios absolutamente nulos. Respecto del divorcio vincular (arts. 435
ss., Cód. Civil), según Ley 26.994, no se aplica el agravante puesto que los ex cónyuges no se
deben mutuo respeto específico del matrimonio (Donna, p. 30). En cuanto al matrimonio
anulable, mientras no se haya declarado su nulidad, la muerte de un cónyuge a manos del otro
es un homicidio calificado, pues al no haberse disuelto el vínculo los cónyuges siguen siendo
tales y, por lo tanto subsiste entre ellos el deber de respeto que la doctrina señala como
fundamento de la agravante. Acá se distingue entre el cónyuge de buena fe y el de mala fe, en
cuyo caso el agravante sería aplicable al de buena fe. En cambio, en el matrimonio
absolutamente nulo no hay vínculo, la circunstancia de que el acto nulo produzca alguno de los
efectos de matrimonio para los contrayentes de buena fe no tiene virtualidad jurídica para
convertirlos en cónyuge. Ni éstos ni los contrayentes de mala fe están casados, y se deberá
punir de conformidad con el art. 79 del Código Penal.
La ley 26.791 ha equiparado al concepto de cónyuge como sujeto pasivo de agravación de
lo injusto de este delito doloso al ex cónyuge, a la persona conviviente o que ha mantenido una
relación de pareja, con o sin convivencia. La perspectiva de género que se adopta en esta
hipótesis es contundente. Sin embargo, la nueva incorporación de los incs. 11 y 12 en este art.
80 sugiere que dicha inclusión no era del todo necesaria.
Elemento subjetivo:
Es una figura dolosa, que puede cometerse con dolo directo o eventual. Así pues, comete
este delito agravado tanto el que actúa queriendo matar a su ascendiente, descendiente o
cónyuge como el que lo hace aceptando la causación del resultado en una de esas personas.
En contra, R. C. NÚÑEZ, D. p. argentino, T. III, p. 35). No se trata en el dolo eventual de la
duda sobre la existencia del vínculo, sino sobre la producción del resultado muerte, que no deja
de quererse. El que sin el propósito deliberado de causar la muerte, pero previendo la
posibilidad de que ella se produzca, golpea a su mujer, será culpable de parricidio (CUELLO
CALÓN y la jurisprudencia española). El error sobre la existencia del vínculo excluye el tipo
agravado, por la ausencia del elemento subjetivo que requiere. Obviamente, el tipo tampoco se
aplica cuando se da un error in personam y el autor cree matar a quien es su ascendiente,
descendiente o cónyuge pero mara a quien en realidad no lo es, pues en este caso nos
encontramos con un homicidio simple en virtud de la ausencia del vínculo exigido por el tipo
objetivo. Sin embargo, si media un error in personam que hace reacer la acción sobre alguien
también vincualdo con el agente (cree matar a su cónyuge, y mata a su hija), la solución
cambia por que la equivocación resulta irrelevante, ya que se trata de personas que –para el
tipo- son equivalentes, verificándose tanto los requisitos objetivos como los subjetivos de la
figura agravada. En los casos de aberratio ictus o error en el golpe, que se dan cuando el autor

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MÓDULO 1

dirige su conducta contra un oobjeto, pero termina afectando a otro, al que no quería ni
aceptaba afectar (dispara contra su padre, pero el tiro se desvía y mara a un tercero),
pensamos que la solución más acertada sería calificar el hecho como tentativa de homicidio
agravado por el vínculo (art. 42 y 80, inc. 1), en concurso ideal (art. 54) con homicidio culposo
(art. 84) –si se dan los requisitos de éste- (Zaffaroni, p. 539). No obstante, parte de la doctrina
afirma que en ese caso hay un homicidio doloso consumado, porque el autor quería matar a un
hombre y mató a un hombre, aunque –al no existir el vínculo que exige el inciso en cuestión-
consideran aplicable el art. 79 (Soler, p. 19).
Tentativa y Participación:
La participación se rige por los principios generales, la agravante se traslada al partícipe –
aunque no esté vinculado con la víctima por ninguno de los parentescos enunciados-, en
cuanto haya conocido la existencia del vínculo de la víctima con el agente de cuyo acto se
participa (art. 48 in fine del Código Penal).
Así la agravante admite tentativa y todas las formas de participación. La pena que
corresponde a estas últimas, es la del partícipe en parricidio sólo para quienes conocen la
existencia del vínculo, en virtud del sistema de la hiperaccesoriedad adoptado por el artículo 48
en materia de comunicabilidad de las relaciones personales cuyo efecto es agravar la
penalidad.
2) HOMICIDIO CON ENSAÑAMIENTO, ALEVOSIA, VENENO U OTRO
PROCEDIMIENTO INSIDIOSO (INC. 2)
El delito también se agrava cuando el autor emplea ensañamiento, alevosía, veneno u otro
procedimiento insidioso para causar dolosamente la muerte de otro.
Por ENSAÑAMIENTO se entiende la acción deliberada dirigida a matar, haciendo padecer
a la víctima, mediante la preorde nada elección de los medios letales idóneos para causar un
sufrimiento extraordinario y no necesario, esto es, la voluntad de matar y voluntad de hacerlo
de un modo cruel (CAP Concepción del Uruguay, “D., J. R.”, 15/6/94, JA, 1996-IV, síntesis).
Consiste el ensañamiento en aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido,
según la ajustada expresión del artículo 406, 5º, del Código Penal español.
Lo que interesa es que esa forma sea elegida para causar la muerte, porque si alguien
hiere con arma blanca o de fuego repitiendo el ataque para lograr la muerte, y la víctima muere
luego de largos padecimientos, nadie pensaría en hablar sólo por eso de ensañamiento. Es
ésta una combinación del medio o el modo con el propósito del agente, pues quien se ensaña
obra a impulso del deseo definido de producir la muerte causando sufrimientos innecesarios.
Elemento Subjetivo:
Entonces, desde el punto de vista del TIPO SUBJETIVO, en el ensañamiento la acción
tiene que estar deliberadamente dirigida a matar, haciendo sufrir a la víctima, es decir, a la
voluntad de matar debe añadirse el hecho de hacerlo de un modo cruel.
El dolo de matar debe abarcar la muerte de la víctima y el propósito de ocasionar
sufrimientos innecesarios, mayores que los propio de la muerte, por el medio utilizado.
Por eso la jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que del número de heridas
únicamente no puede deducirse la existencia del ensañamiento si con ellas no se han
ocasionado sufrimientos innecesarios, prolongando el martirio (Corte Suprema de la Nación,
Jurisprudencia Argentina, T. 36, p. 385; íd., Fallos, T. 196, p. 625; Cámara del Crimen de la
Capital, Jurisprudencia Argentina, T. 44, p. 817). Pero hemos dicho ya que el ensañamiento
resulta de la combinación del medio o el modo con el propósito. De suerte que el autor ha de
haberse propuesto deliberadamente aumentar el sufrimiento de la víctima. Esta es la opinión
dominante en doctrina y en la jurisprudencia. Es preciso, pues, que además del fin definido de
matar concurra el de causar el sufrimiento innecesario, para lo cual se elige determinado modo
(CARRARA, Programa, § 1247; SOLER, D. p. argentino, T. III, § 79, VII; TERÁN LOMAS, El
homicidio: circunstancias agravantes, en La Ley, T. 80, p. 763; Cámara del Crimen de la
Capital, Fallos, T. VI, p. 237; La Ley del 17 de octubre de 1967 y fallo dictado por la sala 4º del
mismo tribunal el 5 de octubre de 1979 en la causa "Parrondo, Manuel S. y otro", publicada en

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La Ley, del 12 de marzo de 1980, p. 2, fallo 78.140; Cámara de Apelaciones de Rosario, La

Ley, T. 16, p. 899, con nota de LORENZO CARNELLI en el mismo sentido; Corte Suprema
Nacional, Fallos, T. 196, p. 625.
De esa doble exigencia resultan dos consecuencias importantes:
a. El hecho sólo puede cometerse con el claro propósito de matar, por lo que no puede ser
imputado a título de dolo eventual.
b. Quedan excluidos de la agravante los hechos cometidos en un arrebato de pasión o
cólera, característicos por lo desbordante y repetido del ataque, pero en los que está ausente el
fin peculiar al ensañamiento (véase J. F. PACHECO, El Código Penal, cit., T. III, p. 23, nº11).
Tentativa y Participación:
El hecho admite la tentativa y participación en todos los grados. El ensañamiento es
compatible con todas las demás agravantes contenidas en los incisos del artículo 80 (Conf.
QUINTANO RIPOLLÉS, Tratado, T. I, ps. 286 a 288).
Por su parte la ALEVOSÍA consiste en el empleo de medios, modos o formas –en la
ejecución del hecho- que tiendan directa y especialmente a asegurar el homicidio, sin riesgo
para el autor (Donna P. 40 y 41; en el mismo sentido Fontán Balestra, p. 35).
La acepción exacta de la palabra alevosía, no es fácil de dar, pues tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia se ha utilizado para calificar situaciones distintas. Sin embargo,
creemos que la esencia de su significado gira alrededor de la idea de marcada ventaja en favor
del que mata, como consecuencia de la oportunidad elegida. Se utilizan para el caso las
expresiones "a traición", "sin riesgo", "sobre seguro", "con astucia", etcétera, y el diccionario de
la Academia la define como "cautela para asegurar la comisión de un delito contra las
personas, sin riesgo del delincuente"; pero lo fundamental es que el hecho se haya cometido
valiéndose de esa situación o buscándola de propósito.
La agravante de alevosía proviene del Derecho español. Su concepto no coincide
exactamente con las formas del homicidio proditorio o el insidioso. El homicidio proditorio se
caracteriza por la ocultación o disimulo de la intención criminal, mediante actos que inspiran la
confianza de la víctima. El homicidio insidioso por la ocultación de la agresión misma, sea
ocultándose el autor (acecho), sea ocultando el arma (véase los distintos criterios en
CARRARA, Programa, §§ 1161 a 1164. QUINTANO RIPOLLÉS trata el asesinato proditorio
como asesinato aleve, Tratado, T.I, p. 241). La alevosía resulta de la idea de seguridad y falta
de riesgo, como consecuencia de la oportunidad y de los medios elegidos. El Código argentino
no define la alevosía. Tampoco lo hacen los proyectos posteriores.
Elemento Subjetivo:
Si bien en el aspecto objetivo se tiene en cuenta el modo de comisión y la situación de la
víctima, en el tipo subjetivo se considera primordialmente los propósitos del autor. La
indefensión de la víctima no basta por sí sola para que se dé la alevosía; ésta plantea una
exigencia subjetiva: el autor debe querer obrar “sobre seguro”, la figura exige que
subjetivamente el autor tenga ánimo de aprovecharse, mediante los medios, formas y modos
utilizados, de la indefensión de la víctima
Es evidente que según se aprecie la alevosía con criterio subjetivo u objetivo los casos
comprendidos o excluidos de la agravante variarán mucho.
El criterio subjetivo atiende primordialmente a los propósitos del agente; en tanto que el
objetivo toma en cuenta el modo de comisión y la situación de la víctima.
Ante la ausencia de una fórmula legal en el Derecho argentino, nos definimos por el criterio
subjetivo. La ley no puede agravar el homicidio por la circunstancia objetiva de que la víctima
está en estado de indefensión, circunstancia que puede ser ajena por completo y aun contraria
a la voluntad del autor e invencible, sino por haber buscado de propósito esa situación u
haberse valido de ella en determinado momento, para evitar la defensa de la víctima que es
capaz y está en condiciones de oponerla, o el ataque de un tercero (conforme en lo esencial,
R. C. NÚÑEZ, D. p. argentino, T. III, p. 37).

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Como una consecuencia de la elección del criterio objetivo, no es siempre alevosa la

muerte del recién nacido, del anciano inerme, del paralítico, y en fin, de todos aquellos que no
pueden ser matados de otro modo; ello dependerá de que la situación haya motivado o no la
decisión del homicida. Quien en un rapto de ira provocado por las ofensas del anciano o del
paralítico, lo mata, no podrá decirse que obró alevosamente. Y no porque falte la
premeditación, que no es indispensable, sino porque falta la reflexión, suficiente para elegir la
oportunidad de acuerdo con las circunstancias.
La más reciente jurisprudencia se inclina, en general, por el criterio subjetivo. Así, la
Cámara del Crimen de la Capital, ha dicho, que existe alevosía cuando el autor ha procurado o
aprovechado de un estado ocasional de indefensión no permanente de la víctima para actuar
sin riesgo (Causa nº 7652/59, Sala 2ª, "Saravia, D."; La Ley del 17 de julio de 1962, con nota
de MARIO I. CHICHIZOLA; Fallos, T. V, ps. 30 y 31; T. VI, p. 237, y especialmente, T. VII, p.
195, refiriéndose al recién nacido). La Suprema Corte de Buenos Aires hace consistir la
alevosía en aprovechar una situación conocida por el autor, buscada de antemano y en el
instante que coloca en condiciones de inferioridad, indefensa, desprevenida a la víctima
atacada (La Ley, 28 de septiembre de 1960); en el mismo sentido se expidió la Cámara
Criminal de Concepción del Uruguay, La Ley, 25 de octubre de 1963, con nota de MARIANO
CÚNEO LIBARONA) y la Corte de Justicia de Salta (La Ley, 29 de octubre de 1965). Se
inscriben en el mismo criterio el fallo dictado por el Superior Tribunal de Justicia de Entre Ríos,
Sala Penal, el 10 de septiembre de 1976 en la causa "González, Luis A." y el que emanó de la
Cámara del Crimen de la Capital, Sala 4ª, en la causa "Parrondo, Manuel S. y otro" del 5 de
octubre de 1979 (La Ley del 12 de marzo de 1980, fallo 78.140). En este último se aseveró que
no corresponde la agravante de alevosía cuando la víctima no se ha encontrado en una
situación de indefensión en mayor medida al común de los casos, pues no medió una expresa
preparación previa para evitar toda posibilidad de resistencia o pedido de auxilio ni para colocar
a los autores en una situación de seguridad ajena a todo riesgo que exceda a la precaución
que siempre se adopta para asegurar el resultado buscado, opinión que refuerza la
circunstancia de haber penetrado los victimarios al lugar del crimen sin armas.
La Premeditación:
Si bien hay formas de alevosía que implican la premeditación, aquélla no la supone en
todos los casos. Ya CARRARA decía que puede ocurrir que desde tiempo atrás se haya
premeditado una agresión y que se haya ejecutado después cara a cara, de lo cual surja
premeditación sin insidia; así puede suceder que se recurra a la insidia por una instantánea
resolución y sin intervalo de tiempo entre la deliberación y la acción, suficiente para constituir la
premeditación, o bien que se recurra a ella bajo la impulsión de un ímpetu vehemente de cólera
(Programa, § 1167, nota 1).
VENENO U OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO. La razón de ser de la agravante se
determina por las menores defensas de la víctima ante la insidia que constituye la utilización
de los particulares medios a que se refiere la ley, y no a la efectividad letal de los mismos.
Se entiende por veneno aquella sustancia liquida, sólida o gaseosa, que introducida en el
cuerpo humano por cualquier vía normalmente mata en virtud de las transformaciones químicas
que produce. No son veneno, según este criterio, las sustancias que introducidas en el cuerpo
matan por procesos que no tienen ese carácter, como serían los mecánicos (ingestión de vidrio
molido) o térmicos (Sustancias que producen calor al ser introducidas en el cuerpo), y tampoco
aquellas que no son normalmente letales pero pueden serlo en el caso en virtud de las
condiciones de la víctima (azúcar administrada al diabético).
Para unos debe limitarse la denominación a las sustancias que actúan químicamente sobre
el organismo (R. C. NÚÑEZ, D. p. argentino, T. III, p. 45; E. GÓMEZ, Tratado, T. II, nº 282, p.
78). Para otros, la noción es más amplia y comprende cualquier sustancia que pueda ser
empleada en forma insidiosa y de efecto destructivo en el organismo (J. P. RAMOS, Curso, T.
V, p. 68; SOLER, D. p. argentino, T. III, § 79, XI; CUELLO CALÓN, Derecho penal, parte
especial, p. 451. Con dudas, QUINTANO RIPOLLÉS, Tratado, T. I, p. 257). Nos decidimos
(FONTAN BALESTRA) por una interpretación amplia, que alcance también a las sustancias
que actúan físicamente, como el tan discutido vidrio molido, que puedan ser empleadas
subrepticiamente. Si la cualificante se basa en el empleo subrepticio, si es un modo de matar,
parece arbitrario atenerse a una clasificación química.

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MÓDULO 1

Estos medios de cometer el homicidio alcanzan la condición de agravantes por obra de

diversas circunstancias. El empleo de venenos tuvo la preferencias en tiempos pretéritos, al
abrigo de la dificultad de la prueba, que tornaba impune el delito, pero el progreso de la
química y las otras ciencias aplicadas a la medicina legal, le ha restado hoy casi totalmente esa
característica. El uso de sustancias venenosas encierra, por lo común, un contenido alevoso,
tanto por el efecto generalmente rápido que ejerce sobre el organismo como la forma insidiosa
o traicionera con que el veneno puede ser suministrado, pero esto no puede decirse que ocurra
siempre.

3) HOMICIDIO COMETIDO POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA (INC.3)

El fundamento de la agravante reside en el rastrero motivo que inspira al autor de cometer
un homicidio. El que manda a matar será punible como inductor de este delito de homicidio
agravado (Donna, p. 43).
La agravación del asesinato por precio proviene del antiguo Derecho español, que lo
contempla ya en Las Partidas. En los más variados tonos, dedican los autores algún párrafo a
señalar el repudio que merecen el que mata por precio y el que paga para matar. Se ha
señalado que en este crimen hay siempre dos clases de autores: los que reciben el precio o
aceptan la promesa remuneratoria para matar y los que dan el dinero o hacen la promesa para
que otros ejecuten el hecho (GROIZARD, El Código Penal, T. IV, p. 416. Lo señala la Partida
VII, Ley III, título 27). Técnicamente, sin embargo, son conductas distintas en el derecho
argentino: el uno es autor de homicidio cualificado; el otro instigador a ese hecho. Lo que
ocurre es que el instigador es aquí impuesto por la necesidad del pacto venal; un instigador, a
lo menos. Es ésta una de las diferencias con el homicidio por codicia previsto en el inciso 4º del
artículo 80.
Se trata de quien recibe un pago en dinero u otro beneficio patrimonial apreciable en dinero
o la promesa de ese pago en retribución del acto homicida. Ésta es la opinión dominante.
Ningún otro tipo de retribución o recompensa por el cumplimiento del mandato tienen el
carácter de precio o promesa remuneratoria. RIVAROLA cita el caso que le tocó juzgar de un
mandatario que obró bajo la promesa de impunidad de un crimen anterior (Exposición y crítica,
T. II, nº 453, p. 39).
Debe haber mediado un pacto, sin formalidades, pero claro en cuanto a su objeto. No
basta, pues, que el ejecutor espere remuneración o que el inductor piense darla; no es
suficiente, tampoco, que, luego de cumplido el hecho, el autor reciba una suma de dinero, si
ella no constituye el pago prometido, ni se causa la muerte por un precio o beneficio patrimonial
(Cámara del Crimen de la Capital, La Ley del 17 de octubre de 1967). Ya se ha dicho que la
agravante está caracterizada por un pacto, por el cual uno mata y el otro paga o promete pagar
por ello. De suerte que en el caso de promesa remuneratoria, no es necesario que la promesa
se cumpla, puesto que de igual manera ha sido el estímulo de la acción (conformes: SOLER, D.
p. argentino, T. III, § 79, X; QUINTANO RIPOLLÉS, Tratado, T. I, p. 247).
Tentativa y participación:
La figura del homicidio por precio admite la tentativa. El pacto es sólo un acto preparatorio.
Por lo tanto impune, si no ha existido, al menos, un comienzo de ejecución (R. C. NÚÑEZ, D. p.
argentino, T. III, p. 50 y nota 106).
Es posible la participación, transmitiéndose la pena agravada sólo cuando el partícipe
conozca la existencia del pacto.
4) POR PLACER, CODICIA, ODIO RACIAL, RELIGIOSO, DE GENERO O A LA
ORIENTACION SEXUAL, IDENTIDAD DE GENERO O SU EXPRESION (INC. 4)
El mayor contenido de lo injusto de este delito consiste en la mayor perversidad del autor,
que mata por experimentar placer (Donna, p.44).
1 - MATAR POR PLACER. Esta agravante proviene del Código Penal alemán. En la
Argentina aparece por primera vez en el artículo 111, inciso 4º del Proyecto de 1960 (SOLER),
el que da como fuente el Proyecto alemán de 1958. La norma fue introducida en el derecho
positivo por el decreto-ley 4778 del año 1963, que fuera derogado por la ley 16648 del año

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MÓDULO 1

1964. Fue restablecida por la ley 17567 y derogada, en 1973, por la ley 20509. Ahora forma
parte de las modalidades cualificadas del homicidio creadas por la ley 21338 del año 1976.
Si hemos de atenernos al significado gramatical de la palabra placer, la agravante se
refiere al caso de quien al matar experimente una sensación agradable o contento de ánimo
(Academia).
RICARDO C. NÚÑEZ entiende que el matar por gusto a un ser humano, constituye un
impulso de perversidad brutal, comprendido en la figura del anterior inciso 2º del artículo 80 del
Código Penal (D. p. argentino, T. III, p. 64). La nueva agravante es, sin embargo, más amplia.
El derogado artículo 80 agravaba el homicidio cometido por impulso de perversidad brutal, y
aun cuando algunos hayan querido restar significado mayor al requisito, lo cierto es que no
pareció haberse encontrado modo mejor de definir la agravante, y no podía sostenerse que la
palabra impulso estaba de más. Cierto es que en el momento del hecho el homicida puede
revelar con su conducta una personalidad; pero la ley no castigaba esa personalidad, sino la
acción cumplida por un impulso homicida, que responde a esa causa. Quien mata por placer,
no es necesario que obre del modo como da idea la palabra impulso; puede actuar lenta y
premeditadamente. Sólo es necesario que la acción sea inspirada por un placer antinatural en
la destrucción de una vida humana, dentro del cual puede quedar comprendida la perversidad
brutal (MAURACH, Deutsches Strafrecht, B. T., 2ª ed., 1956, § 2, III, B., 1. b]; SCH™NKE -
SCHR™DER, Kommentar, 12ª ed., 1965, § 211, III, 1.). La enfermera que día a día va
sustituyendo la dosis terapéutica por un líquido ineficaz, sin causar dolores ni molestias al
paciente, por el placer de verlo morir de modo lento, no actúa por un impulso, ni con
ensañamiento; está matando porque causar esa muerte le produce una sensación agradable.
Mientras el perverso actúa, según CARRARA, en un impulso feroz, "peor que una fiera", el
homicida por placer puede hacerlo, y lo hará a menudo, con verdadero refinamiento, propio de
una mente sádica y antinatural, pero refinamiento al fin, totalmente opuesto a la idea de lo
brusco, y carente de la característica que trasciende de la palabra brutal.
Son posibles la tentativa y la participación cualificadas, conforme con las normas
generales.
2 - MATAR POR CODICIA. Esta agravante, lo mismo que la de muerte por placer, proviene
del Código Penal alemán. En los antecedentes nacionales, aparece por primera vez en el
Proyecto de 1960 (art. 111, inc. 4º), que da como fuente el Proyecto alemán de 1958.
En la CODICIA, la mayor gravedad de lo injusto se revela en la mayor perversidad del
agente, revelada en el bajo motivo de su obra, es decir, obrar por espurios motivos
económicos.
La codicia es el afán de lograr ganancias o provecho material mediante la obtención de
dinero, bienes o liberándose de caras y ocupando posiciones que puedan suministrar ventajas
patrimoniales (Soler, p. 39; en el mismo sentido Fontán Balestra, p. 42)
El lucro que despierta la codicia del delincuente debe ser una ganancia o provecho
apreciable en dinero que espera sacar del homicidio. Puede ser dinero en sí mismo siempre
que, por un lado, no importe un precio o promesa remuneratoria, que no sea objeto de un
mandato homicida, y que, por otro lado, el hecho no sea un latrocinio (Nuñez, p 65).
Beneficiarse económicamente significa obtener una ventaja de orden patrimonial, sin que
sea necesaria la obtención material inmediata del beneficio. En el ejemplo del que mata para
heredar, inspira la acción la obtención de un beneficio futuro. También obra con codicia quien
se propone retener indebidamente una cosa o quien intenta liberarse de una carga económica
(obligación de mantener o pasar alimentos, suprimir a un acreedor). Esta es la opinión
dominante en la doctrina alemana (KOHLRAUSCH - LANGE, Strafgesetzbuch, 43 ed., 1961, §
212, VIII, 3.; MAURACH, obra y lugar citados).
A diferencia del que mata por precio no existe aquí un pacto entre el que cobra y el que
paga por matar, porque nadie paga al autor, que en el homicidio por codicia obtiene el beneficio
como consecuencia de la muerte de la víctima y no por el hecho mismo de haberla matado.
Como la palabra lo dice, en el homicidio por precio el autor recibe el beneficio en pago de la

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MÓDULO 1

muerte que causa, en tanto que en el homicidio por codicia el beneficio resulta de la situación
que se crea como consecuencia de la muerte de la víctima.

Elemento Subjetivo:
En este caso el requisito subjetivo que fija el tipo es que la ventaja económica debe ser el
móvil que ha decidido al agente a actuar, y basta con que éste obre con la esperanza de
obtener la ventaja, aunque no la logre y aunque sea imposible en el caso concreto, pues
igualmente se ha actuado por codicia (Creus/Bumpadre, p. 30)
Tentativa y participación:
Son posibles tentativa y participación en esta forma del homicidio cualificado, las que se
rigen por los principios generales de las materias respectivas.
El ODIO RACIAL O RELIGIOSO se entiende como la aversión que el agente tiene por una
persona o grupo de personas, por su pertenencia a una raza o religión.
La invocación del odio racial o religioso como motivo de la acción, lleva a pensar en el
delito de genocidio; sin embargo, el término genocidio, etimológicamente y jurídicamente, tiene
alcances mucho más vastos que los delimitados por la cualificativa que nos ocupa. El genocidio
fue definido por el Comité designado al efecto por las Naciones Unidas, como exterminio en
masa de un grupo nacional, racial, religioso o político. Como se ve, la agravante de homicidio,
que sólo requiere la muerte de una persona, vincula con el delito internacional y contra la
humanidad, que es el genocidio, únicamente en el motivo determinante de la acción (Puede
verse sobre el tema: JIMÉNEZ DE ASÚA, Tratado, T. II, nos. 878 y 879; FRANCISCO P.
LAPLAZA, El delito de genocidio o genticidio, 1953, y la abundante bibliografía en ellos citada).
El genocidio no lo constituyen homicidios aislados y desvinculados entre sí, sino homicidios
integrantes de una mortandad, simultánea o sucesivamente consumados (RICARDO C.
NÚÑEZ, D. p. argentino, T. III, p. 66).
No parece necesario aclarar que el genocidio cae dentro de la previsión contenida en la
reforma, puesto que la desborda, sin que sea posible aplicar una pena mayor, ni más grave,
puesto que este homicidio tiene ya fijadas las penas máximas que admite nuestra ley.
Elemento Subjetivo:
Esta modalidad del homicidio agravado, se caracteriza por el elemento subjetivo "por" odio
racial o religioso, que es el sentimiento determinante de la acción.
En un homicidio doloso, ha de haberse tenido el propósito de matar, con o sin
premeditación; queda excluido el homicidio preterintencional.
Tentativa y Participación:
Tentativa y participación son posibles en el homicidio cualificado por el odio racial o
religioso, de acuerdo con las reglas generales de la materia.
DE GENERO O A LA ORIENTACION SEXUAL, IDENTIDAD DE GENERO O SU
EXPRESION. La ley 26.791, agregó en este caso de homicidio agravado por su finalidad, el
propósito de matar en razón de la orientación sexual, identidad de género o su expresión. En
este caso, si el autor mata a su víctima por su condición de prostituta o travesti , en función de
la orientación sexual asumida o deseada, habrá de aplicarse esta causal de agravación de la
pena. Sin perjuicio de esto, es dable apreciar cierto grado de amplitud desmedida en el ámbito
de aplicación de esta norma que podría abarcar casos de homicidios confusos en cuanto a sus
móviles.
5) POR UN MEDIO IDONEO PARA CREAR UN PELIGRO COMUN (INC. 5)
La razón de este agravante se halla en los medio de ejecución empleados que deben ser
idóneos para crear un peligro común.
Por un peligro común se entiende un peligro para la comunidad. No está en juego,
específicamente, la menor posibilidad de defensa de la víctima, sino básicamente la

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MÓDULO 1

expandibilidad del delito. El autor elige un medio que pone en peligro la vida o la salud de un
grupo indeterminado de personas. Es decir que hay dos bienes jurídicos protegidos: la vida de
la víctima, y la vida, salud y propiedad de un conjunto indeterminado de personas –respecto del
segundo, sólo se requiere que corra peligro (Molinario, p. 135).
De esta manera, la agravante se configura cuando ocurre el peligro que caracteriza a los
delitos previstos en el Título VII del Libro II del Código Penal. No es suficiente el peligro de
daño a una persona o personas determinadas. Se requiere un peligro colectivo, que afecte a un
número indeterminado de individuos o a bienes en geneal.
La fórmula actual es más amplia que la original pues comprende no solo a los medios
catastróficos (que po definición general peligro común) sino a aquellos que no tienen tales
características pero sí poseen potencialidad para crear el peligro exigido por la norma, por ej..,
la liberación de gases venenosos.
Elemento Subjetivo:
El aspecto subjetivo del tipo penal exige dolo, que abarca el resultado como el medio
idóneo para crear un peligro común para lograrlo. La mayor parte de la docrina concuerda que
basta el dolo eventual (Núñez, p. 46).
Tentativa y Participación:
La agravante se consuma con la muerte de la persona y admite tentativa y todas las formas
de participación criminal.
6) HOMICIDIO COMETIDO CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS O MAS
PERSONAS (INC. 6)
El fundamento de la agravante reside en la menor posibilidad de defensa de la víctima ante
la actividad de varios agentes (Donna, p. 48). Al incrementarse el número de sujetos activos, se
amplía la posibilidad de tener éxito, ya que se disminuye el poder de defensa de la víctima.
Para una correcta interpretación de la agravante, resulta esclarecedora la Exposición de
Motivos de la reforma de 1968: “Responde a la idea de la Comisión –se expresaba en la
exposición- considerar específicamente los casos en que la pluralidad de autores tiene
significado, No se trata de una mera concurrencia, sino de un acuerdo para ejecutar el delito.
De esta manera, puede afirmarse que la agravante exige los siguientes elementos:
1) la muerte de una persona;
2) Llevada a cabo (ejecutada) por tres o más individuos como mínimo, y
3) la existencia de un concurso (acuerdo) premeditado, previo al delito.
La ley es clara en lo que respecta al número de intervinientes. El autor debe matar con el
concurso de dos o más personas, deben concurrir tres como mínimo. Las tres personas deben
participar del acuerdo y de la ejecución del homicidio. El acuerdo debe haberse formalizado
con anterioridad al delito; por ello exige la norma que sea premeditado, esto es, pensado con
anterioridad.
Sin embargo, según Fontán Balestra, desde el punto de vista objetivo, no es necesario que
las dos o más personas intervengan en la ejecución del hecho como autores, bastando con que
tengan esa calidad o la de partícipes.
Los que participan del acuerdo deben ser capaces penalmente, esto es, imputables, por
cuanto la exigencia de la premeditación indica que cada interviniente debe reunir un mínimo de
conciencia y voluntad en la formalización del convenio. Sin discernimiento no puede haber
acuerdo válido.
Elemento Subjetivo:
En cuanto al tipo subjetivo, esta modalidad exige la predeterminación como forma de
matar, la configuración del tipo subjetivo no basta con la simple participación de varias
personas en la muerte de la víctima, sino que es necesario que es necesario que se trate de un

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MÓDULO 1

concurso premeditado, lo cual importa que los agentes se hayan puesto de acuerdo para matar
en concurso.
7) PARA PREPARAR, FACILITAR, CONSUMAR U OCULTAR OTRO DELITO O PARA
ASEGURAR SUS RESULTADOS O PROCURAR LA IMPUNIDAD PARA SÍ O PARA OTRO
O POR NO HABER LOGRADO EL FIN PROPUESTO AL INTENTAR OTRO DELITO (INC. 7).
Homicidio criminis causa (Núñez); homicidio final o causalmente conexo (Soler)
La ley cualifica el homicidio cuando es cometido para preparar, facilitar, consumar, u
ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para sí o para otro o
por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
1. El Código ha adoptado el sistema de la conexión entendiendo como exigencia no
solamente del concurso con otro delito, sino, además, del elemento subjetivo caracterizado por
el propósito definido, específico, de matar para preparar, facilitar u ocultar otro delito o asegurar
la impunidad, o matar por no haber logrado el fin que se propuso al intentar el otro delito.
En ambos casos, no es el homicidio el objetivo central de la acción, sino el otro delito, ya
sea que su ejecución haya sido el medio elegido para llegar al fin perseguido con el otro hecho
o que el autor lo haya considerado necesario o conveniente para otros determinados aspectos
de ese hecho, o bien que la decisión surja como consecuencia de no haber obtenido el fin que
se propuso al intentar el otro delito. En un caso el homicidio está en conexión con el otro delito
por el fin perseguido; en el otro, la causa del homicidio es el "fracaso" de un hecho punible
anterior. Es importante señalar las diferencias entre ambos supuestos (véase GUILLERMO A.
C. LEDESMA, Sobre la aplicación del artículo 142 ter, cit., Jurisprudencia Argentina, 1980-III-
768).
2. Conexión final: En el homicidio finalmente conexo, el autor mata para lograr algo
relacionado con el otro hecho delictuoso. Es decir, que no se detiene en su propósito de lograr
el fin perseguido (cometer el otro delito, ocultarlo, buscar su impunidad), aun habiendo previsto
que será necesario o conveniente a sus fines cometer un homicidio. Este menosprecio por la
vida humana ante un propósito delictuoso, que caracteriza esta modalidad del homicidio,
justifica por sí solo la agravación.
EL fundamento de la agravante es la subestimación de la vida y la comisión del homicidio
como medio para otro fin. Subsiste la agravante, aun cuando el autor crea erróneamente que el
homicidio posibilitará la concreción del fin propuesto y aun cuando no esté convencido de
lograrlo.
Elemento subjetivo:
SEBASTIÁN SOLER explica con claridad el aspecto subjetivo de esta figura, al señalar un
desdoblamiento psíquico: su psiquismo tiende directamente a otra cosa distinta para cuyo logro
la muerte - a la cual la acción también se dirige - aparece para él como un medio necesario o
simplemente conveniente o favorable (Derecho Penal argentino, T. III, § 79, XIII, a]).
La jurisprudencia ha requerido, algunas veces, esa exigencia subjetiva. Así, la Cámara del
Crimen de la Capital declaró que cometen el delito de robo con más resultado de homicidio (art.
165, Cód. Penal) y no homicidio "criminis causa" (art. 80, inc. 3º, Cód. Penal) los sujetos que
ocupan un automóvil taxímetro con el propósito de asaltarlo y robarlo, sin el propósito de matar,
si una vez que ordenaron a la víctima que detuviera el automóvil y le encañonaron el arma de
fuego por la espalda ésta reaccionó descendiendo rápidamente, desenfundando su revólver y
efectuando tres disparos en una reacción inesperada por los reos, sin que se hubiera
consumado el apoderamiento, frente a lo cual uno de éstos le dio muerte con un disparo y sin
que mediara tampoco el propósito de obtener la impunidad o vengarse (La Ley, 14 de mayo de
1960; en el mismo sentido, Fallos, T. V, p. 533). Este criterio correcto ha sido seguido también
por otros tribunales (Suprema Corte de Buenos Aires, La Ley, T. 35, p. 124; Cámara del Crimen
de Rosario, Jurisprudencia Argentina, T. 30, p. 18).
La Suprema Corte de Buenos Aires aplicó, a nuestro juicio con acierto, el criterio señalado
en el texto para distinguir el homicidio criminis causa del artículo 80, inciso 3º (ahora 7º) del
homicidio con motivo u ocasión del robo previsto en el artículo 165. La diferencia entre el
homicidio criminis causa y el homicidio con motivo u ocasión del robo, dijo la Corte, debe

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

buscarse en el propósito que guía al autor; procede la primera calificación si el objetivo

perseguido fue el de matar a la víctima para robarle; corresponde la segunda si el reo se
propuso el robo y al cometerlo se presentaron circunstancias ajenas al plan criminoso que
dieran lugar al homicidio (La Ley, 26 de diciembre de 1966).
Conforme con la redacción de la ley, no es necesario que el otro delito se haya cometido, ni
siquiera tentado (GÓMEZ, Tratado, T. II, nº 384, p. 81; SOLER, D. p. argentino, T. III, § 79, XIII,
a]), aplicándose el inciso aun cuando el delito se hubiera tornado imposible o se hubiera
desistido (ODERIGO, Código Penal, nota nº 801-b; EMILIO C. DÍAZ, El Código Penal para la
República Argentina, Buenos Aires, 1928, p. 146; Suprema Corte de Buenos Aires, La Ley, T.
21, p. 831; Cámara del Crimen de la Capital, La Ley, T. 76, p. 346), lo cual es lógico si se
considera que la ley ha tomado aquí en cuenta el elemento subjetivo del homicidio.
En el caso de que el otro delito haya sido tentado o consumado el segundo hecho concurre
materialmente con el homicidio (Conf. R. C. NÚÑEZ, D. p. argentino, T. III, p. 57).
Cuando el otro delito ha sido consumado, la forma agravada es posible obrando con el
propósito de ocultarlo, de asegurar los resultados o la impunidad para sí o para otros.
No es preciso que el fin propuesto se logre, ni siquiera que con él hubiera sido posible
lograrlo; lo que importa es que esté en la mente del autor como fin perseguido con el homicidio,
que haya creído que lo lograría o que podría lograrlo.
3. Conexión causa: En el homicidio cometido por no haber logrado el fin propuesto al
intentar otro delito, la idea de matar nace de esa frustración; es la reacción homicida ante el
fracaso. Es evidente, entonces, la necesidad de un delito anterior, consumado o tentado sin
éxito en cuanto a los fines o, al menos, sin el éxito propuesto. No ha de haberse cometido el
homicidio cuando el fin propuesto se ha logrado, porque entonces la idea de matar podrá
responder a otro móvil, pero no será la consecuencia de no haber logrado el fin que el autor se
propuso y que es lo que cualifica el homicidio en esta hipótesis.
En cuanto al término intentar, ha de interpretarse como tentativa, conforme con las
exigencias del artículo 42 del Código Penal.
4. Cuando se trata de ocultar otro delito o de asegurar la impunidad para el autor o para
otro, la conexión puede tener lugar con otro delito doloso, preterintencional o culposo. Por
ejemplo, otro homicidio. En los demás casos, debe tratarse de otro hecho doloso, pues sólo así
el autor puede proponerse prepararlo, facilitarlo, consumarlo o asegurar sus resultados. Están
excluidas las contravenciones; la ley habla de otro delito.
El autor del homicidio y el del otro delito pueden ser personas distintas. Es posible que uno
mate para preparar, facilitar u ocultar el delito de otro, para que otro lo consume o para
asegurarle los resultados (conforme: JUAN P. RAMOS, Curso, cit., T. V, nº 71, p. 72). Cuando
se trata de lograr la impunidad, el hecho conexo al homicidio debe ser la obra del autor o del
otro.
Tentativa y participación:
Es posible tentativa de este homicidio cualificado, la que se rige por los principios
generales, con prescindencia del grado y aun del comienzo de ejecución del otro delito. Se
trata de la tentativa de homicidio. Es también posible participación, la que se rige, en cuanto a
la agravante; por la norma de la voluntad prevista en el artículo 47 del Código Penal.
8) A UN MIEMBRO DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD PÚBLICA, POLICIALES O
PENITENCIARIAS, POR SU FUNCIÓN, CARGO O CONDICIÓN (INC. 8).
La ley 25.601 ha incorporado ha incorporado como figura agravada de homicidio cuando el
autor mata por la función, cargo o condición de policía.
Se agrava el homicidio cuando el sujeto pasivo es un miembro de las fuerzas de seguridad
pública, policiales o penitenciarias, y se lo ha matado por su función, cargo o condición.
Sujeto Pasivo:

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Es relevante en primer lugar, atento al contenido de la agravante, determinar quién puede

ser sujeto pasivo de este delito. Están comprendidos en la figura, los integrantes de las Fuerzas
Policiales, Gendarmería Nacional. Prefectura Naval, Policía Aeronáutica Nacional y Servicios
Penitenciarios, sin distinción de rangos jerárquicos ni función (CASTRO y GUARDIA, op. cit.,
La Ley, 2003-A, 498.). Además de los agentes en servicio, también estarían comprendidos en
el inciso los convocados y comisionados, y aquellos que, retirados, no han perdido la condición
policial, pues pueden volver al servicio activo, precisamente por mantener dicha condición.
Finalmente, se ha señalado que estarían comprendidos los cadetes de las Escuelas de
Oficiales y Suboficiales, y que no es condición de la calificante que el sujeto pasivo se
encuentre en ejercicio de sus funciones.
La figura requiere que el ataque haya tenido lugar con motivo o en ocasión del ejercicio de
las funciones inherentes al cargo o por desempeñar un acto de servicio de las fuerzas antes
citadas.
No interesa que el sujeto pasivo se encuentre en cumplimiento de un servicio, sino que
podría estar efectuando cualquier acto ajeno a la calidad que reviste, incluso en caso de
descanso, licencia, enfermedad o tiempo libre
Elemento Subjetivo:
Se trata de un delito doloso. El autor debe conocer la condición de integrante de la fuerza
de seguridad, y tener la voluntad de cometerlo en razón de dicha calidad. Alguna doctrina
admite el dolo eventual (D´Alessio, p. 22; en el mismo sentido Arocena, p. 20).
La agravante según Arocena, se encuentra configurada en función de un elemento
subjetivo distinto del dolo: los motivos que impulsan la acción homicida: el agente mata al
miembro de la fuerza por su función, cargo o condición. Ese componente subjetivo del injusto
no puede ser satisfecho mediante la mera conformidad del sujeto activo con la posible
realización de las circunstancias del tipo penal. Por el contrario, resulta menester el
conocimiento actual y efectivo de que la víctima es miembro de alguna de las fuerzas (Arocena,
p. 38).
9) ABUSANDO DE SU FUNCIÓN O CARGO, CUANDO FUERE MIEMBRO INTEGRANTE
DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD, POLICIALES O DEL SERVICIO PENITENCIARIO (INC.
9).
La ley 23.816 recientemente introdujo un nuevo inciso al art. 80 en virtud del cual se agrava
el homicidio cometido por algún miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario, sujetos éstos que fueron analizados precedentemente en el
comentario al inc. 8" del presente artículo, al que nos remitimos.
No obstante, no basta con que la acción típica sea cometida por alguno de los agentes
antes mencionados, sino que además es una exigencia del tipo que el sujeto activo la realice
abusando de su función o cargo.
El agravante incorporado por la reforma en inciso 9 del art. 80 del Código penal, fue
motivada por la creciente intervención de efectivos de fuerzas de seguridad y penitenciarias en
diversos delitos en contra de las personas, la libertad y la propiedad que se han producido en
los últimos tiempos, en donde se ha llegado a comprobar que los prenombrados actuaban a
veces como miembros o jefes de bandas delictivas. Es por eso que la calificante agrava la pena
por el hecho de matar abusando de la función o cargo que desempeña el sujeto activo.
Se trata de un tipo penal que exige en el autor la calidad de integrante de una fuerza de
seguridad, policial o del servicio penitenciario, que debe actuar abusando de su función o
cargo. Es un delito especial propio. Los que carezcan de dicha cualidad objetiva actuarán como
partícipes.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona y como se trata de un tipo de resultado,
admite la tentativa.
En cuanto al tipo objetivo podemos decir que la figura admite tanto el dolo directo como el
eventual (Villada, p. 57; de otra opinión Arocena, p. 118).

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MÓDULO 1

10) A SU SUPERIOR MILITAR FRENTE A ENEMIGO O TROPA FORMADA CON

ARMAS (INC. 10).
Presupuesto de la aplicación de este homicidio agravado es la existencia de un conflicto
armando. Se trata de un delito especial ya que sólo puede ser autor un militar de menor
jerarquía que de la víctima. El sujeto pasivo debe pertenecer a las fuerzas armadas, más
específicamente ser el superior jerárquico del autor de este delito. Se designa militar a toda
persona que reviste estado militar conforme la ley orgánica para el personal militar. Los
funcionarios públicos civiles que integran la cadena de mando se encuentran asimilados al
personal militar con relación a los delitos que cometan en su carácter de tales (ver el párr.. 5
del art. 77 del Cód. Penal).
La aplicación de esta causal de agravación del delito de homicidio exige que su comisión
tenga lugar frente al enemigo o tropa formada con armas.
11) A UNA MUJER CUANDO EL HECHO SEA PERPETRADO POR UN HOMBRE Y
MEDIARE VIOLENCIA DE GÉNERO (INC 11).
La ley 26.791 agrego el inc. 11 con el propósito de agravar la pena cuando e sujeto pasivo
se tratase de una mujer y hubiere sido víctima de violencia de género por parte de un hombre.
En este caso el sujeto activo sólo puede ser un varón, mientras que el sujeto pasivo debe
tratarse necesariamente de una mujer. La razón de esta causal de agravación debe hallarse en
el contexto de violencia física o coactiva que caracteriza a la violencia de género. En este caso
habrá de requerirse la comprobación de la situación mencionada, ya que el presupuesto sobre
el que descansa esta figura agravada es la existencia de una relación afectiva actual o pasada.
El homicidio de una mujer bajo estas condiciones aparece como e epílogo fatal de una relación
atravesada por el sometimiento y la humillación expresada hacia el género femenino.
12) CON EL PROPÓSITO DE CAUSAR SUFRIMIENTO A UNA PERSONA CON LA QUE
SE MANTIENE O HA MANTENIDO UNA RELACIÓN EN LOS TÉRMINOS DEL INCISO 1°
(INC. 12).
El agravante en comentario tiene su fundamento en la finalidad ulterior del homicidio, esto
es, causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o se mantuvo una relación
afectiva. En general este precepto castiga de manera más severa a los autores de homicidios
de hijos, padres, hermanos o cualquier otro tipo de individuo que tuviese una relación de
parentesco con la víctima. Como todo delito de tendencia, no se exige que efectivamente la
finalidad perseguida por el autor se cumpla.
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION
La razón que fundamenta un menor castigo está constituida por los motivos que
determinan una razonable o comprensible disminución de los respetos hacia el vínculo de
sangre, o la calidad de cónyuge, razonabilidad que encuentra su génesis fuera del propio
individuo.
Todo lo cual nos lleva a afirmar que las circunstancias extraordinarias de atenuación
pueden definirse como un conjunto de aspectos que generan una situación excepcional en la
relación entre la víctima y el victimario, que vuelve inexistentes las consideraciones que han
llevado al codificador a agravar la conducta en orden a la disminución del afecto y el respeto,
provocando en el sujeto activo una reacción, sin que se lleguen a dar los requisitos de la
emoción violenta (Breglia Arias, op. cit., p. 730).
La aplicación del último párrafo del art. 80 requiere que se rechace la posibilidad de que la
muerte haya sido causada en estado de emoción violenta excusable por las circunstancias,
pues, de darse ese supuesto, sería el art. 81, inc. 1, el que se aplicaría (Creus / Buompadre,
pp. 16 y ss).
Por su parte, la decisión judicial es facultativa y debe sustenarse en elementos
criminológicos positivos y negativos.
Los elementos positivos son: que suceda una objetividad, un hecho, un acontecimiento;
que éste traduzca en sí mimo una entidad de tal naturaleza que se halle fuera del orden o regla
natural –el ser de lo extraordinario-; que esa objetividad sea captada subjetivamente por quien

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MÓDULO 1

actúa y funcione como causa determinante de una muerte del pariente o cónyuge; que lacausa
de que se trata determine por su naturaleza una disminución de la culpabilidad. El elemento
negativo: que no haya emoción violenta excusables por las circunstancias (Laje Anaya,
Homicidio… p. 827).
La doctrina ha entendido que dichas circunstancias pueden surgir en forma simultánea con
el hecho (sorprender al esposo en adulterio) o ser preexistentes, en cuyo caso pueden
desarrollarse en un plazo corto o largo (una larga enfermedad del padre a cuyo sufrimiento el
autor decide poner fin). Además pueden originarse en la relación que la víctima mantiene con
el sujeto activo, proceder de la misma víctima (el caso del homicidio piadoso antes
mencionado) o incluso surgir de circunstancias relativamente extrañas a las relaciones
personales (la madre que mata a su hijo para ocultar su deshonra). Pero lo relevante en todos
estos casos es que, desde un punto de vista subjetivo, la acción de matar debe surgir como
una respuesta que haya tenido en cuenta esas circunstancias extraordinarias de atenuación,
de manera tal que no bastará la existencia objetiva de tal circunstancia sin esa relación
psíquica (CREUS, "Derecho ... ", pp. 16/17).
Finalmente, corresponde aclarar que la atenuante en cuestión se refiere exclusivamente a
los casos del art. 80, inc. 1 ", de manera tal que si la acción de matar a alguno de los sujetos
pasivos mencionados en la norma, estuvo acompañada de alguna otra circunstancia
agravante, distinta a la contemplada en el mencionado inciso, la atenuación no se aplicará
(CREUS, "Derecho ... ", pp. 16/17).
La jurisprudencia ha considerado que ~e daban estas circunstancias en el caso de una
mujer que dio muerte a su esposo ante el incumplimiento de los deberes conyugales, su
descuido del hogar, la indiferencia por la suerte de la mujer y los hijos, el abandono de! hogar
por aventuras amorosas -trayendo enfermedades venéreas-, la ebriedad y las agresiones
verbales (DONNA, op. cit., p. 36; C5aCrim. y Correc., Córdoba, 1971/04/16, ED, 40-408).
En el recordado caso "Schoklender" se resolvió que no podían aceptarse las alegadas
"causales extraordinarias" de atenuación contempladas por el último párrafo del art. 80, ya que
esa posibilidad no es siquiera considerable en quien mata a sus padres porque hacen una vida
desordenada, llena de infidelidades recíprocas, que a él lo mortifican; máxime si esto sucede
cuando sus padres ya habían decidido enviarlo a vivir a otro país y cuando el sujeto tenía edad
suficiente para dejar el domicilio de sus padres y emprender su propia vida autónoma (CNCrim.
y Correc., sala V, I~H(i/04/07, "Schoklender, Sergio M. y otro", La Ley. 1986-C, 365).

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MÓDULO 3
SEMA
NA
MÓDU
LO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD III

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MÓDULO 3

Unidad III.

HOMICIDIO EMOCIONAL

 Bien Jurídicamente tutelado: En Libro II(De los Delitos), TITULO I bajo la

denominación "DELITOS CONTRA LAS PERSONAS", CAPITULO 1. DELITOS
CONTRA LA VIDA se encuentran enumerado el Homicidio Emocional como figura
atenuada.
a. DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
Si bien es cierto que la rúbrica -delitos contra las personas- a primera vista puede ser
considerado con un alcance mucho más amplio que el dado por el legislador, ya que
delitos contra las personas son en el fondo todos los delitos previstos en el código
penal, lo cierto es que el contenido del título es lo que va a delimitar el ámbito de
aplicación.
La protección penal está dirigida a dos aspectos de la persona humana: la vida y su
integridad física, entendida esta en su más amplio alcance de salud física y mental.
Ello así en razón de que otros bienes jurídicos que también pertenecen a la persona
humana, como ser el honor, la libertad, han sido objeto de tutela en otros títulos.
La ley penal argentina ha empleado entonces el término persona en su sentido más
restringido de persona física, comprensivo de su salud mental o psicológica.
b. LOS DELITOS CONTRA LA VIDA.
El bien jurídicamente tutelado es la vida humana misma. Se plantean
numerosas cuestiones de debate, en lo que respecta a la línea divisoria entre
el Aborto y el Homicidio, y cuál es la determinación precisa del comienzo de
vida.
En el Homicidio, la materia de discusión gira alrededor de la determinación del
momento de nacimiento del ser humano.
a) Habrá que determinar cuando comienza el nivel mínimo de protección
penal de la vida humana independiente, o de otra forma, cuando la
vida humana se transforma de dependiente en independiente, y el nivel
máximo de protección que coincide con la muerte de la persona.
NIVEL MINIMO DE PROTECCION.
Entonces se debe determinar cuando el ser humano deja de ser feto para
convertirse en una criatura ya nacida, las teorías son las siguientes:
- El nacimiento comienza con los Trabajos de Parto (contracciones o dolores) y
culmina con la separación de la criatura del vientre de la madre, si fuera
cesárea el comienzo está dado cuando el niño empieza a ser extraído. SOLER,
BALESTRA, DONNA.

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MÓDULO 3

- El nacimiento comienza con el Proceso de expulsión, y finaliza cuando los

expertos lo determinen en cada caso en particular. NUÑEZ, BACIGALUPO.
- Es suficiente con la Percepción Visual, es decir que la criatura haya salido
totalmente al exterior independientemente de que se haya cortado o no el
cordón umbilical, o haya respirado. MUÑOZ CONDE.
- Exigen la Separación completa del feto del claustro materno y la respiración
pulmonar autónoma.
NIVEL MAXIMO DE PROTECCION. El límite máximo de tutela legal está dado
por la muerte natural del ser humano. Determinar el preciso momento en que la
muerte de la persona tiene lugar tampoco ha sido un tema menor.
El concepto clásico de muerte -el cese definitivo de la actividad cardíaca ,
respiratoria, y de los centros nerviosos- se ha visto cuestionado frente al
concepto de muerte cerebral.
La Doctrina extranjera alemana y española, afirman que el momento de la
muerte está decidido por la muerte cerebral -cese total, definitivo e irreversible
de las funciones del cerebro. En cambio, la doctrina tradicional argentina ha
rechazado el criterio de la muerte cerebral, sin embargo en la actualidad aplica
el criterio adoptado por la Ley de Trasplantes para determinar el momento de
la muerte.
-Ley 21541 sobre trasplantes de órganos y material anatómico:
Art. 23 " El fallecimiento de una persona se considerará tal
cuando se verifiquen de modo acumulativo los signos, que
deberán persistir ininterrumpidamente 6 hs. después de la
constatación conjunta:
A. AUSENCIA IRREVERSIBLE DE RESPUESTA CEREBRAL CON
PERDIDA ABSOLUTA DE LA CONCIENCIA.
B. AUSENCIA IRREVERSIBLE DE RESPIRACION ESPONTANEA.
C. AUSENCIA DE REFLEJOS CEFALICOS Y CONSTATACION DE
PUPILAS FIJAS NO REACTIVAS.
D. INACTIVIDAD ENCEFALICA CORROBORADA POR MEDIOS
TECNICOS Y/O INSTRUMENTALES ADECUADA A LA SITUACION
CLINICA -cuya nomina sera actualizada por el Ministerio de Salud y
Accion Social con el asesoramiento del Instituto Nacional Unico
Coordinador de Ablacion e Implante.
La verificacion del inc. d) no sera necesaria en caso de paro cardio-
respiratorio total e irreversible."

1. Tutela la vida humana después de verificado el proceso de

nacimiento, es decir, la vida humana independiente, se trata del Delito
de Homicidio. Pena más grave. 2. Tutela la vida humana en

2
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MÓDULO 3

formación, es decir, la vida humana dependiente, se trata del Delito de

Aborto. Pena más leve

 El tipo objetivo. La acción en el delito consiste en "matar a otro", ello implica

destrucción de la vida humana.
 El tipo subjetivo. Requiere, un elemento subjetivo y uno normativo.
 Es un delito de comisión.
 Es un delito de resultado, la ley sólo se limita a prohibir la producción de un
determinado resultado sin determinar el comportamiento típico. Es decir, no se indica
cómo o de que modo debe arribarse a dicho resultado.
 Los sujetos del delito. Sujeto Activo puede ser cualquier persona que se halle en la
especial estado exigido y siempre que la circunstancia lo haga excusable. Sujeto
Pasivo, puede ser cualquir persona viva. El feto no puede ser sujeto pasivo de
homicidio porque su destrucción configura otro delito. Aborto.

 La fórmula del Código parte del Art. 105 del Anteproyecto suizo de 1916, pero viene a
apartarse de los antecedentes nacionales en la materia, e innova por medio de una
creación propia de la Comisión de Códigos del Senado transformando íntegramente el
precepto.
a) El texto viene a adoptar una forma más genérica y menos casuista que
va siendo adoptada por los textos legales más modernos.
b) Al adoptar una forma original de redacción desde ser objeto de su
propia elaboración dogmática.
c) La fórmula legal puede comprender las situaciones antes previstas y
otras siempre sobre el común denominador de haberse cometido en
estado de emoción violenta. Esta es la situación subjetiva que atenúa
el homicidio.
d) La labor dogmática versa esencialmente sobre el significado de las
previsiones -estado de emoción violenta - y -que las circunstancias
hicieran excusable. Se completa con el análisis de la vinculación entre
el estímulo provocador, el estado subjetivo requerido y la acción de
matar.
 La emoción violenta. Naturaleza
a. Se trata de un supuesto de Inimputabilidad disminuída o atenuada.
La imputabilidad, es la capacidad para comprender la criminalidad del acto y de dirigir
las acciones. Art. 34 inc.1
Esa imputabilidad está disminuída o atenuada cuando el autor, por diversas
circunstancias -biológicas, psiquiatricas, psicologicas, por efecto de drogas, alcohol,
enfermedad, etc.- puede comprender la criminalidad de su acto o dirigir sus acciones

3
 SEMANA 3
MÓDULO 3

en menor medida que una persona que se encuentra en circunstancias concomitantes

normales.
La atenuante requiere que se acredite la conjunción de dos elementos:
1. Subjetivo. Estado de emoción violenta.
2. Normativo. Esa emoción sea excusable en razón de las
particularidades del caso.
b. Concepto. Emoción
Es un ESTADO en el que la personalidad experimenta una MODIFICACIÓN
por obra de un ESTIMULO que incide en los sentimientos.

 La emoción no es un sentimiento, la calidad de los sentimientos puede

variar en unos u otros el estado emocional pero NO SON LA
EMOCIÓN MISMA.
 Emoción y pasión. Suele diferenciarse el estado emocional del
pasional, caracterizando al primero por su carácter breve, en tanto que
al segundo por su carácter prolongado. La distinción aparece en
Carrara con el objeto de excluir de la atenuante los crímenes
pasionales. El hecho es que esta distinción no tiene importancia si se
tiene en cuenta que el Anteproyecto Suizo se refiere a ambos
indistintamente y es más, el nombre homicidio por pasion es el que
prevalece. En el derecho argentino, el estado pasional no esta
excluido de la figura privilegiada.
Nuñez aclara la cuestión señalando: la esencia de la cuestión legal no
reside en si la fuerza subjetiva que afecto al homicida era técnicamente
una emoción o pasión, sino si esa fuerza, tal cual como ha operado en
el autor, fue violenta como impulsión y excusablemente padecida.
 Lo que importa de este estado, es la razón de ser de la atenuante, es
decir, que haya hecho perder al sujeto el PLENO DOMINIO DE SU
CAPACIDAD REFLEXIVA y que en el SUS FRENOS INHIBITORIOS
ESTEN DISMINUIDOS EN SU FUNCIÓN.
 CSJN. ESTADO PSICOPATICO DE DURACIÓN BREVE,
PRODUCCION GENERALMENTE INSTANTANEA, QUE ANULA LA
CLARA CONCIENCIA Y PERTURBA LA VOLUNTAD NORMAL.

 Límites. Este estado no debe llegar a producir una profunda alteración

de la conciencia que conduciría a la inimputabilidad. Resultaría
aplicable la eximente del Art. 34 inc.1.
Ejemplos:
- El recuerdo circunstanciado de los hechos por el autor ha sido a
menudo inconciliable con el estado de emoción violenta.

4
 SEMANA 3
MÓDULO 3

- El relato claro, preciso, pormenorizado y coherente de los hechos es

incompatible con este estado.

 El temperamento del autor. Es un elemento de juicio útil para

apreciar la mayor o menor probabilidad de la existencia del estado
subjetivo exigido por la ley, pero nada más que eso. El EMV puede
presentarse en cualquiera, todo depende de la naturaleza del estímulo
provocador en cada caso.

c. El carácter de violenta.
 Se trata de un adjetivo calificativo de la emoción. Violento es lo
arrebatado, lo impetuoso que al decir de Carrara irrumpe en el ánimo
humano. Esta exigencia se vincula con el fundamento de la atenuante.
 La ley dice "encontrándose en un estado de emoción violenta", debe
interpretarse esto del siguiente modo: el transcurso del tiempo va
haciendo ceder los efectos del estado y dando lugar simultáneamente
a la la reflexión, pero entiéndase bien, el tiempo que debe considerarse
es el que debe transcurrir a partir del momento en que el estado YA SE
HA PRODUCIDO, y no el que media entre el estímulo externo y la
reacción emocional ya que esta interpretación errónea exige que el
hecho homicida sea cometido muy de cerca al estimulo externo,
requisito que no exige el elemento objetivo de la figura delictiva.
 Este requisito, como se dijo, es el que resta importancia a la distinción
dogmática que se plantea entre los términos emoción y pasión.

d. La causa motivadora de la emoción. También llamado estímulo

Debe ser externa y tener la capacidad para producir el estado emocional.
 Externa. El EMV debe responder a un estímulo externo. De otro modo,
la ley estaría dando preferencias a las conductas que surgen como
consecuencia única de las condiciones personales del autor, a su
temperamento, o su falta de dominio de sus impulsos.
-La ira, la venganza, o el miedo no son situaciones
emotivas. son el impulso pero no coinciden con la
situación del estado emocional.
-La causa provocadora, puede estar dirigida contra el
autor o contra un tercero, si se ha proyectado sobre el
ánimo del autor provocando el estado.
-La causa provocadora no puede provenir de
circunstancias que el autor esta obligado jurídicamente
a tolerar.

5
 SEMANA 3
MÓDULO 3

 Eficiente. Esta exigencia debe ser entendida con carácter relativo, es

decir, debe apreciarse teniendo en cuenta la causa en relación con las
modalidades y costumbres del autor, y otras circunstancias de tiempo
lugar y forma del hecho, para poder así establecer la eficiencia de la
relación causal del estímulo.
-Quedan excluidos los motivos fútiles.
e. Se vinculan con el estímulo externo desencadenante y el estado emotivo
el factor tiempo y el factor sorpresa.
 El factor tiempo. Si bien lo más frecuente es que el estado se produzca
en tiempo más o menos inmediato al estímulo externo provocador,
también debe pensarse que no solamente estos ultimos constituyen la
causa inmediata del estado.
- No siempre el estímulo debe provenir de la víctima o de un tercero,
puede aparecer en la misma mente del autor con capacidad suficiente
para producir los mismo efectos, esto se manifestará por conectarse
conocimientos nuevos con datos o hechos anteriores.
- El único requisito es que este estimulo desencadenante inmediato
esté apoyado en hechos externos. Es decir, no puede alegarse un
estado emotivo nacido de la mente o de la imaginación del autor.
 El factor sorpresa. Ha sido exigida a menudo por la jurisprudencia de
un modo poco lógico en relación con la existencia de duda o sospecha.
En razón de que, quien alberga una sospecha ha advertido de alguna
manera a sus frenos inhibitorios y por lo tanto el shock no es suficiente
para ser considerado violento.
Esta exigencia conduce a soluciones injustas porque es perfectamente
posible que se produzca el estado en sujetos que sospechan del hecho
desencadenante.
Distinto es el caso de situaciones que se conocen, expresa o
tácitamente se han aceptado, o cuanto menos conocido sin que el
estado se haya producido.
f. Valoración de las circunstancias.
La previsión legal valora las circunstancias al requerir que el autor obre
encontrándose en un EMV que las circunstancias hicieran excusable.
 Lo que requiere ser excusado es el estado emocional, no el homicidio
que tiene por consecuencia una pena.
No lo será cuando el autor haya buscado de propósito o facilitado el
estado aparente de emoción con el fin de atenuar su responsabilidad
penal por un homicidio premeditado.

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MÓDULO 3

 Los Motivos éticos. Algunos autores han exigido que la causa deba
responder a ellos, para que las circunstancias sean excusables. Es la
opinión minoritaria, y ha tenido asidero en la jurisprudencia que limita
los motivos éticos al honor.
La opinión mayoritaria, sin embargo, considera que en todos los casos
en que el estado emocional no sea consecuencia de un propósito
ilícito, existe la posibilidad de excusar la emoción violenta.
g. La penalidad. prisión de 1 a 3 Años. La escala penal se inspiró en el
Anteproyecto Suizo de 1916 disminuyendo los topes punitivos.
La norma alcanza a todos los homicidios dolosos, también es aplicable al
homicidio agravado por el vínculo de parentesco o afectivo. Art. 80 inc.1. La
concurrencia de una figura agravante con una atenuante figura en el art. 82 -
La pena será de 10 a 25 años.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL.

Bien jurídico: remitirse a las consideraciones anteriores, ya que se trata de un delito contra las
personas, concretamente se afecta la vida, desde la significación dada al inicio.

 El tipo objetivo. La acción en el delito consiste en "el que produjere la muerte", ello
implica destrucción de la vida humana.
La figura exige que el medio empleado no deba razonablemente causar la muerte, en
consecuencia si el medio debía razonablemente causar la muerte queda excluido el
delito preterintencional.
 El tipo subjetivo. Requiere el proposito de causar un daño en el cuerpo o en la salud.
Se trata de una condición ambivalente - un requisito positivo - consistente en el dolo de
causar un daño en el cuerpo o salud, y - un requisito negativo- quedar excluido el dolo
de homicidio.
 Es un delito autónomo. No se trata de una modalidad atenuada del homicidio, en
tanto que el autor no obra con dolo homicida, justamente la característica esencial de la
figura.
 Es un delito de resultado, la ley sólo se limita a prohibir la producción de un
determinado resultado sin determinar el comportamiento típico. Es decir, no se indica
cómo o de que modo debe arribarse a dicho resultado.
 Los sujetos del delito. Sujeto Activo puede ser cualquier persona que se halle con el
especial propósito exigido y siempre que el medio no deba razonablemente causar la
muerte. Sujeto Pasivo, puede ser cualquier persona viva.

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MÓDULO 3

Es un auténtico delito preterintencional, excluye el dolo del delito más grave- muerte- y
exige el dolo del menos grave -lesiones. El criterio que ve en los delitos
preterintencionales una mixtura de dolo y de culpa es el correcto.
 El aspecto subjetivo. La acción del autor, tanto objetiva como subjetivamente no va
dirigid a causar la muerte de un hombre, sino a causar un daño en el cuerpo o en la
salud.
a. La ley no hace referencia a la clase de lesiones, que pueden ser leves, graves
o gravísimas, ello resulta indiferente.
b. Es un error apreciar el dolo del autor ateniéndose únicamente a la capacidad
del medio empleado para causar la muerte, porque justamente cada vez que
se juzga a alguien por un homicidio preterintencional, se ha causado la muerte
con un medio que razonablemente no debería haberla causado.
c. Es una cuestión de probabilidad, no de posibilidad.
Ejemplo clásico: un hombre que trabajaba en la construcción y que al terminar
su jornada habia dejado en su bolsillo de su pijama un destornillador pequeño.
En un momento dado un niño comenzó a molestarlo tirándole el pantalón,
entonces el Sr. le pegaría con el pijama de su hombro. En el momento no e
advirtió anormalidad alguna pero tiempo después el niño comenzó a sentirse
mal y poco más tarde fallecía. El exámen médico reveló que había muerto a
consecuencia de una hemorragia interna producida por la penetración de un
cuerpo punzante. El sr. ni siquiera recordaba que tenia ese elemento en su
pijama, más tarde se dio cuenta atando cabos que ello podía haber causado la
muerte. Se lo condenó argumentando que ese medio debía razonablemente
causar la muerte, y la disidencia en cambio, dijo que faltó en el caso el
propósito de causar un daño.
Entonces, una cosa es la posibilidad de causar el daño que siempre existe
cuando se causa la muerte, y otra el proposito o dolo de causar el daño,
elemento subjetivo indispensable para que se configure la preterintención.

d. La probabilidad del resultado se alcanza por la vía de la experiencia. Cuando

un hecho es por lo común la consecuencia de una causa, considerando esto
ultimo a partir de hechos conocidos, podemos decir que el medio empleado
debia razonablemente causar la muerte.
 Aspecto Objetivo. El medio empleado
a. La exigencia objetiva debe ir coordinada con la aptitud psicologica del sujeto -
requisito negativo. En otras palabras, como se dijo si el medio empleado debia
razonablemente causar la muerte el delito preterintencional queda excluido.
b. La premisa a la inversa no es válida. El empleo de un medio que no debia
razonablemente causar la muerte no basta sin más para configurar la
preterintención, es necesario que haya obrado además con voluntad de causar

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MÓDULO 3

un daño en el cuerpo o en la salud. Sin este dolo, estaremos ante un

Homicidio culposo, o con dolo de homicidio si dominaba y conocía la relacion
causal.
c. La Suprema Corte de Buenos Aires ha definido el vocablo -razonablemente-
como un medio que ordinariamente no se emplea para causar la muerte.
d. Tampoco es decisiva la apreciación del medio empleado en sí misma para
resolver la razonabilidad. Un medio puede ser o no idóneo de acuerdo a quien
lo use, como lo use y contra quien se use. Soler ha dicho que la cuestión que
refiere al medio y a la apreciación de su idoneidad es una cuestión de hecho.
 El resultado muerte.
a. debe ser previsible. La previsibilidad en abstracto es esencial en los delitos
culposos, desde que lo que no se puede prever no puede ser reprochado.
b. el resultado imprevisible - consecuencia fortuita- aun con un medio que debia
razonablemente causar la muerte y con la voluntad de causar un daño, se
tratará de homicidio preterintencional.
 La penalidad. Las figuras preterintencionales se caracterizan por fijar una pena mayor
a la que corresponde el delito que se quiso cometer, sin alcanzar, la determinada por el
hecho más grave que se cometió. Es consecuencia de la naturaleza subjetiva de estos
delitos, mixtos de dolo y culpa.

HOMICIDIO CULPOSO.

 El Código penal ha legislado a la culpa en la parte especial, incluyendo figuras

culposas autónomas referidas a determinados delitos, con ello, sólo estas últimas
configuraran delit0. Es decir, pudiendo preverlo en la parte general ha optado por la
antes mencionada.
 Técnica Legislativa. Enumera en cada caso las distintas modalidades de esta forma
de tipicidad que en general son, la imprudencia, negligencia, impericia en un arte o
profesión, o la inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo del autor, aunque
no siempre lo hace de la misma manera. Las diferencias de terminología carecen, en
principio, de significado práctico porque sus distintas formas pueden reducirse a dos:
imprudencia y negligencia. Decimos, en principio, porque excepcionalmente en unos
pocos casos el Código se refiere a una sola de esas formas de violación del deber de
cuidado, con lo cual el hecho será punible sólo a ese título.
 El delito consiste en causar por culpa la muerte de un ser humano.
a. Concepto de culpa. Es la falta de previsión de un resultado típico que pudo y
debió haberse previsto al obrar. Este concepto sin embargo no comprende la
Culpa con previsión, consciente o con representación.

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MÓDULO 3

b. Culpa consciente. Consiste en la representación de un resultado típico, que

se confía evitar, obrando en consecuencia. El autor se representa el resultado
típico - muerte, lesiones, - pero confía que este no se producirá.
c. Culpa inconsciente. El autor quebranta el deber objetivo de cuidado sin
representarse o sin pensar previamente que su forma de actuar puede acarrear
un resultado típico.
d. La esencia del delito culposo es la previsibilidad del resultado típico, porque lo
imprevisible no puede ser reprochado
 El nexo entre autor y resultado típico necesario para fundamentar la responsabilidad
por culpa.
a. Han fracasado quienes han posicionado el nexo psicológico entre directo entre
el autor y el
b. Correcta interpretación. La relación subjetiva no debe buscarse entre el autor y
el resultado sino, entre el autor y su actuar violando el deber de cuidado o
aumentando el riesgo permitido, a consecuencia de lo cual se produce el
resultado típico. Justamente el psquismo del autor en los delitos culposos
nunca tiene al resultado porque, en ese caso, el hecho sería doloso.
 La culpa y su aspecto normativo.
a. La exigibilidad de determinados modos de obrar sólo puede ser resultar de que
el orden jurídico imponga hacer o dejar de hacer algo. Art. 19 C.N
b. Tal como está previsto el delito culposo en nuestro código ,la falta del deber de
diligencia exigible por la ley solo es punible cuando causa un lesión de bienes
jurídicos.
 Principio de Confianza. limita la responsabilidad culposa.
El hecho culposo supone objetivamente, un riesgo evitable creado innecesariamente, y
subjetivamente el incumplimiento de un deber objetivo de cuidado o el incremento del
riesgo permitido, a consecuencia del cual se produce el resultado típico.
El principio consiste justamente en que no viola el deber de cuidado la acción de quien
confía en que el otro, relacionado con el desempeño de alguna profesión, tarea o
actividad, se comportará de acuerdo con las reglas de la debida diligencia.
 Formas que asume la violación de cuidado:
Consideraciones preliminares:
a. El autor debe estar en una especial situación respecto del bien jurídico
tutelado, posición de garante.
b. La negligencia, imprudencia e impericia, son tipos abiertos, ya que el concepto
de cada una de estas conductas debe ser completado por la decisión judicial;
en cambio la inobservancia de los deberes a su cargo establece con cierta
precisión la materia de prohibición.
Enumeración:
a. Negligencia

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MÓDULO 3

Concepto. Es la falta de precaución o indiferencia por el acto que se realiza.

Es hacer menos que lo que indica el deber objetivo de cuidado o la debida
diligencia de un hombre correcto y cuidadoso.
- Mayor es la negligencia cuanto mayor diligencia requiere la naturaleza del
acto. Este razonamiento es válido para analizar la existencia de negligencia
como para graduar la pena.
b. Imprudencia
Concepto. Obrar que lleva consigo un peligro. Es la falta del ejercicio de la
condición de prever y evitar los peligros.
c. Impericia en el arte o profesión
Concepto. Debe ser un error que cayendo fuera del marco de lo opinable y
discutible, sea grosero e inadmisible por obedecer a una falta de saber mínimo.
Nuñez.
-Debe producirse en el ejercicio o desempeño de la actividad o profesión, sin
que sea necesario título habilitante.
-Quedan excluidos procedimientos de discusión pericial, donde se juzga la
conveniencia o no de una determinada técnica.
d. Inobservancia en los reglamentos, ordenanzas, o deberes del cargo.
Las disposiciones de cuya inobservancia surge la culpa son solo las emanadas
de la autoridad pública art.77 , de ahí que cuando las reglas quebrantadas
provengan de fuente privada, su inobservancia no implica por sí sola una
actuación negligente, es necesaria la comprobación efectiva de la violación del
deber de cuidado.
Existe disidencia sobre si ella implica una negligencia apta por si sola para
hacer incurrir en culpa, o bien una presunción de negligencia que es preciso
comprobar. Discusión tratada en la relación causal
 La culpa concurrente.
a. Regla. En el homicidio culposo no procede la compensación de culpas,
en otras palabras, la responsabilidad de cada cual en proporción a su
culpa, propia del derecho civil.
b. En materia penal la culpa de la víctima no compensa, en principio, la
imprudencia o negligencia que haya habido por parte del autor.
Excepción. Cuando la imprudencia de la víctima, por sí sola, es causa
determinante de la muerte, aun si se prescinde mentalmente de la
imprudencia del autor, de modo que lo mismo se habría producido
aunque no hubiera culpa de este, el resultado típico no podrá serle
atribuido. Se trata de un problema causal, no de compensación de
culpas. Supresión hipotética mental. Ejemplo clásico: conductor que
venia a exceso de velocidad y luego la disminuye pero igualmente se

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MÓDULO 3

produce el resultado porque el patón cruzó la calle a mitad de cuadra

en vez de hacerlo por la senda de seguridad.
 La relación causal. Este problema tiene especial importancia en los homicidios y las
lesiones culposas, por el erróneo concepto que considera probado el hecho culposo y
atribuible a su autor por la sola infracción a los reglamentos u ordenanzas. Ej: el
conductor de un automóvil que carece de registro habilitante a quien no puede
atribuirse el delito por esa sola circunstancia.
a. La jurisprudencia lo ha solucionado exigiendo que la infracción que coloca
al autor en actitud culposa sea la causa que produce el resultado. CSJN -
exige la acreditación de la relación causal en los delitos culposos.
b. No basta que la conducta sea violatoria de un deber de cuidado y que
además cause un resultado para generar responsabilidad a su autor,
además debe mediar relación de determinación entre aquella y este último.
 El delito se consuma con la muerte. No es posible la tentativa, porque falta el dolo de
cometer el delito. Tampoco es posible que haya participación.
 La penalidad. La pena es de 6 meses a 5 años e inhabilitación especial por 5 a 10
años. La pena de inhabilitación sólo procede cuando el hecho ha sido cometido en
ejercicio de una actividad que requiera conocimientos especiales. Ello siempre dejando
de lado los casos de impericia donde claramente la inhabilitación es aplicable.
a. Agravante. Pena mayor en su mínimo, 2 años.
1. Por la pluralidad de víctimas.
Que fueren más de una las víctimas fatales.
2. Por la conducción culposa de un vehículo automotor.
Que el hecho se hubiese ocasionado por la conducción imprudente, negligente,
etc. de un vehículo automotor.
- Vehículo automotor. Concepto
Todo medio que sirva para el transporte por tierra, agua, aire, que se desplaza
por tracción mecánica, sin ayuda exterior.

INSTIGACIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

 Bien jurídicamente protegido: Es la vida humana ajena. El autor revela con su
participación en el suicidio de otro, su menosprecio por la vida ajena, él no mata pero
induce o ayuda.
La actividad del suicida que, inducido o no, auxiliado o no, ejecuta el hecho con
participación de su voluntad, es lo que deja el acto fuera del homicidio. Por esto último,
ante la imposibilidad de sancionar penalmente al suicidio consumado y ante la
inconveniencia política de penar a quien intento suicidarse, la protección penal
únicamente se puede manifestar castigando a los partícipes.
 Naturaleza de este delito.

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MÓDULO 3

a. Se ha planteado una discusión en torno a que si no constituye delito el suicidio

mal podría penarse la participación en el. Ahora bien, La forma de cooperación
o instigación al suicidio aparece en numerosos códigos como un delito
autónomo, apartando así estas conductas de los principios generales de la
participación.
El art.83 contiene una figura autónoma, que no se identifica con el castigo de la
participación en un delito inexistente de suicidio. Lo que se pena es la
instigación o la ayuda al suicidio cuando este se haya tentado o consumado.

b. Consecuencias de la figura autónoma.

1. Se refleja en la medida de la pena.
El que instiga o ayuda en los términos de los art. 45 y 46 está sometido a
distintas escalas penales teniendo en cuenta su intervención y según el hecho
principal se encuentre consumado o tentado y en relación con la amenaza
penal para ese hecho;
El que instiga o ayuda en los términos del art.83 está sometido a una misma
escala penal -1 a 4 años, lo mismo si el delito ha sido tentado o consumado y
esta pena prevista ninguna relación guarda con el hecho principal en el que se
participa, ni podría guardarla porque suicidarse no es delito.
2. Es distinto el significado que ha de darse a la palabra instigación y ayuda,
que integra el art. 83, que a las mismas expresiones que figuran en el capítulo
de la participación.
La extensión del término ayudar, en esta figura es mucho más amplia que la
asignada en el art. 46.
 La acción típica.
a. Condición negativa. La actuación del autor no debe alcanzar de ningún modo
la intervención en el propio acto material del suicidio, en cuyo caso se trataría
de un homicidio.
b. La acción consiste en instigar a otro a que se de la muerte a sí mismo o en
ayudarlo a hacerlo, lo que debe ser acompañado de una condición objetiva de
punibilidad: que el suicidio se haya tentado o consumado.
c. Instigar. Concepto
Es tanto como inducir o persuadir.
Es necesaria la ejecución y ella sólo existe cuando el acto ha tenido eficacia
sobre la voluntad del instigado, pues de lo contrario instigar sin éxito no es
delito.
El autor debe dirigir su conducta a actuar sobre la voluntad del otro para que se
suicide, en esa capacidad de determinar la voluntad del otro, concretada al
menos en un comienzo de ejecución radica la tipicidad de la instigación.
No hay instigación:

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MÓDULO 3

1. No son suficientes la proposición o la provocación, que son suceptibles de

rechazo por el destinatario.
2. No hay instigación cuando el suicida se quita la vita bajo coacción o error.
Es necesaria la actividad voluntaria de los dos sujetos previstos en la figura:
instigador e instigado.
No es necesario:
-que la acción del autor sea la única circunstancia determinante del suicidio, en
la medida en que haya puesto una circunstancia sin la cual el suicidio no
tendría lugar.
-que el autor haya hecho nacer en el suicida la idea de quitarse la vida,
también es determinante la acción de renacer, reforzar o manter en la idea
suicida. Criterio Dominante en la doctrina.
d. Ayudar. Concepto
la ley se refiere a ayudar materialmente antes del hecho o durante su
ejecución. Esta idea de la materialidad es la aceptada en general por la
doctrina y consiste, por ejemplo, en proporcionar una droga, un arma, etc.
para consumar el delito.
Los actos de ayuda no deben constituir actos de ejecución porque desde luego
que se tratará o de lesiones o de homicidio.
 El suicidio tentado o consumado.
a. La figura se completa con la actividad del sujeto instigado o ayudado: tentar o
consumar el suicidio.
b. El suicidio ha de haber sido tentado o consumado por la persona que fue
objeto de la instigación o ayuda.
c. La tentativa imposible del suicida es impune cuando el instigador o el que
ayuda tiene clara conciencia de la absoluta inidoneidad del medio para lograr el
suicidio, justamente el propósito de lograr el suicidio estará ausente.
d. El intento de suicidio desistido voluntariamente es apto para configurar el
delito, porque el autor ya instigó o ayudó al sujeto pasivo, quien al comenzar la
ejecución del suicidio, lo tentó.
 El elemento subjetivo.
a. Es un delito doloso. El dolo debe abarcar el conocimiento de que se instiga o
ayuda a otro a quitarse la vida y la voluntad de hacerlo. No se descarta el dolo
eventual.
b. La participación es posible, pues puede darse la coautoría y cualquier forma de
complicidad.

EL DELITO DE ABORTO.

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MÓDULO 3

 Bien jurídicamente tutelado: Los delitos hasta aquí analizados, dijimos, tienden a la
tutela de la vida humana identificada con el concepto físico y jurídico de la persona
individual.
a. En cambio, en el aborto el objeto de protección penal es la vida del feto, ser
concebido pero no nacido. Una esperanza de vida humana, que se concretará
al finalizar la gestación y comenzar el nacimiento.
b. La ley tutela la vida del feto independientemente de la de la madre.
 La materialidad.
a. Concepto jurídico
El aborto consiste en la interrupción del embarazo, con muerte del feto o del
fruto de la concepción. Este es el concepto juridico, al margen de los distingos
que la medicina hace sobre el momento en que el huevo es considerado feto.
b. Concepto médico-legal
El aborto consiste en la expulsión prematura del feto provocada
prematuramente.
c. El delito existe en tanto la preñez provenga de la fecundación material como de
la inseminación artificial.
d. La expulsión o no del feto no forma parte del hecho del aborto, el delito ya se
consuma con la destrucción de la vida intrauterina, que es justamente el objeto
de tutela penal.
 Presupuestos.
a. Existencia de feto vivo
b. limitación: que la muerte haya sido causada antes de comenzar a nacer.
no es indispensable que la muerte se produzca dentro del seno materno,
puede ser el feto expulsado con vida y morir sin mediar hecho alguno posterior,
sino tan solo como consecuencia de la expulsión prematura.
Solo cuando la causa de la muerte es la expulsión prematura se trata de un
aborto, si el ser nace con vida, aunque sea precaria y la muerte se causa
durante el nacimiento o por un acto posterior a él, esa muerte es un Homicidio.
c. Carece de significado para le ley el tiempo transcurrido de gestación, es
suficiente y necesario el estado de gravidez, lo que equivale a decir existencia
del feto.
d. El período durante el cual el aborto puede cometerse se extiende hasta el
momento en que comienza el nacimiento, que es lo que separa el aborto del
homicidio.
 Distintas hipótesis.
a. Los abortos dolosos. Son los previstos en los arts. 85 ambos incisos, 86
primer párrafo y 88.-
art. 85
La pena es de 3 a 10 años - Aborto causado sin el consentimiento de la mujer encinta.

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MÓDULO 3

Se eleva el máximo hasta 15 años - si es seguido de muerte.

La pena es de 1 a 4 años - Aborto causado por un tercero con el consentimiento de la
embarazada.
Se eleva el máximo hasta 6 años, si es seguido de muerte.

art.86 primer párrafo

Incurren en las mismas penas antes especificadas más inhabilitación, los médicos, cirujanos,
parteras o farmacéuticas que "abusaren de su ciencia o arte" para causar el aborto o cooperar
a causarlo.

art. 88

Pena es de 1 a 4 años a la mujer que causa su propio aborto o consintiere en que otro se lo
causare.

 El consentimiento.
a. El aborto causado por terceros, tiene distinta gravedad de mediar o no el
consentimiento de la mujer. art.85
b. Para la mujer es punible el solo hecho de consentir que otro lo provoque y de
igual forma si ella es quien se lo provoca. art.88
La escala penal es idéntica para la mujer y para el tercero que obra con
consentimiento. 1 a 4 años. La diferencia radica en que los terceros además
son penados con inhabilitación.
El consentimiento de la mujer puede manifestarse a través de cualquier medio
apto para exteriorizar su voluntad, y puede ser expreso o tácito. Evidente es
que la mujer debe ser capaz, y no es trata aquí de la capacidad civil sino de la
penal. - de la que están excluídos los menores, los inimputables y los que
actuan por error o amenaza.
No es eficaz el consentimiento presunto, ni el prestado por los padres, tutores
o curadores, ya que la ley se refiere a la mujer embarazada concretamente.
El consentimiento puede ser retractado hasta el momento de la consumación,
en tal caso no estara sujeta a pena por tratarse de un desistimiento voluntario.
art. 43 C.P
 Muerte consecuente.
Se trata de un homicidio preterintencional. El autor obra con dolo directo de un delito
menos grave -aborto y causa uno mas grave -muerte. Dolo de Aborto y posibilidad de
aborto y ausencia de dolo de homicidio. Balestra.

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Las lesiones, cualquiera sea su gravedad, no estan previstas como agravante y por lo
general son absorvidas por la penalidad del aborto, salvo que sean dolosas en cuyo
caso habrá concurso real.
 Penalidad para los profesionales.
a. Incurren en las penas establecidas en las figuras dolosas con y sin
consentimiento previstas en el art. 85, más inhabilitación especial por doble
tiempo de la condena.
b. La ley requiere que el profesional abuse de su ciencia o arte, esta exigencia
legal trajo muchas opiniones dispares:

Soler, en este artículo se alcanzan acciones distintas de la de ejecutar el aborto,

como la mera indicación de sustancias abortivas, y esa zona un tanto extensa e
indefinida de acciones se precisa y cobra sentido al exigir la ley que constituya un
abuso.

Nuñez, considera que sólo es abusiva si lo hace maliciosamente.

Creus, en la misma línea entiende que el profesional utiliza sus conocimientos y los
aplica fuera de los casos en que la ley autoriza a realizarlo.

c. La acción de abusar puede estar dirigida a causar el aborto o a cooperar a

causarlo.
1. Quien lo causa, siempre que no actúe bajo los casos que no son punibles o
se trate de aborto culposo no tipificado como delito, actúa abusando de su
ciencia o arte.
2. Es más compleja la hipótesis de la cooperación, la asimila a la acción de
causar, y la ley no distingue entre actos necesarios y secundarios por lo tanto
equipara a los cooperadores necesarios y secundarios.
d. La enumeración de los profesionales es taxativa. No alcanza a otros que no
estén previstos aunque su actividad esté más o menos vinculada a la medicina.
ej: enfermeros, practicantes. éstos últimos están alcanzados por la figura
básica.

 El aborto violento no intencional.

a. El aspecto subjetivo
Al que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propósito de
causarlo. Contiene un aspecto negativo en el aspecto subjetivo en relación con
las formas dolosas para las que se requiere dolo directo - el propósito de
causar aborto. Ésta sola referencia es suficiente para considerarlo fuera del
ámbito del aborto común doloso.
Entonces se requiere no haber tenido el propósito de causarlo y conocimiento
del embarazo.
b. Se discute la naturaleza de dicha figura, pero la tesis dominante considera que
el art. 87 regula al aborto preterintencional.
La ley requiere que el autor obre con violencia, ésta última debe ser querida en
tanto que al aborto puede aparecer como no previsto, es decir con posibilidad
de ser imputado únicamente a título de culpa.
Se exige que el embarazo sea notorio o le conste al autor, pues sólo asó el
resultado aborto puede ser para el previsible, ya que la violencia se ejerce
sobre la mujer y no sobre el feto, mientras que el resultado cae sobre el

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MÓDULO 3

segundo, y mal puede preverse la destrucción de algo que se ignora que

existe.
c. El aspecto objetivo
el autor ha de haber ejercido violencia sobre la mujer, no sobre el feto porque
en este caso sería muy difícil excluir el propósito de causar el aborto.
 Abortos Impunes
Existen dos supuestos en los que el aborto no es punible, siempre y cuando sea
practicado por un médico y con el consentimiento de la mujer encinta:
a. Necesario o terapéutico.
- Ha sido objeto de críticas porque algunos autores consideran que se trata de
un estado de necesidad del art. 34 inc. 3.
El aborto se ha perpetrado con el fin de evitar un grave peligro en el cuerpo o
en la salud de la madre y solo si ése peligro no puede ser evitado con otros
medios.
-El supuesto con el que se compara prevé la causación de un mal mayor para
causar uno menor, es decir se tienen que tomar en consideración el valor
relativo de los bienes en conflicto para aplicar este supuesto, y justamente
surge así el debate que tiende a determinar si es un bien mayor a vida de la
madre o la del hijo. El artículo 86 es categórico y resuelve la cuestión dándole
primacía al grave peligro para la vida o la salud de la madre cualquiera sea el
término del embarazo.
-El estado de necesidad exige que se evite otro mayor e inminente a que ha
sido extraño, y esta figura no contiene esas exigencias, es suficiente con que a
juicio del médico exista un peligro grave que puede ser futuro para la vida o la
salud de la madre.
-Si se suprimiera hipotéticamente el art. 86, aplicaría el art. 85 y cualquiera
podría practicar el aborto y no solamente un médico como lo requiere la figura.
Se trata además una exigencia mayor, es el médico quien debe declarar el
peligro de acuerdo a sus conocimientos y en esa convicción realizar el
embarazo.
-la norma requiere además el consentimiento de la madre, innecesario en el
estado de necesidad regulado en el art. 34 inc.3, justamente la ley resuelve
objetivamente el valor de los bienes en conflicto, pero deja librada a la voluntad
de la madre el acogerse a esa autorización legal u optar por el sacrificio o
riesgo de su propia vida.
b. Sentimental o eugenésico.
El embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor de un idiota o
demente. En éste último caso se requiere el consentimiento del representante
legal.
Se trata de una fórmula propia de nuestro legislador y debe ser interpretada del
siguiente modo el aborto sentimental está referido a cualquier forma de
violación y por lo tanto permite la destrucción del fruto de cualquier violación, y
el eugenésico exclusivamente para el caso de mujer idiota o demente.
Balestra, Soler, Donna. CSJN.
Otros autores, como Peco y Nuñez, consideran que la ley cuando se refiere a
violación y a atentado al pudor lo hace con respecto a una mujer falta de razón
únicamente, con los siguientes argumentos: si el código se quería referir a
violación de mujer sana hubiera puesto conjunción disyuntiva "o", y no una
coma, cosa que no ha hecho. El código además se refiere al consentimiento
del representante legal lo cual carece de sentido cuando se trata de mujer
mayor capaz.

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD IV

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UNIDAD IV

LESIONES

Antecedentes y Concepto:

Principios generales

1 - ANTECEDENTES Y CONCEPTO. En el capítulo II del título de los delitos contra las

personas, aparece previsto en el Código argentino el delito de lesiones en sus distintas
modalidades. Para la ley el delito de lesiones, objetivamente, consiste en cualquier daño
causado en el cuerpo o en la salud.

La técnica legisferante que adoptó el Código vigente fue impuesta por el Proyecto de 1891,
tanto en el modo de situar las lesiones dentro del título de los delitos contra las personas,
cuanto en el criterio que suprime la casuística que privó en el Proyecto de TEJEDOR y que
persistió, aunque con variantes, en el Código de 1886. El sistema del Proyecto de 1891 fue
incorporado a la legislación vigente por la Ley de Reformas 4189 . El Proyecto de 1891 y con él
la ley 4189, se inspiraron en el Código Penal italiano de 1889, para el cual el delito de lesiones
consistía en la producción de un daño en el cuerpo o en la salud o una perturbación mental
(art. 362). El modelo italiano fue mejorado al suprimirse las palabras "o una perturbación
mental", que suponían una redundancia, puesto que al contemplarse como delito un daño en la
salud, quedan comprendidas también las perturbaciones mentales.

El Código de 1886 legislaba sobre el delito que nos ocupa en el título II de la sección I del libro
II, bajo el epígrafe Lesiones corporales, que comprendía tres artículos. Refiriéndose a este
modo de legislar las lesiones en un título independiente, decían los autores del Proyecto de
1891: "El capítulo de `Lesiones´ no puede ser separado del título de `Delitos contra las
personas´, puesto que la lesión ataca directamente a la persona. No se comprende por qué
razón han podido tratarse en dos títulos separados del Código Penal, los títulos contra las
personas y las lesiones corporales (Exposición de motivos, p. 137)". El régimen propuesto es el
seguido por la ley vigente.

El artículo 119 del Código derogado, daba un concepto casuístico de las lesiones declarando:
"Las heridas, los golpes, la administración de sustancias nocivas y cualesquiera otras lesiones
cometidas voluntariamente, serán castigadas según las siguientes reglas:

1º El que sacare a otro los ojos o lo castrare, será castigado con peninteciaría de 6 a 10 años;

2º La mutilación de otro miembro u órgano principal del cuerpo se castigará con penintenciaría
por 3 a 6 años;

3º Con la misma pena, si de resultas de las lesiones quedare el ofendido demente, inútil para el
trabajo, impotente, impedido de algún miembro principal o notablemente deforme".

En el artículo 120 se penan las demás lesiones, tomándose como único elemento de juicio la
incapacidad para el trabajo producida. La pena es de prisión de uno a cuatro años si produce
incapacidad por más de un mes; es de arresto de un mes a un año si no produce incapacidad
para el trabajo, o si la produce por un mes o por menos.

Los autores del Proyecto de 1891 declaran: "Una disposición general prevé todo daño en el
cuerpo o en la salud que no sea motivo de una prescripción especial" (Exposición de motivos,
p. 137). Esa disposición es la del artículo 89 del Código vigente.

Para determinar la entidad penal de las lesiones, la ley se vale de un doble criterio: en las que
han causado un daño irreparable, la magnitud y naturaleza de ese daño, a la luz de factores

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anatómicos, fisiológicos, económicos y sociales; en las que el daño es reparable, prevalece el

tiempo de incapacidad para el trabajo y el peligro para la vida del ofendido. La idea de lesión se
hace así radicar en el daño sufrido por la víctima, prescindiendo de la naturaleza vulnerante de
la acción.

Las circunstancias agravantes son las mismas enumeradas en el artículo 80, a las que remite
el artículo 92, determinando una escala penal ascendente en función de la gravedad de las
lesiones.

En el artículo 93 se contempla como modalidad atenuada el haberse cometido el hecho en un

estado de emoción violenta que las circunstancias hagan excusable, figura prevista para el
homicidio en el artículo 81, inciso 1º, al que remite el artículo 93.

El capítulo de las lesiones consta de seis artículos con las siguientes previsiones:

a. En los artículos 89, 90 y 91 enuncia la ley, en orden de gravedad ascendente, todo posible
daño en el cuerpo o en la salud causado mediante una acción dolosa.

b. El artículo 92 prevé la concurrencia de alguna de las circunstancias agravantes contenidas

para el homicidio en el artículo 80, y determina las penas que corresponde aplicar según la
gravedad de las lesiones.

c. El artículo 93 contempla la hipótesis de lesiones inferidas en las circunstancias del artículo

81, inciso 1º (emoción violenta) y determina una escala penal de quantum ascendente, según
resulten lesiones de las enumeradas en los artículos 89, 90 o 91. Estas penas se acrecientan
en la mitad, cuando concurre, además, el parentesco (art. 80, inc. 1º).

d. En el artículo 94 se prevén las lesiones culposas, fijándose una escala penal única,
cualquiera sea el daño causado.

e- en el artículo 94 bis se prevé la figura culposa de las lesiones graves y gravísimas

mediante la conducción imprudente de un vehículo con motor.

1 - Bien Jurídico Protegido

El Cód. Penal protege en este Capítulo el derecho de cada individuo a la incolumidad de su

cuerpo y salud. Sostiene Soler, siguiendo a Beling, que la separación conceptual entre daño en
el cuerpo y en la salud no tiene importancia fundamental, ya que el delito puede ser constituido
por cualquiera de las dos formas de daño e inclusive por ambas al mismo tiempo, que es lo
más frecuente (SOLER, op. cit., p. 1 18).

El bien jurídico protegido es la integridad física, la salud física y la salud mental.

Aclara Molinario que afectar la integridad del cuerpo no implica, necesariamente, la

causación de un daño. Como ejemplo, afirma que cortar el pelo o las uñas afecta la integridad
física de la persona pero no causa un daño a su cuerpo (daño que sí sería causado si se
arrancara el pelo o las uñas); explica que se trata de acciones que pueden afectar el honor,
mas no la salud.

Las lesiones pueden ser leves o simples (art. 89), graves (art. 90) y gravísimas (art. 91).
Todas pueden cometerse con circunstancias calificantes (art. 92) o atenuantes (art. 93). Frente
a esas tres especies de lesiones, que son causadas dolosamente, están las producidas con
culpa (art. 94).

2 - Tipo objetivo:

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a) Sujeto activo: El artículo no establece ningún recaudo especial con respecto al sujeto
activo.

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona, equiparándose al sujeto pasivo del
homicidio, pudiendo lesionarse a una persona desde su nacimiento y mientras existe como ser
vivo. Muchos tratadistas excluyen al feto como sujeto pasivo de lesiones (SOLER, op. cit., p.
123), ya que sólo estaría protegido de aquellas lesiones que le produjeran las maniobras
abortivas a través del delito de aborto tentado, cuando el agente obró con la finalidad de darle
muerte (Fontán Balestra, op. cit., ps. 85/86). A esta tesis restrictiva se le critica que excluye de
la punibilidad las hipótesis de las lesiones causadas al feto en el seno materno sin intención de
darle muerte (p. ej., el suministro a la madre de susta!1cias que deformen el feto) (Creus,
"Derecho ... ", ps. 73/74.).

Finalmente, es indispensable que el sujeto tenga vida, no hay lesiones post mortem, ni la
ley argentina tipifica actos de vilipendio en un cadáver (Fontán Balestra, op. cit., ps. 85/86).

3 - LA ACCIÓN Y LOS MEDIOS. Sentado que el concepto general de lesiones está

dado en el artículo 89 y repetido en el artículo 94, como un daño en el cuerpo o en la salud, la
labor dogmática en torno a esa fórmula resulta válida para todos los grados de lesiones.

Ya se dijo que con el criterio adoptado por la ley vigente, son indiferentes la acción y los
medios empleados. Es posible cometer lesiones por omisión y por los llamados medios
morales. Frente a las opiniones encontradas de CARRARA y de PESSINA, en torno a los
medio morales, parece haber tenido aceptación mayor la del primero, favorable a la tesis
afirmativa (conformes: EUSEBIO GÓMEZ, Tratado, cit., T. II, nº 422; M. A. ODERIGO, Código
Penal, cit., nota 355; V. MANCINI, Trattato, 1933-39, Vol. VIII, p. 181).

El delito se consuma en el momento de ejecutarse la agresión, que constituye la acción

propiamente dicha, cualquiera sea el resultado típico.

El daño constitutivo de lesión, según el texto expreso del artículo 89 del Código Penal,
debe causarse a otro. La autolesión no es punible para el Derecho penal común; lo es, en
cambio, para la ley militar, la mutilación y causar la propia incapacidad física con el propósito
de sustraerse a las obligaciones castrenses (art. 820 del Código de Justicia Militar). Pero, en tal
caso, la autolesión es punible por constituir la violación de un deber y no por ser atentatoria
para la persona (R. C. NÚÑEZ, D. p. argentino, cit., T. III, p. 191).

4 - Elemento Subjetivo:

Subjetivamente el delito de lesiones no ofrece particularidades. Las lesiones de los

artículos 89, 90, 91, 92 y 93 son dolosas. El tipo culposo está descripto en el artículo 94 y 94
bis.

1. El dolo. En general, lo mismo que para el homicidio, el dolo de las lesiones no requiere
una forma particular, tanto es apto el dolo directo como el indirecto cierto o condicionado
(conforme: Cámara del Crimen de la Capital, en El Derecho del 2 de agosto de 1966). Menos
aún puede requerirse que se haya querido causar precisamente el daño que se causó (E.
ALTAVILLA, Delitti contro la persona. Trattato de Diritto penale coordinato da EUGENIO
FLORIAN, Milano, 1934, nº 45, p. 47). Solamente el dolo directo para la comisión de un delito
más grave -el homicidio - sustrae el daño en el cuerpo o en la salud de las figuras de lesiones y
lo sitúa en la tentativa de homicidio. Por eso una definición de las lesiones que tome en cuenta
el elemento subjetivo, debe señalar la ausencia del propósito homicida (Así CARRARA,
Programa, cit., § 1095; CHAUVEAU y HELIE, Théorie du Code pénal, Paris, 1872, T. IV, nº
1323; S. I. NUDELMAN, El delito de lesiones, Buenos Aires, 1953, p. 77).

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La acción de tentativa de homicidio que causa lesiones, debe haber sido impulsada por el
propósito de matar, y este propósito no ha de haberse logrado por causas ajenas a la voluntad
del autor. Si el autor, pudiendo haber causado la muerte, desistió voluntariamente de su
propósito, sólo es punible por las lesiones causadas, ya que la tentativa del homicidio desistido
es impune de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 43 del Código Penal argentino.

2. Las lesiones preterintencionales. Es cuestión interesante la que se propone decidir la

función calificante del contenido del dolo en relación con las figuras de mayor o menor
gravedad de las lesiones. Dicho de otro modo, obrando el autor con dolo ¿su responsabilidad
dolosa es la que resulta de todas las consecuencias producidas o se limita al contenido de su
dolo? Sólo si la intención de dañar es indeterminada, dice RICARDO C. NÚÑEZ con razón,
resulta exacta la tesis de que, dentro del ámbito de las lesiones, en su distinta gravedad, la
responsabilidad del autor se determina por la consecuencia producida. Cuando el autor no tuvo
posibilidad de representarse la eventual ocurrencia de una lesión gravísima o grave, su
responsabilidad dolosa se debe reducir a la lesión leve (D. p. argentino, cit., T. III, ps. 192 y
ss.). Sobre esto no parece que puedan presentarse dudas o al menos, no las tenemos
nosotros; pero ¿cuál es la relación en la que el autor se encuentra con respecto a las lesiones
más graves producidas sin dolo? NÚÑEZ piensa que a diferencia de lo que sucede con el
resultado mortal, ni la lesión gravísima ni la grave se imputan cuando se producen sin la
intención siquiera eventual del autor. Sin embargo, la figura del homicidio preterintencional
tiene el efecto de limitar -no de extender - la culpabilidad del autor precisamente con respecto
al homicidio no doloso causado por la acción inicial con dolo de un delito menos grave, pero sin
liberarlo totalmente de pena por el hecho más grave. Esa limitación no aparece indicada
expresamente en la ley vinculando entre sí del mismo modo las lesiones de distinta gravedad,
pero esto no debe hacernos pensar en una responsabilidad que no se sustente en la culpa real.

Si aplicamos los principios generales de la culpabilidad, resulta evidente la

improcedencia de imputar a título de dolo las consecuencias no previstas; pero una acción
inicial dolosa lleva consigo la imprudencia apta para responsabilizar a título de culpa por los
resultados más graves previsibles. Y para quienes hemos tratado la preterintención como una
especie de la culpabilidad que ensambla una sucesión de dolo y culpa (T. II, § 40, 3-), no
vemos obstáculo para aceptar lesiones preterintencionales sobre la base de la culpabilidad y
teniendo como elemento de juicio, la naturaleza del medio empleado. Probados tales extremos,
el caso debe ser resuelto mediante las reglas del concurso ideal de la lesión dolosa y la
culposa, puesto que esas son las etapas de la preterintención, la innegable unidad de hecho y
de resolución en el caso, hacen aplicable tales normas (conforme: SOLER, D. p. argentino, cit.,
T. III, § 86, XVIII. Haciendo referencia al medio empleado, la Cámara de Apelaciones de
Rosario, Jurisprudencia Argentina, T. 1942-II, p. 338).

La tesis que vincula en relación preterintencional las lesiones leves dolosas con las
lesiones graves y gravísimas resultantes, es desenvuelta por SEBSATIÁN SOLER. Toma el
caso de un sujeto que con un simple golpe dado con el propósito de apartar a la víctima,
produce consecuencias que no debían razonablemente ocurrir: la extirpación de un órgano o la
lesión en un ojo que concluye en ceguera. Cuando la intención inicial no fuese otra que la
señalada, comenta, no es dudosa la actitud de indiferencia del que da el golpe con respecto a
los leves daños que ordinariamente pueden ocasionar: raspones, equimosis, etcétera y por ello
es claro que ese sujeto, con respecto a tales resultados, está en dolo. Pero la actitud dolosa no
puede llevarse ficticiamente más allá de lo que realmente fue e imputarse un resultado
ultraintencional como intencional, sin vulnerarse los principios de la culpabilidad (Derecho penal
argentino, cit., T. III, § 86, XVIII). El punto de vista aparece en un fallo de la Cámara de
Apelaciones de Rosario, a la que SOLER pertenecía, fundando en el caso el voto de la
mayoría. Se trataba de un hombre que dio a otro un empellón, con el propósito de apartarlo,
causándole con ello la rotura del brazo (La Ley, T. 27, p. 605; Jurisprudencia Argentina, 1942-
II, p. 338). La referida sentencia resuelve el caso como concurso ideal de lesión leve dolosa y
lesión gravísima culposa.

3. Las lesiones culposas. Los daños en el cuerpo o en la salud son también imputables
como lesiones culposas. En el artículo 94 la ley adopta un común denominador en cuanto a la
penalidad para todas las lesiones culposas, cualquiera sea su gravedad, siguiendo un criterio
generalizado en la ley para la previsión de esas especies delictivas (infra, IV).

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5 - LA TENTATIVA. Tratándose de delitos con resultado material, la tentativa es

posible, aunque la adecuación de esta etapa comisiva a una u otra figura de lesiones haya de
presentar serias dificultades en la práctica.

A menudo, el medio empleado y las manifestaciones del autor, tomadas en conjunto,

podrán constituir elementos de juicio de alguna utilidad, particularmente cuando el medio sea
de los que cualifica el delito -el veneno, por ejemplo-, pero la dificultad y aun la imposibilidad de
precisar las formas tentadas, en ciertos casos, se mantiene sobre todo si se tiene en cuenta
que, como antes se dijo, el delito se consuma con la agresión (supra, 2-). Así, notablemente, en
las lesiones de cómputo por días de curación, es materialmente imposible determinar cuántos
fueron los que se propuso ocasionar el culpable mediante su agresión (QUINTANO RIPOLLÉS,
Tratado, cit., T. I, p. 637). En cambio, la calificación se simplifica en los casos en que el
propósito del autor está claramente dirigido a causar determinada lesión, como sacar un ojo o
desfigurar el rostro mediante una sustancia corrosiva (SOLER, D. p. argentino, cit., T. III, § 86,
V). Cuando en la agresión llevada sin armas no pueden ser determinados los propósitos del
autor y quedan excluidos los daños calificados o específicos (con los dedos pueden sacarse los
ojos), es aplicable la pena correspondiente a la tentativa de lesiones leves del artículo 89.
Cuando la agresión es llevada a cabo con armas, el abuso de armas previsto en el artículo 104,
absorbe la tentativa de lesiones leves, y toda tentativa de lesión con armas de la que no resulte
daño o cause lesión por la que pudiere corresponder pena menor de la prevista en el artículo
104 (conforme: E. GÓMEZ, Tratado, cit., T. II, nº 423, ps. 160-161).

7 - DAÑO EN EL CUERPO O EN LA SALUD (ART. 89):

El artículo 89 del Código Penal argentino, además de fijar la pena que corresponde a
toda lesión no calificada, da el concepto genérico de lesión con los términos daño en el cuerpo
o la salud causado a otro. La previsión legal, al distinguir entre cuerpo y salud, se ha propuesto
comprender todo posible daño a las personas. NERIO ROJAS fija a esos conceptos el sentido
de daño anatómico y daño fisiológico (Medicina legal, Buenos Aires, 1939, T. I, p. 79; Lesiones,
Buenos Aires, 1926, p. 38). Sin embargo, el significado que debe asignarse a la disposición es
el de comprensiva de todo tipo de daño, ya que, en los hechos, lo frecuente es que el daño en
el cuerpo se traduzca, también, en un daño en la salud, y para la ley el hecho no se agrava por
dañar, al mismo tiempo, el cuerpo y la salud (conforme: SOLER, D. p. argentino, cit., T. III, §
86, I y buena parte de la doctrina alemana en torno al § 223, citado como fuente por los autores
del Proyecto de 1891). Mas, como un daño en el cuerpo, por sí solo, sin llegar a constituir daño
en la salud, es una lesión, importa señalar el significado de ambas expresiones.

1. Daño en el cuerpo. Por daño en el cuerpo se entiende cualquier modificación, más o

menos duradera, en el organismo de la víctima,

Decimos modificación porque no es necesario que el resultado reduzca la integridad

física del individuo; se trata de un concepto anatómico, válido también para el caso de
modificaciones plásticas. Tal el supuesto de una mujer a la que le quedara la nariz torcida o un
párpado más bajo que el otro a consecuencia de un golpe de puño.

La lesión o modificación anatómica puede ser interna o externa, careciendo por tanto
de relevancia, en general, el hecho de que sea o no apreciable exteriormente.

La modificación ha de ser más o menos duradera, es decir, ha de quedar, aunque sea

por breve tiempo, una vez librada la víctima a la acción de su propio organismo. Una presión
violenta, una torcedura, modifican temporalmente la contextura física del individuo, en tanto
está actuando sobre ella una fuerza exterior, pero una vez que ella cesa en su acción el
organismo torna a su armonía habitual, por lo que no habrá daño en el cuerpo.

No es necesaria la emanación de sangre; son frecuentes aun las lesiones graves que
no la producen, particularmente las fracturas óseas. Es diferente que la víctima haya
experimentado o no dolor. El debate sobre este punto carece de sentido frente a la ley
argentina que para precisar las diversas modalidades del delito de lesiones ha seleccionado
resultados típicos. Aun doctrinalmente, el criterio que exige la percepción de dolor es

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MÓDULO 1

inaceptable, pues la sensibilidad varía marcadamente de uno a otro individuo (ROJAS,

MOLINARIO). Piénsese que el criterio desechado llevaría al absurdo de no considerar autor de
lesiones a quien para practicar una amputación somete a su víctima a un tratamiento
anestésico adecuado.

La doctrina se refiere al derecho de cada persona a conservar su estructura corporal,

por defectuosa que sea, como objeto de la protección.

Al hablar de modificación en el organismo, nos referimos al estado en que él se halle

en el momento de serle inferida la lesión, sin que modifique este criterio el hecho de que el
resultado producido pueda favorecer a la víctima: "Hay lesión en la supresión de un miembro o
de un quiste o de una verruga, aparte, claro está, de la cuestión referente a la intervención
médica " (SOLER).

2. Daño en la salud: La salud es un estado de equilibrio, por lo tanto el daño en la salud

es el cambio que se opera en el equilibrio funcional actual del organismo de la víctima. Es la
alteración del orden normal de las funciones fisiológicas, en la medida que tenga cierta
intensidad y duración (Soler, op. cit., p. 120; Molinario, op. cit., p. 227; Fontán Balestra, op. cit.,
p. 89).

Pero en este caso es necesario que la acción del agente disminuya la salud de la que
gozaba el sujeto pasivo, de manera tal que la alteración que resulte en un beneficio para el
equilibrio funcional no constituye lesión (salvo que a la vez la alteración implique un daño en el
cuerpo) (Creus, "Derecho ... ", p. 72).

A diferencia del concepto de daño en el cuerpo, es ésta una noción fisiológica

(conforme: E. MEZGER, Derecho Penal, Libro de estudio, parte especial, Buenos Aires, 1959,
§ 12, III).

El problema de mayor interés que aquí se plantea es el que se refiere a la duración del
trastorno funcional. En efecto, una sensación de malestar, un mareo, el frío, la repugnancia,
pueden ser provocados, y no podría decirse, sin embargo, que se ha causado lesión, salvo el
caso de que esa situación se prolongara por un término más o menos largo, de modo que
pueda hablarse fundadamente de un trastorno en el estado de salud del individuo (SCH™NKE
- SCHR™DER, Strafgesetzbuch, 1965, § 223, III, 2). Sobre este punto no pueden darse
normas generales y es el juzgador quien apreciará, valorando todas las circunstancias del
caso, si ha habido o no delito de lesión.

El contagio de una enfermedad constituye este delito. La enfermedad puede ser

provocada mediante ingestión o inhalación, como ocurrió con el médico japonés M. SUZUKI,
quien en el hospital universitario de Chiba deliberadamente hizo ingerir a pacientes y personal
del hospital porciones de tortas contaminadas con gérmenes activos. También constituyen
lesión las alteraciones psíquicas, aunque no sean permanentes, tales como la ebriedad de
origen alcohólico o por suministros de estupefacientes (FRANK).

Elemento Subjetivo:

El tipo requiere un dolo directo o eventual. Toda voluntad de ataque físico a la persona
de otro, cuando el agente se representó la posibilidad de lesionar sin rechazarla, queda
comprendida en el dolo de lesiones, y la responsabilidad correspondiente se ajusta al resultado
producido. Puede ocurrir que el dolo esté constituido por la directa intención de causar uno de
los daños previstos en los arts. 90 o 91, pero si esa intención no se concreta, aunque el
resultado quede comprendido en la tipicidad del art. 89, estaremos ante una tentativa de
lesiones graves o gravísimas, según el caso. El problema difícil de resolver es cuando el autor
quiso causar una lesión leve y no se representó la eventual causación de una lesión más grave
y sin embargo la produjo. Para algunos autores se trata de un problema de
preterintencionalidad que, a falta de un tipo específico, se debe resolver por medio del
concurso ideal entre la lesión leve dolosa y la lesión culposa.

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MÓDULO 1

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:

Corno en cualquier delito de resultado material se admite la tentativa, aunque la

adecuación de esta etapa comisiva a una u otra figura de lesiones presente serias dificultades
en la práctica :1:;8. El dolo del autor será determinante para establecer si responde por
lesiones leves, graves o gravísimas en grado de tentativa.

Subsidiariedad legal del tipo:

Se trata de la figura básica, siendo las figuras de los arts. 90 y 91 formas calificadas del
mismo tipo, por lo que media entre ellas relación de especialidad (Soler, op. cit., p. 123). Para
que la acción pueda ser encuadrada en el art. 89 la ley requiere que el daño producido no esté
previsto en otra disposición del Cód. Penal, sea porque su magnitud o características conducen
a los tipos de lesiones graves o gravísimas, o porque otros tipos prevén determinados daños en
el cuerpo o la salud como consecuencias normalmente necesarias de la acción castigada por
ellos (Creus, "Derecho ... ", p. 73).

Delito de instancia privada:

La ley establece que esta clase de lesiones es un delito de instancia privada salvo que
medien razones de seguridad o interés público, en cuyo caso se procederá de oficio, al igual
que en los casos en que el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni
guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador (art. 72, inc. 2°, Cód.
Penal).

LAS LESIONES GRAVES (ART. 90).

En el artículo 90 prevé el Código argentino modalidades agravadas de lesiones,

amenazadas con pena de reclusión o prisión de uno a seis años: si la lesión produjere una
debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una
dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado una deformación
permanente en el rostro.

ALCANCES DE LA DISPOSICIÓN:

Antes que nada es oportuno aclarar que por debilitamiento debe entenderse una
disminución funcional sin que la función desaparezca; para lo cual se tiene en cuenta cómo se
cumplía esa función antes de la lesión.

Asimismo, por permanencia se entiende la persistencia del resultado por tiempo

prolongado (no se requiere que sea perpetua) y la probabilidad de que de la evolución natural o
por los procedimientos científicos no se pueda eliminar la deficiencia que provocó el daño, sin
importar que la eficacia anterior pueda recuperarse por elementos sustitutivos artificiales o por
cirugías especiales.

1. Debilitación permanente de la salud. Ha de entenderse que estas palabras se

refieren a un debilitamiento general del organismo; se trata aquí de una debilidad funcional, que
puede o no importar, sin embargo, una enfermedad. No es lo mismo un hombre débil, que un
hombre enfermo; se puede ser débil constitucionalmente, o a consecuencia de una enfermedad
o lesión, pero la debilidad es un estado que no se identifica con la enfermedad misma, aunque
a menudo la acompañe o sea su consecuencia.

También habría debilitamiento de la salud en el caso de un sujeto ya enfermo, cuyo

estado se agravara a consecuencia de la actividad del autor (LISZT - SCHMIDT).

El debilitamiento ha de ser permanente, no debiendo entenderse con ello por el resto

de la vida, pues tal cosa es imposible o, cuando menos, muy difícil de asegurar en la mayoría

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MÓDULO 1

de los casos, tratándose de un estado de debilidad del organismo; es suficiente con que se
prolongue durante largo tiempo (RAMOS, NÚÑEZ, MANZINI). El Proyecto de 1960 (SOLER) y
el Proyecto de 1979 (SOLER, AGUIRRE OBARRIO, CABRAL) emplean el calificativo
persistente (arts. 123 y 129 respectivamente).

La modificación que el estado de la víctima puede experimentar luego de la sentencia

definitiva en que el hecho se califica, carece de significado.

2. Debilitamiento permanente de un sentido, de un órgano o de un miembro. El artículo

se refiere por separado a un sentido, a un órgano, o a un miembro, conceptos cuya
significación legal es preciso aclarar.

Son sentidos los dispositivos sensoriales humanos, que permiten al ser estar en
contacto con el mundo exterior. Es conocida su existencia en número de cinco: vista, oído,
olfato, gusto y tacto.

Por órgano ha de entenderse el conjunto de partes o tejidos que desempeñan

determinada función.

El concepto de miembro coincide con el de extremidad, si bien, como en seguida

veremos, jurídicamente, no existe identidad de la extensión.

Estas expresiones las emplea la ley para referirse a la capacidad funcional de un

sentido, de un órgano o de un miembro, lo cual surge claramente si se ponen en parangón esta
norma y la del artículo 91, en la que se califica de lesión gravísima la pérdida de un sentido, de
un órgano o de un miembro o del uso de un órgano o miembro. Por eso dice con razón NERIO
ROJAS que la ley debió haberse referido expresamente a funciones.

Como consecuencia de este criterio legal, se reduce en su acepción física el significado

de las palabras "sentido", "órgano" y "miembro", lo que se pone en evidencia en los casos de
sentidos constituidos por dos órganos iguales, como la vista y el oído; en las hipótesis de
órganos gemelos, tales como los pulmones y los riñones, y en lo tocante a los miembros,
ambos en número de dos. También es visible la reducción de los órganos formados por
diversas piezas, susceptibles de ser separadas, y los miembros superiores, en los que las
manos desempeñan una clara e importante función específica.

Debilitamiento permanente de un sentido. La pérdida de un ojo importa debilitamiento

permanente, y no pérdida del sentido de la vista (Cámara del Crimen de la Capital, Fallos, T. 2,
p. 100). La extracción del globo ocular, como consecuencia de las lesiones, importa el
debilitamiento permanente de un órgano o sentido (Cámara de Apelación de Azul,
Jurisprudencia Argentina, T. 52, p. 277). La insuficiencia respiratoria nasal del lado izquierdo
importa debilitación permanente de la función respiratoria y subsume el hecho en el artículo 90
Ver Texto del Código Penal (Cámara del Crimen de la Capital, Sala 6ª, causa nº 5454 del 23 de
noviembre de 1979).

Debilitamiento permanente de un órgano. Importa debilitamiento del órgano de la

masticación la pérdida de cuatro dientes (Cámara del Crimen de la Capital, Fallos, T. 2, p. 109).
La fractura de los huesos de la nariz y una desviación del tabique con déficit funcional
respiratorio de carácter permanente, constituye lesión grave por debilitamiento permanente de
la salud (Suprema Corte de Tucumán, La Ley, T. 11, p. 662). En los órganos dobles con
función única, la pérdida de uno constituye debilitamiento de la función y no pérdida de ella
(Cámara de Apelación de Tucumán, Jurisprudencia Argentina, T. 12, p. 1015; Cámara del
Crimen de la Capital, Fallos, T. 2, p. 100).

La jurisprudencia ha tomado también en consideración la circunstancia que señalamos

al referirnos a las lesiones en general, según la cual es necesario remitirse al estado del sujeto
en el momento de producirse la lesión. La Cámara del Crimen de la Capital declaró que es
lesión grave la pérdida de un incisivo y un canino en una persona de 38 años a quien faltaban

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ya dos incisivos (La Ley, T. 14, p. 295; semejante: Sala 6ª, causa nº 9534, "Vizcarra, J. R.", del
27 de mayo de 1975).

Debilitamiento permanente de un miembro. La incapacidad funcional relativa de una

mano no puede considerarse pérdida del miembro (conforme: Cámara del Crimen de la Capital,
Jurisprudencia Argentina, T. 63, p. 1076. Declarando que la incapacidad absoluta constituye
debilitación permanente: Cámara del Crimen de la Capital, La Ley, T. 12, p. 905; Suprema
Corte de Tucumán, Jurisprudencia Argentina, T. 49, p. 750).

La ley, al proteger en singular cada miembro, da una mayor tutela penal a los órganos
de la locomoción y de la aprehensión. En efecto, mientras la pérdida de cada una de las partes
que constituyen un órgano es una lesión grave, cuando el órgano sólo se debilita, la pérdida o
total incapacidad funcional de un miembro es una lesión gravísima; la ley prevé ya como lesión
grave la debilitación permanente de un miembro. Así, pues, la debilitación permanente de los
órganos de la locomoción o de la aprehensión por la pérdida de un miembro o del uso de un
miembro, constituye lesión gravísima (véase R. C. NÚÑEZ D. p. argentino, cit., T. III, p. 208 y
nota 67). Queda así equiparada la protección de un miembro a la de un órgano o un sentido.

3. Una dificultad permanente de la palabra. Por dificultad de la palabra debe

entenderse el inconveniente para comunicarse con nuestros semejantes por medio del
lenguaje. La deficiencia puede ser de pronunciación o de emisión, de modo que lo que se dice
no resulte inteligible para los demás, o que lo sea con dificultad (ROJAS, NÚÑEZ). No bastan
pequeños defectos en la pronunciación, que pueden ser la consecuencia de la pérdida de un
diente, por ejemplo, fácilmente reparables con sólo proceder a la sustitución de la pieza perdida
(GÓMEZ). Califica, en cambio, la lesión, la perceptible pérdida del grado de percepción fonética
irreparable, que puede resultar, por ejemplo, de una alteración de los labios (NÚÑEZ) o la
disminución de la intensidad de la voz que produce una afonía no total o iscnofonía
(ODERIGO).

EUSEBIO GÓMEZ requiere, para que la lesión pueda ser calificada de grave, que no
sea posible el habla sin la realización de un esfuerzo (Tratado, cit., T. II, p. 174). La necesidad
de un esfuerzo da lugar, efectivamente, a una lesión grave; pero, como señala NÚÑEZ, el
criterio determinante del agravamiento no reside sólo en el esfuerzo para hablar, porque la ley
toma en cuenta todo lo que en forma persistente haya perjudicado la aptitud que poseía la
víctima para expresar sus ideas por la palabra hablada. Están comprendidos los trastornos del
lenguaje a que dan lugar cierto tipo de afasias o parafasias, en los cuales el individuo
pronuncia bien y sin esfuerzo las palabras, pero éstas no corresponden a la idea, y por querer
referirse a una cosa pronuncia el nombre que corresponde a otra (MOLINARIO, NUDELMAN).

4. Peligro para la vida del ofendido. La ley califica de grave la lesión cuando ella ha
puesto en peligro la vida del ofendido. En verdad que la expresión no es muy feliz, pues como
dice acertadamente MOLINARIO, todo aquello que cause una alteración fisiológica, por leve
que sea, es capaz de poner en peligro la vida de una persona. La severidad que por su
amplitud implica la norma, ha sido paliada por la interpretación que de ella han hecho la
doctrina y la jurisprudencia, al entender que no se trata del peligro potencial o posible, que
prácticamente hay en toda lesión, sino del peligro realmente corrido a consecuencia de ella
(CARRARA, Programa, cit., § 1441; NÚÑEZ, D. p. argentino, cit., T. III, p. 210; Suprema Corte
de Tucumán, La Ley, T. 15, p. 314 y Jurisprudencia Argentina, T. 66, p. 1042; Superior Tribunal
de Santa Fe, La Ley, T. 55, p. 438). Así, pues, no ha de deducirse el peligro para la vida del
ofendido de la naturaleza de la lesión, en abstracto, sino tomando en cuenta la constitución de
la víctima y el efecto que en el caso concreto ha causado el daño inferido. De donde se deduce
que idéntica lesión puede calificarse en ciertos casos de leve y en otros de grave. No se olvide
que nuestra ley no contempla la concausa.

Pero aun entendida de este modo la disposición legal, ella no deja de ofrecer
dificultades, pues el pronóstico de peligro para la vida del lesionado es siempre relativo. Al no
producirse la muerte, siempre quedará la duda en cuanto a si el peligro existió realmente o no.
Razón tenía CARRARA para alzar la voz en su crítica contra disposición análoga del Código
italiano (Programa, cit., § 1439). Suprimen la agravante los proyectos de 1937 (COLL y

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GÓMEZ) y 1960 (SOLER). La mantiene, definiéndola como el peligro inminente de perder la

vida, el Proyecto de 1941 (PECO). No nos parece que la fórmula de PECO cambie mucho las
cosas.

5. Inutilización para el trabajo por más de un mes. La inutilidad para el trabajo por más
de un mes es otra de las consecuencias tipificadas en el artículo 90 Ver Texto del Código Penal
argentino como lesión grave.

Esta referencia al tiempo de incapacidad para el trabajo, como índice para calificar las
lesiones, está contenida en los Códigos de la mayoría de los países, con variantes en cuanto a
su duración y a la manera de preverse el alcance de la incapacidad.

Dos son las fórmulas utilizadas para referirse a las actividades para las cuales debe
incapacitar la lesión: una la empleada por la ley argentina que contempla el trabajo, sin otra
especificación; la otra, adoptada por el Código italiano que sirvió de modelo y por los proyectos
argentinos de 1937, 1941, 1960 y 1979, precisa que la incapacidad ha de ser para dedicarse a
las ocupaciones habituales. El Proyecto de 1951 se refiere a las tareas habituales (art. 189).

RODOLFO MORENO sostiene la superioridad técnica de la fórmula adoptada por el

código vigente, que figura ya en los proyectos anteriores, porque si se entiende que la
incapacidad debe referirse al trabajo en general, la agravante no puede señalarse cuando el
sujeto puede trabajar en algo, mientras que si se refiere a ciertos trabajos, a los habituales de
la víctima, basta que esté impedido de realizar ésos, aunque pueda efectuar otros, para que la
calificación especial concurra. Tras esta interpretación de ambas fórmulas, concluye MORENO
en que la gravedad del delito derivada del mayor daño ocasionado, aparece cuando la
inutilización para el trabajo es general (El Código Penal, cit., T. IV, p. 35). Es ésta, por lo
demás, la opinión dominante en la doctrina y la jurisprudencia que interpreta la ley vigente, que
entiende que la ley no se refiere al trabajo habitual de la víctima, ni al que desempeñaba en el
momento de la lesión, sino al trabajo en general, que incluye a ambos (R. C. NÚÑEZ, D. p.
argentino, cit., T. III, p. 213; SOLER, D. p. argentino, cit., T. III, § 86, XII; Cámara del Crimen de
la Capital, Fallos, T. 2, p. 102 y Jurisprudencia Argentina, T. 19, p. 1048; Suprema Corte de
Tucumán, La Ley, T. 8, p. 395 y Jurisprudencia Argentina, T. 49, p. 750).

Compartimos la opinión general, en cuanto a los beneficios de adoptar la expresión

trabajo en el sentido genérico; pero no creemos que ella deba ser entendida como
imposibilidad para desempeñar actividad alguna, pues eso sólo ocurrirá en contados casos. La
mayor bondad de este modo de hacer referencia al tiempo de incapacidad, consiste en la
adopción de un criterio funcional, que se opone al económico. La ley ha querido referirse a un
período de tiempo de incapacidad, y no al perjuicio económico que pueda resultar de la lesión.
De este modo se elimina la objeción de que no se califica el hecho cuando se lesiona a un
rentista o a un obrero que está sin trabajo. Tampoco tiene significado el hecho de que el
lesionado perciba su remuneración habitual durante el tiempo de la incapacidad.

Para los intérpretes de la leyes que hacen referencia al trabajo habitual, a las
ocupaciones habituales o a las tareas habituales, se limita la naturaleza de la incapacidad, que
queda referida a las actividades reales del ofendido, en cuanto éste puede no realizar actividad
alguna o realizar una distinta de la que constituye habitualmente su modo de vivir. De suerte
que la tutela penal resulta más amplia al no atenerse únicamente a la naturaleza del resultado
lesivo. Tampoco en estos casos la protección penal atiende al perjuicio económico, sino a la
merma en las capacidades que, por profesión y aun por gusto, ejercitaba el lesionado. Ni
siquiera importa, a los fines penales, que la inutilidad haya reportado incluso ventajas
patrimoniales al lesionado, como por ejemplo, si el obrero manual impedido mejoró su situación
laboral al ser colocado como portero, con mayor remuneración que antes (QINTANO
REPOLLÉS, Tratado, cit., T. I, p. 729). Cuando la fórmula adoptada toma en cuenta las
ocupaciones habituales, comprende, también, la dedicación a actividades en las que la víctima
poco o nada pone de su parte, como por ejemplo, el oficio de modelo (MANZINI, Trattato, cit.,
Vol. VIII, p. 196). MAGGIORE incluye las actividades deportivas y cualquiera otras, con la sola
limitación de que sean lícitas (Derecho Penal, Bogotá, 1955, T. IV, p. 349).

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Creemos que las dos fórmulas empleadas para fijar la extensión de la incapacidad para
el trabajo, lógicamente interpretadas, no ofrecen marcadas diferencias, pues en mayor o menor
escala, con mayor o menor actividad física, cada cual tiene sus tareas habituales. Además,
como apunta correctamente SOLER, ha de entenderse la ley argentina como tomando en
cuenta, en primer lugar, la ocupación habitual, pero sin que obste para que concurra la
agravante el hecho de que la víctima no tuviera ninguna, en cuyo caso se considerará la
incapacidad general para el trabajo.

6. Deformación permanente del rostro. Se explica la calificación agravada de este

resultado, por ser el rostro la parte del organismo humano permanentemente ofrecida a la vista,
al través del cual se exteriorizan sentimientos y estados de ánimo. Es, también, el medio más
común de identificación humana. Se explica así que desde antiguo haya sido objeto de
particular tutela por la ley penal.

El resultado típico que comentamos ha dado lugar a más de una opinión divergente,
particularmente en lo que se refiere a su naturaleza, extensión y lugar, y al efecto que pueda
producir sobre terceros. Ha coadyuvado no poco a las dificultades la forma como estaba
prevista en el Código italiano que sirvió de modelo principal a los autores del Proyecto de 1891
(art. 121), del cual fue tomada la redacción de la ley vigente en este capítulo.

a. La ley italiana de 1889 contenía dos tipos de lesiones en la cara, a los que hacía
objeto de calificación agravada en distinto grado: "lo sfregio permanente del viso", al que incluía
entre las lesiones graves, y la "deformazione permanente del viso", resultado que estaba
previsto en la enumeración de las lesiones gravísimas (art. 372, 1º y 2º). El Código vigente
equipara ambos resultados en el tipo de las lesiones gravísimas: "la deformazione, ovvero lo
sfregio permanente del viso" (art. 585, 4º).

El sfregio tiene en el lenguaje corriente el característico significado de la herida inferida

en el rostro, con el deliberado propósito de dejar en él una cicatriz visible; es el "barbijo" o
"marca" de nuestra terminología popular y el "chirlo" de la española. Sin embargo, la
interpretación de los tribunales italianos le da el significado de una lesión que rompe el
equilibrio o perjudica la armonía o la belleza del rostro. La deformazione del viso supone una
modificación en el rostro que lo torna repugnante o desagradable por su disimilitud con la
distribución o proporción de las facciones en el rostro humano.

La identidad de los términos empleados por nuestra ley y los de la modalidad gravísima
del Código de ZANARDELLI, ha llevado a algunos autores a pretender requerir para la
deformación del rostro del Código argentino las mismas características que para la
deformazione italiana, lo cual supone un error. No obstante la similitud de las fórmulas
empleadas, en el Código argentino la deformación permanente del rostro está comprendida
entre las lesiones graves, en tanto que la ley italiana la situaba entre las gravísimas, elemento
de juicio importante para aumentar o disminuir las exigencias. Además hace notar SOLER que
la Comisión reformadora suprimió la exigencia contenida en el código en revisión, según la cual
era necesario que el ofendido quedara "notablemente deforme", supresión que es
sobradamente convincente para dejar aclarado que lo suprimido no puede ser lo requerido.

Resulta así que la previsión de nuestra ley comprende las dos de la ley italiana que
sirvió de modelo, dentro de la categoría de lesiones graves. La cualificación es la misma para
una deformación que cause una alteración apreciable de la armonía del rostro, ya sea que
provoque repulsión u horror, o que esto último no suceda. Así lo ha entendido también la
interpretación jurisprudencial (Suprema Corte de Tucumán, La Ley, T. 33, p. 606; Cámara del
Crimen de la Capital, Fallos, T. 2, p. 107).

La solución de la ley no parece totalmente justa, pues habiéndose inspirado la

clasificación de las lesiones en un criterio preponderantemente objetivo, no resulta del todo
ecuánime aplicar la misma pena en todos los casos de deformación del rostro. El escollo puede
salvarse merced a la escala penal amplia del artículo 90. Sin embargo, nos parece acertada la
distinción que hace el Proyecto de COLL y GÓMEZ, al situar la "señal" entre las lesiones
graves y la deformación permanente del rostro entre las gravísimas. Un criterio análogo sigue

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el Proyecto de 1960 (SOLER), al prever entre los tipos de lesión grave haber dejado una marca
indeleble en el rostro (art. 125) y entre los de lesiones gravísimas la deformación permanente
del rostro (art. 124). El Proyecto de 1951 sólo prevé la deformación permanente del rostro entre
las lesiones gravísimas (art. 190).

b. Ha suscitado dudas la extensión que ha de fijarse al rostro. Anatómica y

plásticamente, se denomina "cara" al espacio delimitado por el nacimiento del pelo, la barbilla y
ambas orejas. Sin embargo, la mayoría de la doctrina ha entendido que el sentido de la ley es
más amplio, y que han de considerarse comprendidos también las orejas y el cuello (RAMOS,
MOLINARIO, SOLER, ROJAS. En contra, excluyendo el cuello, NÚÑEZ, pero incluyendo los
daños en el frontal y los temporales). El criterio resulta lógico si se tiene en cuenta que la ley ha
previsto la agravante por razones estéticas y sociales, y no en virtud de una estricta
delimitación anatómica.

La jurisprudencia se inclina a considerar incluidas las orejas en la previsión legal, si

bien requiere que la amputación sea muy grande, de modo "que produzca un afeamiento que
atraiga necesariamente la atención" (Cámara del Crimen de la Capital, Jurisprudencia
Argentina, T. 32, p. 1162; íd., T. 7, p. 225). Ha excluido, en cambio, el cuello (Cámara del
Crimen de la Capital, Jurisprudencia Argentina, T. 31, p. 321).

Es necesario tomar en cuenta en este aspecto las condiciones personales de la

víctima, pues parece innecesario decirlo, no es lo mismo una cicatriz en la cara de un hombre
que en la cara de una mujer. No puede olvidarse, tampoco, que la mujer lleva comúnmente al
descubierto el cuello y la parte superior del pecho, por lo cual una marca visible en tales sitios
equivaldría para ella a una lesión permanente del rostro (MOLINARIO). También ha de tomarse
en cuenta la edad de la víctima y, en algunos casos, la profesión, ya que no ha de perderse de
vista el criterio que inspira la ley.

Una decisión antigua pero muy juiciosa, del 12-7-1892, dice QINTANO RIPOLLÉS
refiriéndose a la jurisprudencia española, encareció tomar en cuenta la edad, sexo y otras
circunstancias tan decisivas en la materia de deformación o fealdad. Pero lo cierto es que tales
elementos de juicio apenas si se registran, en los considerandos de la mayoría de las
sentencias, en los que suele predominar la tónica objetiva, que igual valora la cicatriz en la
comisura del labio de un bigotudo carabinero que en el de una estrella de la pantalla. Esta
crítica no significa, naturalmente, que el tipo de deformidad quede reservado al bello sexo,
como lo estuvo en el viejo Código austríaco (en § 1326), haciendo bueno el adagio relativo al
"hombre y el oso", pero sí que tales realidades individuales y aun sociales deban valorarse con
el tacto y la relatividad que merecen (Tratado, cit., T. I, p. 735).

c. La deformación del rostro ha de ser permanente, término al que debe darse análogo
significado que en los demás casos empleado por la ley para referirse a este tipo de lesiones.
Pero el problema es aquí más complicado, pues se trata de cicatrices que pueden evolucionar
notablemente en un período de tiempo relativamente breve, después de la total curación de las
heridas. Es, pues, de suma importancia el momento en que se hace el pronóstico médico, si
bien los magistrados podrán hacer comparecer a la víctima cuantas veces lo juzguen
conveniente para apreciar por sí el estado de deformación del rostro, puesto que se trata, como
lo hemos dicho ya, de un juicio estético y social. No sería criticable que un juez postergara
prudentemente su sentencia, si considera que no ha sido posible formar todavía un juicio
definitivo, en razón de la no completa cicatrización de las heridas.

En el caso particular de la deformación del rostro, se hace necesario recalcar la

carencia de influjo que tienen en la cualificación del hecho las mejoras que la víctima pueda
experimentar por obra de una hábil intervención quirúrgica. Así lo ha resuelto la jurisprudencia.
Un fallo de la Suprema Corte de Tucumán declaró que la extirpación operatoria de un ojo
importa deformación del rostro, a pesar de la recuperación de las condiciones estéticas por
medio de la cirugía y del aditamento de una pieza anatómica de cristal (La Ley, T. 24, p. 612;
íd., T. 20, p. 163; Jurisprudencia Argentina, T. 76, p. 570). En el caso habría, también,
debilitamiento permanente de un sentido (supra, II, 2-, 2.; véase también, Cámara del Crimen

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de la Capital, Sala de Cámara, causa nº 2914, "Navarro de Droguett, H. N.", del 31 de octubre
de 1969, con expresa referencia a que la ley no exige "perpetuidad" en la deformación).

LESIONES GRAVÍSIMAS (ART. 91)

La diferencia esencial entre las agravantes del art. 90 y las del arto 91 es la que existe
entre el debilitamiento y la pérdida de una función vital, de un sentido o de una capacidad
(Soler, op. cit., p. 137).

El artículo 91 del Código Penal argentino, amenaza con reclusión o prisión de tres a
diez años las lesiones gravísimas: si la lesión produjera una enfermedad mental o corporal,
cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la pérdida de un
sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro, de la palabra o de la
capacidad de engendrar o concebir.

1. Enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable. Al referirnos al

debilitamiento de la salud como lesión grave, señalamos la diferencia entre estado de debilidad
y estado de enfermedad; esta última supone una alteración más o menos grave del organismo,
en virtud de un proceso patológico. La ley se refiere expresamente a enfermedad mental o
corporal.

La enfermedad es un proceso patolcígico claramente definido que no puede

confundirse con una simple debilitación.

La enfermedad, para que el hecho se adecue a la previsión del artículo 91, ha de ser
cierta o probablemente incurable. Ha hecho bien el legislador en utilizar tales palabras, pues la
absoluta certeza de que una enfermedad es incurable nunca puede tenerse, siendo suficiente
que la enfermedad producida sea considerada incurable. MANZINI afirma que la decisión
puede fundarse en el convencimiento del juez, basado en lo que suele ocurrir en casos
análogos.

Y es ciertamente incurable cuando la ciencia no cuenta con medios para sanarla; es

probablemente incurable cuando su curación puede producirse como una circunstancia
excepcional (Creus, "Derecho ... ", p. 111).

A menudo ocurrirá que, aun curada la enfermedad, persiste o queda, como secuela
definitiva, un debilitamiento de la salud. En tal caso, se configura una lesión grave.

Es posible que luego de la sentencia definitiva que califica de incurable la enfermedad,

una conquista científica la torne curable. Piensa RICARDO C. NÚÑEZ, y compartimos su
opinión, que podría ser necesario revisar la cosa juzgada, siempre que se esté frente a un
"nuevo hecho", pero no lo será, en cambio, cuando se trate de una simple reconsideración
científica del caso, que no tenga ese fundamento (Derecho penal argentino, cit., T. III, p. 222).

En cambio, la muerte sobreviniente en las mismas circunstancias, no da lugar a

modificación de la sentencia, por hipotético homicidio, porque al trazar la ley una figura que
implica la producción de un estado de enfermedad crónica incurable, ya absorbe la hipótesis de
que ulteriormente muera el sujeto a consecuencias de esa enfermedad (SOLER, R. C.
NÚÑEZ).

2. Inutilidad permanente para el trabajo: Se da en aquellos casos en los cuales la

prolongación en el tiempo y el diagnóstico indican la probabilidad de que la víctima no vuelva a
su estado de eficacia laboral en toda su vida. Según Creus la ley no se refiere a la supresión
total de toda capacidad laboral, sino que es suficiente la incapacidad respecto de una
determinada tarea que realizaba el sujeto, aunque pueda realizar otras. Con un criterio opuesto
se afirma que debe darse una inutilidad para cualquier clase de trabajo, y que no bastaría la
inutilidad para el trabajo que habitualmente ejercía la víctima (Molinario, op. cit., p. 253, Fontán
Balestra, op. cit., p. 99).

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3. Pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro o del uso de un órgano o

miembro. Ya conocemos la significación jurídica de las palabras "sentido", "órgano" y
"miembro", empleadas también en el artículo 90, que hemos comentado (supra, II, 2-, 2.).

En los casos de órganos gemelos, no ha de entenderse la pérdida de uno de ellos

como pérdida del órgano o sentido, hipótesis que caería dentro de la previsión de
debilitamiento. La pérdida de un ojo, de la facultad auditiva de un oído, o de un riñón, no es
para nuestra ley pérdida, sino debilitamiento del órgano o sentido, y por lo tanto lesión grave,
en cuanto no produzca otra de las consecuencias previstas en el artículo 91. En cambio la
pérdida de un miembro o del uso de un miembro, aun cuando ellos forman parte de un órgano,
que sólo se debilita, constituye lesión gravísima, porque la ley tutela cada miembro por
separado, tanto en su debilitamiento como en su pérdida física o de uso (véase lo dicho supra,
II, 2-, 2.). De donde resulta que el debilitamiento de un miembro constituye lesión grave, lo
mismo que el debilitamiento de los dos y, en ambos casos sólo se produce debilitamiento de un
órgano. En cambio, la pérdida de un miembro o de su uso constituye lesión gravísima, aun
cuando sólo se traduzca en el debilitamiento de un órgano.

La ley se refiere aquí también al uso de un sentido, de un órgano o de un miembro,

refirmando así la doble comprensión del aspecto anatómico y funcional. Por eso ha de
entenderse la función a la cual el órgano, sentido o miembro, está destinado, en su actividad
normal o, cuando menos, igual a la que el sujeto era capaz de desplegar en el momento de
serle inferida la lesión. Así, se dirá que hay pérdida del uso de la vista cuando ésta se reduce a
la sola percepción de formas (ODERIGO, SOLER). En términos generales, es posible que el
sentido, órgano o miembro mantengan su integridad anatómica, pero resulten inútiles para
desempeñar la función a la que están destinados, lo cual puede apreciarse con claridad en los
casos de parálisis.

4. Pérdida de la palabra. No son necesarias mayores explicaciones a este respecto.

Por palabra ha de entenderse la capacidad de comunicarnos en forma oral con nuestros
semejantes. Ello puede provenir de la pérdida de alguno de los órganos menores que
concurren a la función del lenguaje (labios, lengua, etc.), o bien de su ineficacia, como ocurre
en los casos de completa afonía.

5. Pérdida de la capacidad de engendrar o concebir. Prevé la ley la inutilización de los

órganos genitales del hombre y de la mujer para la procreación. También en este caso puede
tratarse de la supresión anatómica de órganos (pérdida de ambos testículos, extracción o
destrucción de los ovarios, sección del miembro) o de incapacidad funcional, la que puede
resultar de heridas localizadas fuera de los órganos genitales, como ocurre con ciertas lesiones
en la médula.

En este caso, es necesario tener presente que es posible una aparente excepción al
principio general, que a los efectos de apreciar el resultado se remite al estado del ofendido en
el momento de serle inferida la lesión. En efecto, un niño de pocos años no posee la capacidad
de engendrar, por inmadurez de los órganos correspondientes; sin embargo, su castración
constituye lesión gravísima, ya que existe en potencia esa capacidad, siendo la incapacidad
preexistente temporaria y biológicamente natural.

ARTICULO 92

En el artículo 92 se determina como agravante para las lesiones tipificadas en los

artículos anteriores, la concurrencia de alguna de las circunstancias previstas en el art. 80 para
calificar el homicidio. Al respecto, la ley fija la escala penal pero no la especie de pena, por lo
que debe entenderse que se remite a las especies de pena establecidas en los arts. 89, 90 Y
91.

ARTICULO 93

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En este artículo se fija que las lesiones, cualquiera sea su gravedad, se atenúan si el
autor se encontrara en un estado de emoción violenta que las circunstancias hicieren
excusable.

La concurrencia, en una misma lesión, de la atenuante de emoción violenta con alguna

agravante del art. 80 ha sido resuelta con diferentes criterios. Una postura calificó el caso como
un concurso o conflicto de leyes penales coexistentes, y lo resolvió siguiendo el principio de la
ley o tipo más benigno (art. 2°, Cód. Penal), correspondiendo aplicar el arto 93 (Soler, op, cit.,
p. 144; Creus, "Derecho .. ,", ps, 85/87, Donna, op. cit., ps. 181/182). Por su parte Núñez
considera que se trata de un concurso ideal (art. 54, Cód, Penal), ya que un solo hecho de
lesiones cae bajo más de una sanción penal por la concurrencia en él de una circunstancia
subjetiva, como es la emoción violenta, y una de las circunstancias agravantes, por lo que
correspondería aplicar el art. 92 (Núñez, op. cit., ps. 55/56).

LESIONES CULPOSAS (ART. 94)

De conformidad con el sistema del Código de tipificar las figuras culposas en forma
específica, en el art. 94 se establece la figura de lesiones culposas.

. Como se ve, la ley, siguiendo el sistema adoptado para la descripción de tipos

culposos autónomos, enumera en cada caso las causas determinantes del obrar culposo.

1. La figura culposa reduce a un común denominador penal todos los grados de las
lesiones dolosas, también las agravadas por el vínculo, lo que resulta lógico porque, aun
reconociendo la marcada significación del aspecto objetivo en el delito de lesiones, el reproche
de circunstancias que determinan un mayor desvalor del hecho resulta inconciliable con la
naturaleza de la culpa.

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo: También puede ser cualquier persona, por lo que se trata de un sujeto
pasivo simple.

c) Acción típica: La conducta del sujeto activo debe ser violatoria de un deber de
cuidado (La jurisprudencia consideró que el delito imprudente involucra siempre un cuidado
debido cuya omisión constituye el núcleo de su tipicidad. Asimismo, explicó que la medición d
esa diligencia debida depende de elementos circunstanciales de personalidad, tiempo y lugar, y
que para averiguar si una persona ha infringido la norma de cuidado es preciso determinar cuál
es el cuidado objetivamente exigible a ese individuo concreto (CNCasación Penal, sala II,
2000/04/28, "S"., F", La Ley, 2000-E, 345 - DJ. 2000-3-802).

Las mismas conductas que fundamentan la imputación de un homicidio a título de

culpa, son las que fundamentan la imputación de la lesión culposa. Por lo tanto, la conducta
culposa prevista en este artículo es comprensiva de los conceptos de imprudencia, negligencia,
impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, con
los mismos alcances ya comentados en el art. 84, con la diferencia de que el resultado será un
dañoo en el cuerpo o en la salud de otra persona, cualquiera que sea su gravedad (Creus,
"Derecho…", p, 87; Soler, op, cit., p 145).

d) Resultado: El resultado requerido en la figura es el daño en el cuerpo o en la salud

del sujeto pasivo. Las lesiones pueden ser leves, graves o gravísimas, con los mismos
alcances comentados en los arts. 89, 90 Y 91.

e) Consumación: El delito se consuma con las lesiones sufridas por la víctima.

Obviamente no es posible la tentativa, que resulta inadmisible en los delitos que no son
dolosos.

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MÓDULO 1

Se puede percibir muy fácilmente como las lesiones leves culposas (art. 94) prevé una
pena mayor a la dolosa, lo cual resulta harto incongruente pues de lo contrario podría pensarse
que hay mayor nivel de injusto en el delito culposo.

Por su parte mediante la Ley N° 27.347 sancionada el 6/1/2017 se estableció una

normativa especial (ARTICULO 94 BIS) para los casos que las lesiones culposas sean
cometidas mediante la conducción imprudente de un automotor. Sin perjuicio de ello la norma
omite establecer su aplicación en los casos de lesiones leves culposas cometidas mediante tal
conducción imprudente. Se entiende que en dicho caso la norma aplicable sería la del artículo
94.

EL HOMICIDIO Y LAS LESIONES EN RIÑA (ART. 95)

1 – ACLARACION PREVIA:

La nota característica de la figura es el desconocimiento de quién ha sido el autor del

resultado dañoso. De ello resulta la escala privilegiada en relación con el homicidio y las
lesiones dolosas. Es esta incógnita sobre quién es el autor del resultado dañoso la que creó la
disyuntiva en el legislador de someter el hecho a los principios generales y dejarlo impune, o
atender a principios que, como quiera se los llame, son formas residuales de la responsabilidad
objetiva, castigando a todos por el hecho causado en la medida en que hayan ejercido
violencia sobre la persona de la víctima (Fontán Balestra, op. cit., ps. 106/107).

2 – Bien jurídico protegido:

En esta figura el bien jurídico protegido es la vida humana, atento al resultado de

muerte previsto en la norma, y también la incolumidad de la salud (física o psíquica) de la
persona, en virtud del resultado de lesión también previsto. Se trata de un delito contra las
personas.

La riña es acontecimiento recíproco, por vías de hecho (conformes: GÓMEZ, Leyes

penales, cit., T. II, nº 522, p. 135; ODERIGO, Código Penal, cit., nota 398). Aun cuando la ley
no lo diga, como lo hace el artículo 408 del Código Penal español, la confusión y el tumulto son
características de la riña y tal requisito resulta en nuestra ley del elemento negativo por el que
debe ignorarse quién es el autor de la muerte o la lesión (QUINTANO RIPOLLÉS Tratado, cit.,
T. I, p. 315). En el Proyecto de 1960 (SOLER) se define correctamente la riña como
acontecimiento recíproco y tumultuario en el que intervienen tres o más personas (art. 138).

La agresión es el acometimiento de varios contra otro u otros que se limitan a

defenderse pasivamente (parando golpes, huyendo), ya que cuando la defensa es activa
estamos en presencia de una riña

En la agresión hay acometimientos de unos, también por vía de hecho, y pasividad o

actos de defensa de otro u otros (ODERIGO, NÚÑEZ, CARRARA).

Tanto la riña como la agresión han de ser espontáneas, requisito que excluye la
concurrencia de voluntades que pueda configurar alguna forma de participación. Esa
espontaneidad debe caracterizar la riña o agresión en sí misma.

3 – ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo objetivo:

a) Sujeto activo: será quien participó en la riña o agresión y ejerció violencia sobre el
ofendido, siempre que no constare quién causó la muerte o las lesiones. El simple partícipe de
la riña o agresión tampoco resulta punible en tanto no haya ejercido sobre el ofendido una
directa violencia física (Soler, op. cit., ps. 153 y 156; Molinario, op. cit., p. 267; Fontán Balestra,
op. cit., p. 103), no siendo suficiente a dichos efectos la conducta de increpar u ofender al que

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

resulta víctima. Explica Molinario que para que se configure el delito de homicidio o lesiones en
riña es indispensable que intervengan en la riña más de dos personas, pues esta figura tiene
lugar cuando no resulta posible determinar quién fue el autor de las lesiones o la muerte. De
intervenir sólo dos personas, explica, al resultar una víctima la otra sería el autor.

Del modo como el hecho está previsto en el artículo 95 del Código Penal argentino, el
delito es el homicidio o las lesiones; la riña en sí misma no es punible; tampoco lo es participar
en la riña o agresión de la que resultare muerte o lesiones, si el autor de estas es identificado;
ni siquiera para los que ejercieron violencia sobre la persona de la víctima. Individualizado el
autor de las lesiones o de la muerte, la conducta de los demás que participan en la riña es
atípica. La acción punible por la disposición que comentamos consisten en participar en una
riña o agresión de dos o más personas, de la que resulte muerte o lesiones, sin que se sepa
quién es el autor, y ejercer violencia sobre la persona de la víctima.

Creus afirma que si bien en el caso de la riña se requiere la intervención de un mínimo

de tres personas, en el caso de la agresión deben intervenir por lo menos cuatro. Explica que si
uno es agredido, los atacantes deben ser tres ("más de dos"), pues son éstos quienes toman
parte en la agresión. Con un criterio diferente, en lo concerniente a la agresión, se ha escrito
que se requiere la intervención de dos victimarios contra un ofendido (Chiappini, op. cit., p.
923).

Tal como está prevista la figura del homicidio o las lesiones en riña, resulta innegable
una presunción de autoría, puesto que la ley se aparta aquí de los principios comunes de la
culpabilidad, y tiene por autores a los que hayan ejercido violencia sobre la persona de la
víctima. De modo que la responsabilidad por la violencia se pasa ope legis a la responsabilidad
por las lesiones o la muerte, aunque la pena sea sensiblemente menor que la que corresponde
a las figuras dolosas de estos delitos.

Sobre esto dice JUAN P. RAMOS: El código pena únicamente a los que ejercieron
violencia sobre la persona del ofendido. Sin embargo, cuando la riña es realmente numerosa y
hay dos grupos de hombres en pelea, es muy difícil establecer quiénes son los que pusieron
mano o ejercieron violencia sobre la persona del ofendido. Acaso pudo producir la muerte, en
defensa del grupo, quien no ejerció violencia sobre la persona. Acaso el arma, por un
movimiento producido por otro del mismo grupo, pudo desviarse y dañar a la víctima, no
obstante estar destinada a otra de las personas. Sin embargo, como no se sabe quién es el
autor o autores, la ley castiga a los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido
(Curso, cit., T. V, nº 114).

Piensa SOLER que esa presunción de autoría se encuentra atenuada porque la ley exige que
el sujeto haya ejercido violencia sobre la persona del ofendido, y de ello resulta sumamente
improbable que sea imputado con injusticia cualquier sujeto.

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona involucrada en la riña o agresión, sobre
la que se hubiera ejercido violencia. Con un criterio diferente sostiene Creus que el tipo no
indica la necesidad de que los daños, como consecuencia de la riña o agresión, recaigan
precisamente sobre uno de los intervinientes, ya que, según dicho autor, pueden producirse
sobre un tercero extraño (así menciona como ejemplo el caso del curioso que mira la riña
desde la vereda de enfrente y recibe un proyectil disparado por uno de los contendientes) y
explica que la atribución de responsabilidad permanecerá en los mismos términos (Creus,
"Derecho ... ", p. 91). Contra esta postura puede objetarse que la aplicación de esta figura no
tiene lugar solamente cuando se desconoce la identidad del autor, sino también cuando las
lesiones o la muerte han tenido lugar en riña o agresión en que varias personas han ejercido
violencia sobre la víctima, lo que no tendría lugar en el supuesto precedente. Y recuérdese, en
este sentido, que sólo se tendrá por autores a aquellos intervinientes de la riña o agresión que
hayan ejercido violencia sobre la persona del ofendido.

c) Acción típica: No es matar o causar lesiones, sino ejercer violencia sobre alguien.
Esta acción sólo es típica en caso de que de la violencia ejercida resulten lesiones o muerte,
sin que se sepa quién es el autor.

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MÓDULO 1

d) El resultado típico y la relación de causalidad: Es requisito para la configuración del

tipo que resulte, de la riña o agresión, muerte o lesiones. Este resultado típico debe haberse
originado en las violencias que se hayan ejercido durante la riña o agresión, quedando fuera
del tipo las consecuencias que tuvieron su origen en una actividad extrai1a a la riiia o agresión,
al igual que las que se producen con motivo u ocasión de la riña pero sin relación con las
violencias que se desplegaron en ella (p. ej., ataque cardíaco)

Tipo subjetivo:

En lo que concierne al aspecto subjetivo del tipo, se exige una intervención dolosa en la
riña o agresión, lo cual implica haber quedado intervenir en ellas desplegando violencia sobre
otro. La doctrina insiste en la indeterminación de la finalidad de los agentes, quienes deben
actuar queriendo desplegar violencia pero sin proponerse en conjunto ningún resultado
concreto; además se exige la espontaneidad de la riña o agresión, que importa la ausencia de
toda pre ordenación de disponer la actividad para el logro de un determinado resultado

DUELO

ACLARACION PREVIA

El duelo es el combate singular con previa determinación de las circunstancias en que

ha de realizarse y por motivos de honor (Soler, op. cit., p. 157.).

En nuestro sistema penal el duelo se encuentra legislado como un delito de excepción,

pues se acuerda una suerte de privilegio a quienes maten o lesionen a otro en esas
circunstancias.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La ubicación sistemática de este delito muestra que el fundamento de su punibilidad reside en

el peligro que entraña para las personas (SOLER, op. cit., p. 158). Hay otra postura que
sostiene que la concertación del duelo regular, independientemente de los resultados que
constituyen claramente un delito contra la vida o la integridad física de las personas, es un
delito contra la administración (Molinario, op. cit., ps. 278/2790).

DUELO REGULAR

El art.97 del Cód. Penal castiga a los que se batieren en duelo con intervención de dos
o más padrinos, mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las demás condiciones del
desafío.

ESTRUCTURA TIUPICA

TIPO OBJETIVO

a) Sujeto activo: Son quienes se baten a duelo. Estamos en presencia de un caso de

codelincuencia necesaria. La ley no indica cuál es el número de combatientes, pero la mayoría
de la doctrina entiende que debe tratarse ele una lucha entre dos personas. La lucha entre más
de dos personas es riña y no duelo.

b) Sujeto pasivo: No se requieren características especiales. No obstante, recuérdese

que la incriminación del duelo radica en el peligro general para las personas, incluso la del
propio duelista. Por lo tanto si las lesiones son mutuas los sujetos pasivos podrían ser ambos.

c) Acción típica: Es batirse a duelo. Como se dijo por duelo se entiende el combate con
armas entre dos personas, suscitado a raíz de una cuestión de honor, predeterminado en sus
condiciones y supervisado en su desarrollo por terceros.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARMAS

El duelo es un combate con armas, por lo que no es aplicable esta figura a un combate
de puño aunque esté previamente concertado. Se exige que se trate de armas propias, que por
su naturaleza esté destinada al ataque o a la defensa activa o que, aun no teniendo
específicamente ese destino, pueda utilizarse como tal (cuchillo de trabajo).

REGULARIDAD DEL DUELO. INTERVENCION DE PADRINOS

El duelo es regular cuando las armas a emplear han sido elegidas y las condiciones
(lugar, tiempo, modalidades) predeterminadas por padrinos mayores de edad, que actúan como
representante de cada uno de los combatientes.

Se exige la actuación de los padrinos en la ejecución del duelo, lo cual comprende su

presencia en el combate.

CAUSA DE HONOR

El duelo no es tal, cuando el desafío no está motivado por una causa de honor,
requisito no exigido por la ley pero que la doctrina requiere, atendiendo al concepto histórico de
duelo y de la interpretación que se hace del art. 100 donde se establece una especialidad para
el caso de que el motivo sea pecuniario.

Se entiende que existe una causa de honor cuando el desafío tiene por objeto reparar
cualquier ofensa constituida por un delito contra el honor o cualquier falta grave contra la
consideración debida a la persona en el trato social, aunque no asuma carácter delictuoso.

CONSUMACION

El delito se consuma con el inicio de la lucha, cuando tiene lugar el peligro para las
personas, motivo de la incriminación es decir, una vez que las partes hayan entrado en acción
usando sus armas en contra del adversario o esperando o rechazando el ataque.

TENTATIVA

Hay parte de la doctrina que Entiende que la tentativa de duelo no es punible. Explica
Soler, a favor de esta postura, que es preciso considerar que ciertas acciones, no obstante ser
preparativas o auxiliares del duelo, no son punibles, salvo si se dan ciertas condiciones.

Otro argumento para sostener este criterio es que se trata de un delito de peligro y por
ello la tentativa en estos casos constituye un peligro remoto.

PARTICIPACION

En los casos de duelo regular, la aplicación de los principios generales de la

participación ha sido implícitamente suspendida. Siendo esencial la intervención de padrinos
para que el duelo sea regular y, en consecuencia, para que el hecho de las lesiones u
homicidio sea atenuado, resultaría contradictorio castigar al partícipe cuya presencia la ley
reputa necesaria para atenuar la escala penal.

DUELO IRREGULAR

La irregularidad puede provenir de la falta de padrinos, de que éstos no sean mayores

de edad, de las condiciones en las que se conviene el duelo (p, ej" con disparidad de armas) y
de la forma en que éste tiene lugar. Se trata de una pelea común, en la cual cada combatiente
responde por los resultados que causa; el que matare a su adversario es punible con la pena

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MÓDULO 1

señalada para el homicidio (inc. 1°) Y el que causare lesiones con la pena que corresponda a la
gravedad de éstas (inc. 2°). La particularidad es que quien no causa lesiones ni muerte (inc. 3°)
resulta punible con una escala penal que resulta superior a la de la agresión con armas del
tercer párrafo del art. 104.

PARTICIPACION

Se aplican los principios comunes o generales sobre participación. Frente a esta

opinión hay una contraria sostenida entre otros por Donna, que entiende que el duelo irregular
es un delito especial en el cual se remite al homicidio o a las lesiones sólo ad poenam (no ad
delictum) y al igual que en el duelo regular resultan inaplicables las agravantes o atenuantes
comunes de estos delitos, y no hay razón para que a los partícipes del duelo irregular (p. ej.,
directores del lance) no les alcance la misma impunidad que rige en el duelo regular. Agrega el
autor de referencia que aun ante la falta de padrinos intervienen otras personas que son útiles
a los fines de evitar la producción de daños mayores, cuya actuación sumamente beneficiosa
hace aparecer como correcto sostener su impunidad.

CONSUMACION

También el delito se consuma con el inicio del combate

INSTIGACION A BATIRSE EN DUELO

ESTRUCTURA TIPICA

Elemento Objetivo:

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera, siempre que sea un tercero extraño a los
posibles duelistas, y no revista el carácter de protagonista.

b) Sujeto pasivo: No requiere características especiales.

c) Acción típica: Debe consistir en determinar a provocar o aceptar batirse a duelo a

quien no está determinado, pues si no basta para constituir este delito el consejo del padrino,
que es impune, será necesario que esa determinación tenga el "sentido de insistencia, de
amenaza, de coacción moral por causa caballeresca, muy semejante a la que se ejerce al
amenazar con el deshonor y el descrédito".

Elemento Subjetivo:

La instigación a provocar o aceptar un duelo debe ser una verdadera incitación

dolosamente dirigida; no lo es el consejo ni la opinión ni la insinuación.

CONSUMACION

Para la postura mayoritaria, la instigación se reprime aunque no haya producido efectos,

consagrándose una excepción a todas las reglas de instigación.

TENTATIVA

De acuerdo al criterio de esta última postura, no sería posible la tentativa.

INCITACION POR DESACREDITACION

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo:

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: A diferencia de la instigación que vimos con anterioridad, aquí puede
ser autor cualquiera, tanto un tercero como el desafiante cuyo desafío se ha rehusado, o el
ofensor que cuenta con ser desafiado.

b) Sujeto pasivo: No requiere características especiales

c) Acción típica: Consiste en desacreditar públicamente a otro por no desafiar o por

rehusar un desafío. Esta figura también es conocida como "vilipendio por causa caballeresca" y
como "coacción moral al duelo". La figura exige una publicidad de la ofensa.

Tipo Subjetivo

La desacreditación, al igual que la instigación prevista en el mismo artículo, es un

hecho intencional o doloso.

CONSUMACION

El hecho se consuma con la referencia desacreditación hecha públicamente, sin que se

requiera resultado alguno. Los resultados no hacen más que agravar la punibilidad.

TENTATIVA

No es concebible la tentativa.

DUELO POR OBJETO INMORAL (ART. 100)

Como ya se adelantara, el acto de retar a duelo, por regla, no es punible. Pero este
artículo, esencialmente en el inc. 1, es una clara excepción a dicho principio, que tiene lugar en
los supuestos en que el móvil es inmoral o comprende un interés pecuniario,
independientemente de la verificación del duelo.

El duelo es subjetivamente irregular, pues su irregularidad se basa en el propósito

perseguido por el sujeto activo (el interés pecuniario ti otro objeto inmoral).

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser tanto quien se va a colocar en situación de combatiente

como el que, no tratando de colocarse en tal situación, da causa al desafío entre terceros.

b) Sujeto pasivo: No requiere características especiales.

c) Acción típica: existen dos supuestos. Provoca el desafío el que reta o se hace retar a
duelo; da causa al desafío quien, teniendo en vista el logro del fin inmoral, coloca a una
persona en situación de retar a duelo a él o a un tercero.

Tipo Subjetivo

El delito es eminentemente doloso. A ello debe sumarse el móvil pecuniario u otro inmoral, que
es lo que caracteriza a esta figura y motiva su punibilidad.

Por interés pecuniario se entiende cualquier ventaja patrimonial (el deudor que busca
liberarse de su obligación).

CONSUMACION

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

En la provocación, el hecho se consuma con la formulación del reto y no es necesario

que se produzca el duelo. Es suficiente con la provocación para que el delito quede
configurado.

En el segundo caso -"dar causa" a un desafío-, el hecho se consuma con la

formulación del reto por parte de la persona a quien se puso en trance de formularlo.

DESLEALTAD EN EL COMBATE (ART. 101)

Es otro supuesto de duelo irregular, que se refiere a la conducta de los combatientes

que faltaren, en daño de su adversario, a las condiciones pactadas por los padrinos.

Al ser el duelo una lucha con reglas preestablecidas, su transgresión lo vuelve irregular,
siempre que sea en daño del adversario.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Es el combatiente o duelista que viola las condiciones del duelo
estipuladas.

b) Sujeto pasivo: El otro duelista. adversario de quien viola las condiciones del duelo.

c) Acción típica: Consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios o

combatiendo con modos que violan las condiciones del duelo estipuladas por los padrinos y
conocidas por los combatientes. La figura supone un duelo regular, pues no se la puede
cometer en el duelo irregular. en que falta el pacto sobre las condiciones del combate

d) Resultado: Es un delito de resultado, pues se requiere la causación de lesiones o

muerte por medio de una conducta desleal. a la que ya se hiciera referencia.

Tipo subjetivo

Se requiere dolo. El duelista que transgrede las condiciones pactadas debe saber que lo hace
en daño de su adversario.

CONSUMACION Y TENTATIVA

No basta la mera infracción de las condiciones pactadas, pues ésta debe traducirse en daño
del adversario, produciéndole lesiones o la muerte. Y considerando que se trata de un delito de
resultado, la tentativa quedaría configurada con la deslealtad en el combate, sin que se haya
producido el daño requerido en el tipo.

ALEVOSIA DE LOS PADRINOS (ART. 102)

Es otro supuesto de duelo irregular, en virtud de la conducta observada por los

padrinos. Consiste en cualquier ocultación de la disparidad de las condiciones de las armas, en
virtud de la que uno o ambos duelistas se baten en condiciones distintas a las supuestas, de
modo que sea posible causar al adversario un daño mayor al normalmente esperado. Es
alevoso el comportamiento de los padrinos que somete a los dos duelistas a mayores riesgos
recíprocos que los esperables por ellos de conformidad con las armas elegidas y las
condiciones pactadas.

CONSUMACION

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Para que el delito se configure es necesario que se ocasione un daño o la muerte a

alguno de los adversarios o a ambos.

TENTATIVA

Creus opina que el mero hecho de que se pacten condiciones alevosas no consuma el
delito, ni constituye un acto ejecutivo; el acto ejecutivo se dará recién cuando el modo o el
medio alevoso se utilicen en la ejecución del duelo sin que se produzca un resultado dañoso,
pues entonces surge el peligro de daño; trátese de una tentativa que pasa a ser delito
consumado cuando el daño se produce.

CONCERTACION DE DUELO A MUERTE (ART. 103)

El duelo a muerte es un supuesto de cluelo regular. De hecho, la responsabilidad de los

duelistas no es alterada por tratarse de un duelo concertado de este modo. La particularidad de
este artículo es que establece que la intervención de los padrinos sí resulta punible en esta
modalidad de duelo.

La punibilidad de los padrinos tiene su fundamento en que, concertando un duelo a

muerte, violan la confianza que en su gestión deposita la ley.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La figura alcanza únicamente a los padrinos que intervienen en el

duelo concertado a muerte.

b) Sujeto pasivo: Son los combatientes.

c) Acción típica: Consiste en concertar el duelo a muerte o en condiciones tales que de

ellas debiere resultar la muerte.

d) Resultado: La figura del arto J 03, al igual que las demás que se refieren al duelo
regular, es una figura de peligro. La muerte de alguno o de los dos combatientes agrava la
punibilidad del delito previsto en este artículo.

Tipo Subjetivo

La concertación requiere el dolo directo, es decir, querer que el duelo se realice a

muerte o en condiciones de las que debiere resultar la muerte.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Creus al plantear que la consumación tiene lugar con la concertación, para la que se establece
la pena de multa. Por ello la tentativa, según este autor, no parece posible

ABUSO DE ARMAS

El art. 104 castiga, bajo el título de abuso de armas, el disparo de arma de fuego contra una
persona y la agresión con arma. Estos son delitos cuya incriminación atiende al peligro que
implican para la integridad de las personas.

DISPARO DE ARMAS (1ER PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TÍPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La acción típica puede ser realizada por cualquier persona.

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquiera.

c) Acción típica: La acción típica propiamente dicha consiste en disparar un arma de

fuego contra una persona. Esa actividad se mantiene adecuada a la figura cuando no se cause
herida o la que se cause esté amenazada con pena menor, siempre que el hecho no importe
un delito más grave.

Es la de disparar un arma de fuego y eso significa hacer funcionar el mecanismo del

arma de manera que salga el proyectil. Es necesario que el disparo se produzca, y no basta
haber apretado el percutor.

Para que se dé la conducta típica es necesario que el agente haya utilizado el arma de
fuego como tal. Si la utiliza como instrumento para acometer sin disparar, se puede dar la figura
de agresión prevista en la parte final de la norma.

Se dispara un arma de fuego cuando se la usa en su forma ofensiva específica,

consistente en impulsar el proyectil por medio de un dispositivo que utiliza la fuerza expansiva
de los gases que produce la combustión rápida de la pólvora u otra sustancia con propiedad
semejante. Otras armas, que también disparan proyectiles, como el arco, la honda, el
tiragomas, y las que funcionan a aire comprimido, no están comprendidas en la previsión legal
porque no son armas de fuego.

Disparar contra una persona. Es necesario que el disparo se haga contra una persona.
La ley lo dice expresamente; sin embargo, el requisito no ha de ser entendido como dirigiendo
la acción contra una persona determinada. Por eso el delito se configura cuando se dispara
contra alguien que no se sabe quién es.

Quedan al margen de la previsión legal los disparos efectuados al aire, porque no se

hacen contra una persona; es suficiente que se ponga en peligro la integridad física de alguien,
como es el caso de quien dispara contra un grupo de personas o a través de una puerta
sabiendo que detrás se encuentra una persona aunque se ignore de quién se trata.

El delito de disparo de arma de fuego es un delito de peligro real o concreto. Es pues

preciso que la acción haya puesto realmente en peligro la integridad corporal del agredido.

d) Elemento normativo: Por arma de fuego se entiende toda la que dispara proyectiles
por medio de un mecanismo basado en la ignición de sustancias que producen gases que los
impulsan.

Tipo Subjetivo:

En lo que respecta al aspecto subjetivo del tipo, el dolo del delito presupone el
conocimiento del carácter del arma y la voluntad de dirigir el disparo contra la persona de la
víctima. El tipo es compatible con el dolo eventual.

Esta figura recibió críticas porque resulta difícil imaginar que alguien dispare un arma
de fuego contra una persona intencionalmente sin el ánimo lesivo propio del homicidio o de las
lesiones, máxime si se tiene en cuenta la capacidad ofensiva del medio empleado

CONSUMACION

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se consuma el tipo al efectuarse el disparo y salir el proyectil del arma en dirección a la

víctima.

TENTATIVA

En cuanto a la posibilidad de la tentativa, según Soler "en el delito de disparo de arma,

como delito de peligro, difícilmente se puede concebir la tentativa. Ello importaría castigar el
peligro de un peligro.

En cambio, la doctrina mayoritaria considera posible la tentativa de este delito; así,

Creus entiende que el accionar el mecanismo de disparo por el agente constituye ya una etapa
ejecutiva del acto de disparar.

AGRESIÓN CON ARMAS (3ER PÁRRAFO)

Hay agresión cuando se acomete con el arma, cuando se intenta, por lo menos,
lesionar a otra persona.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo:

a) Sujeto activo: La agresión con armas puede ser realizada por cualquier persona.

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona.

c) Acción típica: Es agredir, que en este caso implica el ataque con el arma para
alcanzar con ella el cuerpo de la víctima. La figura comprende tanto el caso en que no se
alcanzó el cuerpo con el arma, como el caso en que se lo alcanzó sin causar daños.

Se ha afirmado que no se da la figura típica cuando el arma sólo se exhibe o el agente

se limita a amenazar con ella, lo que podría configurar otro tipo penal como amenaza con arma
prevista en el art. 149 bis, primer párrafo in fine.

En el ámbito doctrinario, Soler se ha manifestado con un criterio diferente respecto de

la agresión con arma de fuego. En este sentido afirma que "tratándose de un arma de fuego, la
agresión está constituida por la acción de apuntar en forma amenazante, es decir, creándose la
situación de peligro equivalente a la del que acomete con un cuchillo o arroja una piedra.

d) Referencia de medios: Respecto al concepto de arma, la doctrina ha entendido que

es todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre (Soler, op. cit, p. 178).

Comprende tanto las armas propias, que son las que por su naturaleza están
destinadas al ataque o a la defensa, mientras no se trate de armas de fuego (ya que el
acometimiento con ellas en forma propia, es decir disparándolas, queda comprendido en el art
104, párrafo primero); como las armas impropias, que son las que sin estar destinadas al
ataque o a la defensa son dispuestas por el agente como instrumentos para afectar la
integridad física de las personas.

El dolo consiste en el conocimiento del carácter del arma o de que se utiliza como
"arma" el instrumento que no es tal (según se trate de un arma propia o impropia). y en la
voluntad de acometer a la víctima con el propósito indeterminado de dañar su cuerpo de alguna
manera.

25
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Pero el dolo directo de dañar con un determinado efecto (muerte, lesiones específicas),
comprobado con la debida certeza, excluye el dolo de agresión para dar paso al dolo directo de
las particulares tentativas de homicidio o lesiones.

ABANDONO DE PERSONAS (ART. 106)

ARTICULO 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea

colocándolo en situación de desamparo, sea abandonando a su suerte a una
persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el
mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2 a 6 años.

La pena será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia del

abandono resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima.

Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión.

ACLARACION PREVIA

Loa bienes jurídicos que la ley busca proteger son la integridad física y psíquica de los
sujetos pasivos.

Lo que la ley reprime, fundamentalmente. es el incumplimiento de los deberes de

asistencia impuestos por vínculos legales o por razones de mera convivencia social

Surge de la redacción del art. 106 que el delito de abandono de personas no consiste
simplemente en abandonar o poner en situación de desamparo al sujeto pasivo, sino en poner
en peligro su vida o su salud mediante el abandono o la colocación en situación de desamparo
(Creus, "Derecho ... ", p. 11). Básicamente comprende:

1) Poner en peligro la vida o la salud de otro, colocándolo en situación de desamparo.

2) Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su suerte a una persona

incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar.

3) Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su suerte a una persona

a la que el autor haya incapacitado.

ESTRUCTURA TÍPICA DE LA COLOCACIÓN EN SITUACIÓN DE DESAMPARO

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona, se encuentre o no relacionada

jurídicamente con la víctima (Molinario, op. cit., p. 303; Fontán Balestra, op. cit., ps. 130/131).

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona, sin que importe su edad o condición ni
su estado físico.

e) Acción típica: Consiste en colocar a otro, por cualquier medio, en situación de

desamparo, de la que resulte peligro para la vida o la salud. Se coloca a alguien en situación
de desamparo cuando se lo priva de la posibilidad de una ayuda o asistencia necesaria (Fontán
Balestra, op. cit., p. 130), o cuando el agente rodea a la víctima de circunstancias que le
impiden obtener el auxilio que requiere su condición.

d) Resultado: Es el peligro para la vida o la salud que debe correr quien es colocado en
situación de desamparo (Fontán Balestra, op. cit., p. 128).

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Subjetivo

La figura sólo admite el dolo, que comprende el conocimiento de la situación en la que

estaba la víctima y en la que queda, y el peligro que correrá su vida o su salud.

ESTRUCTURA TIPICA DEL ABANDONO DE PERSONA INCAPAZ DE VALERSE

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Únicamente puede ser quien está obligado a prestar los auxilios
necesarios a la víctima por un deber jurídico preexistente, que puede provenir de la ley
(ejemplo: los parientes que tienen el deber de asistencia impuesto por la ley civil), de una
convención, que es el caso en que la obligación surge en virtud de un contrato (ejemplo: el
médico que toma a su cargo el cuidado de un enfermo), o de una conducta precedente, que
son los casos en que la obligación nace en virtud de una conducta anterior del sujeto activo
(Creus, "Derecho ... ", ps. 115/116; Soler, op. cit., p. 191; Molinario, op. cit., ps. 305/308; Fontán
Balestra, op. cit., ps. 130/133.). El sujeto activo se encuentra en lo que la doctrina ha llamado
posición de garante, en virtud de la obligación especial que tiene respecto del sujeto pasivo,
conforme surge del artículo.

b) Sujeto pasivo: La exposición a peligro por medio de abandono, sólo puede recaer
sobre una persona incapaz de obtener los auxilios necesarios por sí.

c) Situación típica: El sujeto pasivo debe encontrarse en una situación que derivará en
un peligro para su vida o su salud de no mediar la intervención del sujeto activo.

d) Omisión: La exteriorización de una conducta distinta de la ordenada conforma el

núcleo del tipo objetivo. Se considera que se abandona a la víctima cuando se la deja privada,
aun temporariamente, del auxilio o los cuidados que le son debidos e imprescindibles para
mantener su vida o salud (Creus, "Derecho ... ", p. 114; Molinario, op. cit., p. 304). El abandono
puede darse apartándose de la víctima o quedándose con ella, pero sin prestarle esos auxilios
o cuidados. Se trata de una obligación de hacer -mantener o cuidar, prestar cuidados que no se
cumple -al abandonar- pero que sólo es impuesta respecto de ciertas personas, como ya se
explicara. La omisión típica tiene lugar cuando el sujeto activo realiza una conducta distinta de
la debida (intentar salvar el bien jurídico protegido) y así abandona a su suerte al sujeto pasivo
(Silvestroni, op. cit., p. 270).

e) Posibilidad de realizar la conducta debida: El sujeto debe tener la efectiva posibilidad

de realizar la conducta debida, pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será
atípica.

f) Nexo de evitación: Es el equivalente típico, en la omisión, de la relación de

causalidad de la estructura activa. Ambos son formas típicas de relevar la causalidad a efectos
de individualizar la conducta prohibida. Se determina comprobando que con la hipotética
realización de la conducta debida, el resultado se evita (Zaffaroni, op. cit., p. 575).

g) Resultado: Debe producirse el peligro para la vida o la salud de la víctima.

Tipo Subjetivo

El dolo comprende el conocimiento de la situación en la que estaba la víctima y en la que

queda, y el peligro que correrá su vida o su salud; y conocer la posición de garante que ocupa.

ESTRUCTURA TÍPICA DEL ABANDONO DE PERSONA QUE EL MISMO AUTOR HAYA

INCAPACITADO

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser sujeto activo aquella persona que en virtud de su
accionar haya incapacitado a la víctima.

b) Sujeto pasivo: Debe ser una persona que el mismo autor haya incapacitado.

c) Situación típica: El tipo supone que el agente haya provocado la incapacidad del
sujeto pasivo. Soler afirma que la incapacitación debe ser consecuencia de un actuar inocente
o culposo, ya que si no fuera así sus consecuencias serían abarcadas por el dolo (p. ej., de
lesiones u homicidio) (Soler, op. cit., p. 192).

d) Omisión: El que incapacitó a otra persona está obligado (en virtud del mandato
contenido en este artículo) a prestarle ayuda pero no lo hace y, en infracción a este mandato, lo
abandona con peligro para su vida o su salud. No obstante esto, se ha considerado que no se
configura el delito cuando la víctima, incapacitada por el autor, puede ser socorrida por terceros
de acuerdo con las circunstancias de lugar y tiempo del hecho (Fontán, op. cit., p. 132).

e) Posibilidad de realizar la conducta debida: El sujeto debe tener la efectiva posibilidad

de realizar la conducta debida, pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será
atípica. Ello encuentra fundamento en que no es posible que se ordene lo físicamente
imposible (Zaffaroni, op. cit., p. 574).

f) Nexo de evitación: Se determina comprobando que con la hipotética realización de la

conducta debida el resultado se evita.

g) Resultado: Se requiere la creación de una situación de peligro respecto de la vida o

la salud del sujeto pasivo.

Tipo Subjetivo

El sujeto debe conocer la situación de en la que se encuentra el sujeto pasivo en virtud

de su accionar.

CONSUMACION

El delito no se consuma con el abandono o con la acción de colocar en situación de

desamparo, sino cuando mediante ellas se ha creado un peligro para la vida o la salud de la
víctima.

Soler, en cambio, considera inadmisible la tentativa de este delito por tratarse de una
infracción de peligro.

FIGURAS AGRAVADAS POR EL RESULTADO

Son las que surgen del segundo y tercer párrafo, y agravan la figura básica si a
consecuencia del abandono resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima o su
muerte.

a) Aspecto objetivo: El concepto de grave daño en el cuerpo o en la salud, para

algunos sólo comprende las lesiones graves y gravísimas (las lesiones leves no modificarían la
adecuación del hecho a la figura básica del art. 106) (Fontán Balestra, op. cit., p. 134;
Molinario, op. cit., p. 309).

Una tercera postura considera que sólo se encuentran incluidas las lesiones
gravísimas, dado que no resultaría armónico que la causación de lesiones graves (art. 90)

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MÓDULO 1

tenga prevista una pena menor que si son ocasionadas mediante una omisión (art. 106, párrafo
segundo).

Estas agravantes exigen, en lo concerniente a la relación de causalidad, que la muerte

o los otros daños sean consecuencia del abandono o de la colocación en situación de
desamparo.

Donna entiende que el resultado muerte, necesariamente, debe tener alguna relación
subjetiva con el abandono, que de acuerdo a la redacción de la norma sería el dolo eventual (p.
ej., el caso del sujeto que abandona, se representa la posible muerte del sujeto pasivo y no
hace nada para evitarlo) (Dona, op. cit., p. 284)

OMISION DE AUXILIO (ART. 108)

ACLARACIÓN PREVIA

En este caso se trata de un propio delito de omisión, mediante el que se pune una conducta
omisiva que, como todas las de ese carácter, presupone la previa existencia de un deber de
actuar de determinada manera. Se contiene en esta figura la expresa imposición de un deber
de solidaridad social.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquier persona. La diferencia

fundamental con las figuras anteriores consiste en que el sujeto activo no tiene una obligación
que personalmente lo ligue a quien está en peligro, sino que la obligación se la impone el
derecho en el momento del encuentro con la víctima en situación de peligro.

b) Sujeto pasivo: El tipo describe dos clases de sujetos pasivos: 1) La persona perdida
o desamparada menor de diez años. 2) La persona herida, inválida, o amenazada de un peligro
cualquiera.

c) Situación típica: Es encontrarse frente al sujeto pasivo amenazada de un peligro

cualquiera.

El texto de la ley hace referencia a la amenaza de un peligro cualquiera. Se trata de

una situación de peligro que debe afectar a la persona, sea cual fuere la naturaleza del peligro.
Es por ello que no solamente está comprendido el peligro para la vida sino cualquier otro que
pueda afectar a la persona física, incluso en su libertad. Es indiferente que la situación de
peligro derive de un accidente natural, de la acción humana o de la propia culpa de la víctima.

d) Omisión: La exteriorización de una conducta distinta de la ordenada conforma el

núcleo del tipo objetivo. Consiste en la no prestación del auxilio necesario o, en subsidio, en no
dar aviso inmediatamente a la autoridad:

1) La prestación de la ayuda que la víctima necesita, es lo que la ley impone en primer

término, relevando de esa obligación solamente cuando implica para el autor un riesgo
personal.

2) El otro supuesto de omisión típica es el de no dar aviso a la autoridad, lo cual implica

que el agente cumple con su deber cuando de algún modo pone en conocimiento de la
autoridad la situación en que se encuentra la víctima (siempre que no sea posible brindar el
auxilio necesario. de conformidad con lo comentado en el punto anterior). Este aviso debe ser
inmediato, sin solución de continuidad con el hecho de haber encontrado a la víctima.

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MÓDULO 1

e) Posibilidad de realizar la conducta debida: El sujeto debe tener la efectiva posibilidad

de realizar la conducta debida, pues de lo contrario su conducta distinta de la ordenada será
atípica.

Tipo Subjetivo

En cuanto al aspecto subjetivo del tipo, el dolo exigido por la figura en cuestión requiere
el conocimiento de la situación de la víctima y la voluntad de no prestar el auxilio pese a la
ausencia de riesgo personal.

CONSUMACION

Al ser un delito de omisión y de peligro, el hecho se consuma con la omisión de auxilio

en el momento en que debería ser prestado, aun cuando la víctima haya sido socorrida por
terceros que la encuentran después, o ella misma haya podido eludir la situación de peligro.

TENTATIVA

No se admite la tentativa por tratarse de un delito de peligro y omisivo

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MÓDULO
SEMA
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MÓDU
LO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD V

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UNIDAD V.

DELITOS CONTRA EL HONOR

PRINCIPIOS GENERALES

 Bien jurídico tutelado:

a. Criterio de ubicación. Para algunos estos delitos no deben integrar en la ley un
título autónomo sino sólo constituir un capítulo de los delitos contra las
personas , este criterio encuentra su fundamento en que el honor representa
un bien inmaterial que pertenece a la personalidad del individuo, concebida en
su doble aspecto inseparable físico y moral. Desacreditan estos argumentos
quienes entienden que casi todos los bienes forman parte de la personalidad y
dicha afirmación no puede conducir a tratar dentro de un mismo título todos los
bienes que de alguna manera integran la personalidad humana.
Corresponde distinguir que los delitos contra las personas, lesionan bienes que
corresponden al ser humano como entidad física, en tanto que los delitos
contra el honor, recaen sobre condiciones del individuo que son atributos de la
personalidad.
b. Ubicación en el Código.
Se encuentran legislados a continuación de los delitos contra las personas,
Título II, Libro II., consta de nueve artículos, los primeros ocho son contra el
honor, y el último: art. 117 bis tipifica la conducta de quien proporciona a un
tercero información falsa contenida en un archivo de datos personales. Esta
inclusión es poco feliz.
c. Clases de honor:
Es necesario delimitar el bien jurídico protegido por constituir un concepto
impreciso y por ello se distingue:
1. Honor subjetivo: es el valor en que cada cual tiene su propia personalidad.
2. Honor objetivo: es el juicio que los demás se forman de nuestra
personalidad, y a través del cual la valoran. Este juicio puede ser exacto o
equivocado, y en el segundo caso en sentido positivo o negativo. Esta
distinción resulta importante porque la reputación que alguien tiene en el medio
en el que se desenvuelve, aun con independencia de lo que verdaderamente
es o se merece es de inestimable valor.
En resumen, el Código penal argentino tutela el honor en su doble aspecto,
subjetivo y objetivo.
d. El derecho argentino extiende la tutela penal a un nivel objetivo del honor, o si
se quiere a una medida del honor que la ley presupone con carácter general,
que no se somete a discusión en el caso judicial, y que puede coincidir o no, en
más o en menos, con el real o con el que la persona se precia o es motivo de
estimación por los demás.
e. El concepto de honor es, entonces, un concepto jurídico que proviene de una
estimación jurídica y ésta última contempla una lesión objetiva. Es una
necesidad jurídica impuesta por la exigencia social de garantizar al individuo su
personalidad.
f. Concepto. Nuñez

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MÓDULO

El honor como bien protegido por el código penal es la personalidad o la suma

de cualidades morales, jurídicas, sociales y profesionales valiosas para la
comunidad atribuibles a una persona.
 Sujeto Activo.
a. Puede ser cualquiera. se trata de un delicta comunia
 Sujeto Pasivo.
Existen algunos casos dudosos o que al menos han dado lugar a debate, se ha
analizado si las personas sin honor, los menores, los alienados, los muertos y
las personas colectivas pueden ser titulares de dicho bien.
a. individuos sin honor. El honor es parte inalienable de la personalidad humana,
reconocido esto último con las declaraciones de principios de los derechos del
hombre, nacionales e internacionales por lo cual no puede sostenerse hoy
dicha afirmación. Uno de los argumentos más convincentes es que no
obstante que el individuo puede degradarse en algunos aspectos, otros
quedaran intactos como facetas de su personalidad, justamente el honor
alcanza a cada una de las múltiples manifestaciones de la personalidad, y
todas ellas son objeto de tutela penal.
b. Los menores. La tesis negativa entiende que el menor no ha tenido ni tiempo
de formar su reputación, o no posee la madurez necesaria para tener
conciencia del sentimiento de honor. Este argumento era válido desde las
consideraciones del honor real y subjetivo, no obstante actualmente aplica el
criterio social-objetivo y el niño debe ser también objeto de tutela penal.
Opinión Mayoritaria.
Sin embargo, como se entiende que el menor es un hombre o mujer en
potencia y lo que se deben medir son las consecuencias futuras que el agravio
puede llevar consigo la posibilidad de lesión es cosa que debe ser analizada en
cada caso concreto, valorando la naturaleza de la ofensa en relación con las
circunstancias y especialmente, la edad del menor.
Estas son consideraciones doctrinales, en tanto que, la ley limita la
persiguibilidad de los delitos contra el honor en los casos en que se han
cometido contra personas capaces de estar en juicio o que antes de
transcurrido el término de la prescripción del delito, alcanzan esa edad. El art.
75 dispone que la acción sólo podrá ser ejercida por el ofendido, es por ello
que delitos como éste cometidos contra menores que no han alcanzado la
edad para estar en juicio quedan impunes.
- esta cuestión ofrece otra consideración para el delito de calumnia:
Sumada a la cuestión de que si el menor es o no objeto de tutela penal, se
suma otra: si lo es para el modo como la lesión está tipificada en la calumnia.
Dicho de otra manera, como si el menor de 16 años es incapaz para el derecho
penal, se le puede imputar válidamente un delito que dé lugar a la acción
pública.
La imposibilidad de que la acción pública sea ejercida contra un inimputable es
una afirmación que ha sido refutada por la mejor doctrina con el siguiente
argumento: lo que la ley tiene por objeto indicar es determinada especie de
delito, aunque la acción empero no pueda ser ejercida.
c. Personas faltas de razón.
Análoga cuestión analizada para los menores aplica en los supuestos de
personas incapaces. Se entiende que el incapaz no está en condiciones de
apreciar la ofensa, pero como ya se ha visto pueden ser objeto de idéntica
tutela que en las demás personas.
d. Los muertos. Se trata de una cuestión ya secular, empero, corresponde
señalar que el muerto no es sujeto pasivo de los delitos contra el honor, se ha

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MÓDULO

dicho que ya no lo posee, que se ha perdido su personalidad, que ya no es

persona de derecho entre otros argumentos. La tesis negativa es la
dominante. Los muertos no son titulares de bienes jurídicos.
Pueden sin embargo, ser objeto de la ofensa y es allí donde corresponde
distinguir entre las siguientes circunstancias:
[Link] agravio va dirigido contra el difunto pero lesiona el honor de personas
vivas. ej: atribuir impotencia a un muerto reprocha a la vez el nacimiento
ilegítimo de su hijo.
2. Ofensa a persona viva que muere habiendo interpuesto o no la acción al
responsable. Se trata de una lesión al honor de una persona viva que en algún
momento de su vida tuvo derecho a ejercer la acción, y es ese derecho el que
transmite a sus herederos. La ofensa en este caso fue inferida en vida y por
eso la previsión del art. 75 expresamente trata a los herederos enumerados.
La cuestión se vincula directamente con la libertad a la crítica histórica.
Algunas legislaciones prevén las ofensas a la memoria del difunto y se
plantean con ellas el conflicto de intereses: libertad de la crítica histórica vs. el
derecho al respeto de la memoria del difunto, ahora bien estos problemas no
existen para la ley argentina porque solo se puede lesionar el honor de una
persona viva en el momento del hecho, o las ofensas a un difunto que tienden
a ofender a la persona viviente.
e. Las personas colectivas. La ley 26.551 de 2009 reformó varias disposiciones
del título y saldó las cuestiones que se plantaban categóricamente definiendo
que los entes colectivos no son sujetos pasivos de delitos contra el honor
porque de acuerdo a los arts. 109 y 110, tanto la calumnia como la injuria
deben estar dirigidas a una persona física determinada.
 Los medios y los modos de comisión.
a. La ley no alude a los medios a través de los cuales se pueden cometer las
figuras básicas de los delitos contra el honor. Sus limitaciones surgen de las
modalidades típicas. Ejemplo de ello: art.114 propagadas por la prensa, y en el
art. 115 las proferidas por los litigantes, apoderados o defensores en sus
escrtos o manifestaciones producidos ante los tribunales y no dados a
publicidad.
b. Son aptas la comisión y la omisión. Con respecto a la omisión la doctrina se
encuentra dividida. Los ejemplos clásicos son negar el saludo, no estrechar la
mano al que la tiende, dar la espalda a quien nos habla. La ley argentina que
entiende la injuria como la acción de deshonrar o desacreditar estas conductas
son típicas. En cambio, para la calumnia la opinión dominante juzga difícil que
pueda cometerse porque se requiere la imputación de un delito y no se ve
como podría lograrse mediante una omisión.
 La reforma de la ley 26.551/2009 modificó los arts. 109, 110,111,113, y 117 y derogó el
art. 112. Esta reforma condujo a:
a. Penar solamente con multa los delitos de calumnias e injurias.
b. estos delitos no se cometen cuando las expresiones se refieren a asuntos de
interés público o no son asertivas.
c. suprimir la defensa de un interés público como hipótesis en la que se admite la
exceptio veritatis.
d. no constituye delito publicar o reproducir calumnias cometidas por un tercero
cuando son cuestiones de interés público, no son asertivas, o su contenida es
atribuido sustancialmente fiel a su fuente.
e. la retractación no implica reconocimiento de la culpabilidad.
Estas modificaciones fueron consecuencia de la condena que sufrió el país en la Corte
Interamericana de derechos humanos en el caso Kimel.

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MÓDULO

Resumen del fallo: Eduardo Kimel, periodista, escritor e investigador histórico publicó en 1989
"La masacre de san patricio" relacionado con la historia política argentina de los años 70, allí
expuso su investigación sobre el asesinato a cinco sacerdotes y seminaristas palotinos en
1976. El libro se refirió concretamente al juez federal que intervino en el caso señalando que
realizó todos los trámites de la investigación, y todo lo conducente al esclarecimiento de la
verdad pero planteando dudas con respecto a si se buscaba verdaderamente una pista que
condujera a los victimarios ya que mucha prueba decisiva no se tuvo en cuenta, y agregando
finalmente que la actuación de los jueces durante la dictadura fue en general condescendiente
cuando no cómplice de la represión.
Con motivo de estas expresiones el magistrado Rivarola promueve en 1991 querella criminal
contra kimel por calumnias e injurias, en la cual éste fue condenado en primera instancia,
absuelto por la Cámara Criminal de la Capital Federal y finalmente se revoca dicho fallo por la
CSJN en 1998, ordenando que se dicte una nueva sentencia , la que resultó nuevamente
condenatoria.
El rechazo de los recursos interpuestos ante la Corte llevó a que a finales del año 2000, el
CELS y el Centro por la Justicia y el derecho internacional demandaran al Estado nacional ante
la CIDH por violar el derecho a expresarse libremente y utilizar los delitos contra el honor para
criminalizar la labor de la prensa.
En 2006, la CIDH formula una serie de recomendaciones y ante la falta de avances presenta el
caso ante la Corte. ésta, luego de que funcionarios argentinos admitieran en audiencia pública
la violación al derecho a la libre expresión y a ser juzgados dentro de un plazo razonable - el
proceso duró 9 años- y se comprometieran a adoptar medidas legislativas para garantizar el
cumplimiento de la Convención Americana sobre derechos humanos que argentina suscribió en
1984, dictó sentencia.
En la sentencia condenatoria considero:
a. Que la crítica realizada por Kimel estaba relacionada con temas de notorio interés
público. Que ese juicio de valor sobre el desempeño del Poder judicial durante la última
dictadura militar fue dada luego de verificados los hechos por medio de la
reconstrucción de una investigación judicial.
b. La tipificación amplia de las calumnias y las injurias viola el principio de legalidad.
c. Estimó que las autoridades judiciales no actuaron con la debida diligencia y celeridad
afectando la libertad de expresión de una forma manifiestamente desproporcionada.

LA INJURIA
 La acción típica. Consiste en deshonrar o desacreditar a otro. Queda excluida la
calumnia por estar específicamente prevista como modalidad agravada. La injuria es el
género de los delitos contra el honor.
Quedan comprendidas en el tipo las figuras de la contumelia y la difamación.
a. La contumelia. es una especie de injuria que se caracteriza por la lesión al
honor en la propia persona de la víctima, motivo por el cual se requiere la
presencia del imputado.
b. La difamación. tiene su nota más saliente en la comunicación a terceros,
generalmente en ausencia de la víctima, aunque esto último no siempre es
requerido.

c. Deshonrar. Ataque a la honra, es decir al decoro a la dignidad o a la

consideración del individuo.
-Es un ataque y no una lesión porque carece de significado que se logre
deshonrar. Se trata de un delito formal. (Justamente la ley presupone la
existencia del honor en cierta medida que no se somete a discusión judicial y
que puede coincidir o no con la real, con lo que la persona considera que tiene,
o con el que se corresponde con la estima de los demás. Por esto último, es
injuria atribuir un hecho cierto.)

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MÓDULO

d. Desacreditar. Ataque a la reputación de una persona, es decir a la confianza o

prestigio de que debe gozar o merecer en razón de su personalidad. No es
preciso que se alcance el descrédito. Aquí es preciso que la injuria llegue a
terceros esté o no presente el ofendido, ese es el efecto del descrédito.
e. La injuria, tanto en forma de deshonra como de descrédito, debe ser atribuida a
alguien, imputada a persona o personas determinadas.
 La objetividad.
a. es un delito formal. Es suficiente la capacidad ofensiva para lesionar la honra o
el crédito de alguien, no es necesario que se logre. Opinión dominante en
doctrina y jurisprudencia
b. Carece de significado que la calidad o conducta imputada sea cierta
consecuente ello con el criterio de evaluar la capacidad ofensiva de la injuria,
sin perjuicio de aquellos casos en los que se prueba la verdad de la
imputación. La falsedad es sólo elemento característico de la calumnia.
c. la publicidad no es requisito, basta que la ofensa sea conocida por una sola
persona- el ofendido si es deshonra, y un tercero si es -descrédito.
 Aspecto subjetivo. la injuria es un delito doloso. todas las formas de dolo son aptas
para su configuración. ´
La doctrina del animus iniuriandi.
a. Se quiere llamar al dolo propio de la injuria de dicho modo para indicar su
contenido, la realidad es que no hay inconveniente siempre y cuando no se le
dé otro significado que el de conciencia de la idoneidad ofensiva de la acción.
b. No se trata de un particular elemento subjetivo. Este ánimo no es nada más ni
nada menos que el propósito de injuriar, tan sólo se trata de antiguas
denominaciones que no hacen más que traer serios problemas.
c. Nuestra jurisprudencia, sin embargo requirió muy frecuentemente el animus
iniuriandi, como también participó de la doctrina correcta que incluye este
particular ánimo en el dolo o lo identifica con él.
 Ánimos más frecuentemente invocados: la naturaleza de su posible función excluyente
de pena.
a. animus iocandi. es el ánimo de bromear, que le resta carácter ofensivo a la
injuria si se tiene en cuenta que se lo va a apreciar tomando en cuenta los
antecedentes del caso, el motivo, y la ocasión en que el hecho se realiza, la
cultura de los ofendidos, etc. La manifestación más común es la caricatura y la
literatura humorística. La realidad es que la solución práctica estaría dada por
la aclaración privada o pública, y o la retractación si no obstante éstas últimas
permanece la insatisfacción y se decide iniciar una acción judicial.
la [Link] de la Capital entiende que no puede establecerse un criterio de
eliminación de la injuria y definirlo a priori y con respecto a las caricaturas y
dibujos es restrictivo, a menos que se presente con una gravedad o grosería tal
que vuelva delictuosa la publicación.
b. animus defendendi. este ánimo puede excluír la antijuridicidad.
El propósito de defenderse puede justificar el hecho sea por encuadrar en una
legítima defensa, sea en el ejercicio de un derecho. ambas situaciones pueden
superponerse. Así también lo entiende la jurisprudencia.
c. animus corrigendi o intención de corregir. es el que impulsa las actitudes de los
padres para con sus hijos, los maestros con sus discípulos, cuando se
persiguen fines de corrección o educación. Para que se pueda pensar en una
función excusante de este ánimo es preciso que entre las partes exista una
relación jurídica que autorice a ejercer un derecho de corrección, y sólo la
injuria es impune ya que no se puede justificar la falsa imputación de un delito
para corregir a alguien.

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MÓDULO

d. animus consulendi. es el móvil de dar un consejo, aunque también se lo

interpreta como el propósito de informar. el límite de lo injurioso está
determinado por la naturaleza y medida del consejo, y particularmente, del
informe, en cuanto ellos se limitan a llenar un informe que responde a una
solicitud legítima.
e. animus retorquendi. es el que mueve a quien devuelve injuria por injuria. es
semejante al animus defendendi, y a veces se ve comprendido en este último.
hay pues en estos casos reciprocidad de ofensas pero mientras el primer
ofensor actúa legítimamente, el autor de la segunda ofensa actúa
legítimamente. De cualquier manera la ley prevé la compensación de injurias,
supuesto previsto en el art.116 que autoriza al tribunal en caso de injurias
recíprocas a declarar según las circunstancias exentas de penas a las dos
partes o a alguna de ellas.
f. animus narrandi. se muestra el relato o descripción de conductas atribuidas a
persona determinada. Se trata de publicaciones periodísticas y de obras
literarias e históricas. la licitud del hecho esta cubierta por el ejercicio de un
legítimo derecho. La CN en su art.14 garantiza el derecho de publicar ideas
por prensa y el de enseñar. Algunos de los límites son fijados por la veracidad,
que no debe ser entendida en sentido absoluto, el relato ha de ceñirse a lo
informativo dando a cada cosa la importancia que pueda tener, etc.
 La doctrina de la real malicia.
A partir de lo resuelto por la CSJN en la causa Ramos de 1996 siguiendo las pautas de
lo resulto por la Suprema Corte de [Link] en el caso "New York Times [Link]" se
había reconocido la doctrina de la real malicia, según la cual, tratándose de
informaciones referidas a funcionarios públicos, personas públicas o particulares
involucrados en cuestiones de esta índole, aun si la noticia tuviera expresiones falsas e
inexactas, los que se consideraban afectados eran quienes debían demostrar que
quien emitió la expresión o imputación conocía la falsedad y obró con real malicia.
Hoy, la doctrina de la real malicia ha perdido relevancia frente a la sanción de la ley
25.551 en la medida en que no configuran ni calumnia ni injuria las expresiones
referidas a asuntos de interés público y tampoco constituyen este último delito aquellas
que guardan relación con un asunto de interés público.
 la consumación. Cuando el hecho constituya deshonra, se consuma al llegar a
conocimiento del titular del bien jurídico -sea directamente o por medio de terceros-.
Como afecta el honor subjetivo sólo puede lograrse en la persona del ofendido mismo.
La injuria se consuma, en el caso de la acción de deshonrar
cuando llega a conocimiento del ofendido
Cuando la injuria consista en un ataque al prestigio de una
persona de manera que pueda resultar descrédito es necesario para su consumación
el conocimiento de la imputación por una persona distinta del ofendido.

 La prueba de la verdad. Institución conocida en la doctrina como exceptio veritatis.

a. el derecho a probar la verdad de la imputación es la regla en la calumnia, y la
excepción en la injuria.
b. en la injuria carece de significado a los efectos de la configuración del delito
que lo que se atribuya sea verdadero o falso, pero existen casos en los que se
presenta esta verdadera excepción a la regla.
c. la exceptio veritatis se encuentra regulada en el art. 111 del CP luego de la
reforma, a simple vista se la define por negación, es decir, siempre y cuando el
acusado de injuria y sus expresiones no estén vinculadas con asuntos de

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MÓDULO

interés público no podrá probar la verdad de la imputación. Salvo los

siguientes casos que el acusado si puede probar la verdad y si lo hace queda
exento de pena.
1. si el hecho que se atribuye a la persona hubiera dado lugar a un proceso
penal.
[Link] el querellante pidiera la prueba de la imputación dirigida contra él.
 Las injurias vertidas en juicio.
a. Están contempladas en el art. 115 y son las proferidas por los litigantes,
apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes producidos
ante los tribunales y no dados a publicidad. La pena son correcciones
disciplinarias.
b. La norma se fundamenta en la libertad de la defensa en juicio.
c. no hay uniformidad de criterio al señalar la naturaleza de esta eximente de
pena. La doctrina tradicional considera que se basó la institución en el animus
defendendi, otros que se trata de una justificante basada en el ejercicio de un
derecho o en el cumplimiento de un deber, y otros que se trata de una excusa
absolutoria.
d. Sujetos activos pueden ser únicamente los señalados por la eximente:
litigantes, apoderados o defensores.
e. Antes la ley aludía a que esas manifestaciones debían ser concernientes al
objeto del juicio, hoy en día este sigue siendo el criterio interpretativo pero el
límite está fijado por la naturaleza de su contenido vinculado con la
controversia, sean dirigidas a las partes o a terceros.
f. El modo de comisión, es el expresamente determinado en la ley, es decir debe
tratarse de injurias proferidas en escritos, discursos e informes producidos ante
los tribunales, cualquiera sea su gravedad.
g. El tipo exige que no sean dadas a publicidad. Dar publicidad no significa que
no llegue al público en general, sino que se reproduzca de un modo distinto del
previsto en el art. 115 de manera que llegue a personas ajenas al pleito a
través de la revelación efectuada por el agente o un tercero instigado por éste.
 Injurias recíprocas.
a. se las ha denominado también compensación de injurias, prevé que si las
injurias han sido recíprocas el tribunal facultativamente puede de acuerdo a las
circunstancias declarar exentas de penas a las dos partes o alguna de ellas.
b. La naturaleza jurídica de la eximente. Se trata de una excusa absolutoria.
c. El art. 116 sólo requiere que las injurias sean recíprocas. Se refiere,
objetivamente a la retorsión que consiste en devolver injuria por injuria.
d. Alcance. la previsión legal se refiere únicamente a las injurias, y no existe
limitación en cuanto a la especie, gravedad o forma. La reciprocidad no
significa proporción o equivalencia entre ellas, es el tribunal quien lo
determinará porque justamente este es el fundamento de la eximente. Para
aplicar la eximente no es necesario que las partes la pidan.
e. La compensación requiere que ambas ofensas sean ilegítimas.
f. La facultad concedida al juez consiste en declarar exentas de pena a las dos
partes o a una de ellas, según las circunstancias. Es decir, según la entidad de
las injurias, la divulgación o publicidad que se les ha dado, la personalidad y
antecedentes de cada uno de los autores y todo aquello que pueda servir al
juez para decidir.

LA CALUMNIA.

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a. La calumnia constituye una forma agravada de deshonrar o desacreditar a otro, por lo

que ha de reunir todos los caracteres de la injuria, se trata de la forma más
severamente penada en cuanto a los delitos contra el honor.
b. En la calumnia se describe una conducta determinada que constituye un ataque a la
honra o al crédito, y su nota esencial radica en la falsedad. Esa conducta es la falsa
imputación a una persona física determinada de la comisión de un delito concreto y
circunstanciado.
c. Presupuestos del delito. El tipo se construye sobre la base de una falsa imputación de
un delito, que de lugar a la acción pública y de la falsedad de tal imputación.
1. Imputar un delito
Atribuir a alguien falsamente determinada conducta o hecho delictivo. Debe tratarse de
una conducta pasada o presente no puede hablarse de atribuir hechos futuros.
- Concreto y circunstanciado. Concreto, en cuanto no puede tratarse una atribución
indeterminada de calificaciones: ladrón, asesino, etc. Sino que, debe ser un delito
preciso, determinado, sin vaguedad. Circunstanciado, cuando se describe sin omitir
detalles o particularidades.
- La imputación debe ser asertiva. ello importa una afirmación, que asegura o da por
cierto algo, que no lo presenta como dudoso o potencial.
Esto puede comprenderse del siguiente modo: se constituye el delito, si de ser oído por
el fiscal debería determinar de ser cierto la promoción de una acción penal.
- la autocalumnia. en la medida que impute como partícipes a terceros, constituye
delito respecto de éstos.
2. Que dé lugar a la acción pública.
Esta expresión ha dado que hablar. Como es requisito del tipo la falsa imputación viene
de suyo que el hecho no existe, y por tanto, mal puede hablarse de dar lugar a la
acción pública.
La doctrina ha dicho que la ley quiso decir que el hecho imputado debería ser
perseguible de esa manera. Ello llevaría a que los delitos prescriptos, amnistiados, y
aún los amparados por una excusa absolutoria no puedan ser objeto de una
imputación.
Otro grupo entiende que, la expresión quiere limitar la calumnia a falsas imputaciones
de los delitos que la ley prevé como de acción pública. Bastará conducirse al art. 71
que define como públicas todas las acciones penales, salvo las privadas y las
dependientes de instancia privada.
Lo cierto es que la jurisprudencia se encuentra dividida.
3. Falsedad de la imputación.
Es la nota característica de la calumnia, por lo que por regla la imputación verdadera
no constituye acción típica. Por esto último, la prueba de la verdad es permitida en
general en el juicio de calumnia, puesto que con ella se tiende a demostrar la
inexistencia de delito.
- La falsedad puede consistir en dar como cierto un hecho inexistente -el delito no lo
cometió ni la persona que se imputa ni nadie, en un hecho cierto pero a persona que
no es su autor, o en atribuir un hecho cierto pero que no es delito pero se lo describe
presentándolo como tal aunque se plantean dudas en cuanto a este último ejemplo.
d. Aspecto subjetivo. Se trata de un delito doloso. Resulta apto el dolo directo o el
eventual.
En esto se diferencia el elemento subjetivo de este delito y el de falsa denuncia, pues si
bien en ambos el dolo se integra del conocimiento de la falsedad de la imputación, en
la falsa denuncia es requisito que el autor tenga la certeza de que lo que dice no es
verdad, es decir la denuncia debe hacerse de mala fé.
La imputación debe ser falsa objetiva y subjetivamente. Es falsa objetivamente, cuando
el hecho no ha sido cometido, cuando se lo rodea de circunstancias que lo hacen
parecer delictuoso cuando no lo es, o cuando el hecho existió pero no es el autor

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verdadero. Es subjetivamente falso, cuando la falsedad abarca un dolo en grado de

seguridad o duda. Este distingo es trascendental porque a menudo se superponen
ambos aspectos y no basta la falsedad objetiva para presumir la subjetiva.
El error que hace aparecer como ciertos los hechos imputados, excluye el dolo, aunque
sea imputable al autor porque la calumnia culposa no es típica.
e. Consumación, tentativa y participación. Lo mismo que en las injurias, se trata de un
delito formal, es decir que se consuma cuando la imputación falsa alcanza la aptitud
para producir la deshonra o el descrédito. La tentativa es posible aunque sólo alcance
a las cometidas por determinados medios igual que en la injuria. Se admiten todas las
formas de participación.

DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA EL HONOR.

El C.P contiene varias normas que se refieren conjuntamente a las calumnias y a las injurias. A
saber, el hecho de reproducir, por cualquier medio, las injurias o calumnias proferidas por otro.
art.113, una previsión especial a las que sean propagadas por medios de prensa. art. 114, la
retractación art. 117, modalidades de la acción en esta clase de delitos.
 Publicación o reproducción de injurias o calumnias.
a. El fundamento de la tipificación radica en que poco importa que la imputación de un
delito, vicio o falta de moralidad sea original o repetida ya que ofende del mismo modo
el honor de la persona.
b. Alcance de la disposición. Una parte de la doctrina entiende que dicha extensión de
responsabilidad no hace más que aplicar las reglas de la participación, criterio que
compartió F. Balestra durante mucho tiempo. Nuñez, es quien expone que en la
coautoría y la participación existe un sólo delito en tanto que el art. 113 constituye un
delito distinto aunque su materialidad sea idéntica. Por esto último no aplican los
principios de la participación y no existe solidaridad en la obligación de reparar el daño
entre el autor de la ofensa original y el de la reproducción publicada.
c. Publicación por prensa.
d. Se deben conciliar dos normas: El art. 113 se refiere a la publicación o reproducción
por cualquier medio. A su vez, el art. 49 declara que no serán partícipes de los delitos
cometidos por la prensa las personas que solamente prestan al autor la cooperación
material necesaria para la publicación, difusión o venta. Este art. esta situado en el
título de la participación criminal y tiende a evitar que quienes transcriben los textos en
las computadores, que cooperan sin propósito criminal no se encuentren involucrados
en una causa. Sin embargo, aunque haya existido dicho propósito el precepto es
aplicable porque es una verdadera excepción al principio general.
Los argumentos para reputar no aplicable dicha excepción son los siguientes:
- ya se ha dicho que el art. 113 no prevé una forma de participación, sino otro delito,
por lo que la conducta del editor o responsable de la publicación para ser punible debe
ser dolosa.
-el art. 49 se refiere a la cooperación material, por lo que no tiene tal carácter la tarea
de considerar o aceptar para su publicación los escritos, propia del editor responsable.
Jurisprudencia. Antiguamente se aceptaba que el editor sea responsable aunque se
pruebe que fue un tercero el autor de la injuria, en consonancia con Soler. Dicha
postura fue abandonada por la CSJN, y se ha declarado la falta de responsabilidad
penal del editor de un periódico en estos casos, ello así en razón de que la persona
que publica o dirige un diario no puede ser sancionada por la sola circunstancia de que
siéndole posible publicar o no elige lo primero. Responsabilidad objetiva.
Se debe demostrar la directa intervención del editor responsable en la decisión de
incorporar la nota difamatoria.
e. Limitaciones a la tipicidad. El hecho no configura delito cuando:
1) El autor publicó o reprodujo en forma sustancialmente fiel a la fuente de la que emana.
2) La reproducción se refiere a un asunto de interés público.

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3) Las calumnias o injurias no sean asertivas.

f. Publicación ajustada a la fuente. La redacción negativa es poco feliz, pero más allá de
la redacción lo que se reprime es no atribuir de forma sustancialmente fiel a la fuente.
Ello se configura cuando la publicación no se aparta, ni en forma ni en la sustancia,
más allá de los detalles menores -que es lo que deja a salvo la expresión
sustancialmente - de la versión recibida de la fuente.
 Propagación por medios de prensa.
a. el art. 114 determina que cuando la injuria o la calumnia se hubiere propagado
por medio de prensa, en la capital o en territorio nacional su autor quedará
sometido a las sanciones del Código y el juez ordenará, si lo pidiere el ofendido
que los editores inserten en los periódicos, a costa del culpable, la sentencia o
satisfacción.
b. Este art. responde a la prohibición del art. 32 CN "El congreso federal no
dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella
jurisdicción federal".
c. La acción típica, es propagar. Quiere decir difundir, hacer llegar a un número
indeterminado de personas, función que está destinada a cumplir la prensa,
oral, escrita, o televisiva.
d. se prevé además que la sentencia o satisfacción debe insertarse, a costa del
culpable. se trata pues de un modo de reparación particular de manera que la
decisión de la justicia puede ser conocida por quienes tuvieron noticia de la
ofensa.
e. La satisfacción, no puede ser otra que la retractación.
f. La publicación debe ser hecha a cargo del condenado por el medio a través del
cual se difundió la ofensa, en el mismo horario y día, o en su defecto en otro
con características semejantes.
g. El juez debe pronunciarse sobre la publicación de la sentencia o reparación,
únicamente si ha sido pedida por el querellante, en oportunidad de interponer
la querella o en la audiencia de conciliación. No es atribución discrecional del
juez.
 La retractación.
a. Tiene el carácter de una eximente de pena y se halla prevista en el art. 117. se
trata de una excusa absolutoria.
b. Oportunidad. El acusado quedará exento de la pena si se retracta
públicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La
posterior carece de eficacia. No importará reconocimiento de su culpabilidad.
c. Retractar, significa revocar expresamente lo que se ha dicho, desdecirse de
ello.
No es preciso que se reconozca que se ha mentido. En las injurias carece de
significado la conciencia de falsedad de lo que se ha dicho. En la calumnia, si
el autor creyó por error inculpable que el hecho era cierto, no hay dolo y por
tanto no es necesaria la retractación.
Ello no quita, que el acusado prefiera retractarse para evitar las molestias de
un juicio criminal, bastará que diga que reconoce su error y que retira la
imputación.
d. La retractación debe ser amplia y clara en el doble sentido, de reconocer haber
inferido la ofensa y desdecirse de ella. Las consideraciones de respeto y
consideración por la personalidad y el prestigio del querellante no son
suficientes.
e. La publicidad requerida por el art. 117, no es otra que la propia de los actos
del procedimiento judicial. Se hará ante el juez, y quedará en las fojas de un

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MÓDULO

expediente sólo conocido por las partes. La única manera de hacerla pública
es la publicación ordenada cuando el delito fue cometido por medio de prensa.
f. Efectos. Se trata de una excusa absolutoria, por lo tanto es el juez quien debe
decidir si las manifestaciones del querellado cumplen los requisitos para su
procedencia, no la parte ofendida. Así las cosas, aplica el art. 336, inc.5
CPPN, y se sobresee al acusado como modo de conlusión del proceso por
mediar una excusa absolutoria.
En cambio, si las expresiones del querellado no importan retractación pero el
querellante las considera satisfactorias y así lo expresa, el juez da por
terminado el juicio por renuncia del agraviado en los términos del art. 59, inc.4,
sobreseyendo al imputado.

 La acción en los delitos contra el honor.

a. el art. 71 dispone:"La acción por calumnia o injuria podrá ser ejercida sólo por
el ofendido y después de su muerte por el cónyuge, hijos, nietos, o padres
sobrevivientes."
b. Esta es una excepción a la regla general que rige el procedimiento en los
casos de acciones privadas. Dispone el art. 76 que la acción es intransferible
mientras viva el ofendido.
c. la enumeración legal de los titulares de la acción después de muerto el
ofendido no autoriza a su ejercicio indistintamente, el orden es excluyente.

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SEMA
NA 1
MÓDU
LO 1

NOMBRE DE LA
MATERIA
TEMA A
DESARROLLAR

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DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

Bien jurídico protegido:

Los abusos sexuales están previstos en los art. 119 y 120 del Código penal y
se caracterizan básicamente por dos aspectos que le son comunes: 1) una conducta
humana con significación sexual; 2) la ausencia de consentimiento jurídicamente
relevante por parte del sujeto pasivo. De aquí que estos delitos importen una violación
a la libertad en constituye la esfera de reserva de la víctima en lo sexual. Es decir que
lo que se protege es la autodeterminación sexual de las personas.

La ley regula tres tipos de abusos sexuales: la figura básica, el abuso sexual
gravemente ultrajante y el abuso sexual con acceso carnal como la figura más grave
de todas.

A) La figura Básica:

El art. 119 reprime con pena de prisión de seis meses a cuatro años “al que
abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, ésta fuera menor de
trece años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de
una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la
víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción”.

La acción típica: La acción típica es la de abusar sexualmente de otra persona.

Esto comprende todo acto de acercamiento o contacto corporal con la víctima de
significación sexual sin que constituya acceso carnal.

Se discute en doctrina si sólo los actos de tocamiento sobre la víctima

constituye el delito o sino también los actos de acercamiento.

Algunos como Muñoz Conde exigen para configurar el delito de abuso sexual,
la concurrencia de contacto físico entre el autor y la víctima; mientras que otros
entienden que toda conducta que atente contra la libertad sexual de la víctima es una
conducta típica, por lo que perfectamente constituiría la conducta típica estudiada,
tanto actos en donde el autor realiza actos de tocamiento sobre la víctima, o de esta
sobre el autor, o los tocamientos los lleve a cabo el sujeto pasivo sobre su propio
cuerpo.

Los actos sexuales pueden ser aproximaciones o contactos del cuerpo del
agente con el de la víctima que en sí contengan un significado sexual.

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MÓDULO 1

También pueden tratarse de aproximaciones que no importen un contacto

directo pero que tengan un contenido sexual (desnudar a la víctima).

No siempre el significado sexual depende del lugar del cuerpo de la víctima,

sino que puede ser cualquier parte del cuerpo del sujeto pasivo cuando es el autor
quien le otorga carácter sexual por la parte del cuerpo que el sujeto activo acerca a la
víctima (acercamiento del miembro viril a los pies de la víctima).

Entienden algunos autores que el acto sexual no tiene por qué ser libidinoso
necesariamente, ya que puede estar motivado por impulsos no sexuales (hacer una
broma, injuriar)

Se necesita acciones que efectivamente vulneren la libertad sexual de la

víctima y que además contengan una significación sexual tanto para el agente, como
la víctima o terceros, por lo que se requiere el carácter sexual objetivo de las acciones.
Es preciso que las acciones de carácter sexual recaigan sobre el cuerpo de la víctima
u órganos culturalmente con significaciones erógenas. Si el autor emplea partes del
cuerpo con significación erógenas sobre el cuerpo de la víctima, no es necesario que
esa parte del cuerpo de la víctima tenga una significación erógena.

Contenido subjetivo:

Cuando el acto es en sí objetivamente impúdico, constituirá abuso sexual,

aunque de manera subjetiva el autor hubiese tenido miras distintas de las del ultraje
sexual. Pero cuando de modo objetivo el acto es sexualmente irrelevante, será el
agente el que le otorgue de manera subjetiva el carácter sexual.

Circunstancias de criminalidad:

a) Victima menor de 13 años: La ley 25.087 introdujo una modificación

referente a la calidad de la víctima; actualmente debe tratarse de un menor de 13
años, un año más de los doce previstos en el texto anterior. La presunción de
incapacidad del menor de 13 es iure et de iure, es decir que no admite prueba en
contrario por lo que para tener por configurado el delito sólo basta comprobar la edad
real.

b) Perpetración con violencia o amenaza: se da en el caso cuando el agente

emplea energía física o vis moral para vencer la resistencia de la víctima.

La violencia física puede aplicarse sobre la misma víctima o un tercero.

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MÓDULO 1

La amenaza se constituye por el anuncio de un mal que vaya a sufrir la misma

víctima o terceros

c) anulación de la libertad sexual de la víctima mediante un abuso coactivo o

intimidatorio originado en una relación de dependencia, autoridad o poder: El
fundamento de la inclusión de esta modalidad delictiva se encuentra en la relación de
superioridad que media entre el autor y la víctima. Dicha superioridad debe
proyectarse en el ámbito de autodeterminación de la víctima, en el sentido que
restrinja su capacidad de decisión.

d) provechándose de que la víctima por cualquier causa no haya podido

consentir libremente la acción: conditio sine quanon para la tipicidad de la conducta
abusiva es la ausencia de consentimiento del afectado. Ello puede producirse porque
el autor utiliza violencia o amenaza pero la amplitud de la norma nos permite imaginar
cualquier supuesto donde la victima carecía de consentimiento.

Sujetos: Los sujetos tanto activos como pasivos pueden ser cualquier persona.

B) Figuras Agravadas: el art. 119 en su párrafo 5º agrava la figura cuando

concurren algunas de las circunstancias previstas en los inc. a, b, d, e o f del párrafo
4º.

Inc. a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima:

respecto a este punto mucho de los autores entienden que, al referir la norma a
GRAVE DAÑO, quedan comprendidas las lesiones graves y gravísimas; sin embargo
últimamente la doctrina parece coincidir en que no necesita adecuarse a los conceptos
típicos de esas figuras. Puede tratarse también de un daño de consecuencias
importantes (una enfermedad curable que no origine incapacidad laborativa por más
de un mes), que no alcance los límites del art. 90 y menos del 91.

Comprende tanto el detrimento en la estructura corporal como el

funcionamiento del organismo humano.

Quedan excluidas las lesiones que carezcan de influencia fisiológica ya que las
simples lesiones sin importancias quedan absorbidas por la figura básica.

Inc. b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea

recta, hermano, tutor, curador, ministro de algún culto reconocido o no, encargado de
la educación o de la guarda:

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MÓDULO 1

De este punto es importante destacar que se prevé el agravante cuando el

autor detenta algunas de las cualidades exigidas por la ley las que están
taxativamente enumeradas

Los fundamentos son variados y dependen del autor. Si los une un vínculo de
sangre, es el carácter incestuoso de la relación; o si es el encargado de la educación
por la particular relación, etc.

Inc. d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas: el
agravante se funda en la menor resistencia que puede oponer la víctima y las mayores
posibilidades de éxito de la acción delictuosa. Al ser un delito de propia mano, la
norma requiere dos coautores o un autor y un cómplice.

Respecto al arma, el agravante se introdujo mediante la ley 25.087. Se dunda

el agravante no solo en el mayor poder intimidante del arma, sino en el peligro que
conlleva su utilización.

Inc. e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas

policiales o de seguridad, en ocasión de sus funciones: El fundamento del agravante
es la posición de poder o dominio que representa la autoridad policial ante terceros. Y
Se debe dar en el ejercicio de sus funciones. Es decir que no basta la calidad especial
en el autor sino que se requiere un dato más; que es que el abuso sexual sea
cometido por el mismo en ejercicio de sus funciones.

Inc. f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho años,

aprovechando la situación de convivencia preexistente con el mismo: El fundamento
se da en la mayor vulnerabilidad que presenta el sujeto pasivo frente al autor, en razón
de la edad y de la situación que padece.

Abuso Sexual Gravemente Ultrajante:

Este abuso sexual, previsto en el segundo párrafo del art. 119 se caracteriza
por el particular sometimiento que se impone a la víctima. Es un subtipo agravado del
abuso sexual simple en función de ciertas particularidades

Su particularidad reside no solo en la entidad del ultraje (que debe ser grave)
sino en el hecho del tiempo de su duración o en las circunstancias singulares de su
realización.

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MÓDULO 1

Debe tratarse de una conducta de contenido sexual que importe para el sujeto
pasivo una humillación particularmente degradante o vejatoria que, además de
violentar su identidad sexual, implique un menoscabo a su dignidad como persona.

Sujetos:

Sujeto, tanto activo como pasivo, puede ser cualquier persona, sin distinción de
sexo.

Materialidad:

Materialmente el delito consiste en someter a otra persona a actos abusivos de

contenido sexual, los cuales por su duración en el tiempo o por determinadas
circunstancias de realización (por ejemplo: en presencia de público), adquieren un
particular signo degradante o vejatorio para la víctima.

ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL

Acceso carnal:

El párrafo tercero contenido en el art. 119 según la ley 27.352 ha quedado

acuñado de la siguiente manera: “La pena será de seis a quince años de reclusión o
prisión cuando mediando las circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal
por vía anal, vaginal u oral o realizare otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías”.

Lo que resulta realmente trascendente es como se redefine el párr. 3º del art.

119 a partir de la reforma introducida por la ley 27.352 pues ello trae a colación una
serie de cuestiones que forzosamente se deben volver a analizar, ya que tanto la
doctrina como jurisprudencia habían tomado rumbos disímiles en cuestiones
interpretativas con respecto a la polémica frase “por cualquier vía” que parece ser
despejada en virtud de esta reforma, aunque esto no acaba ahí.

Por acceso carnal se entiende la penetración del órgano genital masculino en

orificio natural de otra persona, sea por vía normal o anormal, de modo que dé lugar al
coito o a un equivalente anormal de él. La característica esencial del concepto está
dada por la idea de penetración sexual; de suerte que cualquiera otra relación sexual
que no importe penetrar, carece de tipicidad para configurar el delito que nos ocupa.
No es necesario que el acto sexual alcance la perfección fisiológica, que se produzca
la eyaculación, ni que la penetración sea completa. La libertad sexual que la ley tutela
lo mismo se ve coartada en unos y en otros casos.

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MÓDULO 1

Se dividen las opiniones en punto a incluir o excluir del concepto de acceso

carnal la penetración del miembro masculino en la boca del sujeto pasivo (fellatio in
ore). GÓMEZ, MOLINARIO y NÚÑEZ piensan que tal acto no pasa de un ultraje al
pudor.

Con la reforma operado por Ley N° 27.352 esta duda ya fue despejada, por lo
menos desde el punto de vista práctico.

Así se arriba a que no hay controversia en la doctrina y en la jurisprudencia

respecto a que el acceso carnal puede ser por vía normal (vaginal) o abnorme lo que
incluye el coito rectal o anal, homo o heterosexual y eventualmente el bucal tal como
se ha consignado actualmente por medio de la ley 27.352.-

Fontan Balestra entiende que no son decisivos los argumentos que apoyan la
idea de limitar el alcance de la norma sólo a la vía vaginal y anal. El criterio jurídico del
acceso carnal, más amplio que el biológico, ha sido entendido como actividad directa
de la libido, natural o no, en la que exista una penetración del órgano genital del actor,
que puede representar el coito o una forma equivalente de éste.

Con la modificación operada por la ley 25.087 se introdujo la frase “por

cualquier vía” pero esto no ha servido para solucionar esta discusión.

Entendemos muy modestamente que el concepto es no sólo biológico sino

también normativo. El legislador al decir cualquier vía hace referencia a via por la cual
pueda llevarse a cabo el acceso carnal, sino podemos imaginar incluso que se tipifique
como abuso sexual con acceso carnal a la penetración del miembro viril del sujeto
activo en heridas.

Alcance de la penetración:

La penetración importa la llegada del órgano sexual masculino en el interior del

cuerpo de la víctima, es decir a zonas que normalmente no están en contacto con el
exterior.

En virtud de esto la doctrina habla de penetración perfecta e imperfecta.

Quedan comprendidas en el concepto de la ley las penetraciones mínimas que el
órgano sexual masculino alcanzan zonas que normalmente no están en contacto con
el exterior, como ocurre con el llamado coito vulvar o vestibular.

Sujeto Activo: Anteriormente el sujeto activo sólo podía ser un hombre pues es
quien tenía la posibilidad de acceder en el sentido expuesto. Luego de la reforma el

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MÓDULO 1

concepto amplía su alcance y consecuentemente posibilita la realización del tipo por

parte de mujeres. Se daría en el caso de una mujer que abuse del sujeto pasivo
mediante la introducción de objetos en alguna de las vías mencionadas en la norma.

Consumación y tentativa:

La violación se consuma con el acceso carnal, para lo cual no es necesario que

el acto alcance su perfección fisiológica, ni que la penetración sea completa.

El despliegue de actos ejecutivos de la copula sin que se alcance la

penetración constituye tentativa. Sin perjuicio de ello puede traer aparejado
complicaciones probatorias entender la existencia de tentativa de abuso sexual con
acceso carnal o simplemente un abuso sexual simple.

Supuestos Particulares:

Se plantean algunas veces la imposibilidad de que configure este delito en

casos de matrimonios, o por ejemplo que el sujeto pasivo sea una prostituta. Dejamos
en claro que entendemos que en todos esos casos cuando se dan los elementos tanto
objetivos como subjetivos del delito de nada importa quién sea el destinatario de los
actos si no existe consentimiento. Por lo tanto entendemos que puede ser sujeto
pasivo del delito en cuestión tanto la esposa como la prostituta.

ESTUPRO

Las modalidades del delito de estupro se relacionen con las acciones previstas
en los párrafos 2º y 3º del art. 119, es decir que existe un estupro bajo la modalidad de
abuso sexual gravemente ultrajante y un estupro con acceso carnal por el otro. La nota
común de ambas figuras es la presencia de consentimiento por parte de la víctima,
pero dicho consentimiento resulta ineficaz en función del abuso de la situación de
superioridad en la que incurre el autor.

Sujeto Activo:

Puede sur cualquier persona

Sujeto pasivo:

Puede ser cualquier persona y de cualquier sexo menor de 16 años.

El delito de estupro se perfecciona sobre la base de una situación de

superioridad entre el autor y la víctima.

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MÓDULO 1

A su vez la existencia del estupro está condicionada por el abuso de la

inmadurez sexual de la víctima. Es decir que la víctima debe ser inmadura
sexualmente y el autor se debe aprovechar de esa situación.

CORRUPCION Y PROSTITUCION (ART. 125 -129)

ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupción de menores

de dieciocho años, aunque mediare el consentimiento de la víctima será
reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años.

La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la

víctima fuera menor de trece años.

Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o

prisión de diez a quince años, cuando mediare engaño, violencia,
amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o
coerción, como también si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano,
tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Lo que se castiga en este caso, es la interferencia en el proceso de formación

de la sexualidad o el normal desarrollo de ella. En consonancia con lo que se ha dicho
acerca de la modificación al Título de los delitos bajo análisis, para nosotros, cuando
se sostiene que la ley tiende a tutelar el normal o sano crecimiento sexual y castigar
como corrupción los actos que ponen en peligro dicho desarrollo, sólo se dice lo
correcto si se interpreta que lo que se reprime es la influencia o interferencia negativa
en el libre crecimiento sexual de las personas, mediante la realización de prácticas
sexuales, que tengan la capacidad de pervertir o depravar sexualmente a la víctima.

CONCEPTO DE CORRUPCIÓN

Como todo elemento normativo -y la corrupción lo es-requiere para su

delimitación, acudir a valoraciones ético sociales o culturales.

Se ha dicho que la corrupción es un vicio o una perversión del instinto sexual.

Para que la acción sea considerada corruptora, debe ser capaz de desviar el
libre crecimiento sexual de la persona. No basta con que tenga naturaleza sexual ni
que provoque o pueda provocar daños psíquicos en la víctima del abuso.
Generalmente, cualquiera de los comportamientos sexuales que se castigan en este

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MÓDULO 1

Título puede dejar secuelas de esa naturaleza, incluso de carácter grave. Sin
embargo, no siempre tendrán capacidad para desviar el desarrollo del sexo, que es
precisamente la nota distintiva del delito de corrupción.

Aunque en muchos casos no es fácil la distinción, la figura de la corrupción,

como ha dicho la Cámara del Crimen, debe ser reservada para casos muy graves, en
los que la finalidad de condicionar o predisponer el sentido sexual de la víctima sea
determinante.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en que es un estado de la

persona producto de la realización de actos sexuales prematuros, excesivos o
perversos.

Se dice que el acto es perverso cuando en sí mismo es depravado porque

implica un ejercicio anormal de la sexualidad. Conceptualmente, lo prematuro es
aquello que ocurre antes de tiempo. Finalmente, se dice que es excesivo cuando
implica una lujuria extraordinaria.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera, tanto el hombre como la mujer.

b) Sujeto pasivo: Los menores de 18 años, en el caso de la primera parte de la

norma, y los menores de 13 años, en el supuesto del tipo agravado, previsto en el
segundo párrafo, siendo indiferente que sea hombre o mujer.

Se discute, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia si es delito promover

o facilitar la corrupción de quien ya está corrupto. Como para Soler la promoción
significa iniciar al menor en la realización de prácticas sexuales depravadas, no se
puede promover la corrupción de quien ya se encuentra corrompido.

En contra, la mayoría de la doctrina nacional. Entiende que la promoción de la

corrupción comprende tanto a quien no está corrompido como a quien lo está porque
siempre puede aumentarse el grado de depravación sexual o estimular al sujeto
pasivo para que se mantenga en ese estado o no cumpla su propósito de abandonar
el ya alcanzado.

c) Acción típica: La primera de ellas es la de promover la corrupción de

menores de 18 años de edad. Promueve quien impulsa o determina al menor a la

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

realización de prácticas sexuales depravadas, idóneas para torcer o deformar su libre

crecimiento sexual.

En cuanto al modo en que la acción debe llevarse a cabo, Soler puntualiza que
se requieren actos de naturaleza sexual, por lo que descarta las palabras o los
consejos, que en todo caso podrán considerarse como formas de instigación. Deben
tratarse o bien de actos sexuales ejecutados sobre el cuerpo del menor o hechos
ejecutar por éste sobre el cuerpo de otro, o bien de actos sexuales del autor o de
terceros a cuya ejecución se hace asistir al menor.

Para Molinario, la acción de promover, sería similar a la de instigar: "El delito se

tipifica en torno a quien lo promueve o facilita, no a quien lo practica. Otros son los que
corrompen o se corrompen y el delincuente es un tercero que promueve o facilita".
Desde esa perspectiva, concluye este autor, el art. 125 no comprende los casos de
actos directos entre un sujeto y otro, porque ésos están contemplados como violación,
abuso deshonesto o son impunes.

Sin perjuicio de la forma como se lleve a cabo la conducta prohibida, sobre lo

que no existe desacuerdo alguno es en considerar que la acción de corromper "deja
una huella psíquica de carácter deformante o perverso, torciendo el sentido natural,
biológico y sano de la sexualidad".

En cuanto a la acción de facilitar hay que decir que, a diferencia de la

promoción, el impulso o iniciativa parte de la propia víctima, que puede corromperse
gracias a la intervención del facilitador. En palabras de Laje Anaya, facilita quien
coopera, apoya, asiste o favorece; quien lejos de impedir, dificultar o evitar, apoya, en
una palabra, hace fácil.

Como es posible la participación criminal, explica Núñez, si el impulso hacia la

corrupción obedece a la intervención de un tercero, será un promotor. Si es la víctima
quien ha decidido corromperse y un tercero colabora con ella proporcionando los
medios para hacerlo, será un facilitador. El que coopere con el promotor, allanando el
camino para su obra, no será un facilitador en el sentido del art. 125, sino un partícipe.

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso en el que el autor debe conocer la edad de la

víctima y que realiza actos que, por su naturaleza, son susceptibles de corromperla.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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MÓDULO 1

Por tratarse de un delito de peligro, para la consumación basta con que el autor
realice aquellos actos reputados como idóneos para corromper. La estimación sobre
ese peligro surgirá de las características de la acción en relación con las condiciones
de la víctima.

AGRAVANTES

a) Por la edad de la víctima: Conforme lo dispuesto en el párrafo segundo, la

pena se incrementa cuando el sujeto pasivo es menor de trece años de edad.

b) Según los medios empleados: Acorde a lo previsto en el párrafo tercero del

art. 125, la pena se agrava cuando, cualquiera sea la edad de la víctima, el autor se
vale de alguno de los medios que enumera el tipo o existe entre la víctima y victimario
una relación especial.

Las modalidades que agravan la pena son:

Engaño: "Se da, cuando se induce a la víctima a error a través de simulaciones

del objetivo del autor.

Violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación

o coerción: La norma enumera ejemplificativamente el empleo de medios coactivos
como lo son la violencia, las amenazas y el abuso de autoridad, pero está claro que
pueden existir otros que, en la medida en que reúnan esas condiciones y tiendan a
lesionar la libre decisión de la víctima, agravarán la figura.

En lo que atañe a las características de estas acciones, nos remitimos a lo

señalado en ocasión de comentar el art. 119, párrafo primero.

c) Por el vínculo y relación entre el autor y la víctima: Se contemplan las

siguientes hipótesis:

Ascendientes: Están incluidos los que, sin limitación de grado, lo son por
consanguinidad, legítimos o no, así como también ascendientes por afinidad.

Cónyuge: Para que opere la agravante, el vínculo marital debe existir en el

momento del hecho. Concurriendo tal relación, es indiferente que los cónyuges sean o
no convivientes. Ahora, si no existe tal vínculo, pero se trata de parejas convivientes,
la conducta quedará atrapada por la agravante "persona conviviente”.

Persona conviviente: Como señalamos en el párrafo que precede, esta

agravante comprende a todos los casos de convivencia sin vínculo legal.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Hermano, tutor o persona encargada de la educación o guarda: La relación

entre víctima y victimario puede ser circunstancial, como el caso del guía de un grupo
de campamento, a cuya guarda se encontraba un grupo de menores, ya que "la
calificante no requiere de una específica, prolongada e ininterrumpida permanencia, ni
especial relación parental jurídica o fáctica no prevista expresamente en la ley".

PROMOCION Y FACILITACION DE LA PROSTITUCION

ARTICULO 125 bis — El que promoviere o facilitare la prostitución de una persona

será penado con prisión de cuatro (4) a seis (6) años de prisión, aunque mediare el
consentimiento de la víctima.

La ley 26.842 (Ley de Prevención y Sanción de la Trata de Personas y

Asistencia a las Víctimas) ha modificado la regulación de los delitos relacionados con
el ejercicio de la prostitución. En particular, la nueva reforma adopta de manera
decidida una prohibición general de la promoción y la facilitación de la prostitución
ajena.

El bien jurídico tutelado es la autodeterminación sexual del sujeto pasivo, pero

también dicha tutela se extiende a evitar que la persona que ejerce la prostitución no
sea explotada por terceros.

Se trata de un delito de peligro abstracto, no se requiere que efectivamente la

persona haya ejercido la prostitución como consecuencia del accionar del agente,
basta que el sujeto activo haya promovido o facilitado, incluso sin éxito, la prostitución
ajena.

La prostitución es un elemento normativo indicativo del contenido y alcance de

la materia de prohibición, en consecuencia se impone aclarar su materialidad. Parece
más apropiado el concepto restrictivo de prostitución entendida como la prestación
onerosa de un servicio sexual.

En este caso en particular el contenido de lo injusto típico consiste en

promocionar, es decir determinar a una persona mayor de edad (conforme la nueva
regulación establecida por la ley 26.842), al ejercicio de la prostitución y facilitar dicho
ejercicio del trato sexual comercial. En el caso de que el sujeto pasivo sea una
persona menor de 18 años, se agrava la pena conforme lo prevé el art. 126 de la
nueva reforma.

El acto de promoción de la prostitución presupone al menos que el sujeto

pasivo no haya comenzado con dicha actividad.
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 SEMANA 1
MÓDULO 1

LA acción de facilitación consiste en dotar al sujeto pasivo de los medios

necesarios para mantenerlo en ese estado de prostitución.

AGRAVANTES (ART. 126)

ARTÍCULO 126 — En el caso del artículo anterior, la pena será de cinco (5) a
diez (10) años de prisión, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación

o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o
recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que
tenga autoridad sobre la víctima.

2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o

conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o

penitenciaria.

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a
quince (15) años de prisión.

EXPLOTACION ECONOMICA DE LA PROSTITUCION AJENA (ART. 127)

El bien jurídico tutelado es, y sigue siendo la autodeterminación sexual de la

persona que ejerce la prostitución.

La acción típica consiste en explotar económicamente la prostitución de otra

persona, es decir la acción explotar se vincula con la obtención de ganancias o réditos
económicos derivados de la prostitución ajena. El que explota el ejercicio de la
prostitución ajena se aprovecha, por lo general de alguna situación de vulnerabilidad
de la víctima.

El consentimiento del sujeto pasivo carece de eficacia jurídica, es decir, no

significa renuncia alguna a la protección penal.

Resulta claro que el ejercicio de la prostitución es una conducta ajena al

derecho penal, porque expresa, en todo caso, un plan de vida. Mientras esta opción no
perjudique a terceros, el Estado no debe intervenir en su represión.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

DIFUSIÓN DE IMÁGENES Y ESPECTÁCULOS PORNOGRÁFICOS DE

MENORES

ARTICULO 128 — Será reprimido con prisión de seis (6) meses a cuatro
(4) años el que produjere, financiare, ofreciere, comerciare, publicare,
facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda
representación de un menor de dieciocho (18) años dedicado a
actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes
genitales con fines predominantemente sexuales, al igual que el que
organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales explícitas
en que participaren dichos menores.

Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a dos (2) años el que
tuviere en su poder representaciones de las descriptas en el párrafo
anterior con fines inequívocos de distribución o comercialización.

Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el
acceso a espectáculos pornográficos o suministrare material pornográfico
a menores de catorce (14) años.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Luego de la reforma, siguiendo en este punto a Cafferata Nores, parece claro

que “el objetivo primario de la incriminación reside en reprimir la explotación de niños
en la producción de imágenes pornográficas”. De lo expuesto se puede colegir, que ya
no se protege lo que puedan ver mayores de edad, sino que el paradigma es otro: es
la prohibición de utilizar menores de 18 años para la realización de las acciones que
prescribe la norma, en cuanto implican un ataque la indemnidad o integridad sexual de
los menores, sin diferencia obviamente de sexo, ni interferencias de terceros en su
desarrollo

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo:

b.1. En el primer párrafo se punen las acciones de producir, financiar, ofrecer,

comerciar, publicar, facilitar, divulgar o distribuir, por cualquier medio, imágenes
pornográficas de menores de 18 años, así como organizar espectáculos en vivo de
aquel tenor en que participen menores.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Así, debemos entender las acciones típicas con los siguientes alcances:

a) Produce: aquella persona que las fabrica, las hace o las crea por medios
mecánicos o electrónicos.

b) Financia: debe entenderse como aquel que aporta el dinero necesario para
llevar a cabo la actividad.

c) Ofrece el material: quien compromete la entrega del material en forma

voluntaria.

d) Comercia: quien como eslabón intermedio entre quien produce y quien

consume, realiza una actividad de facilitación y promoción de la cadena del circuito
comercial, a título lucrativo, ya sea comprándolas, vendiéndolas o de alguna otra
forma que implique una circulación de dinero o bienes de naturaleza económica.

e) Pública: en principio es lo que hace quien las imprime a las fotos o imágenes
en un soporte físico con la intención de que otros conozcan. Como el tipo dice que
puede serlo por cualquier medio, se incluiría a quien las “publica” subiéndolas y
poniéndoles a disposición en la Internet. Queda claro que la facilidad de propagación
de una imagen en la web es muy superior a la de un medio gráfico. No obstante,
advertimos que no sería de descartar se propiciaran interpretaciones más cerradas,
vinculadas al mundo físico, con base en supuesto quebranto del principio de lex stricta,
por aplicación de una suerte de analogía in mala partem. Sin embargo, parece que la
actual redacción, al no distinguir entre medios, aumenta tal posibilidad.

f) Facilita: aquel que proporciona o hace entrega a otro el material.

g) Divulga o distribuye: significa entregar o hacer llegar a los adquirentes o

destinatarios el material sabiendo de su contenido.

h) Organiza espectáculos en vivo: aquel que se encuentra a cargo de la

coordinación de todos los medios, ya sea personas, técnicos e infraestructura para
poder llevar a cabo la representación. Cumpliría esta persona la función de una suerte
de productor ejecutivo.

b.2. En el segundo párrafo se introduce como típica la tenencia de tales

representaciones con fines inequívocos de distribución o comercialización.

b.3. Por último, el tercer párrafo tipifica la facilitación de acceso al menor a ver
espectáculos pornográficos o el suministro de material de ese cariz. Los acciones

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

típicas establecidas en la norma son las de facilitar el acceso, que es lo que hace
quien permite el ingreso de un menor, ya sea no controlando su documento de
identidad, o directamente permitiendo el ingreso.

d) Sujeto Activo Puede ser cualquier persona que realice las conductas
establecidas en la norma por lo que se trata de un delito común, pudiéndose aplicar
las reglas generales de la participación. No se ha contemplado agravante por la
calidad del autor (por ejemplo, el padre, tutor, curador, etcétera).

e) Sujeto Pasivo Hay una razonable diferenciación, ya que las asimétricas

modalidades de victimización lo justifican (se insiste desde esta perspectiva en la
exigencia de actividad y la nota de pasividad que ofrecen los distintos segmentos del
tipo). En definitiva, sólo lo serán los menores de edad de 18 años con relación a la
primera parte de la norma. El límite desciende a los de 14 años respecto a menores a
los que se le facilitare el acceso a espectáculos pornográficos o le suministren material
pornográfico (3er. párrafo).

3. Tipo Subjetivo

En principio, estamos frente a un tipo penal doloso, no sólo directo sino

compatible con un posible dolo eventual. Cuestión que aparece conflictiva es el error
acerca de la edad de los menores en las distintas figuras, toda vez que no existe la
figura culposa. Con relación al segundo párrafo, se verifica la exigencia de una
ultraintencionalidad, ya que la tenencia demanda que sea con fines inequívocos de
distribución o comercialización.

EXHIBICIONES OBSENAS

ARTÍCULO 129 — Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el
que ejecutare o hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas
expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.

Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión

de seis meses a cuatro años. Lo mismo valdrá, con independencia de la
voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece años.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se tutela el derecho de la persona adulta a no ser confrontada con el acto

sexual de otro sin su voluntad, procurando de esta forma evitar la intromisión en la
esfera de libertad sexual de cada uno

EL CONCEPTO DE LO OBSCENO

Así Núñez se ha referido a lo obsceno como a lo impúdico por lujuria, lo que es

sexualmente vicioso por representar un exceso respecto del sexo, concluyendo que lo
obsceno es lo lujurioso.

Soler reconocía que no existe nada que, en sí mismo, pueda ser calificado de
obsceno sin consideración a ciertas circunstancias, de naturaleza no objetiva, que les
imprimen ese carácter.

Más allá de esta polémica en la que Núñez parece inclinarse hacia la realidad
objetiva y Soler hacia la intencionalidad subjetiva, ninguno de los dos autores
prescinde del restante elemento.

Fontán Balestra lo ha definido como lo torpe y lujurioso, que tiende a excitar los
apetitos sexuales.

La diferencia sustancial existente entre el art. 128 y 129 del Código Penal, en
orden a sus referencias a la “obscenidad”, reside en que mientras que en el primero lo
obsceno está constituido por publicaciones, objetos o imágenes; en el segundo debe
tratarse de un sujeto el que realice una exhibición obscena.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Es autor tanto el que ejecuta como el que hace ejecutar. Para
Núñez, en este último caso, el que ejecuta debe ser un tercero penalmente
irresponsable, lo que sería un caso de autoría mediata.

b) Sujeto pasivo: Cualquier persona, en el supuesto del primer párrafo,

mientras que en el segundo, el afectado debe ser menor de 18 años. Finalmente, la
norma contempla el caso de menores de 13 años, aun cuando existiere voluntad de
observar la obscenidad.

e) Acción típica: Consiste en "descubrir, poner a la vista o mostrar lo obsceno,

por ejemplo desnudeces.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Es un requisito de la figura que la exhibición, para ser típica, esté en

condiciones de ser vista de manera involuntaria por terceras personas, sea que esta
se realice en un sitio público o en uno privado.

Tipo Subjetivo

En cuanto al conocimiento del autor, nos remitimos a lo expuesto al analizar la

figura anterior. Según Donna, la figura exige dolo directo ya que el que se descubre lo
hace con una evidente intención sexual.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

Según la mayoría de la doctrina, el hecho se consuma con la ejecución del acto

obsceno, independientemente de que sea visto por terceras personas. En cuanto a la
posibilidad de tentativa, Núñez sostiene que es factible, en tanto la mayoría niega esa
posibilidad al considerar que se trata de un delito de peligro.

RAPTO SEXUAL (ART. 130)

ARTICULO 130 — Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el

que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza,
intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad
sexual.

La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona

menor de dieciséis años, con su consentimiento.

La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante

fuerza, intimidación o fraude a una persona menor de trece años, con el
mismo fin.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Esta figura persigue la protección de la libertad individual, preservando la

reserva sexual de la víctima, mediante dos modalidades. En una de ellas, rapto propio,
el sujeto activo actúa contra la voluntad de la víctima. En el otro, llamado rapto
impropio, logra viciar su voluntad obteniendo un consentimiento que por sus
condiciones no es válido.

RAPTO PROPIO (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TIPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Tanto el hombre como la mujer pueden ser autores.

b) Sujeto pasivo: Sujeto pasivo puede ser cualquier persona sin distinción de
edad en el caso del primer párrafo. Si existe consentimiento, el sujeto pasivo debe ser
menor de 16 años. Finalmente la figura se agrava cuando la víctima es menor de 13
años.

c) Acción típica: Consiste en sustraer o retener a una persona a través de los

medios que enumera la norma. Sustraer es sacar o separar a la víctima del lugar
donde se encuentra, mientras que retener es privar de la libertad impidiendo
desplazarse para apartarse del lugar donde se encuentra.

Para que exista rapto, la privación de la libertad debe exceder el tiempo que el
autor emplea para consumar cualquier delito contra la libertad sexual, en el que,
necesariamente, el autor, mientras lleva a cabo su objetivo de consumar la agresión
sexual, mantiene a la víctima privada de su libertad. Ahora, para que se configure el
rapto, se exige un estado de la privación de la libertad diferenciable y autónoma.

d) Los medios comisivos: En el caso del rapto propio, la sustracción o retención

debe hacerse contra la voluntad de la víctima. En el primer caso, el sujeto pasivo debe
resistirse a la sustracción o retención y el autor debe actuar para vencer o impedir esa
oposición de manera violenta, ya sea mediante fuerza física o mediante violencia
moral (coacción).

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso. El sujeto debe actuar conociendo que sustrae y retiene a

su víctima, mediando fuerza, intimidación o fraude. Pero además, debe proceder con
propósito sexual.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El rapto es un delito permanente que se consuma con la sustracción o

retención y ese estado perdura mientras se mantiene la privación de la libertad.

RAPTO IMPROPIO (PÁRRAFO SEGUNDO)

Está contemplado en la segunda parte de la norma, y se distingue del propio en

que media consentimiento del sujeto pasivo. También se lo ha denominado rapto por
seducción, pues al vetarse para la acción los medios de la primera parte del art. 130,

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

se piensa que únicamente la seducción del agente es lo que puede mover al sujeto
pasivo a prestar su consentimiento.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo: Hombre o mujer menor de 16 años.

e) Acción típica: Como en el rapto propio, la acción consiste en sustraer o

retener a un menor de 16 años con su consentimiento. Existe consentimiento cuando
el menor conoce el objetivo del autor, esto es, sabe que su sustracción o retención se
hacen con la finalidad de afectar su integridad sexual. Para Donna, en estos casos, el
consentimiento se logra mediante la seducción del menor, debido a su inmadurez e
inexperiencia sexual.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso en el que el autor debe conocer la edad de la

víctima y que se la lleva o retiene con su consentimiento.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Al respecto, caben las mismas consideraciones expuestas al comentar el rapto

propio.

RAPTO DE UN MENOR DE TRECE AÑOS

Se trata de una agravante del rapto propio, en razón de la edad de la víctima.

CIBERACOSO SEXUAL / CONTACTO TELEMATICO CON FINES SEXUALES CON

MENORES DE EDAD (ART. 131)

ARTICULO 131. - Será penado con prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el que,
por medio de comunicaciones electrónicas, telecomunicaciones o cualquier otra
tecnología de transmisión de datos, contactare a una persona menor de edad, con el
propósito de cometer cualquier delito contra la integridad sexual de la misma.

El ciberacoso sexual infantil, tal como ha quedado normado en el nuevo art.

131 del CP, se inserta dentro de los delitos contra la integridad sexual, que constituye
el bien jurídico cuya afectación se pena. Es un delito común que puede ser cometido
por cualquiera, lo que incluye a los menores imputables como eventuales sujetos

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

activos. En cuanto al sujeto pasivo, es cualquier menor sin distingo adicional alguno.
Se ha tipificado un acto preparatorio de una conducta de abuso sexual físico ya que la
conducta que prevé es contactar a un menor mediante alguna TIC. Hoy día se
incluirían tanto los SMS, el chat, los emails, Facebook o cualquier otra de las redes
sociales, Skype, WhatsApp, así como sistemas y aplicaciones similares. En relación
con el tipo subjetivo, se trata de una figura dolosa (dolo directo) y reclama la
acreditación de un elemento ultraintencional, cual es el propósito de cometer un delito
contra la integridad sexual del menor.

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 SEMANA
MÓDULO

DERECHO PENAL
UNIDAD VII

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 SEMANA
MÓDULO

UNIDAD VII.

DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL

 Bien jurídico.
a. El estado civil, que es el bien protegido es el estado o situación jurídica que
tienen las personas según su propia condición y sus vínculos de familia. Los
datos que constituyen el estado varían de una persona a otra y es así como se
los individualiza.
Algunos de estos datos hacen a la existencia misma del sujeto, a su propia
condición, y existen en todos los casos: el nacimiento, con la circunstancia de
lugar, día y sexo.
Otros dependen de la voluntad del individuo: el matrimonio, la adopción de la
ciudadanía.
b. Existen dos aspectos de un mismo bien jurídico, de un lado el estado civil en sí
mismo, y del otro lado la fidelidad de los datos consignados en el Registro Civil.
c. La ley 24.410 de 1995 incorporó explícitamente la identidad de las personas
que antes se consideraba comprendida en el estado civil. La protección legal
es más amplia y considera a la identidad un bien en sí mismo, con
independencia de su alteración pueda acarrear otro perjuicio. La cuestión se
vincula con delitos sumamente graves como son la trata de personas y la
sustracción de menores.

LOS MATRIMONIOS ILEGALES

 En el capítulo de los matrimonios ilegales la ley protege el matrimonio civil, directa e
indirectamente:
castiga la celebración de matrimonios que carecen de validez para uno o ambos
contrayentes, por existir impedimento que cause su nulidad absoluta, y al oficial que los
autoriza;
y protege el valor legal de los matrimonios válidos existentes, al amenazar con pena la
celebración de otro estando vigente el anterior.
a. la conducta de los contrayentes de un matrimonio ilegal se halla prevista en el
art. 134 y 135, inc.1. Primero, sabiendo ambos que existe impedimento que
causa la nulidad absoluta, y segundo cuando uno sabe y se lo oculta al otro, en
este último caso sólo es punible quien conoce la existencia del impedimento.
b. la acción es la misma en ambos casos contraer matrimonio existiendo
impedimento que cause nulidad absoluta. Se trata de un delito instantáneo,
porque el hecho consiste en celebrar el matrimonio ante oficial público
existiendo dicho impedimento, por lo que están fuera del tipo la consumación
del matrimonio y el estado posterior de los contrayentes ilegítimos: el trato
sexual, la infidelidad conyugal, hacer doble vida marital. Opinión dominante.
c. El acto que los contrayentes celebran debe reunir todos los requisitos externos
y formales de un matrimonio válido. La ausencia de alguno de ellos supone
que no se ha celebrado un matrimonio y por tanto no es alcanzado por las
previsiones de los artículos mencionados.
d. Dicho de otro modo, el matrimonio ilegal debe haber sido celebrado, de modo
que de no mediar impedimento sería pues un matrimonio válido.
e. Estos matrimonios nunca son válidos por eso la ley habla de contrayentes y no
de cónyuges.
f. Aspecto subjetivo. Ambas son figuras dolosas, pero el conocimiento de ambos
o de uno solo de los contrayentes es lo que da motivo a la distinta adecuación:

1
 SEMANA
MÓDULO

- Para la figura del art. 134, no basta pues la conciencia de que se está
celebrando un matrimonio se requiere además conocimiento del impedimento.
Por esto último queda excluido el dolo eventual.
El impedimento puede existir de parte de uno de los dos contrayentes y puede
también que tenga más de uno pero no interesa cual de ellos dos es conocido,
tampoco que se conozca el impedimento por revelación del otro.
El error es excluyente del dolo, como en cualquier delito, aun el error imputable
porque el hecho no está previsto a título de culpa.
- La figura del inc.1 del art.135, es conocida como el matrimonio ilegal
calificado por estar amenazado con pena mayor para el único contrayente
punible, el que no solo debe conocer el impedimento que causa la nulidad
absoluta, sino que además debe ocultar dicha circunstancia al otro
contrayente. La mayor gravedad radica en que uno de ellos actúa en la
creencia de estar celebrando un matrimonio válido.
Es de suma importancia, por los efectos civiles que acuerdan al cónyuge de
buena fe los efectos del matrimonio válido, así como para descartar dicha
figura y adecuarla a la menos gravosa en caso de tener conocimientos ambos
independientemente de como lo haya adquirido.
La ocultación no supone maquinaciones o mentiras, el simple silencio sobre la
existencia del impedimento es suficiente, aunque no siempre porque también
puede ocurrir que el silencio se deba a que supone uno de los contrayentes
que el otro conoce la existencia del impedimento.
 Los impedimentos.
a. El impedimento que causa la nulidad absoluta y que es el necesario para la
configuración del tipo delictivo se halla previsto en el art. 424 del nuevo CCivil
que declara nulo el matrimonio celebrado con los impedimentos enumerados
en el art. 403, inc. a, b, c, d, e.
a. el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del
vínculo.
b. el parentesco entre hermanos bilaterales e unilaterales, cualquiera sea el
origen del vínculo.
c. la afinidad en línea recta en todos los grados.
d. el matrimonio anterior, mientras subsista.
e. haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio
doloso de uno de los cónyuges.
f. tener menos de 18 años.
g. la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener
discernimiento para el acto matrimonial.
b. No llenan la exigencia legal los impedimentos que sólo tornan anulable el
matrimonio.
c. De los impedimentos mencionados el más común y el determinante del mayor
número de matrimonios ilegales es el matrimonio preexistente.
d. Requisito indispensable es la existencia y validez del matrimonio anterior, el
problema se plantea cuando se alega la nulidad del primero, o cuando son
celebrados en otro país luego de haberse alcanzado la sentencia de divorcio
en la Argentina o en el extranjero ya que se trata de cuestiones prejudiciales
civiles a lo penal, las que versan sobre la validez o nulidad del matrimonio.
 Tentativa. niegan categóricamente la posibilidad de tentativa - Manzini, Eusebio
Gomez. La admiten Soler, Nuñez, Creus. Balestra considera que si bien es cierto que
conceptualmente no puede negarse la posibilidad de la tentativa, si atendemos la
doctrina del comienzo típico de la ejecución no resulta fácil imaginar actos de tentativa

2
 SEMANA
MÓDULO

porque toda actividad tendiente a celebrar el acto quedara en el ámbito de los actos
preparatorios ya que el delito se comete al firmarse el acta del Registro Civil.
 Participación. es forzosa la participación objetiva de cuanto menos tres personas,
aunque comúnmente sean más, pues el acto requiere la presencia de testigos. Esto no
significa que todos los que intervienen deban ser culpables, sino que basta con su
acción. La actuación dolosa del oficial público es otra figura delictiva y en ella es
punible como autor. Sólo alcanzan los principios generales de la participación a los
testigos y a cualquier otra persona que presta auxilio o cooperación para la comisión
del hecho.

MATRIMONIOS ILEGALES COMETIDOS POR OFICIAL PÚBLICO

El art. 136 del C.P contiene tres figuras de matrimonios ilegales cometidos por oficial
público del Registro Civil, a saber:
1. autorización dolosa.
2. autorización culposa.
3. inobservancia de las formas legales.
1. Autorización dolosa.
a. El oficial público sufrirá la pena que se determina para los dos casos
de matrimonios ilegales antes abordados. A pesar de que no se halla
prevista la pena de inhabilitación conjuntamente con la pena de prisión,
no obstante el grave abuso funcional que implica tal autorización, esta
deficiencia se halla subsanada indirectamente por la ley 21.388 que en
esto no fue derogada y que prevé la inhabilitación de 6 meses a 10
años aunque la pena no esté prevista, cuando el delito es cometido por
abuso en el desarrollo del cargo, profesión o arte, cuyo ejercicio
dependa de una autorización, licencia o habilitación del poder público.
art. 20 bis.
b. El oficial público autoriza a sabiendas dice la ley, por lo tanto el dolo
debe ser directo y debe abarcar el conocimiento del impedimento y que
los dos o uno de los contrayentes lo sabe.
2. Autorización culposa.
a. Se trata de una autorización, pero esta vez sin saber el oficial público
que se trata de los matrimonios abordados, cuando su ignorancia
proviene de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la
celebración de matrimonios.
b. No cualquier culpa es la requerida, sino solamente la negligencia que
consiste justamente en no haber llenado los requisitos exigidos. Queda
excluida la culpa si el oficial es engañado por los contrayentes.
c. Penalidad. La pena es de multa, y aplica lo antes explicado sobre la
inhabilitación.

3. Inobservancia de las formalidades legales.

a. El último párrafo del art. 136 castiga con multa al oficial público que
fuera de los demás casos de este artículo, procede a la celebración
del matrimonio sin haber observado las formalidades legales. La
disposición comienza excluyendo los supuestos de matrimonios
ilegales del art. 134 y 135, inc.1.
b. Debe tratarse de un matrimonio para el que no exista impedimento,
porque en tal caso la responsabilidad se ha visto que es otra. Se
trata de un matrimonio celebrado con la exactitud legalmente debida.
Se protege aquí el acto mismo de celebración prescindiendo de
cualquier otra circunstancia.

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MÓDULO

c. Las formalidades legales son las exigidas por la ley. art. 416 y ss.
CCivil.
d. El hecho es doloso siendo apto el dolo eventual o condicionado, sería
el caso en el que el oficial dudoso sobre la aplicación de una
formalidad legal la omite igualmente asintiendo la posibilidad de que
esta resultara obligatoria.
e. Consumación. Es idéntica para los tres tipos de delitos que se han
descripto, el delito se consuma con la celebración del matrimonio.

SIMULACIÓN DE UN MATRIMONIO.
Se trata este hecho con independencia de los supuestos anteriores porque la ley aquí no se
refiere a un matrimonio ilegal. Lo que el art. 135, inc.2 castiga es engañar a una persona
simulando un matrimonio con ella. No celebra en el caso un matrimonio, lo simula. Por otro
lado, con la conducta descripta no se lesiona el estado civil de nadie, por lo antes dicho para la
configuración de este delito carece de significado el estado civil de las personas.
 La acción.
a. Consiste en simular un matrimonio engañando a otra persona al hacerle creer
que se contrae matrimonio con ella. Quedan fuera del delito las consecuencias
posteriores como ser lograr tener relaciones sexuales, o un beneficio
económico.
b. Autor de este delito puede ser un hombre o una mujer.
c. No cualquier simulación es válida. El acto debe tener los suficientes visos de
realidad como para que pueda haberse considerado por verdadero, para lo
cual se deben presentar una serie de requisitos que den al acto apariencia de
un matrimonio real. Será necesaria la intervención de alguien que simule ser
oficial público, y de personas que oficien como testigos, un local adecuado. Los
jueces evaluarán además todas las circunstancias sin dejar de considerar las
condiciones personales de la víctima.
d. Penalidad. La pena es exactamente la misma con la que se amenaza a quien
contrae matrimonio sabiendo que existe impedimento y lo oculta al otro
cónyuge.
e. Consumación. Se consuma el delito al concluirse la celebración simulada. No
parece posible la tentativa.
f. El hecho es doloso, el dolo debe abarcar la intención de engañar a la víctima
sobre el carácter del acto que se realiza. El engaño es sólo compatible con el
dolo directo.

CONSENTIMIENTO DEL REPRESENTANTE DE UN MENOR IMPUBER.

El art. 137, castiga al representante de un menor impúber que presta el consentimiento
para el matrimonio del mismo.
Se discutió durante mucho tiempo la interpretación de la regla porque el art. 127 del
antiguo CCivil. declaraba que eran menores impúberes los que aún no tuvieran la edad
de 14 años cumplidos y el art. 166 del mismo Código en el apartado 5 consideraba
impedimento para contraer matrimonio que los contrayentes tengan menos de 18 años.
Desde que la ley 26.579 determinó que la mayoría de edad se adquiría al cumplirse los
18 años, las personas menores de esa edad no pueden casarse entre sí ni con otra
persona sin el consentimiento de sus padres, o del que ejerce la patria potestad, o sin
el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce, o en su defecto sin el del juez. Estos
son los representantes legales del menor y por lo tanto quienes pueden ser autores del
delito.
Hoy, el art. 24 del nuevo CCivil dispone que son personas incapaces de ejercicio, en su
inc. b -la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance del cap.2.

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Es decir, el CCivil dejó atras la denominación de menor impúber, como así tambien la
incapacidad absoluta que determinaba el art. 54, ahora se trata de personas incapaces
de ejercicio.

SUPRESIÓN Y SUPOSICIÓN DEL ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD.

Estos delitos se hallan previstos en el segundo capítulo del C.P, y a diferencia del capítulo
antes desarrollado, se extiende aquí la tutela legal a todos los aspectos del estado civil y la
identidad, sin excluir al matrimonio que también puede ser alterado por los medios previstos en
este capítulo.
a. La supresión o suposición del estado civil puede ser lograda por cualquier medio. A
menudo el elegido será la falsedad documental.
Valga la distinción, si lo que se quiere suprimir es el estado civil la falsificación puede
ser únicamente a partir de los documentos que están destinados a probar dicho estado.
No tienen ese carácter -la cédula de identidad, el pasaporte o la libreta de familia - cuya
falsedad no hace incierto el estado civil.
Si lo que se quiere alterar es la identidad, la falsificación comprende tanto los registros
destinados a probarla cuanto los instrumentos que la acreditan. Están comprendidos
aquí: las cédulas de identidad, la libreta cívica, el pasaporte, el certificado de parto y de
nacimiento y los documentos que se dan para acreditar la identidad a los integrantes
de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales, o penitenciarias.
b. Luego de la reforma de 1995, que suprimió toda referencia a la posibilidad de perjuicio,
debe entenderse que la ley actual considera que basta con los actos materiales
tendientes a suprimir o sustituir el estado civil o identidad de las personas para que se
afecte al bien jurídico protegido, sin que importe la finalidad del autor la cometerlos y
aun cuando ésta pueda haber sido altruista.
c. La falsedad documental y la figura de la supresión o suposición del estado civil.
Uno de los medios más frecuentes para lograr la supresión del estado civil es la falsa
atestación en las partidas del Registro, hecho constitutivo de falsedad ideológica en
instrumento público, amenazado con pena por el art. 293 CPen., cuando de ello pueda
resultar perjuicio.
La opinión minoritaria, como Nuñez se pronuncia por el concurso real, y la opinión
mayoritaria se reparte entre el concurso ideal y aparente de leyes. Optar por uno u otro
criterio conducía a conclusiones bien diferentes: Se plantean dos cuestiones de interés:
1. Aplica la pena más grave que corresponde al art. 293 o prevalece la figura del la
supresión.
2. Cuando se inserta un hecho falso en el Registro Civil sin propósito de causar
perjuicio el hecho es impune o resulta de aplicación la pena más grave únicamente
cuando de ello resulta un perjuicio.
Si se aceptaba que concurrían formalmente, sólo resultaba aplicable la pena
correspondiente a la falsedad documental, que era la mayor. Gomez , Soler, Balestra.
Del delito contra el estado civil podía decirse que se agotaba en la consumación de
otro de mayor entidad.
Contra este modo de ver las cosas se manifestó Alfredo Molinario, sostenía que el
concurso ideal no existía, porque el código al emplear la expresión "por un acto
cualquiera" había convertido la falsedad instrumental en un elemento integrante de la
figura delictiva. El legislador no podía olvidar que el modo general de cometer estos
delitos era la falsedad instrumental y por eso por la expresión antes mencionada
incluyó a tal falsedad como elemento integrante del delito.
En la ley actual no se requiere como se dijo, el propósito de causar un perjuicio, se
aumentó la penalidad de la supresión o suposición de la identidad de un menor de diez
años, haciéndola más elevada que la falsedad ideológica, además al resultar punible
siempre la supresión o suposición aunque no medie perjuicio no se plantearán más las

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injusticias que se daban cuando se castigaba la alteración altruista, estas reformas

mencionadas son las que hacen variar de manera sustancial las respuestas que se
daban bajo la ley sustituida y que fuera tratadas ut supra.
 El art. 138 amenaza con prisión de 1 a 4 años al que, por un acto cualquiera, hiciere
incierto, altere o suprima el estado civil de otro. La ley hace referencia al estado civil
de otro, por lo que alterar el propio sólo podrá constituir en su caso las figuras de la
falsificación.
d. Las acciones típicas en su aspecto objetivo, consisten en:
1. hacer incierto. es crear respecto de ella una situación que no permite establecer con
exactitud cual es el verdadero estado. Dicho de otro modo, se tiene un estado dudoso.
2. alterar. significa tanto como modificarlo, sustituir uno por otro, de modo de dar a una
persona un estado civil distinto del verdadero. Lo que se modifica o se sustituye, es el
estado civil en su totalidad para ello no es necesario que se reemplace un dato por
otro, basta con suprimir ese dato.
3. suprimir. es privar al sujeto por completo de su estado, sin atribuirle otro, ello importa
crear en él ignorancia y la imposibilidad de poder probarlo.
e. La naturaleza de estas acciones típicas hacen que subjetivamente el delito sólo se
concrete con dolo directo. Se trata de un delito material que sólo se consuma cuando
se hace incierto, se altera o se suprime el estado civil de otro, aunque luego pueda ser
determinado por otro medio. El estado que se crea con la actividad delictuosa está
fuera del tipo. La tentativa es posible.
 El art. 139, primera parte del inc.2., crea una figura delictiva que no importa agravación
de la contenida en el art. 138. La penalidad es de 2 a 6 años, al que por un acto
cualquiera, hace incierto, altera o suprime, es decir las mismas acciones típicas, la
identidad de un menor de 10 años. Como se verá no se habla aquí del estado civil sino
de la identidad.
a. Las acciones típicas pueden llevarse a cabo por una acto cualquiera, ello comprende
las más variadas conductas, sea que operen sobre la persona del menor o sobre la
documentación que acredite su identidad. En el primer caso, algunos medios serán
más comunes que otros como la exposición o suposición de menores.
b. La exposición. Consiste en colocar al niño fuera de su medio, generalmente el familiar,
del cual puede deducirse su estado civil. ej: dejarlo en un templo o en un zaguán de
una casa habitada de modo que se produzca la ignorancia, la confusión o la duda
sobre su verdadera filiación. No es necesario el abandono, aunque el hecho también
puede ser cometido por ese medio. En tal caso de darse las demás circunstancias el
delito concurrirá con abandono de persona.
c. La sustitución. Consiste en cambiar a un niño por otro, y se diferencia de supuesto
contemplado en el inciso 1 referido a la suposición de parto, porque allí no se
reemplaza un niño por otro sino que se hace aparecer uno donde no hay ninguno, es
decir el nacimiento es simulado porque nunca existió mujer embarazada.
d. Sujeto pasivo sólo puede ser un niño menor que no haya cumplido los 10 años, sin
distinción de sexo, y cualquiera sea su identidad, aun cuando la acción conduzca a un
mejoramiento de sus condiciones objetivas de vida.
e. Es un delito doloso, cuya subjetividad consiste en conocer que con la acción que se
lleva a cabo se hace incierto, se altera o se suprime la identidad de un menor de 10
años y en querer hacerlo. Solo es admisible el dolo directo. No se requiere propósito de
causar perjuicio ni ninguna otra finalidad.
f. Se trata de un delito material que se consuma cuando se hace incierto, se altera o se
suprime la identidad de un menor de diez años. El estado o situación que con la
actividad delictuosa se crea, la que puede prolongarse indefinidamente, está fuera del
tipo.

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 El art. 139, última parte del inc. 2, establece la pena de 2 a 6 años, para el que
retuviere u ocultare a un menor de 10 años. La acción consiste en retener u ocultar. Es
obvio que la conducta tiene que tener influencia sobre la identidad o el estado civil del
menor, pues si se llevaran a cabo alguna de esas actividades con otro fines, sin que
incida directamente sobre la identidad podrían configurar en su caso otro delito contra
la libertad, o contra la propiedad pero no este.
a. Retiene. Quien impide que el menor se aparte del lugar en que se halla, lo cual
supone una privación de la libertad, que puede haber sido precedida o no por
la sustracción de la víctima.
b. Oculta. Consiste en impedir que se conozca la verdadera condición del menor,
de modo de crear incertidumbre, suprimir o alterar la verdadera identidad.
c. El delito se consuma con la acción de sustraer u ocultar. Admite tentativa y
cualquier forma de participación.
d. El delito requiere dolo directo, que consiste en conocer y querer la realización
de la retención u ocultación de un menor de 10 años. Exige además un plus
subjetivo, el que autor obre con el fin de suprimir o suponer la identidad del
menor.
 El art. 139, inciso primero, castiga con la misma penalidad a la mujer que fingiere la
preñez o parto para dar a un supuesto hijo derechos que no le corresponden.
a. Las acciones típicas, objetivamente son fingir preñez o parto, la ley se refiere a
ambas acciones alternativamente porque son dos hipótesis diferentes, se
puede fingir preñez viajar al extranjero y volver con un niño, o se puede fingir
preñez y parto.
b. Se ha discutido en la doctrina extranjera la necesidad de la presentación de
una persona real. Nuestra doctrina considera que es necesario la existencia
real de un niño y ello resulta de considerar al bien jurídicamente lesionado.
c. Se trata de un delito que exige dolo directo. El elemento subjetivo se completa
con el propósito de dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden. No
es preciso que dicho fin se logre, lo que la ley requiere es que se finja preñez o
parto.
 Facilitación, promoción e intermediación.
a. El primer párrafo del art. 139 bis, reprime con prisión de 3 a 10 años, al que
facilita, promueve o de cualquier modo intermediare en la perpetración de los
delitos que están comprendidos en el título de los delitos contra el estado civil.
b. La acciones son: facilitar, promover, o intermediar de cualquier modo.
Facilita. El que pone a disposición la oportunidad o los medios para que - la
madre, el padre, parientes o terceros- realicen alguno de los hechos a los que
se refiere este capítulo.
Promueve. Quien hace nacer la idea de la supresión o suposición del estado
civil o identidad, la mantiene o la impulsa procurando su realización.
Intermedia. Quien hace de nexo entre dos partes interesadas en realizar
alguna transacción, negocio o acuerdo.
c. Consumación. El hecho se consuma por la realización de las acciones
procurando la comisión de esos delitos, sin que sea necesario que éstos se
perpetren. La naturaleza de las acciones hace que difícilmente se pueda
concebir un caso de tentativa. Si, en cambio cualquier forma de participación.
d. Agravante. contemplada en el Segundo párrafo del art. 139 bis. Incluye al
funcionario público o profesional de la salud que cometa alguna de las
conductas previstas en el capítulo. La pena es de 3 a 10 años, es decir la
prevista anteriormente más inhabilitación por doble tiempo de la condena.

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD VIII

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MÓDULO 1

UNIDAD VIII

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

ARTICULO 140. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de cuatro (4) a quince (15) años el
que redujere a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la
recibiere en tal condición para mantenerla en ella. En la misma pena incurrirá el que obligare a
una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil.

Molinario entiende que el Título V del Código Penal tutela la libertad civil, la cual
comprende la capacidad de obrar del hombre en su triple condición de "ser físico, ser psíquico
y ser social", los delitos que se refieren al primer aspecto del ser son aquellos vinculados a su
libertad de movimientos y de trasladarse; los que se refieren al segundo aspecto son
principalmente las amenazas, coacciones, violación de domicilio y de secretos, y los
directamente vinculados con el carácter social del ser son los delitos contra la libertad de
trabajo y la de reunión.

REDUCCIÓN A LA SERVIDUMBRE O CONDICIÓN ANÁLOGA

La norma responde a una disposición constitucional. La Argentina fue uno de los

primeros países de América en que se abolió la esclavitud. La Asamblea General Constituyente
del año 1813 contiene ya una declaración por la que la esclavitud es calificada de crimen, la
que es reproducida por el artículo 15 de la Constitución de 1853, mantenido por la reforma de
1994

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Esta figura no exige condiciones o calidades especiales para ser
considerado autor.

b) Sujeto pasivo: La ley no distingue respecto de la víctima del delito, pudiendo tratarse
de una persona de cualquier edad.

c) Acciones típicas: El delito puede ser cometido de dos maneras: o bien reduciendo a
una persona a servidumbre, o bien reduciéndola a otra condición análoga.

c. 1. Reducción a servidumbre: Los autores entienden que la acción de reducir significa

someter a una situación no deseada a una persona. El concepto encierra la idea de
sometimiento a la voluntad de otro. Se agrega que la víctima está sometida al arbitrio del autor,
que le da en diversos aspectos la condición de cosa: lo compra, lo vende o lo cede, dispone de
él sin consultar su voluntad (Fontán Balestra, op. cit., p. 272).

De suerte que la reducción a servidumbre no supone siempre la privación de la libertad

física y menos aún de la ambulatoria. Pero el ataque es jurídicamente mucho más extenso,
puesto que el sometimiento de la víctima al arbitrio del autor puede comprender, como una
manifestación entre otras, también la privación de la libertad física.

Soler requiere que sobre la víctima el sujeto activo tenga tanto un dominio físico como
psíquico.

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MÓDULO 1

C.2. Reducción a condición análoga: Sostiene la doctrina que la condición análoga a la

que hace referencia el tipo lo amplifica, pero no es fácil determinar cuáles puedan ser
situaciones análogas a la servidumbre.

La doctrina ha intentado precisar el concepto de condición análoga. Así, Creus dice que
es toda aquella en que la víctima, sin servir al agente, se encuentra sometida a él con la misma
intensidad que en la servidumbre.

La jurisprudencia ha resuelto que deberá ser valorado en cada caso concreto el grado
de sometimiento de una persona a la voluntad y capricho de otra, con pérdida de su libre
albedrío en un proceso gradual de despersonalización que implica la captación de la voluntad.

Tipo Subjetivo

Soler dice que la voluntad del autor debe estar dirigida no sólo a ejercer sobre el
cuerpo del sujeto pasivo una dominación física, sino un verdadero dominio psíquico.

Creemos que la especial dirección de la voluntad exigida por la norma torna inadmisible
el dolo eventual, contentándose únicamente con el directo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Se consuma cuando efectivamente se ha logrado reducir a la persona a la servidumbre

o condición análoga y admite tentativa.

RECEPCIÓN DE UNA PERSONA EN ESAS CONDICIONES

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: el tipo penal no requiere ninguna característica especial para el autor,
por lo que puede serlo cualquiera.

b) Sujeto pasivo: Como vimos, la víctima debe reunir la característica particular de

haber sido reducida a la servidumbre o condición análoga.

e) Acción típica: La acción consiste en recibir a una persona que está ya reducida a
servidumbre o a otra condición análoga (Fontán Balestra, op. cit., p. 273) (para mantenerla en
ella), es decir requiere como presupuesto que se haya cometido el delito anterior y que sus
efectos no hayan cesado.

Tipo Subjetivo

La norma reclama, además del dolo propio de la recepción, un plus subjetivo o

elemento subjetivo distinto del dolo: no es suficiente recibir a una persona en esas condiciones,
sino que al hacerlo debe obrarse con el especial propósito de mantenerla en ese estado. Por lo
expuesto, si se recibe para liberar, la acción es atípica.

CONSUMACION

La recepción es un delito instantáneo, que se consuma al momento de adquirir la

tenencia de la víctima.

PRIVACION ILEGITIMA DE LIBERTAD

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MÓDULO 1

ARTICULO 141. - Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres años; el que
ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

1) EL TIPO BÁSICO.

La conducta descripta constituye el núcleo en torno al cual se elaboran varias otras

figuras del capítulo.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor de este delito puede ser cualquiera, incluso una persona que
tenga condición de funcionario público, si no actúa como tal.

b) Sujeto pasivo: La doctrina sostiene que no toda persona puede ser víctima del delito
de privación de la libertad personal. Sólo puede serlo quien en el momento del hecho puede
formar y expresar su voluntad (Creus, "Derecho Penal. .... , p. 300). Por ello quedan excluidos,
por ejemplo, un niño de pocos meses o alguien que se encuentra inconsciente, tal el caso del
sujeto que permaneciera encerrado exactamente mientras duerme.

El consentimiento, sin coerción o error, excluye el tipo delictivo.

c) Acción típica: Es el menoscabo de la libertad corporal lo que constituye el

fundamento de la norma. La libertad individual se protege en este artículo bajo el aspecto de la
libertad de la persona para actuar físicamente (Núñez, op. cit., p. 33); contra esta libertad se
puede atentar impidiendo el libre movimiento corporal o la libre locomoción. La anulación de
cualquier manifestación de la libertad corporal queda, pues, comprendida en el tipo.

d) Medios y modos comisivos: El atentado puede tener carácter negativo o positivo. En

el primer caso se priva o limita la acción o la locomoción de la víctima. En el segundo se le
impone una acción o locomoción (Núñez, op. cit., p. 34).

e) Elementos normativos. La ilegalidad del ataque a la libertad: Dice Creus que este
requisito objetivo del tipo reclama, por un lado, que no medie el consentimiento del sujeto
pasivo y, por otro. que se trate de una imposición no justificada dentro de los parámetros de las
causas generales de justificación, al darse las situaciones de hecho o de derecho que
condicionan su existencia, o porque, existiendo ellas, el agente priva de la libertad de modo
abusivo. En otras palabras, tal como sostiene Soler, el autor debe proceder de manera
arbitraria.

Tipo Subjetivo

Estamos hablando de una figura dolosa. Para que la ilegalidad de la privación de la

libertad se adecue al art. 141, el dolo implica que el sujeto obre en conocimiento del tipo
objetivo. El agente debe saber que su conducta es sustancial o formalmente arbitraria, lo cual
implica que, además de no estar jurídicamente autorizado a realizar el hecho o para efectuarlo
como lo hace, debe proceder a sabiendas de ello.

CONSUMACION

Es un delito material, que se consuma cuando el impedimento físico a la libre actividad

corporal de la víctima se ha producido con suficiente significación.

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MÓDULO 1

La consumación puede realizarse mediante omisión, cuando el agente no hace cesar la

situación de privación de libertad preexistente en los que se encuentra la víctima por obra de
un tercero; o cuando no hace cesar la que, habiendo sido legítima se convierte en ilegítima.

2) FIGURAS AGRAVADAS

ARTICULO 142. - Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que

privare a otro de su libertad personal, cuando concurra alguna de las
circunstancias siguientes:

1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de

venganza;

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del

cónyuge o de otro individuo a quien se deba respeto particular;

3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido,

siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena
mayor;

4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad

pública;

5. Si la privación de la libertad durare más de un mes.

PRIVACIÓN DE LIBERTAD COMETIDA CON VIOLENCIAS O AMENAZAS O CON FINES

RELIGIOSOS O DE VENGANZA (INC. 1).

a) Violencias: Dice Núñez que se utiliza violencia para cometer la privación de libertad
cuando para hacerlo se aplica a la víctima o se despliega en forma amenazadora contra ella,
una energía física o un medio físicamente dañoso o doloroso, como por ejemplo una
quemadura. Quedan incluidos en la definición, el uso de medios hipnóticos o narcóticos en
función del art. 78.

b) Amenazas: Dice Núñez que el autor hace uso de intimidación si recurre a la violencia
"moral" como, por ejemplo, anunciar a la víctima un mal que puede provenir de la actividad del
agente o de un tercero a instancias de aquél.

Las amenazas o la violencia pueden ejercerse, tanto para iniciar la privación de libertad
como para mantenerlas.

c) Fines religiosos: El agente priva de la libertad por motivos religiosos o de venganza.

Se dan los supuestos de esta figura cuando el autor ha sido impulsado a actuar por ideas
relacionadas con la religión, sea para apoyar una determinada idea, sea para cambiarla, sea
para oponerse a cualquier idea de ese carácter.

d) Fines de venganza: En este supuesto el sujeto activo, a través de la venganza,

tiende a tomarse una satisfacción por un agravio o daño recibido por él o por otro, de la víctima
o de un tercero

PRIVACIÓN DE LIBERTAD COMETIDA EN LA PERSONA DE UN ASCENDIENTE, DE UN

HERMANO, DEL CÓNYUGE O DE OTRO INDIVIDUO A QUIEN SE DEBA RESPETO
PARTICULAR (INC. 2°).

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MÓDULO 1

CONSIDERACIONES RESPECTO EL BIEN JURIDICO

Para Molinario, el fundamento de la agravante radica en que el agente evidencia una mayor
carencia de sentimientos elementales y revela, en consecuencia, una mayor peligrosidad.

SUJETOS COMPRENDIDOS

a) Ascendiente, hermano o cónyuge: El ascendiente al que se refiere la norma es por

consanguinidad, sin limitación de grado.

En cuanto al hermano, se refiere al unilateral o al bilateral, matrimonial o

extramatrimonial

Respecto al cónyuge puede ser tanto el hombre como la mujer.

b) Otro individuo a quien se deba respeto particular: Núñez y Donna -siguiendo al

primero- sostienen que debe tratarse de una relación cuya índole haga presuponer que el autor
le debe a la víctima un acatamiento personal.

PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA QUE RESULTARE GRAVE DAÑO A LA PERSONA, A LA

SALUD O A LOS NEGOCIOS DEL OFENDIDO (INC. 3°)

El daño debe resultar de la privación de libertad. No quedan comprendidos los daños

graves que se hayan producido a consecuencia de la actividad desplegada por el agente para
privar de libertad a la víctima, que como vimos, si constituyen delitos de lesiones, operan en
concurso con la privación de libertad.

Dice Creus que el daño recae sobre la persona cuando afecta bienes jurídicos
inherentes a la personalidad, pero distintos de la libertad misma (como, p. ej., el honor)

b) Daño a la salud: Soler entiende que la figura requiere que la lesión sea grave. No
quedan necesariamente excluidas las lesiones tipificadas por el arto 89 ya que, puede tratarse
de un daño grave que no supere los topes establecidos por esa norma (incapacidad para el
trabajo que dura exactamente un mes, debilitación prolongada, pero transitoria, de un sentido,
etc.).

c) Daño a los negocios del ofendido: Para los autores se trata de una repercusión en la
ocupación, empleo o trabajo. Comprende tanto el daño emergente como el lucro cesante.

PRIVACIÓN DE LIBERTAD COMETIDA SIMULANDO AUTORIDAD PÚBLICA U ORDEN DE

AUTORIDAD PUBLICA (INC. 4°)

a) Simulación de autoridad: El sentido que utiliza el inc. 4° al hablar de autoridad

pública es el de la potestad estatal de ordenar la privación de libertad en el caso concreto
(policía, juez)". Si la simulación es de la autoridad pública, pero no de la potestad para
conducir, demorar o detener, arrestar o castigar, la agravante no concurre, aunque la víctima
renuncie a su libertad intimada por el sólo carácter del autor.

b) Simulación de orden de autoridad pública: La orden simulada debe referirse a la

privación de la libertad; tiene que imitar la comunicación de la disposición de la autoridad
competente que imparte la orden de privación

PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD MAYOR A UN MES (INC. 5)

Como bien señala Fontán Balestra tiene las siguientes consecuencias: 1) un mes no
significa treinta días; pueden ser más o menos; 2) un mes es el tiempo que transcurre entre un

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MÓDULO 1

día de un determinado mes y el mismo día del mes que le sigue, cualquiera sea el número de
días que tengan los meses.

COMPELIMIENTO DE LA VICTIMA O TERCERO (ART. 142 BIS)

ARTICULO 142 bis. - Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15)
años, al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a
la víctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el
autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.

La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:

1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de

edad; o un mayor de setenta (70) años de edad.

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del

cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.

3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.

4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda

valerse por sí misma.

5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público o pertenezca o haya

pertenecido al momento de comisión del hecho a una fuerza armada, de
seguridad u organismo de inteligencia del Estado.

6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.

La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión a reclusión si del
hecho resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida
por el autor.

La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la

muerte de la persona ofendida.

La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo

que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del
logro del propósito del autor, se reducirá de un tercio a la mitad.

FIGURA BÁSICA: SUSTRACCION, RETENCIÓN U OCULTAMIENTO DE UNA PERSONA

CON EL FIN DE OBLIGAR A LA VICTIMA, O A UN TERCERO, A HACER, NO HACER O
TOLERAR ALGO CONTRA SU VOLUNTAD (COMPELIMIENTO) (PRIMER PÁRRAFO,
PRIMERA PARTE)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo:

a) Sujeto activo: Cualquier persona puede ser autor de este delito, pues la norma no
exige ninguna característica particular.

6
 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Sujeto pasivo: La víctima de la privación ilegítima de la libertad puede ser la misma a

quien se coacciona u otra distinta. Esto último ocurre cuando la privación de libertad tiene por
objeto conseguir un hacer u omitir de una persona que no es la privada de libertad.

c) Acciones típicas: Sustrae quien separa a la víctima del lugar en que se encuentra y
la conduce a un lugar diferente, por supuesto contra su voluntad. Esa sustracción puede
llevarse a cabo mediante ardid o de manera violenta, ya que la ley no especifica vía alguna.

Retiene quien impide que la víctima se aparte del lugar en que se halla.

Ocultar significa esconder al sujeto pasivo o hacerlo desaparecer temporalmente. Es

llevar a cabo cualquier actividad que impida o dificulte la posibilidad de que la víctima sea
reintegrada a la esfera de la que ha sido sustraída.

Tipo subjetivo

El tipo subjetivo requiere junto a su núcleo, una ultra intención: las acciones deben
realizarse para obligar a la víctima, o a un tercero, a hacer, no hacer o tolerar algo contra su
voluntad.

Esta particular característica de la voluntad torna inadmisible el dolo eventual,

contentándose la figura, únicamente, con el dolo directo, ya que el agente sustrae, retiene u
oculta con un fin determinado: obligar a la víctima, o a un tercero, a hacer, no hacer o tolerar
algo contra su voluntad.

Dicen Creus y Donna que el delito se consuma cuando se completan las acciones, sin
requerir para ello el logro de la finalidad perseguida ni otro resultado.

AGRAVANTE POR EL LOGRO DEL PROPÓSITO (PRIMER PÁRRAFO, ÚLTIMA PARTE)

Según esta norma, luego de la reforma instaurada por la ley 25.742, el mínimo de la
pena establecida en la figura básica se eleva de ocho a diez años en el caso de que el autor
lograre su propósito. Será determinante, entonces, estar a la finalidad específica perseguida
por el agente con su obrar: obligar a la víctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo
contra su voluntad.

AGRAVANTE POR LA PARTICULAR INDEFENSIÓN DE LA VICTIMA (INC. 1°)

El compelimiento se agrava si la víctima es una mujer embarazada, por otro lado, se

agrava cuando la víctima es menor de dieciocho (18) años de edad, sin distinción de sexo, o si
tiene más de 70 años.

AGRAVANTE POR LA PARTICULAR VINCULACIÓN CON EL SUJETO PASIVO (INC. 2°)

Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cónyuge

u otro individuo a quien se deba respeto particular

AGRAVANTE POR LA GRAVEDAD DE LAS LESIONES CAUSADAS (INC. 3°)

Dice la norma que se agrava el compelimiento si se causare a la víctima lesiones

graves o gravísimas.

AGRAVANTE POR LA PARTICULAR CONDICIÓN DEL SUJETO PASIVO (INC. 4°)

Referida a la víctima en cuanto esté enferma, sea discapacitada o esté imposibilitada

de valerse por sí misma.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

AGRAVANTE POR LA CALIDAD DEL SUJETO ACTIVO (INC. 5°)

En cuanto a la significación de los términos funcionario público y empleado público me

remito a lo analizado en las figuras anteriores.

También se agrava la figura si el agente pertenece o ha pertenecido a una fuerza de

seguridad un organismo de inteligencia del Estado.

Integrantes de la policía (Federal o provincial); Gendarmería Nacional, Prefectura

Naval. Policía Aeronáutica Nacional y Servicio Penitenciario Federal.

AGRAVANTE POR LA CANTIDAD DE SUJETOS ACTIVOS (INC. 6°)

El compelimiento también se agrava cuando se lleva a cabo mediante la concurrencia

de 3 personas. La norma hace referencia a la participación en el hecho, por lo que entendemos
que no cabe hacer distinciones entre autoría, coautoría, instigación, participación primaria o
secundaria. La norma se contenta con que al menos tres agentes encuadren, indistintamente,
en alguna de esas categorías.

AGRAVANTES POR LA MUERTE DEL SUJETO PASIVO

A través de la reforma el legislador optó por desdoblar esta agravante en dos,

atendiendo a la dirección de la voluntad del agente. Así, se distinguen los casos en que la
muerte sobrevenga como resultado no intencional (antepenúltimo párrafo) y aquellos en los
que el resultado fatal haya sido causado intencionalmente (penúltimo párrafo).

REDUCCIÓN DE LA PENA PARA EL PARTICIPE QUE COLABORE EN LA LIBERACIÓN DEL

SUJETO PASIVO (ULTIMO PÁRRAFO)

El último párrafo del nuevo arto 142 bis introduce en el Cód. Penal un supuesto de
arrepentido al establecer que la pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se
esforzare de modo que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la
consecuencia del logro del propósito del autor, se reducirá de un tercio a la mitad.

Esta atenuación de la pena no alcanza al autor o coautores.

DELITOS DE LOS FUNCUONARIOS PUBLICOS (ART. 143)

ARTICULO 143. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a tres años e
inhabilitación especial por doble tiempo:

1º. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido
decretar o ejecutar;

2º. El funcionario que prolongare indebidamente la detención de una persona, sin

ponerla a disposición del juez competente;

3º. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;

4º. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que

recibiera algún reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere
impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean los
señalados al efecto;

5º. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere

un preso sin orden de autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito;

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

6º. El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal

omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba
resolver.

Los delitos que veremos a continuación son verdaderos abusos funcionales que
restringen indebidamente la libertad personal de la víctima. Y puesto que se trata de abusos
funcionales, el autor debe ser un funcionario con competencia para disponer o ejecutar
restricciones a dicha libertad.

RETENCIÓN ILEGAL DE UN DETENIDO o PRESO (INC. 1) (El funcionario que retuviera a un

detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: es un funcionario con capacidad funcional para decretar o ejecutar la

soltura

b) Sujeto pasivo: Es la persona que se halla detenida o presa, es decir sospechada,

procesada o condenada.

c) Situación típica: Se contemplan en la norma, entonces, dos subtipos penales

diferentes y, por ende, sendas situaciones típicas: por un lado, la del funcionario competente
para decidir la libertad de una persona, que no la decreta cuando la ley así lo prescribe (tal el
sentido de las palabras cuya soltura haya debido decretar) y, por otro, la del funcionario
encargado de dar cumplimiento a la orden de libertad emanada de autoridad competente, que
retiene al detenido o preso (en tal sentido, hace referencia al funcionario que haya debido
ejecutar la soltura).

d) Omisión: La norma describe la conducta de retener, o sea mantener privado de su

libertad al sujeto pasivo. La omisión radica en que esa retención proviene, en un caso, de no
haberse dispuesto la libertad y, en el otro, de no haberse ejecutado la orden impartida por un
funcionario competente, mediando: 1) orden escrita de libertad emanada de autoridad
competente, que generalmente es la que dispuso la detención y a cuya orden se encontraba el
detenido; 2) cumplimiento del término de la condena o el arresto, en cuyo caso no se requiere
orden especial, sino que la obligación resulta de la fecha del término de la sanción conforme al
cómputo oportunamente practicado y dado a conocer.

Tipo subjetivo

Estas figuras son dolosas y queda excluida la culpa.

El dolo consiste en el conocimiento de: 1) la situación típica, esto es que existe una
persona bajo su guarda, que la legalidad de la privación de libertad que sufre ha cesado, y que
sobre él pesa la obligación de disponer por sí la libertad o bien de cumplir la orden emanada de
un tercero.

CONSUMACION

Dicen Creus y, siguiendo a este autor. Donna, que el delito se consuma en el momento en que
surge la obligación -que se incumple-de disponer la soltura o ejecutar la orden. Para ambos, el
delito comentado no admite tentativa.

9
 SEMANA 1
MÓDULO 1

PROLONGACIÓN INDEBIDA DE LA DETENCIÓN (INC. 2°) (El funcionario que prolongare

indebidamente la detención de una persona, sin ponerla a disposición del juez competente)
(pag 330)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Las leyes de forma contienen las normas a las que debe ajustarse In
detención de las personas sometidas a proceso, y en todas ellas se fija un límite de tiempo
dentro del cual el procesado o detenido debe ser puesto a disposición del juez competente.

El delito presupone una detención inicialmente legítima, por haberla dispuesto un

funcionario con competencia para detener al sujeto y siguiendo las formalidades establecidas
en la ley de forma; que se vuelve ilegítima por incumplimiento de la obligación de poner el
detenido a disposición del juez competente.

b) Sujeto pasivo: La norma hace referencia a un detenido, es decir, a una persona -sin
distinción ele sexo ni edad- privada de su libertad por obra o disposición de un funcionario con
facultades suficientes para ello.

e) Situación típica: Debe haber una persona detenida. A su vez, aquélla debe estar
bajo la guarda directa o indirecta del sujeto activo, sobre el cual debe -a su vez pesar la
obligación de poner a aquélla a disposición del juez competente.

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso. El agente se debe representar todos y cada uno de los
elementos objetivos del tipo en el sentido que debe conocer la situación del detenido y que
debe ponerlo a disposición del juez competente, e igualmente omita hacerlo.

INCOMUNICACIÓN INDEBIDA (INC. 3°) (El funcionario que incomunicare indebidamente a un

detenido)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Dice la doctrina que se trata del resguardo penal de una garantía procesal, en este
caso, el derecho que tiene toda persona detenida a estar comunicada.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El hecho es cometido por el funcionario que impide personalmente la

comunicación con terceros cuando carece de competencia para disponer la incomunicación y
no existe orden expedida en tal sentido. Cabe recordar que la incomunicación no obsta a la
designación de abogado defensor

b) Sujeto pasivo: La incomunicación indebida puede darse tanto respecto del que está
legalmente detenido, como del que sufre una detención ilegal.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso. El dolo exige, por un lado, el conocimiento del carácter de detenido
de la persona y de las situaciones que no permiten su incomunicación. Por otro, la voluntad de
incomunicarla o mantener indebidamente su incomunicación.

CONSUMACION

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El delito se consuma cuando se hace efectiva la incomunicación.

RECEPCIÓN IRREGULAR EN ESTABLECIMIENTO DESTINADO AL CUMPLIMIENTO DE

PENAS (INC. 4°, 1 a PARTE)

Todo funcionario administrativo, encargado de la guarda de presos, debe exigir, para

recibir a una persona detenida, el testimonio auténtico del documento en que conste que se ha
dispuesto legalmente la privación de la libertad de la misma.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Los autores sostienen que el delito puede ser cometido por el jefe del
establecimiento penal o por el que lo reemplaza con arreglo a la ley o al reglamento, aunque
sea por un momento. Agregan que si se trata de un empleado, debe tratarse del empleado
encargado de recibir al detenido en el momento de ser entregado a la autoridad.

b) Sujeto pasivo: La doctrina coincide en que al tipo penal le es indiferente que la

víctima sea efectivamente un condenado.

c) Acción típica: El tipo se concreta en el hecho de recibir a la persona del sujeto pasivo
sin tener con anterioridad, o sin que se entregue en el momento de su ingreso, el testimonio de
la sentencia. Queda equiparado a la ausencia de testimonio el que no procede de una
autoridad competente, o el que no tiene el contenido dispuesto por la ley, o carece de
requisitos de autentificación.

La persona debe ser recibida en una prisión o en otro establecimiento penal.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso. El dolo exige el conocimiento de la ausencia del testimonio o de su

irregularidad por incompetencia del órgano emisor o por vicios formales esenciales

CONSUMACION

Todos coinciden en que la figura queda consumada con la recepción de la persona en

el establecimiento.

COLOCACIÓN INDEBIDA EN ESTABLECIMIENTO DESTINADO AL CUMPLIMIENTO DE

PENAS DE DETENIDOS O PRESOS (INC. 4°, 2a PARTE)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Al igual que en la primera parte del artículo 143, inc. 1; los autores
sostienen que el delito puede ser cometido por el jefe del establecimiento penal o por el que lo
reemplaza.

b) Sujeto pasivo: Sostiene Donna que deben analizarse a la luz de este tipo penal
ciertas conductas específicas de los jefes de prisión en dos casos que pueden darse: 1) los
supuestos en que menores sean alojados con mayores, en contra de lo dispuesto por las leyes
y 2) los casos en que personas acusadas o condenadas por delitos sexuales sean colocadas
en lugares en que, según las "leyes carcelarias", es posible prever la violación del interno.
Núñez y Creus sostienen, sin embargo, que el sujeto pasivo debe ser un condenado.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c) Acción típica: Los autores coinciden en que la acción punible es la de colocar al

condenado -es decir, alojarlo- en un lugar del establecimiento distinto del que la ley o el
reglamento indican como debidos para que cumpla la pena privativa de la libertad.

Tipo Subjetivo

Los autores coinciden en que se trata de un delito doloso.

CONSUMACION y TENTATIVA

La doctrina entiende que la consumación se produce al colocar al reo en un lugar que

no sea el señalado y admite la tentativa.

RECEPCIÓN IRREGULAR EN ESTABLECIMIENTO DE DETENCIÓN (INC. 5°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autores de este delito pueden ser el alcaide o un empleado de las
cárceles de detenidos y seguridad. Básicamente se trata del empleado encargado de recibir al
detenido en el momento de ser entregado a la autoridad.

b) Sujeto pasivo: Víctima de este delito es el preso.

c) Acción típica: La acción es la de recibir, alojando en el establecimiento, a una

persona, sin la orden proveniente de autoridad competente. El tipo penal comprende, entonces,
toda clase de detenciones en establecimientos de detenidos y de seguridad, fuera del caso de
la condena, previsto en el inciso anterior.

d) Elementos normativos. Detención en "flagrancia": El alojamiento sin orden escrita no

es delictivo si se trata de un caso de flagrante delito. Habrá flagrancia cuando el autor del
hecho es sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente después; o mientras es
perseguido por la fuerza pública, por el ofendido o el clamor público; o mientras tiene objetos o
presenta rastros que hagan presumir vehementemente que acaba de participar en un delito.

Tipo Subjetivo

Los autores coinciden en que se trata de un delito doloso y en que el dolo exige el
conocimiento de la ausencia de la orden o de su irregularidad por incompetencia del órgano
emisor o por vicios formales esenciales.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Núñez y Fontán Balestra entienden que estamos ante un delito instantáneo, que se
consuma en el momento del alojamiento de la persona sin el respectivo requisito.

OMISIÓN DE LIBERAR A QUIEN HA SIDO DETENIDO ILEGALMENTE (INC. 6°) (el

funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal omitiere, retardare o
rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: Autor es el funcionario que posea la competencia o el deber de hacer

cesar la detención ilegal de una persona, mediante haber tomado conocimiento del caso,
mientras no haya sido él quien asumió el carácter de autor o partícipe de la detención ilegal.

b) Sujeto pasivo: Se trata de una persona que sufre arresto o prisión ilegal bajo la
guarda de un funcionario distinto del agente.

e) Situación típica: En ambos casos, es decir, tenga o no la competencia que exige la

ley, tiene que haber una persona ilegalmente detenida, es decir arrestada, demorada o presa.

d) Omisión: La solución dependerá de la existencia o no de competencia que tenga el

sujeto agente para hacer cesar la detención ilegal. En el primer caso, es decir si es
competente, el sujeto activo toma conocimiento de la noticia y, no obstante ello, omite (no
dispone) las medidas necesarias para que cese, retarda esa disposición: o sea, no la adopta
dentro de los plazos que se consideren normales para ejecutar la actividad necesaria, o rehúsa
disponer las medidas de cesación ante un pedido expreso en ese sentido. En cambio, si carece
de esa competencia, el agente incurre en el tipo cuando no da cuenta oportunamente a la
autoridad que debe proceder a hacer cesar la detención.

Tipo subjetivo

La doctrina entiende que el presupuesto del delito es que el funcionario tenga noticia de
la detención ilegal, es decir que haya tomado conocimiento de ella y sin embargo no realizar la
conducta debida.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Sostiene la doctrina, por un lado, que el delito se consuma con la omisión, el retardo o la
negativa, aunque la intervención de otro funcionario haga cesar posteriormente la detención
ilegal y, por otro, que la figura no admite tentativa.-

ARTICULO 144 bis. - Será reprimido con prisión o reclusión de uno a cinco años
e inhabilitación especial por doble tiempo:

1. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades
prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad personal;

2. El funcionario que desempeñando un acto de servicio cometiera cualquier

vejación contra las personas o les aplicare apremios ilegales;

3. El funcionario público que impusiere a los presos que guarde, severidades,

vejaciones, o apremios ilegales.

Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5

del artículo 142, la pena privativa de la libertad será de reclusión o prisión de dos
a seis años.

PRIVACION ABUSIVA DE LA LIBERTAD (INC. 1°)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Como bien señala Donna, se trata de la protección de garantías constitucionales, en

especial la libertad de la persona, frente a los abusos de poder de los funcionarios públicos.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: suponen una privación de la libertad personal ejecutada por el

funcionario con ejercicio abusivo de las funciones públicas propias de su cargo, por lo que
estamos ante un delito especial.

b) Sujeto pasivo: Sujeto pasivo puede ser cualquiera.

c) Acción típica: Los autores coinciden en que se trata de una privación ilegal de
libertad según los principios generales sentados al hablar del art. 141.

d) Referencias: En base a la modalidad comisiva. pueden distinguirse claramente dos

subtipos penales: la privación ilegítima de la libertad cometida con abuso de funciones y la
cometida sin las formalidades prescriptas parla ley

d.1.- Privación de libertad por abuso funcional: la ilegalidad por el abuso funcional
radica en que el agente ejerce funciones que no comprenden la facultad de detener, porque no
la tiene en el caso concreto o porque poseyendo la facultad, la utiliza arbitrariamente, es decir
en situaciones en que no corresponde la detención.

d.2.- Privación de libertad sin las formalidades de ley: Estará incurso en esta figura el
funcionario que, actuando en el ámbito de su competencia, no observa las formalidades
debidas (emite orden de detención en forma oral y debería ser escrita).

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, necesita el conocimiento del carácter abusivo de la privación por defecto
de competencia o exceso funcional en el caso concreto.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

Es un delito material, que se consuma cuando el impedimento físico a la libre actividad

corporal de la víctima se ha producido con suficiente significación.

ACLARACIONES PREVIAS RESPECTO DE LOS INCISOS 2° y 3°

SEVERIDADES, APREMIOS Y VEJACIONES

Estos incisos hacen referencia a tres elementos descriptivos del tipo penal-
severidades, vejaciones y apremios ilegales-, que corresponde caracterizar antes de analizar la
estructura típica de ambas figuras.

a) Severidades: Son tratos rigurosos y ásperos, que pueden consistir en atentados

contra la incolumidad personal o en particulares modos de colocación o mantenimiento del
preso, o la privación de actividades que tiene derecho a realizar, o que importan restricciones
indebidas.

b) Vejaciones: La ley se refiere a todo trato humillante que mortifique moralmente a la

persona, atacando su sentimiento de dignidad o al respeto que merece como tal y con el que
espera ser tratada..

Si la severidad tiene, de manera fundamental, una trascendencia más física que

psíquica, en la vejación pesa más el menoscabo psíquico que físico.

c) Apremios ilegales: La doctrina define el apremio como un procedimiento

coaccionante que tiene una finalidad trascendente a él mismo: lograr una determinada
conducta del apremiado.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Puede estar constituido por atentados físicos sobre la persona del sujeto pasivo, por
severidades o vejaciones, o realizados de otros modos que no caben dentro de los límites de
estos medios comisivos ya comentados, tal el caso de las amenazas, imprecaciones, órdenes
intimidatorias, etc.

VEJACIONES y APREMIOS ILEGALES COMETIDOS SOBRE CUALQUIER PERSONA (INC.

2)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sostiene la doctrina que el autor debe actuar como funcionario, en un
acto de servicio, cualquiera sea el área administrativa a la que pertenezca.

b) Sujeto pasivo: Sostiene la mayoría de la doctrina que la vejación o el apremio ilegal

pueden recaer sobre cualquier persona (Núñez, op. cit., p. 55; Fontán Balestra, op. cit., p. 316;
Creus, "Derecho Penal. .. ", p. 32).

La ley , como sujetos pasivos, menciona a las personas, sin especificar en ellas
determinadas calidades o situaciones

c) Acción típica: Para Soler, la norma está dirigida a reprimir las conductas de
funcionarios que, en ejercicio de sus funciones, cometieren cualquier vejación contra las
personas o les aplicaren apremios ilegales.

Tipo Subjetivo

Creus y Donna dicen que la figura únicamente admite el dolo directo, ya que -agrega el último-
es imposible apremiar o vejar a un tercero con otra intención que no sea este tipo de dolo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El tipo se consuma cuando se aplican los apremios o se realiza el trato vejatorio, y admite
tentativa.

SEVERIDADES, VEJACIONES Y APREMIOS ILEGALES COMETIDOS SOBRE DETENIDOS

(INC. 3°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Los autores sostienen que es el funcionario público que guarda
presos, o sea el que directa o indirectamente tiene la persona de la víctima a su disposición.

b) Sujeto pasivo: Sólo pueden serlo los presos guardados por el funcionario que
impone el tratamiento mortificante. Esta expresión está utilizada aquí en sentido amplio y
comprende al privado de libertad en cualquier carácter (arrestado, detenido, procesado en
prisión preventiva, condenado).

Tipo Subjetivo

Se compone con la representación de los elementos objetivos del tipo, es decir de la

calidad de funcionario en ejercicio del agente, la calidad del sujeto pasivo y de severidades,
vejaciones o apremios infringidos.-

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 144 ter.- 1. Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a

veinticinco años e inhabilitación absoluta y perpetua el funcionario público que
impusiere a personas, legítima o ilegítimamente privadas de su libertad, cualquier
clase de tortura.

Es indiferente que la víctima se encuentre jurídicamente a cargo del funcionario,

bastando que éste tenga sobre aquélla poder de hecho.

Igual pena se impondrá a particulares que ejecutaren los hechos descritos.

2. Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena

privativa de libertad será de reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de
las lesiones previstas en el artículo 91, la pena privativa de libertad será de
reclusión o prisión de diez a veinticinco años.

3. Por tortura se entenderá no solamente los tormentos físicos, sino también la

imposición de sufrimientos psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente.

IMPOSICIÓN DE TORTURA. FIGURA BÁSICA (ART. 144 TER)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Sostiene Donna que la tortura es el desconocimiento de la otra persona como tal y que
implica actos que el sistema jurídico no puede tolerar. Más aún cuando se trate de un
funcionario público, es decir aquel a quien la Constitución Nacional confía justamente el
cuidado de la vida, la libertad y el honor ele las personas.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Dice Soler que pueden serlo tanto los funcionarios como los
particulares que ejecutaren los hechos descriptos, sin que sea necesario que los primeros
tengan jurídicamente la víctima a su cargo, bastando que ejerzan sobre ella el poder de hecho.

b) Sujeto pasivo: Soler y Donna entienden que víctima de este delito puede ser
cualquier persona privada legítima o ilegítimamente de su libertad.

En todo caso, la norma exige que el sujeto pasivo esté privado de libertad. Si así no lo
fuere, no se daría el tipo en cuestión.

c) Acción típica: La acción del delito es la de imponer a la víctima cualquier clase de

tortura, es decir, aplicarle procedimientos causantes de intenso dolor físico o moral. Al
respecto, el inc. 3° de la norma comentada dice que "por tortura se entenderá no solamente los
tormentos físicos, sino también la imposición de sufrimientos psíquicos, cuando estos tengan
gravedad suficiente.

La intensidad del sufrimiento, característica de la tortura, es lo que la distingue

objetivamente de las que pueden ser simples severidades o vejaciones.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso. La ley hace referencia a la imposición de la tortura con

independencia de todo propósito o motivación..

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 144 quater. - 1º. Se impondrá prisión de tres a diez años al

funcionario que omitiese evitar la comisión de alguno de los hechos del artículo
anterior, cuando tuviese competencia para ello.

2º. La pena será de uno a cinco años de prisión para el funcionario que en razón
de sus funciones tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos
del artículo anterior y, careciendo de la competencia a que alude el inciso
precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro horas el hecho ante el
funcionario, ministerio público o juez competente. Si el funcionario fuera médico
se le impondrá, además, inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión
por doble tiempo de la pena de prisión.

3º. Sufrirá la pena prevista en el inciso 1º de este artículo el juez que, tomando
conocimiento en razón de su función de alguno de los hechos a que se refiere el
artículo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez
competente dentro de las veinticuatro horas.

4º. En los casos previstos en este artículo, se impondrá, además, inhabilitación

especial perpetua para desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación
comprenderá la de tener o portar armas de todo tipo.

OMISIÓN DE EVITAR TORTURAS (ART. 144 QUATER INC. 1)

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: La doctrina entiende que lo son únicamente los funcionarios públicos
que invistan poder jurídico y de hecho suficientes como para evitar la comisión de tales
infracciones.

b) Situación típica: El agente debe encontrarse en conocimiento de la existencia de una

persona, legítima o ilegítimamente privada de su libertad, respecto de la cual un particular o un
funcionario público que la tenga jurídicamente a cargo, o que al menos ejerza sobre ella un
poder de hecho, se disponga o haya comenzado a imponerle cualquiera de las hipótesis
delictivas previstas en el art. 144 tercero.

c) Resultado: El resultado de la conducta omisiva del agente debe ser, cuanto menos,
el comienzo de ejecución de torturas en los términos que enuncia el art. 144 tercero.-

OMISIÓN DE DENUNCIAR TORTURAS (INC. 2°, PRIMERA PARTE)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Desde la faz objetiva es necesario que se cumplan dos condiciones en
relación al sujeto activo: por un lado, ser funcionario público y, por otro, carecer de competencia
(atribuciones) para evitar o hacer cesar una acción comprendida por el art. 144 tercero.

b) Situación típica: El sujeto activo debe haberse enterado, en razón de sus funciones,
de la existencia de una persona, legítima o ilegítimamente privada de su libertad, respecto de la
cual un particular o un funcionario público que la tenga jurídicamente a cargo, o que al menos
ejerza sobre ella un poder de hecho, se disponga o haya comenzado a imponerle torturas en
los términos del art. 144 tercero. Además, el autor no debe tener competencia para evitar la
comisión de ese delito

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c) Omisión: Consiste en no denunciar dentro de las 24 horas, ante un funcionario o

magistrado competente, la comisión del delito de torturas del que se ha tomado conocimiento
en los términos que anteceden. sea que esté siendo ejecutado o que se haya consumado.

Tipo Subjetivo

Para Creus el conocimiento que el autor tiene que tener de los hechos no es cualquier
conocimiento, sino el que ha adquirido el! razón de sus funciones, o sea debe tratarse del
conocimiento que alcanza a raíz de una actividad propia del ejercicio de las funciones de su
competencia.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

El tipo se consuma al producirse el vencimiento del término dispuesto por la ley, es

decir "veinticuatro horas" para efectuar la denuncia del hecho ante la autoridad competente. El
delito es instantáneo y no admite tentativa.

El INC. 2 ultima parte extiende la punibilidad a los médicos y el INC. 3 al juez que en
razón de su función tome conocimiento de los hechos.

ARTICULO 145. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que condujere a
una persona fuera de las fronteras de la República, con el propósito de someterla ilegalmente
al poder de otro o de alistarla en un ejército extranjero.

CONDUCCION FUERA DE LAS FRONTERAS

Plagio político, denominación histórica que proviene de la época en que se lo

consideraba un atentado contra la soberanía, al someter a los súbditos de un príncipe al poder
de otro

El delito ofende la libertad individual porque importa un atentado coercitivo o

fraudulento a la facultad de la persona de determinarse

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: No se exigen calidades particulares para ser autor de este delito, es
decir que puede ser cometido por cualquiera.

b) Sujeto pasivo: Tampoco existen restricciones en cuanto a quién puede ser víctima.

e) Acción típica: Para Núñez y Donna, la conducta que se reprime es la de conducir a

una persona fuera de las fronteras de la República, venciendo o burlando su voluntad.

Dice Creus que la conducta es la de conducir y no la de sacar a la persona fuera del

país; en este último sentido -agrega el autor- el delito ya es cometido por quien lleva a la
persona hacia la frontera, aunque no haya conseguido que la traspase. De igual modo se ha
expedido la jurisprudencia

Tipo Subjetivo

El delito es doloso, y exige el propósito de someter ilegalmente a la víctima al poder de otro o

alistarla en un ejército extranjero. Esta exigencia es un elemento subjetivo distinto del dolo. Es
decir requiere una ultra finalidad que está dada en someter ilegalmente a la víctima al poder de
otro o alistarla en un ejército extranjero.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

CONSUMACION Y TENTATIVA

La doctrina coincide en que el delito se consuma cuando se comienza a conducir a la persona,

desde cualquier punto del país, hacia la frontera, con la finalidad típica. No resulta necesario
que se haya logrado sacar a la persona fuera del país, ni tampoco que se haya producido
efectivamente el sometimiento al poder de otro.

DELITOS RELACIONADOS CON MENORES (ART. 146 - 149)

BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Núñez sostiene en forma terminante que estos cuatro artículos tienen como objeto
esencial del ataque la tenencia de los menores por sus padres, tutores, guardadores o
encargados. Por su parte, Soler sostiene que el menor de diez años se encuentra en situación
de dependencia total de otra voluntad, y que lo que castiga la leyes la usurpación de esa otra
voluntad. Molinario entiende que estamos ante ofensas contra la libertad individual, sobre la
base de su ubicación dentro de los delitos que tutelan ese bien jurídico, opinión que es
compartida por Fontán Balestra.
SUSTRACCION DE MENORES (ART. 146)
ESTRUCTURA TÍPICA
Tipo Objetivo
a) Sujeto activo. Participación: El Código no exige ninguna característica especial para
el autor, por lo que la norma admite que cualquiera lo sea. Sin embargo, no se ha puesto de
acuerdo la doctrina respecto de si la norma es aplicable a los padres del menor sustraído. Parte
de la docrina y la jurisprudencia argentina han negado que esas personas pudieran ser autores
de este delito, apoyándose en que éste es una ofensa a los derechos familiares de la patria
potestad o a los nacidos de la tutela o guarda, aunque puedan constituir otro delito
(impedimento de contacto de los hijos menores con el padre no conviviente). Algunos piensan
que esta solución no es del todo coherente ya que este delito fue incluido entre los delitos que
atentan contra la libertad y el padre que así actúa viola la norma
En cuanto a la participación, sostiene Creus que es admisible en todos sus grados y
especies.

b) Sujeto pasivo: Para un sector de la doctrina, la víctima de este delito es un menor de

diez años, de cualquier sexo, ya que -se agrega- si bien el ofendido directo es quien tiene
legalmente la tenencia del menor y sufre la acción del despojo, indudablemente, el niño que no
ha cumplido diez años también resulta afectado, pues en la mayoría de los casos de
apropiación, agrega, pierde su estado de familia y sus derechos elementales, de jerarquía
constitucional, a tener contacto con ambos padres y conocer su origen biológico.

Para otros, el ofendido es (únicamente) el que legítimamente ejerce la tenencia del

menor de la que es despojado.

c) Acción Típica: Sustraer significa apartar al menor de la esfera de custodia que se

encuentra confiada por imperio de la ley a padres, tutores u otros encargados, aunque lo sean
a título temporal, como ser los maestros, guardadores y niñeras, provocando el despojo del
tenedor legítimo para apropiarse de la persona del menor. La esfera de custodia, dice Fontán
Balestra, puede emanar de una situación de hecho o de derecho.

Retiene, el que guarda al menor sustraído.

Lo oculta el que lo esconde, impidiendo el conocimiento de su ubicación por parte del

legítimo tenedor. Ambas acciones tienen que referirse a la persona de un manor sustraído por
un tercero.

Tipo Subjetivo

Los autores sostienen que, en cualquiera de sus modalidades, se trata de un delito

doloso. Hay acuerdo en que, cuando se trata de retención u ocultamiento, el dolo exige
además el conocimiento de que el menor ha sido sustraído delictivamente.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito se consuma cuando se ha desapoderado al legítimo tenedor de la persona del

menor o se ha impedido que se reanude la vinculación interrumpida, o cuando se han realizado
actos de ocultación de un menor sustraído por otro.

Todas las modalidades comisivas admiten tentativa.-

NO PRESENTACION DE MENORES

ARTICULO 147. - En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la

persona de un menor de diez años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo
solicitaren o no diere razón satisfactoria de su desaparición.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Autor de este delito puede ser, únicamente, quien está encargado de
la persona del menor; por ello, dicen Creus y Donna, no será autor de este delito quien haya
sido directamente constituido como guardador, con exclusión de terceros, habida cuenta de
que a él no se le puede requerir la presentación del menor. El encargo tiene que haber
provenido de quien tenía legítimamente la guarda del menor, por imperio de la ley o de otras
causas legítimas.

b) Sujeto pasivo: Ofendido por este delito es quien, teniendo la guarda legítima del
menor, la ha delegado en su materialidad, total o parcialmente, en el agente.

c) Situación típica: Por un lado, es necesaria la preexistencia de una entrega voluntaria

y lícita del menor al agente.

Por otro lado, también es necesario que el agente haya recibido de los padres o
legítimos guardadores del menor la solicitud, es decir el requerimiento de su entrega o
presentación, cualquiera sea la forma en que el requerimiento se haya efectuado.

d) Omisión: Estamos ante una omisión, del tipo de las impropias, en el sentido de que
quien recibe al menor queda en posición de garante con respecto al bien jurídico, y esto es lo
que obliga a entregarlo a sus padres o guardadores.

La norma prevé dos modalidades omisivas: 1) Por un lado, la no presentación que

importe razonablemente haber hecho desaparecer al menor. En ese orden de ideas, agrega el
autor, no estará incurso en la figura el director de un colegio al que se intima, aunque sea
judicialmente, la presentación del menor a una audiencia, si el menor está en el colegio, es
decir si no ha desaparecido. En la misma línea de pensamiento se ubica Fontán Balestra, quien
hace referencia a que si se aceptara literalmente el texto legal caería dentro de él el director del
colegio del que ha desaparecido un alumno, que no pudiera dar razón de su paradero.

2) Por otro lado, la norma alcanza a quien, mediando ausencia del menor, no da razón
satisfactoria de su desaparición. El acto de dar razón debe ser considerado en función del
hecho positivo que le incumbe al sujeto que asumió una custodia.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso. Para Creus, la voluntad del agente debe estar enderezada a
quebrar o a impedir la reanudación del vínculo de la tenencia legítima.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

INDUCCION A LA FUGA (ART. 148)

ARTICULO 148. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor
de diez años y menor de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de
su persona.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Fontán Balestra y Donna entienden que el delito puede ser cometido
por cualquiera.

b) Sujeto pasivo: Víctima de este delito, dicen Fomán Balestra y Donna, es un menor
que haya cumplido diez años y no haya llegado aún a los quince, sin distinción de sexo.

c) Acción típica: Dicen los autores que inducir significa aconsejar seriamente al menor
para que se fugue, es decir que el autor debe desplegar toda una actividad destinada a
persuadir al menor para que abandone el lugar en donde se encuentra.

Dice Fontán Balestra que la fuga a que hace referencia la norma, implica un
alejamiento prolongado.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso.

CONSUMACION Y TENTATIVA

La doctrina discute si el tipo exige o no la concreción de la fuga a los fines de la

consumación. Por un lado, Creus, Oderigo, Molinario y Núñez sostienen que la ley no exige
que la inducción tenga como resultado la fuga del menor. En ese orden de ideas se sostiene
que si bien no es suficiente la simple manifestación de la conveniencia de la fuga, la acción
típica se perfecciona con la actividad de persuadir desplegada por el agente sobre el menor,
resultando indiferente para la consumación que el menor lleve a cabo o no la fuga.

Por otro lado, Soler, Fontán Balestra, Donna y Maiza entienden que el delito se
perfecciona con la fuga y no con el simple consejo porque, se dice, lo que aquí se castiga es la
acción de determinar a la fuga a una persona que no tiene pleno discernimiento para valorar el
acto que realiza.

OCULTACION DE MENORES (ART. 149)

ARTICULO 149. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que ocultare
a las investigaciones de la justicia o de la policía, a un menor de quince años que
se hubiere substraído a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido.

La pena será de seis meses a dos años, si el menor no tuviera diez años.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Sostiene Donna que si bien es un delito que tiene como bien jurídico la libertad, atento
a la idea de ocultación de la justicia o la policía, está en juego-además-la administración de
justicia.

ESTRUCTURA TÍPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Dice Fontán Balestra que el tipo no requiere características especiales
para el autor, por lo que puede ser cualquier persona, incluso -en determinados casos-los
padres.

b) Sujeto pasivo: La víctima, entienden Fontán Balestra y Núñez, es un menor de

quince años y mayor de diez, de uno u otro sexo.

c) Acción típica: Es la de ocultar a las investigaciones de la justicia o de la policía. Es

llevar a cabo cualquier actividad que impida o dificulte la posibilidad de que la víctima sea
reintegrada a la esfera de la que ha sido sustraída, por medio de la acción de terceros que
quiebren la custodia que el agente ejerce sobre ella.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso; el dolo, en su aspecto cognoscitivo, debe abarcar el

conocimiento de que el menor se ha sustraído, por su propia decisión, a la potestad o guarda a
la que estaba sometido.

CONSUMACION y TENTATIVA

El delito se consuma al ocultar a la persona del menor de edad, sin que se requiera que se
logre ese objetivo. El delito admite tentativa

AMENAZAS Y COACCIONES (ART. 149 BIS)

AMENAZAS

ARTICULO 149 bis (primera parte). - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el
que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o más personas. En este caso
la pena será de uno a tres años de prisión si se emplearen armas o si las amenazas fueren
anónimas.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Lo que se protege es la libertad psíquica que encuentra su expresión en la

intangibilidad de las determinaciones de la persona. Las amenazas atacan esa libertad,
menoscabando la normalidad de las condiciones dentro de las cuales el hombre puede
determinarse sin condicionamientos procedentes de terceros.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, admitiéndose
incluso que sea aquélla sobre la cual va a recaer el daño.

b) Sujeto pasivo: Por su parte, el sujeto pasivo también puede tratarse de cualquier
persona, pero debe tener capacidad suficiente de intelección para entender que se la amenaza,
no pudiendo -por ende- ser sujetos pasivos quienes carezcan de capacidad para captar el
sentido de amenaza del anuncio por insuficiencias psíquicas o físicas.

c) Acción típica: La amenaza es la manifestación de voluntad del agente de ocasionar

al sujeto pasivo un daño futuro, debiendo ser éste dependiente de la voluntad del sujeto que
realiza aquélla.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Si el mal anunciado es ajeno a quien realiza la amenaza, dejaría de ser esto una
amenaza para pasar a ser "una predicción del futuro.

d) Contenido de la amenaza: Respecto del contenido de la amenaza, se trata de un

daño -lesión o detrimento de un bien o interés de una persona-, de carácter ilegítimo -que no se
está obligado a sufrir, aunque no se trate necesariamente de un ilícito penal- y -como dijimos-
futuro.

La mayoría de la doctrina exige asimismo que la amenaza sea anunciada con seriedad,
y que tenga las características de grave, injusta e idónea.

La seriedad tiene directa relación con el daño anunciado, debiendo ser éste, al menos,
de posible realización. También se exige, como arriba mencionamos, lo que se ha llamado
"gobernabilidad del daño", es decir que tiene que mostrarse como dependiente de la voluntad
del sujeto activo, ya sea por su propia acción o por la acción de un tercero supeditado
voluntariamente a él.

La gravedad en las amenazas está presente cuando el mal amenazado posee entidad
suficiente para producir una efectiva vulneración de la libertad.

Por injusta se entiende que el mal amenazado no tiene que ser soportado por la víctima
a raíz de una imposición legal.

En cuanto a la idoneidad de la amenaza, se dice que ésta debe tener capacidad

suficiente para crear el estado de alarma o temor requeridos por el tipo.

Respecto de los medios de comisión, las amenazas pueden ser dirigidas tanto en
forma oral, escrita, como por gestos (ademanes simbólicos).

Tipo Subjetivo

El delito de amenazas es doloso, debiendo el autor conocer que está amenazando y

querer hacerlo, pero con el fin de alarmar o amedrentar.

CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito se consuma cuando la amenaza llega a conocimiento del destinatario,

resultando "Suficiente con el peligro de que el anuncio del mal alarme o amedrente al sujeto
pasivo.

Respecto a la tentativa aunque se ha negado la posibilidad de la tentativa, una parte de

la doctrina la admite. Imagínese la carta amenazante que es interceptada en el camino.

AGRAVANTES

POR LA UTILIZACIÓN DE ARMAS

Como la actual redacción del tipo no especifica a qué clase de armas se refiere,
quedan comprendidas las armas propias y las impropias, siempre que éstas sean usadas como
tales de manera inequívoca. Asimismo, para que la agravante funcione, el autor debe exhibir,
blandir o mostrar el arma, no bastando la portación oculta del arma.

AMENAZAS ANONIMAS

Resulta claro el incremento en el temor o la alarma que se produce en la víctima cuando el

sujeto activo oculta su identidad física.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

COACCIONES

ARTICULO 149 bis (segunda parte). – Será reprimido con prisión o reclusión de dos a cuatro
años el que hiciere uso de amenazas con el propósito de obligar a otro a hacer, no hacer o
tolerar algo contra su voluntad.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujetos activo y pasivo: Mientras que autor puede ser cualquier persona, el sujeto
pasivo debe reunir las mismas características que mencionamos al tratar el delito de
amenazas.

b) Acción típica: Igualmente, la conducta típica consiste en hacer uso de amenazas

pero, en este caso, para obligar a otra persona a hacer, no hacer, o tolerar algo en contra de su
voluntad.

c) La injusticia de la amenaza: También aquí el daño amenazado debe ser injusto; pero
la injusticia de las amenazas que se utilizan en las coacciones depende tanto de la ausencia de
una obligación jurídica de hacer o no hacer lo exigido por parte del amenazado, como de la
ausencia de las facultades jurídicas en el agente para formular la exigencia, aunque en este
segundo caso el paciente tenga la obligación jurídica de hacer o no hacer lo que se le requiere.

Tipo Subjetivo

La doctrina mayoritaria exige un elemento subjetivo especial -o elemento subjetivo

distinto del dolo-: que el autor realice la acción con el propósito de obligar a la víctima a hacer,
no hacer o tolerar algo contra su voluntad.

En este sentido se puede afirmar que el tipo subjetivo se empieza a llenar con el dolo
exigido en la amenaza pero se completa con la ultrafinalidad exigida en el tipo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Para parte de la doctrina nacional-Creus- no importa el resultado que se obtenga, ya

que se trata de un delito de pura actividad, alcanzando para su consumación que la amenaza
llegue al conocimiento de la víctima y que la misma comprenda su contenido.

FIGURAS AGRAVADAS DE LAS COACCIONES (149 TER)

ARTICULO 149 ter. - En el caso del último apartado del artículo anterior, la pena
será:

1) De tres a seis años de prisión o reclusión si se emplearen armas o si las

amenazas fueren anónimas; 2) De cinco a diez años de prisión o reclusión en los
siguientes casos:

a) Si las amenazas tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o

concesión por parte de cualquier miembro de los poderes públicos;

b) Si las amenazas tuvieren como propósito el de compeler a una persona a

hacer abandono del país, de una provincia o de los lugares de su residencia
habitual o de trabajo.

COACCIÓN AGRAVADA POR EL USO DE ARMAS O POR SER ANÓNIMA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Aquí cabe lo explicado en las amenazas anónimas.

COACCIÓN AGRAVADA POR EL FIN QUE PERSIGUE EL AUTOR

Se agrava el delito cuando se trata de obtener "alguna medida o concesión" -cualquier

tipo de resolución o disposición, sea de contenido lícito o ilícito -por parte de un "miembro de
los poderes públicos" -nacionales, provinciales o municipales-o La doctrina es conteste en que
el funcionario o empleado público debe tener la posibilidad de resolver u otorgar tal "medida o
concesión.

COACCIÓN PARA COMPELER A UNA PERSONA A HACER ABANDONO DEL PAIS, DE

UNA PROVINCIA O DE LOS LUGARES DE RESIDENCIA HABITUAL O DE TRABAJO

agrega aquÍ también a la figura básica un elemento de carácter subjetivo, como es el

propósito del sujeto activo que dirige amenazas a la víctima para que ésta se vea obligada a
abandonar el país, una provincia, o los lugares de su residencia habitual o de trabajo.

VIOLACIÓN DE DOMICILIO (art. 150)

ARTICULO 150. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare otro
delito más severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus
dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien
tenga derecho de excluirlo.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se protege aquí el domicilio en sus dos aspectos. Por un lado, se tutela una de las
manifestaciones de la libertad, en cuanto derecho del titular a elegir quién ingresa y quién no a
su domicilio; y por el otro -también- se protege al domicilio como ámbito de intimidad y reserva
del sujeto pasivo.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona puede ser sujeto activo de este delito, incluso el
mismo dueño de la propiedad en cuestión, como sucede en el caso del titular de la finca que
viola el domicilio del inquilino-aunque éste adeude el correspondiente pago del alquiler-o el
dueño del hotel que invade la habitación de uno de sus huéspedes.

b) Sujeto pasivo: Respecto del sujeto pasivo, es el titular del derecho de exclusión, es
decir aquel que está facultado para decidir quiénes ingresan o no al domicilio.

c) Acción típica: La acción consiste en entrar en el domicilio ajeno contra la voluntad

expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo. El sujeto activo entra en el domicilio
cuando pasa a su interior desde afuera, accede, traspone un límite determinado penetrando en
el recinto. Asimismo, es la persona del agente la que debe entrar; no basta por consiguiente
que penetre en el interior una parte de su cuerpo, como el brazo o el pie, o que asome la
cabeza, introduciéndola más allá del límite del domicilio (Creus, "Derecho Penal... ", p. 363).

Se han venido planteando dos cuestiones importantes respecto de la acción típica de

este delito. Por un lado, si comete violación de domicilio el sujeto que, encontrándose
legalmente en un lugar del domicilio ajeno (es decir, habiendo ingresado con la conformidad del
morador o habitante), se introduce en otro lugar del mismo contra la voluntad expresa o
presunta del titular (p. ej., quien hallándose en la sala de la finca, se introduce en el dormitorio).
En este sentido, la mayoría de la doctrina (por ej. Fontán Balestra) considera típica tal

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

conducta, aunque Donna -siguiendo a Soler- sostiene que la penetración del interior al interior
solamente puede alcanzar a revestir la forma delictiva cuando se realice contra la voluntad
expresa del morador.

La otra cuestión se refiere a si comete este delito quien, habiendo entrado legalmente
en el domicilio ajeno, permanece en él contra la voluntad expresa del titular. Si bien Soler
afirma la tipicidad de este comportamiento, la generalidad de la doctrina la niega, ya que el
autor no entra g:;o, encontrándose sólo penada la acción de ingresar en el domicilio.

d) Ámbitos protegidos: La ley alude a los siguientes:

Domicilio: El concepto de domicilio adoptado por el Cód. Penal no es el de la ley civil

(art. 73, Cód. Civil), para la cual es el lugar de su residencia habitual. En algunos casos el
concepto penalmente típico es más amplio (lo cual se nota con la extensión del concepto a los
de morada, casa de negocio, sus dependencias y el recinto habitado por otro), mientras que en
otros es más restringido, exigiéndose la ocupación real y actual del lugar por el titular del
domicilio (no se puede violarla intimidad en un lugar donde la misma no se desarrolla) 953, no
habiendo violación de domicilio si el lugar está desocupado y no sólo deshabitado
momentáneamente.

Morada: Es el hogar o casa de la persona. Es el lugar donde una persona vive,

manteniendo su intimidad y la de los que habitan con él y de las cosas de que se sirve.

No es necesario que se trate de un lugar especialmente destinado a vivienda sino que

se incluye cualquier sitio que se utilice como tal (p. ej., una casilla, una carpa), pudiendo
tratarse de cosas inmuebles como muebles (embarcaciones, casas rodantes).

Casa de negocio: Es el recinto destinado por su titular a realizar en él una actividad de

cualquier carácter (comercial, científica o artística, lucrativa o no), afirmando Creus que no
debe estar destinado al público, es decir al ingreso de un número indeterminado de personas
En contra, Fontán Balestra, Soler y Molinario entienden que la casa de negocio debe
ser un local donde el acceso al público sea libre o relativamente libre -un bar, un restorán, un
teatro, un comercio, etc.

Dependencias: Las dependencias de la morada y de la casa de negocio se encuentran

alcanzadas por la protección legal. Aquéllas son los espacios o recintos unidos materialmente a
las mismas y que sirven como accesorios para las actividades que se despliegan en el local
principal-jardines, cocheras, azoteas, balcones, etc.

Recinto habitado por otro: Es el lugar transitoriamente destinado a la habitación de una

persona, dentro del cual ella tiene derecho a la intimidad (habitación de hotel, camarote, etc.),
aun con independencia del titular del dominio, posesión o tenencia del inmueble o mueble a
que aquél pertenezca.

e) Elementos normativos: Siendo un delito contra la libertad, el agente tiene que actuar
sin el consentimiento del sujeto pasivo, es decir contra la voluntad expresa o presunta de quien
tiene derecho de exclusión.

Se precisan dos cuestiones sobre este tema:

Titular del derecho a excluir: La voluntad de exclusión debe ser la de quien tiene
derecho a excluir, no siendo siempre fácil determinar quién lo detenta. En general se considera
que tal derecho le corresponde al jefe del grupo que habita el domicilio (el jefe de familia
(madre o padre), , el dueño o gerente de la empresa, la persona que se encuentra a cargo del
negocio, etc.). Sin embargo, ese derecho puede ser delegado en ciertas personas (hijos,

26
 SEMANA 1
MÓDULO 1

empleados, personal doméstico, etc.), quienes en todos los casos deben respetar la voluntad
del titular

Voluntad de exclusión: El sujeto activo debe ingresar en el domicilio contra la voluntad

expresa o presunta del titular del derecho a exclusión. La voluntad de exclusión es expresa
cuando ha sido manifestada por cualquier medio inequívoco, ya sea verbalmente, por escrito o
mediante gestos o signos.

Sería presunta cuando puede deducirse de ciertas circunstancias.

Tratándose de moradas, al igual que las casas de negocios que no están destinadas a
la atención al público, la regla general es que la entrada al lugar se encuentra prohibida; de allí
que mientras no haya mediado un consentimiento expreso o presunto en contra, se presume la
voluntad de exclusión.

En cambio, cuando se trate de negocios abiertos al público, la regla general se invierte.

En este caso se presume que el ingreso está permitido, salvo que el titular manifieste lo
contrario.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso, debiendo el autor tener conocimiento y voluntad de ingresar en el

domicilio contra la voluntad expresa o presunta del sujeto pasivo

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se trata de un delito instantáneo, ya que se consuma en el mismo momento en el que

el sujeto activo ingresa en el domicilio, resultando necesario -como dijimos al comienzo- que
ingrese toda la persona del agente, y no sólo una parte de su cuerpo -como ·un pie o la
cabeza.

Asimismo, se admite la tentativa, la cual se daría cuando el autor comienza con la

realización de los actos ejecutorios tendientes a ingresar al domicilio, pero no lo logra por
causas ajenas a su voluntad. Así, afirma Donna, quien intenta trepar por la pared de la casa o
es descubierto mientras se esfuerza por ingresar a través de la ventana, sin lugar a dudas
comete una tentativa de violación de domicilio

ALLANAMIENTO ILEGAL (ART. 151)

ARTICULO 151. - Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de seis meses a dos
años, al funcionario público o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las
formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Si bien se tutela también aquí el domicilio en sus dos aspectos -como una de las
manifestaciones de la libertad, y como "ámbito de intimidad y reserva" del sujeto pasivo-, la
diferencia de este tipo penal está en que no se protege el domicilio contra actos de particulares
sino de la autoridad. Se trata de asegurar el respeto de la garantía constitucional de
inviolabilidad del domicilio, prevista en los arts. 18 de la Constitución Nacional y 11, inc. 2°, del
Pacto de San José de Costa Rica.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: Autor sólo puede ser un funcionario público o un agente de la

autoridad; entendiéndose por funcionario o empleado público, conforme al art 77, párrafo
cuarto, del Cód. Penal, a todo aquel "que participa accidental o permanentemente del ejercicio
de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente

El allanamiento ilegal constituye un abuso funcional, por lo cual el tipo requiere que el
agente actúe en ejercicio de la función que desempeña.

b) Sujeto pasivo: Al igual que en el art. ISO, sujeto pasivo puede ser cualquier persona,
siempre y cuando sea el titular del derecho de exclusión.

c) Acción típica: El delito consiste en allanar un domicilio en forma arbitraria.

El allanamiento de un domicilio es el acto por el cual la autoridad, en función de tal,

ingresa, entra o penetra en alguno de los recintos enunciados en el art 150 contra la voluntad
del titular. El allanamiento es legítimo cuando la autoridad lo practica en los casos
determinados por la ley y con las formalidades requeridas por ella; de allí que la punibilidad se
establece para el allanamiento llevado a cabo sin observar tales formalidades o para el
realizado fuera de los casos establecidos.

Respecto de las formalidades requeridas por la ley, se pueden distinguir:

1) Orden del juez competente: Tal formalidad es generalmente exigida por las
constituciones provinciales y las leyes nacionales y locales, ya que, aunque no surja
expresamente del aludido arto 18 de la Constitución Nacional, la Corte Suprema ha entendido
que solamente los jueces pueden expedir órdenes de allanamiento.

2) Orden escrita y fundada: El juez, previo establecer los motivos por los cuales resulta
necesario el allanamiento, debe expedir tal orden por escrito. Obviamente, si dicho
allanamiento es practicado personalmente por el mismo juez, la orden por escrito no sería
necesaria, aunque igual aquél debe dictar un auto fundado, donde consten las razones y
motivos de la medida.

3) Otras formalidades: También los códigos procesales exigen otros recaudos, como
son -a modo de ejemplo- que la orden sea exhibida al titular del domicilio o a la persona mayor
de edad que se encuentre en el lugar, debiéndose realizar el registro en presencia de ellas y
levantando acta de lo actuado, la que deberá ser firmada por los concurrentes. Además se
suelen fijar limitaciones horarias para el allanamiento -en las horas de luz o hasta que se ponga
el sol-, aunque se dan excepciones.

Tipo subjetivo

Este delito requiere dolo directo, lo que supone que el autor debe saber que está
incumpliendo las formalidades exigidas o bien que está realizando un allanamiento fuera de los
casos previstos en la ley. Éste aspecto subjetivo es de suma importancia en la figura analizada,
ya que es el dolo lo que nos permite diferenciar un delito de lo que puede ser una simple
nulidad procesal. Es decir, el mero incumplimiento de requisitos procesales no puede significar
un delito si el sujeto no lo hizo intencionalmente.

SITUACIONES DE IMPUNIDAD (ART. 152)

ARTICULO 152. - Las disposiciones de los artículos anteriores no se aplicarán al que entrare
en los sitios expresados, para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero,
ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia.

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MÓDULO 1

a) Para evitar un mal a sí mismo: Podría ser el caso de quien, perseguido por un
agresor, se introduce en un domicilio ajeno y cierra las puertas de ingreso al mismo. Cabe
destacar que este artículo no exige que el mal que se quiere evitar sea inminente y/o que sea
ajeno al agente, como lo hace el art. 34, inc. 3, para el estado de necesidad justificante.

b) Para evitar un mal grave a los moradores: Es el caso de quien, oyendo gritos de
auxilio que parten de una finca, se introduce en ella al efecto de prestar el socorro solicitado.

c) Para evitar un mal grave a un tercero: Cuando, por ejemplo, los bomberos instalan
sus aparejos en una casa para apagar el fuego que hace presa de la casa vecina.

d) Para cumplir con un deber de humanidad: Puede ser el caso de una persona que ha
caído en un pozo en el interior de su domicilio; los bomberos acuden y entran en el mismo para
auxiliar al caído.

e) Para prestar auxilio a la justicia: Por ejemplo, cuando un ladrón se refugia en un

domicilio, y un particular, cooperando con el personal policial que lo venía persiguiendo,
penetra detrás de aquél.

VIOLACION DE SECRETOS (ART. 153)

ARTICULO 153. - Será reprimido con prisión de quince (15) días a seis (6) meses
el que abriere o accediere indebidamente a una comunicación electrónica, una
carta, un pliego cerrado, un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza,
que no le esté dirigido; o se apoderare indebidamente de una comunicación
electrónica, una carta, un pliego, un despacho u otro papel privado, aunque no
esté cerrado; o indebidamente suprimiere o desviare de su destino una
correspondencia o una comunicación electrónica que no le esté dirigida.

En la misma pena incurrirá el que indebidamente interceptare o captare

comunicaciones electrónicas o telecomunicaciones provenientes de cualquier
sistema de carácter privado o de acceso restringido.

La pena será de prisión de un (1) mes a un (1) año, si el autor además

comunicare a otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o
comunicación electrónica.

Si el hecho lo cometiere un funcionario público que abusare de sus funciones,

sufrirá además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se trata de proteger aquella manifestación de la libertad individual, prohibiendo la

intromisión de terceros en la intimidad del sujeto pasivo o la comunicación de sus secretos a
otros por parte de quienes -si bien tienen derecho a conocerlos o los han conocido lícitamente-
carecen del derecho de comunicarlos, ya sea porque efectivamente violan la esfera de reserva
o porque crean peligro para ella.

APERTURA INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sujeto activo puede ser cualquier persona, siempre que no resulte ser
el propio destinatario de la comunicación en cuestión.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona que haya remitido o sea el destinatario
de la correspondencia, afirmando Creus -sobre la cuestión- que incluso el despacho dirigido a
un destinatario imaginario o a uno fallecido, sigue siendo un objeto cuya apertura es típica, ya
que este delito protege el derecho al secreto tanto del destinatario como del remitente, que
será violado en ambos supuestos.

c) Acción típica: Como señala la ley, la acción prohibida es la de abrir ilegítimamente

una correspondencia. Abre la correspondencia cerrada (la que por estar cubierta o cerrada
sobre sí misma no permite leer su contenido) el que rompe la cubierta o el cierre y excluye este
impedimento, aunque no se entere del contenido y vuelva a cerrar la cubierta o el pliego.

No sería típico entonces el procedimiento que permite la lectura sin remover

materialmente aquel obstáculo.

Ahora también se incluye otra modalidad de apertura, que es el acceso indebido a una
comunicación electrónica.

d) Elemento normativo: Además, tal apertura debe ser indebida, es decir realizada sin
derecho. Esto, ya que el derecho a la inviolabilidad de la correspondencia no es absoluto,
existiendo varios supuestos en que la ley otorga a terceros que no son destinatarios la facultad
de abrir la correspondencia, como ocurre cuando la autoridad judicial intercepta, abre y
examina el contenido de la correspondencia por la autorización que en tal sentido le otorgan las
normas procesales que regulan la investigación de delitos.

e) Objeto de la acción: Los delitos de este artículo importan violaciones -en general- de
correspondencia y papeles privados.

Por correspondencia se entiende la comunicación escrita entre dos personas que una
de ellas envía, hace enviar, deja o hace dejar en poder de la otra, y que contiene la expresión
de su pensamiento.

Debemos resaltar que la jurisprudencia había equiparado -a los fines de la protección

de los papeles privados y la correspondencia- al correo electrónico; luego en el 2008 con la
reforma del mencionado artículo se incorporó dicho medio de comunicación como objeto de la
acción.

Tipo subjetivo

Se necesita dolo directo, ya que se exige que el sujeto activo conozca que se trata de
una comunicación electrónica, una carta, pliego cerrado, despacho telegráfico o telefónico, no
dirigido a su persona y, además, que se encuentra cerrado y que se lo abre de manera
indebida.

CONSUMACION y TENTATIVA

Se consuma cuando se procede a la apertura de la correspondencia en cuestión, aunque luego

se la cierre. O con el acceso a la correspondencia electrónica

APODERAMIENTO INDEBIDO DE CORRESPONDENCIA

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona que no resulte destinatario de la correspondencia

en cuestión puede ser autor de este delito.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Sujeto pasivo: También puede serlo cualquier persona, quien -como titular del
secreto- remitiera la correspondencia o fuera su destinatario.

e) Acción típica: Consiste en apoderarse ilegítimamente de correspondencia. La acción

de apoderarse consiste en sustraer o no entregar los objetos reseñados a su destinatario.

Tipo subjetivo

Se trata también de un delito doloso, afirmando Donna que se exige que tal dolo sea
directo, ya que se requiere que el sujeto activo tenga conocimiento del carácter del objeto y de
lo indebido del apoderamiento que lleva a cabo.

SUPRESIÓN O DESVIO DE CORRESPONDENCIA

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujetos activo y pasivo: Tienen los mismos requerimientos de los tipos anteriores.

b) Acciones típicas: Las mismas consisten en suprimir o desviar la correspondencia en

curso, impidiendo que la misma llegue al destinatario a quien va dirigida.

Suprimir la correspondencia implica desviarla -definitivamente-del curso que lleva, no

siendo indispensable la destrucción de la pieza -aunque, obviamente, la desaparición por tal
motivo importaría suprimirla-o Así, Creus afirma que el solo hecho de apartar la pieza del curso
hacia el destinatario ya implica supresión, aunque no se la menoscabe materialmente, por
ejemplo colocándola en un lugar donde es imposible que el curso se reanude (introducirla en
una bolsa de residuos, etc.)

Desviar la correspondencia es sacarla del destino que tenía originalmente o cambiar su

curso.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, debiendo conocer el sujeto activo el carácter del objeto y actuar con
voluntad de suprimir o desviar la correspondencia en curso.

CONSUMACION Y TENTATIVA

La consumación se produciría cuando el autor logra que la correspondencia -ya sea

suprimiéndola o desviándola- no llegue al destinatario. Donna señala que la tentativa es
posible, cuando -a modo de ejemplo- con la intervención de terceras personas tal
correspondencia retoma el destino que debía llevar.

INTERCEPTACION Y CAPTACION DE COMUNICACIONES ELECTRÓNICAS O

TELECOMUNICACIONES

El párrafo siguiente es una consecuencia de la reforma operada en el año 2008 que

introdujo como objeto del delito también a las comunicaciones electrónicas o
telecomunicaciones.

Claramente los avances tecnológicos hicieron necesaria la reforma.

La conducta tipa en estos supuestos es captar o interceptar las comunicaciones

electrónicas y telecomunicaciones.

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MÓDULO 1

Claramente se requiere mayor despliegue de conocimientos en función de la dificultad

de los actos detallados. No es lo mismo interceptar una carta que una telecomunicación.

AGRAVANTE POR COMUNICACIÓN O PUBLICACIÓN ILEGÍTIMA (DEL CONTENIDO DE LA

CORRESPONDENCIA)

Esta agravante prevé dos acciones distintas: comunicar, que consiste en hacer conocer
el contenido de la correspondencia o del papel privado a un tercero que no participa del ilícito,
pero que no tiene autorización para conocerlo; o publicar tal contenido, lo que implica poner el
mismo -por cualquier medio-al alcance de un número indeterminado de personas.

FUNCIONARIO PUBLICO

La norma prevé en su último párrafo un agravante para el caso que la conducta típica
descripta en el tipo penal en cuestión sea desarrollada por un funcionario público en ejercicio
de sus funciones. Imagínese por ejemplo el empleado de correo argentino.

Claramente que en estos casos se prevé la inhabilitación de dicho funcionario

ABUSO DEL CARGO (ART. 154)

ARTICULO 154. - Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el empleado de correos o
telégrafos que, abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un
telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere de su contenido, la entregare o
comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Si bien se consideró este tipo como una protección a la regularidad del servicio de
correos -entendido como un servicio público-, lo cierto es que el bien jurídico protegido sigue
encontrándose dentro del "marco de la reserva propia de la libertad.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Debe ser un empleado de correos o telégrafos, no importando la

calidad o jerarquía del empleado. Tampoco sería necesario que sea un empleado o funcionario
público, pudiendo serlo también un particular, lo que actualmente tiene importancia ya que el
servicio de correos se ha privatizado. Lo que sí se requiere es que el empleado abuse del
cargo, es decir que haya aprovechado tal empleo -y sus funciones específicas- para realizar las
acciones típicas.

b) Sujeto pasivo: Serán tanto el remitente como el destinatario de la correspondencia

violada, ya que -como se viene afirmando- el derecho a la inviolabilidad de la correspondencia
pertenece tanto a uno como al otro. Ambos son pues "los titulares del derecho violado y, por
ende, los sujetos pasivos de estos delitos.

c) Acciones típicas: Entre ellas se encuentran las de apoderarse y suprimir, las cuales
fueron tratadas con el art. 153. Respecto de las otras conductas, encontramos ahora la de
imponerse del contenido de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pieza de
correspondencia, la cual consistiría en que el empleado de correos o telégrafos llegue a
conocer el contenido de la correspondencia por cualquier medio, abriéndola, leyéndola a
trasluz. También se reprime entregar a otro, lo cual significa desviar la correspondencia hacia
un destinatario distinto de aquel al que originariamente iba dirigida.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El comunicar a otro el contenido de la correspondencia implica poner en conocimiento -

por cualquier medio-de un tercero que no es destinatario de la misma, el contenido de tal
comunicación.

Por ocultar la correspondencia se ha entendido que es esconderla, aunque no implique

apoderarse de ella, y obviamente siempre que no importe una supresión.

Por último, se castiga aquí cambiar el texto de una correspondencia, es decir

modificarlo, ya sea en todo o en parte.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso, siendo unánime la doctrina en cuanto a la necesidad de que el dolo

sea directo.

VIOLACION DE SECRETO PROFESIONAL (ART. 156)

ARTICULO 156. - Será reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos
noventa mil e inhabilitación especial, en su caso, por seis meses a tres años, el
que teniendo noticia, por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte, de
un secreto cuya divulgación pueda causar daño, lo revelare sin justa causa.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata de un delito propio o de sujeto calificado, ya que autor sólo es
el que tiene un determinado estado, --especial condición del individuo que lo constituye en
determinados roles sociales, por ejemplo un clérigo, o que por razones jurídicas lo pone en
contacto con alguna de las personas que pueden conocer secretos profesionales, como el
cónyuge del médico o el hijo del abogado-, ejerce un empleo -actividad laboral realizada en
relación de dependencia-, profesión -actividad que se realiza mediante una autorización del
Estado y que generalmente requiere un título habilitante-u oficio -todo actividad privada, casi
siempre de carácter manual-, o practica un arte-entendido aquí como la práctica de las bellas
artes.

El médico sería así uno de los destinatarios más directos de la prohibición contenida en
el presente artículo; bajo ningún concepto -entonces- el deber de denunciar que imponen las
leyes procesales a los funcionarios –y en algunos casos, directamente a "los médicos" - puede
establecer excepciones o justas causas a la prohibición de la ley sustantiva.

b) Sujeto pasivo: Víctima de este delito puede ser cualquier persona, no requiriéndose
ninguna característica especial.

c) Acción típica: La conducta prohibida consiste en revelar el secreto conocido, como

ya señalamos, en virtud del estado, oficio, empleo, profesión o arte del autor.

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Para la consumación no es necesario que lo reservado alcance divulgación, y menos

todavía que se haya producido efectivamente un daño, bastando con la revelación, es decir la
comunicación de lo secreto a un tercero extraño no obligado a guardarlo.

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MÓDULO 1

VIOLACION DEL SECRETO OFICIAL (ART. 157)

ARTICULO 157. - Será reprimido con prisión de un (1) mes a dos (2) años e inhabilitación
especial de un (1) a cuatro (4) años, el funcionario público que revelare hechos, actuaciones,
documentos o datos, que por ley deben ser secretos.

CONSIDERACION RESPECTO AL BIEN JURIDICO

Se critica la inserción de este delito en el presente Título sobre la libertad personal,

afirmando Creus que sería más adecuada y congruente su ubicación entre los delitos contra la
administración.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Está claro que el autor debe ser un funcionario público 1084, el cual
"por su vinculación, permanente o accidental, principal o secundaria, con el servicio o función
pública de que se trate, haya tenido conocimiento del hecho, actuación o documento cuyo
secreto ordena la ley.

b) Acción típica: Consiste en revelar el secreto, para lo cual sería suficiente con que se
lo comunique a cualquier persona que no sea una de las que, como el sujeto activo, están
obligadas a guardar tal secreto.

c) Objetos de la acción: Los objetos de la revelación o el descubrimiento pueden ser

hechos -cualquier acontecimiento (manifestaciones, actividades, etc.)-, actuaciones -tanto
resoluciones como diligencias dispuestas o realizadas por la autoridad-o documentos -todo
escrito o elemento expresivo de ideas, respecto de los cuales la ley dispuso directa o
indirectamente que deben quedar secretos -sólo pueden ser conocidos por determinadas
personas que hayan intervenido en su producción, conocimiento o manejo.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, de pura actividad, requiriéndose el conocimiento del carácter secreto del
objeto y la voluntad de revelarlo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

La consumación se produce cuando lo secreto ha llegado a conocimiento de un tercero

extraño al círculo de personas que tienen derecho a conocerlo, no resultando necesario que se
produzca algún perjuicio para la administración.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION (ART. 158)

ARTICULO 158. - Será reprimido con prisión de un mes a un año; el obrero que ejerciere
violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boycott. La misma pena
sufrirá el patrón, empresario o empleado que, por sí o por cuenta de alguien, ejerciere coacción
para obligar a otro a tomar parte en un lock-out y a abandonar o ingresar a una sociedad
obrera o patronal determinada.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El interés penalmente tutelado es la libertad laboral en su sentido más amplio, que

incluye la libertad sindical y el derecho a huelga (Muñoz Conde, pp. 352 - 353), en sus dos

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MÓDULO 1

dimensiones: tanto el derecho a hacer huelga como el de abstenerse de ella por parte del
trabajador.

DELITOS CONTEMPLADOS

El tipo diferencia tres conductas: LA COMPULSIÓN A LA HUELGA O BOICOT, LA

COMPULSION AL "LOCK-OUT, LA COMPULSION ASOCIATIVA.

LA COMPULSIÓN A LA HUELGA O BOICOT

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: Autor sólo puede ser un obrero, o sea el que realiza tareas en relación
de dependencia; aunque es preciso reconocer que la limitación no es científicamente correcta
(Núñez), ya que personas que no tengan de manera exacta la calidad señalada pueden atentar
igual y del mismo modo contra la libertad de trabajo.

b) Sujeto pasivo: También debe ser un obrero el sujeto pasivo.

c) Acción típica: Obviamente no se castiga la huelga -la cual es lícita por imperio del
art. 14 bis, CN- o el boicot, sino el ejercicio arbitrario de tales procedimientos por medio del
compelimiento violento sobre otros para que tomen parte en aquéllos.

Por eso la acción típica prevista es la de ejercer violencia, lo que implica llevar adelante
o desplegar medios físicos sobre la persona del sujeto pasivo.

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso; la violencia que se ejerce sobre el obrero debe ser para
compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot, es decir en una suspensión colectiva del
trabajo de un sector de personas que trabajan en relación de dependencia (huelga) o en una
concertación para no prestar o utilizar los servicios a/o de determinadas empresas (boicot).

CONSUMACION Y TENTATIVA

Todos los delitos del presente artículo se consuman sin la necesidad de que se logre el fin
perseguido en este caso con la aplicación de la violencia física sobre la víctima. Creus afirma
que la tentativa es posible.

LA COMPULSION AL "LOCK-OUT"

También aquí se protege la libertad de trabajo, aunque ya no referida al sector obrero,

sino al patronal o empresarial

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El autor puede ser el patrón o empleador, o un empresario, o el

empleado de éstos, aclarando la redacción del tipo que el sujeto activo puede accionar por sí
mismo o por cuenta de terceros.

b) Sujeto pasivo: Sólo podría serlo quien reviste el carácter de patrón (se exigen las
mismas calidades que para el sujeto activo); por eso Núñez aclara que para que el empleado
pueda ser víctima de este delito debe estar dotado de poder para disponer el cierre del
establecimiento.

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MÓDULO 1

e) Acción típica: Aquí también se busca proteger la libertad de trabajo, con la salvedad
de que se hace referencia al sector empresarial o patronal. La situación de lock-out o huelga
patronal es el cierre concertado de establecimientos industriales o comerciales como medio de
lucha laboral frente a los obreros.

En esta figura, el medio comisivo resulta más amplio que en la que se analizó
anteriormente, ya que la acción típica consiste en ejercer coacción, lo cual comprende tanto la
violencia física como la moral.

LA COMPULSIÓN ASOCIATIVA

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: También aquí sólo puede ser autor el patrón, empresario o empleados
de ellos, actuando por sí o por cuenta de otro.

b) Sujeto pasivo: A diferencia de la figura anterior, puede serlo un obrero, un patrón o

un empresario. Pareciera que el legislador no ha tomado en cuenta la compulsión que puede
sufrir un obrero por parte de otro con las mismas finalidades.

e) Acción típica: Se protege a través de esta norma la libertad de asociarse o de formar

parte de cualquier tipo de asociación gremial

Tipo subjetivo

Es necesario también aquí el dolo directo. El elemento que completa -en este caso- el aspecto
subjetivo consiste en que la coacción requerida sea para lograr que la víctima abandone una
sociedad patronal u obrera a la que ya se encuentra afiliado o ingrese a una a la cual aún no se
afilió.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNIÓN (ART. 160)

ARTICULO 160. - Será reprimido con prisión de quince días a tres meses, el que impidiere
materialmente o turbare una reunión lícita, con insultos o amenazas al orador o a la institución
organizadora del acto.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Núñez afirma que el bien jurídico aquí protegido es el derecho de los habitantes del
país a congregarse para fines lícitos -de conformidad con la Constitución, la ley y los
reglamentos vigentes-, es decir a reunirse lícitamente. Si bien es un derecho que no está
enumerado expresamente por la Constitución, nace políticamente de la soberanía del pueblo y
de la forma republicana de gobierno (art. 33, CN)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor podría ser cualquier persona. Si aquél se tratara de un

funcionario público, se afirma que el hecho concurriría realmente con el abuso de autoridad
previsto y reprimido por el art. 248 del Cód. Penal si, además de impedir materialmente la
reunión lícita, la prohíbe ilegalmente.

b) Sujeto pasivo: Sujetos pasivos de los insultos y amenazas sólo pueden serlo el
orador -la persona que habla, y mientras lo está haciendo- y la institución organizadora del

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

acto. Aunque, claro está, víctimas de este delito son todas las personas que se reunían
lícitamente previo a la acción del autor.

c) Acciones típicas: Si bien el Capítulo está compuesto por un sólo artículo, el mismo
prevé dos conductas, la de impedir materialmente y la de turbar una reunión lícita, utilizando los
medios típicos: insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del acto en
cuestión.

Impide el que logra que la reunión no se realice actuando antes de que haya
comenzado o disolviéndola una vez que está en curso.

Respecto del término turbar, se dice que implica menos que impedir, importando alterar
el normal desenvolvimiento de la reunión, ya sea confundiéndola o desordenándola.

Tipo subjetivo

Ambas conductas requieren dolo directo.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

Siendo un delito material, se consuma cuando efectivamente la reunión se ha

imposibilitado -por haber impedido que se concrete o por haber sido disuelta- o turbado.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA (ART. 161)

ARTICULO 161. - Sufrirá prisión de uno a seis meses, el que impidiere o estorbare la libre
circulación de un libro o periódico.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Lo que se protege en este Capítulo es la libre circulación de la prensa, entendida en

este caso como libro o periódico.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Cualquiera puede ser autor de este delito. Si se tratara de un

funcionario público que pretendiera ejercer autoridad, el eventual abuso concurriría con este
delito, afirmando Soler que lo haría en forma material.

b) Sujeto pasivo: Es la persona interesada en que el impreso circule, como podría ser
el distribuidor, y no solamente el autor o el editor, aunque éstos lo serán generalmente.

Asimismo se afirma actualmente que, si bien los arriba mencionados son los sujetos
sobre los cuales recae la acción, también resultan damnificados los demás miembros de la
sociedad que se ven privados de acceder al contenido de la publicación escrita en cuestión.

cl Acción típica: El delito prevé dos conductas, la de impedir-en este caso, hacer
imposible la distribución de un libro o periódico; y la de estorbar -entorpecer o convertir en más
difícil la circulación, siempre que los obstáculos interpuestos no hayan llegado a impedirla.

d) Objetos de la acción: En cuanto a los objetos, como dijimos, son los libros (cualquier
impreso que conste de una pluralidad de páginas, excluyéndose, para la mayoría de la
doctrina, los volantes y hojas sueltas) y los periódicos.

37
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Por último, debe aclararse que no importa el carácter lícito de la publicación, ya que se
entiende que impedir la circulación con ese pretexto vulneraría la libertad de prensa autorizada
por la Constitución Nacional.

Tipo subjetivo

El presente delito es doloso. Donna y Molinario afirman que el dolo requerido es el directo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Es un delito material, que se consuma cuando la distribución del libro o periódico ha

sido efectivamente imposibilitada o estorbada, admitiéndose -para la mayoría de la doctrina-la
tentativa.

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DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS
Por la Ley 26.6793, se incorporó en el Código Penal la siguiente norma:
Art. 142 ter: “Se impondrá prisión de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) años e
inhabilitación absoluta y perpetua para el ejercicio de cualquier función pública
y para tareas de seguridad privada, al funcionario público o a la persona o
miembro de un grupo de personas que, actuando con la autorización, el apoyo
o la aquiescencia del Estado, de cualquier forma, privare de la libertad a una o
más personas, cuando este accionar fuera seguido de la falta de información o
de la negativa a reconocer dicha privación de libertad o de informar sobre el
paradero de la persona.
La pena será de prisión perpetua si resultare la muerte o si la víctima fuere una
mujer embarazada, una persona menor de DIECIOCHO (18) años, una
persona mayor de SETENTA (70) años o una persona con discapacidad. La
misma pena se impondrá cuando la víctima sea una persona nacida durante la
desaparición forzada de su madre. La escala penal prevista en el presente
artículo podrá reducirse en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo
respecto de los autores o partícipes que liberen con vida a la víctima o
proporcionen información que permita su efectiva aparición con vida.”
Se integra así en el Capítulo I, “Delitos contra la libertad individual”, del Título
V, “Delitos contra la libertad”.
Bien Jurídico El artículo 142 ter se encuentra en el Título 5: Delitos contra la
libertad, Capítulo 1: Delitos contra la libertad individual. Se ha dicho que ‘las
conductas acuñadas dentro de este capítulo agreden la libertad física o
ambulatoria de la persona.
Corresponde señalar que el solo hecho que el tipo penal DFP afecte a múltiples
bienes jurídicos no autoriza a otorgarle el carácter de delito de lesa humanidad
como se sostuviera41, sino que el mismo para tener tal carácter, conforme lo
define el Estatuto de Roma y el Comentario General sobre el delito de
desaparición forzada como crimen contra la humanidad del GTDFI, debe darse
en un contexto determinado –a) sistematicidad o generalidad del ataque, b) la
participación del poder público, c) ataque contra población civil y, d)
conocimiento del ataque-. Hay que poner cuidado, entonces, en advertir que la
figura que regula el art. 142 ter del Código Penal es la desaparición forzada
como delito individual. La DFP, ya sea como delito de lesa humanidad o
individual, tiene naturaleza continuada o permanente y con carácter
pluriofensivo, siendo un delito autónomo y no la sumatoria de varios delitos. Así
lo ha dicho la Corte IDH42.
Así, la libertad individual en el delito de DFP es el bien jurídico afectado al inicio
de su ejecución. La afectación pluriofensiva del delito de DFP, el ataque a
múltiples bienes jurídicos, es lo que ha permitido afirmar que se trata de una
práctica que afecta los valores más profundos de toda sociedad respetuosa de
la primacía del derecho, de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales55, que constituye un ultraje a la dignidad humana56 o una
grave ofensa de naturaleza odiosa a la dignidad intrínseca de la persona
humana57, aún sin llegar a ser un delito de lesa humanidad.
Sujeto Activo
El art. 142 ter establece que el sujeto activo es el funcionario público o persona
o miembro de un grupo de personas que actúa con la autorización, el apoyo o
la aquiescencia del Estado.
Así, el sujeto activo es un funcionario público [art. 77 C.P.] o cualquier persona,
que de manera individual o como miembro de un grupo, actué con la
autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado
Sujeto Pasivo
Cualquier persona privada de su libertad de cualquier forma, ya sea de manera
legal o ilegal, sin importar tampoco el tiempo, aunque sea un corto plazo, como
un par de horas como indica la Observación general sobre la definición de
desaparición forzada del Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o
Involuntarias, punto 9.
Tipo Subjetivo
Es un tipo penal doloso. Para ABOSO, sólo cabe admitir el dolo directo.
TRATA DE PERSONAS

La tipicidad del delito de trata de personas. La figura básica.

Para comenzar diremos que en el art. 145 Bis del Código Penal se tipifica la
figura básica del delito. “Sera reprimido con prisión de 4 (cuatro) a 8 (ocho)
años, el que ofreciere, captare, trasladare, recibiere o acogiere personas con
fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia
otros países, aunque mediare el consentimiento de la víctima”.
Debemos sostener que se trata de una ley penal en blanco 28 pues remite para
los supuestos de explotación al art. 1 de la Ley 26.842. Muchas han sido las
criticas constitucionales respecto a este punto pues a decir verdad, el principio
de legalidad exige una descripción clara, precisa y circunstanciada de la
materia de prohibición que reclama definir además, los alcances del elemento
subjetivo distinto del dolo como es, la finalidad de explotación.
Sujeto activo
Se trata de un sujeto activo común porque no requiere ninguna cualidad
especial, puede ser hombre o mujer (El que) y requiere ser una persona de
existencia real. El art. 145 Bis del CP, no reprime la conducta de una persona
de existencia ideal como si lo recepta, el Código Penal Español que en su
art.177 Bis, dentro del título VII Bis “De la Trata de Seres Humanos” castiga
con prisión la responsabilidad de las empresas que hayan colaborado con la
realización del delito (en la mayoría de los casos se trata de aquellas
sociedades que poseen transportes de pasajeros quienes podrían prestar
colaboración en los traslados, a sabiendas que participan en alguna de las
conductas reprimidas por la ley y con una finalidad de explotación).
Sujeto pasivo
La reforma ha descartado la distinción entre la trata de mayores de 18 años y la
trata de menores, debiendo entonces considerar que los sujetos pasivos se
definen como cualquier individuo hombre, mujer, niño/a, homosexual, travesti,
transexual, personas con elecciones sexuales especiales que sean víctimas de
alguna de las conductas tipificadas en el art. 145 bis y agravada la escala penal
según las exigencias impuestas por el art. 145 ter del CP.
Las acciones típicas
Por otro lado, tenemos que definir los distintos verbos típicos que integran este
tipo penal.
los verbos típicos en particular son: Ofrecer: invitar, brindar, prometer. Captar:
ganar la voluntad, atrapar, entusiasmar. Trasladar: llevar de un lugar a otro.
Con la mueva redacción se ha quitado el termino transportar debido a que la
mayoría de la doctrina entendía que se trataba de sinónimos. Más allá de ello,
la acción se configura sin que necesariamente, se haya llegado a destino.
Recibir: tomar, admitir a la víctima. La doctrina entiende que alude al lugar de la
explotación. Acoger: hospedar, alojar, esconder, brindar protección física al
damnificado. Cabe aclarar que, se configura el delito de trata de personas
siempre y cuando se realice alguna de estas conductas con cualquiera de las
finalidades de explotación mencionadas por la Ley 26842. Se trata de un delito
denominado de resultado anticipado o recortado, donde el legislador anticipa el
momento de la consumación, aunque el objeto del bien jurídico no esté todavía
materialmente perjudicado, o lo esté solo en parte.
Sin perjuicio de ello, por más que se realice una de las conductas enunciadas
por el legislador, si no se puede comprobar en el caso la ultra finalidad de
explotación, no habrá delito de trata de personas.
El tipo subjetivo
En cuanto al tipo subjetivo, se trata de un delito doloso que únicamente se
configura bajo la modalidad de dolo directo, sin chances de admitir la
realización de alguna de las conductas con dolo eventual. Se suma a la
exigencia del elemento cognitivo y volitivo (dolo), la ultrafinalidad (elemento
subjetivo distinto del dolo) que se traduce en la finalidad de explotación. En
este supuesto, el sujeto activo debe no solo conocer y querer la realización de
la conducta prohibida sino que tiene que tener el fin de explotación, es decir, la
ultrafinalidad que exige el tipo penal. En este mismo sentido lo ha entendido la
doctrina al sostener “la estructura de los nuevos tipos penales que ha
incorporado la ley, requieren para su realización la concurrencia de un
elemento subjetivo de carácter volitivo, que consiste en alguna de las
modalidades de explotación de la víctima, por lo cual los mismos solamente
podrán ser cometidos con el denominado dolo directo”. 30 “Respecto de la faz
subjetiva que requiere este tipo penal a efectos que la tipicidad se vea
configurada completamente, es necesario recalcar que ésta es una figura
dolosa. Entendemos por dolo la representación de todos y cada uno de los
elementos del tipo objetivo. Asimismo, esta figura en especial exige un
elemento más (elemento distinto del dolo) que la doctrina llama también,
ultrasubjetividad o intención interna trascedente. Esta representación ‘más’ que
exige el tipo penal no debe concretarse en la realidad, es decir, si bien el
principio general es que los elementos del tipo objetivo deben ser
representados en su totalidad en la mente del autor, en estos casos especiales
el autor debe, además, de representarse todos los elementos objetivos de la
tipicidad, tener una finalidad especial…”
No solo la figura exige dolo directo sino que la propia ley ha descripto como un
dato relevante en este punto “el fin de explotación” debiendo interpretarse que
nos enfrentamos a un elemento subjetivo distinto del dolo. En otras palabras, al
dolo exigido por el tipo penal debe sumársele la ultrafinalidad de explotación
“…el tipo requiere un elemento subjetivo distinto del dolo –una ultrafinalidad-,
puesto que exige que la acción típica sea realizada ‘con fines de
explotación’…”.
Las agravantes
Con la nueva redacción de la Ley de Trata de Personas, el legislador ha
decidido como técnica legislativa tipificar en el art. 145 ter del CP las conductas
que, realizadas en determinadas circunstancias, agravan el delito. Frente a
estos supuestos, la escala pena se aumenta de 5 (cinco) a 10 (diez) años
cuando mediare:
• Engaño: se define como una mentira con entidad suficiente para inducir a
error a la víctima. Generalmente se trata de promesas laborales falsas (se le
dice a la víctima que trabajará como empleada doméstica, modelo, bailarina,
mesera, pero en realidad, se persigue explotación sexual/laboral).
• Fraude: el autor se vale de un ardid para colocar en una situación de error a la
víctima. Se dirige a lograr una confusión en la víctima. El ardid es una
maniobra, un despliegue destinado a engañar.
• Violencia: es el empleo de energía física contra o sobre algo (persona o
cosa). Para la legislación argentina también se incluyen medios hipnóticos o
narcóticos.
• Amenaza: abarca todas las formas de coacción, con el objetivo de crear
miedo en la víctima. • Cualquier otro medio de intimidación o coerción: el autor
se aprovecha de su relación con la víctima de modo intimidatorio (obligando a
la víctima a hacer algo en contra de su voluntad). Esta modalidad que agrava la
conducta, puede ser cuestionada desde su redacción pues se utilizan términos
muy vagos, ambiguos, poco claros, poniendo en riesgo el principio de
legalidad.
• Abuso de autoridad: se trata del desborde funcional o el exceso e quien tiene
poder sobre otro (jerárquico, docente, laboral, económico, familiar, diferencia
de edad, desamparo, etc).
• Situación de vulnerabilidad: se refiere a una especial situación de debilidad
que coloca a la persona en una condición de inferioridad ante el autor. Mayor
imposibilidad de la víctima para oponerse a los designios del autor.
• Concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener consentimiento de
una persona que tenga autoridad sobre la víctima: se trata de pagos en dinero
o servicios, promesas de trabajo a los padres.
• La misma escala penal se utiliza si la victima estuviere embarazada, o fuere
mayor de 70 años. Esta es una nueva incorporación que introduce la Ley
26.842 y se refiere a la mayor desigualdad que existe entre el autor y la victima
pues en un caso, la obligación de preservar la vida por nacer por parte de la
madre, la coloca en una situación de mayor indefensión y vulnerabilidad. La
misma situación se extiende a los casos de victimas (hombres o mujeres) que
superen los 70 años de edad, pues en esos casos, se entiende que la persona
se encuentra en una situación de mayor debilidad frente al sujeto activo.
• La victima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse
por sí misma. Estos supuestos, también han sido incorporados por la última
reforma de diciembre de 2012 y se vinculan con la situación de escasa
reacción que puede tener una víctima en situaciones de inferioridad psíquica
y/o física frente al autor. Se trata de casos en los que los autores se
aprovechan de la situación de debilidad de los sujetos pasivos.
• Las víctimas fueran 3 o más. Este supuesto si bien, se encuentra agregado en
el art. 145 ter y considerado como agravante, podría sostenerse que en rigor, al
tratarse de una única conducta que recae en distintos sujetos pasivos, la
determinación judicial de la pena seria el espacio (entre el mínimo y el máximo)
que reflejaría mejor el reproche penal y evitaría cuestionamientos respecto del
principio de proporcionalidad.
• En la comisión del delito participaren 3 o más personas. Se trata de una
agravante relacionada con la indefensión de la víctima frente a una
multiplicidad de sujetos activos. De todos modos, es necesario aclarar que
dentro de la escala agravada, el órgano jurisdiccional deberá resolver en cada
caso concreto el grado de autoría y participación en el hecho, respetando los
principios de culpabilidad, lesividad y proporcionalidad a la hora de determinar
judicialmente el castigo.
• El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta,
colateral o conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto
reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda de la víctima. Se
trata de agravantes justificadas en la relación especial, en el vínculo estrecho
que se genera entre el sujeto pasivo y el autor. El legislador ha pretendido
aumentar la escala penal en supuestos en los cuales el autor se basa en la
confianza que posee con la víctima para poder realizar de manera menos
dificultosa la conducta prohibida.
• El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad,
policial o penitenciaria. Se ha incluido esta agravante frente a situaciones, en
las que participa una autoridad pública y específicamente vinculada a las
fuerzas de seguridad.
Tentativa y Consumación
En principio, viendo la redacción de cada una de las figuras, podríamos
sostener que la tentativa no sería posible en casos en los que en rigor, nos
enfrentamos a delitos conocidos como de pura o mera actividad, donde con la
sola realización de la conducta basta para la configuración de la exigencia
típica.
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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD IX

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MÓDULO 1

UNIDAD IX

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

 El bien jurídico tutelado.

a. denominaciones. Delitos contra el patrimonio o delitos patrimoniales, expresión
más comprensiva para abarcar las distintas figuras. Se ha dicho que alguno de
los tipos no significan concretamente un ataque a la propiedad, sino a la
posesión o tenencia, otras veces es el propio patrimonio el que se utiliza
indebidamente afectando el de terceros, el objeto de infracción no lo constituye
un derecho real sino derechos personales, como son los créditos.
b. Los autores nacionales se han pronunciado por el bien jurídico patrimonio.
Dentro de esta doctrina se distinguen distintos conceptos de patrimonio:
1. Jurídico: integrado por derechos patrimoniales subjetivos.
2. Económico: compuesto por la suma de bienes que pertenecen a una
persona, estén o no concretados en derechos subjetivos.
[Link]: comprende a los bienes que poseen valor económico pero que el
sujeto posee en virtud de una relación jurídica tutelada por el ordenamiento.
4. Personal: concibe el patrimonio como una unidad estructurada que garantiza
el desarrollo de la persona en el ámbito de los objetos.
c. En el sistema jurídico argentino todo radica en el sentido que se le dé a la
palabra propiedad. [Link] Civil. Más limitado, identifica la palabra
propiedad con el derecho real de dominio. Basta con considerar al hurto
impropio, a la administración fraudulenta, ciertas modalidades de usurpación, y
todas aquellas figuras que se refieren a créditos o derechos de otra naturaleza.
[Link] del art. 17 C.N "La propiedad es inviolable, y ningún habitante de
la Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en
ley..", concepto notablemente más amplio y por lo tanto comprensivo de todos
los delitos reunidos en el título.
3. Criterio de la CSJN. Están comprendidos dentro del concepto de propiedad
los créditos, los derechos personales, y aún los bienes inmateriales.
 Distribución en el Código Penal Argentino.
El título VI. del Libro II del C.P consta de 10 capítulos en los que se distribuyen las
distintas figuras, y bajo el título "Disposiciones generales", el último de ellos enuncia
excusas absolutorias para ciertos delitos contra la propiedad. Capítulo I. Hurto,
Capítulo II. Robo, [Link] Abigeato, Capítulo III. Extorción, Capítulo IV. Estafas y otras
defraudaciones, Capítulo V. Quebrados y otros deudores punibles, Capítulo VI.
Usurpación, Capítulo VII. Daños, Capítulo VIII. Excusas absolutorias.

 HURTO
a. Definición. El C.P lo define como el hecho de -apoderarse ilegítimamente de
una cosa mueble, total o parcialmente ajena. Esta fórmula que se repite en la
mayor parte de los códigos contemporáneos protege no solamente la
propiedad, sino también la posesión y la tenencia de cosas muebles.
b. La ley prescinde del título por el cual se tiene la cosa y da prevalencia a que la
cosa sea ajena para quien ejecuta la acción de apoderamiento. Por esto último
no puede cometerse hurto sin que alguien que no sea el autor tenga la cosa, y
en este sentido no constituye delito la apropiación de cosas que carecen de
dueño o están perdidas porque justamente nadie las tiene.
c. Objeto de tutela penal. La figura delictiva protege la tenencia de la cosa. La
tenencia es el poder material sobre la cosa, que permite disponer de ella,

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MÓDULO 1

también materialmente, aunque sea por un breve tiempo. Con lo cual si el

sujeto pasivo no alcanzó en momento alguno a tener la posibilidad física de
disponer de la cosa no se configura el delito.
d. La acción material. Consiste en apoderarse. Quiere decir tanto como tomar una
cosa para someterla al propio poder para llegar a disponer de ella. Importa
adquirir el poder de hechos sobre la cosa, y al mismo tiempo, privar de él a
quien lo tenía. El binomio Apoderamiento-Desapoderamiento es fundamental e
ineludible.
Este significado es el que nos proporciona los elementos de juicio útiles para
determinar el momento consumativo del delito: el autor consuma el hurto
cuando pone la cosa bajo su poder, a la par que la quita del poder de quien la
tenía, pues no puede pensarse en un poder compartido. Son presupuestos del
hurto que la cosa esté en poder de otro y que el autor no la haya tomado en
virtud de un título que produzca la obligación de entregar o devolver.
e. Este elemento material y su momento consumativo son los que más han dado
que hablar a la doctrina y con ello se han elaborado numerosas teorías,
ofrecen interés las de la aprehensio, amotio, ablatio e illatio, aunque la primera
y la última han caído en desuso.
1. Aprehensio. Es la que más anticipa el momento consumativo del hurto, y por
lo tanto, la más rigurosa. Hace coincidir ese momento con el de poner mano
sobre la cosa. Su rechazo se justifica si se tiene en cuenta que el mero hecho
de poner la mano sobre una cosa mueble no viola de ningún modo la posesión.
2. Amotio. Exige más que la anterior, y también es conocida como la teoría de
la remoción que considera como consumado el hurto cuando la cosa ha sido
trasladada o movida de lugar. Esta teoría no requiere que se transporte a un
determinado lugar sino que le basta la remoción, sin tener en cuenta la
extensión de ésta, ni el lugar en que queda el objeto removido. Se puede
advertir que la cosa que es movida o sacada del lugar en que se encontraba no
es objeto de apoderamiento ni por el ladrón ni de desapoderamiento por el
tenedor.
3. Ablatio. Contiene mayores exigencias que la amotio pero sin llegar a los
extremos de la illatio. Da a la remoción de la cosa una extensión determinada,
que no es puramente física o espacial, sino que se atiene a las circunstancias
de que se haya producido el desapoderamiento de la víctima. Se habla de
diferentes variantes en la doctrina: sacar las cosas de la esfera de custodia, de
la vigilancia, o de la actividad del tenedor.
4. Illatio. Esta teoría considera que el hurto se consumaría únicamente cuando
las cosas han sido llevadas al lugar que el autor les tiene destinado o donde
piensa utilizarlas o sacar provecho. Lo cierto es que es criticada por Carrara
que entiende que el apoderamiento debe ser tener sobre la cosa un poder real,
por lo que el momento en que esa situación es lograda por el autor, con el
correlativo desapoderamiento, es más que suficiente y debe excluirse el fin
último que el autor se propuso al hurtar la cosa como podría ser venderla o
regalarla.
f. En síntesis.
1. El autor debe haber tenido la posibilidad de disponer de la cosa, con ello el
delito está consumado independientemente de que luego la pierda por causas
ajenas a su voluntad y con más razón si ha sido por su voluntad.
2. Puede no coincidir el momento consumativo con el de quitar o sustraer la
cosa, porque con ello el autor no concreta necesariamente su poder sobre ella,
ni el tenedor pierde el suyo. En efecto, puede haberse concretado el
desapoderamiento sin que el autor tenga siquiera la posibilidad de apoderarse
de la cosa. Ej. citado por Nuñez: Arrojar de un vehículo en marcha las cosas de

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MÓDULO 1

las que pretende apoderarse. Así puede haber desapoderamiento sin

apoderamiento.
3. La idea rectora para decidir cuando ha tenido lugar la consumación está
dada cuando la cosa sustraída ha sido quitada del poder del tenedor y puesta
bajo el poder de hecho del autor, esto último se manifiesta en la posibilidad de
realizar sobre ella actos de disposición aunque sea por un breve espacio de
tiempo. Doctrina dominante de la disponibilidad.
g. Los medios. La ley nada dice con respecto a los medos por los que el hurto
puede ser cometido. Todos los medios son aptos para cometer el hurto
mientras no sean los que caracterizan al robo o a la estafa.
h. El objeto material. La ley protege el apoderamiento de cosas muebles.
[Link] son los objetos corporales susceptibles de tener un valor. Art. 2311
[Link]. A partir de la reforma de la Ley 17.711, las disposiciones referentes a
las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiación.
Objetos corporales. Son los que tienen materialidad y
poseen dimensión, es decir ocupan un lugar en el espacio.
Cosas con valor. El título bajo el cual está situado el delito
de hurto ha llevado a algunos a requerir un valor con significado económico.
Sin embargo, nuestra mejor doctrina ha señalado que el valor de las cosas
debe ser apreciado con un criterio más amplio no vinculado directamente a los
intereses patrimoniales. También serán objeto de tutela penal los objetos
apreciables científica, moral o afectivamente y los que puedan servir a las
personas para satisfacer sus necesidades, usos o placeres aún cuando ellos
carezcan de valor para los demás.
2. Cosa Mueble. La expresión utilizada por el C.P es más comprensiva que la
contenida en el Código Civil, puesto que abarca también las categorías de
inmuebles por accesión, por su carácter representativo, y en ciertos casos aun
inmuebles por su naturaleza. Constituye hurto la sustracción de arena, piedras,
minerales, los cuales están adheridos al suelo. Con mayor razón pueden ser
objeto de este delitos los inmuebles por accesión, ya sea que se trate de
objetos inmovilizados por su adhesión física al suelo o que se encuentren
puestos intencionalmente como accesorios de un inmueble. Están
comprendidos también los inmuebles por su carácter representativo, que son
los instrumentos públicos de donde constare la adquisición de derechos reales
sobre inmuebles, con exclusión de la hipoteca y la anticresis.
El C.P para determinar la naturaleza mueble de las cosas, se atiene el criterio
de transportabilidad. Toda cosa susceptible de ser transportada es mueble, con
prescindencia de que la situación en que se encuentra, de modo permanente o
accesorio, le dé carácter de inmueble para el derecho civil. Esta es la opinión
dominante.
i. Cosa ajena. El código se refiere al apoderamiento ilegítimo de cosa mueble,
total o parcialmente ajena. La ley contiene un elemento normativo para
calificar la cosa objeto del hurto: que sea total o parcialmente ajena. Cosa
ajena significa no solamente que no es de quien la hurta, sino, también, que es
de alguien. Solamente así podrán cumplirse los requisitos del apoderamiento:
que la cosa sea quita del poder del tenedor y puesto bajo el poder de hecho del
autor.
Basta que la cosa sea ajena para el ladrón, sin que se requiera la exigencia
positiva de que se sepa de quien es. Por este mismo motivo carece de
significado que se tome del poder del dueño o del de cualquier otro.
j. La cosa es parcialmente ajena cuando se halla en condominio. El art. 2673
[Link] lo define como: El derecho real de propiedad que pertenece a varias

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MÓDULO 1

personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. El art.
2680 prohíbe los actos de disposición, al decir que: ninguno de los condóminos
puede, sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la cosa común ni sobre la
menor parte de ella, físicamente determinada, actos materiales o jurídicos que
importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad.
k. No son objeto del hurto las res nullius y las res delictae. Se trata de cosas sin
dueño, sea porque nunca lo tuvieron, sea porque quien tuvo poder sobre ellas
se desprendió de él abandonándolas. Cosas sin dueño no son cosas cuyo
dueño es desconocido o no está identificado.
[Link] nullius. No pueden ser objeto de hurto las cosas que no son de nadie o
que resultan ser comunes a todos según el ángulo desde el cual se considere
su situación jurídica.. ej. Aire, el mar, etc. En unos casos resulta de su propia
naturaleza que no las hace susceptible de aprehensión, en otros, de estado en
que se encuentran.
[Link] delictae. Son las abandonadas por su dueño. El abandono lleva consigo
la idea de desprendimiento material con el ánimo de no continuar con su
posesión o tenencia. Se concilia con esta idea tanto el desprenderse de la cosa
para que se apropie de ella cualquiera, como ese mismo acto realizado para
que entren en su tenencia determinadas personas. En caso de duda, no se
presume que la cosa ha sido abandonada por su dueño, sino que ha sido
perdida, si es de algún valor. Art. 2530 [Link].
No son cosas abandonadas las perdidas ni las olvidadas.
l. Aspecto Subjetivo. El hurto es un delito doloso. Es suficiente el dolo
condicionado o eventual. Están excluidas las formas culposas ya que no es
imaginable un acto de apoderamiento negligente, imprudente, etc. justamente
estas actitudes mentales no se concilian con la idea de apoderamiento que se
ha abordado hasta aquí. El error evitable sobre cualquiera de los elementos
del tipo excluye el dolo del hurto.
m. Penalidad. El hurto simple está penado con prisión de un mes a dos años. Esta
pena se agrava de uno a seis años:

1º Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas,

instrumentos de trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros
insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de
los cercos. (Inciso sustituido por art. 2° de la Ley N° 25.890 B.O.21/5/2004)

2º Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión,

inundación, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motín o
aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o
conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;

3º Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante

o de llave verdadera que hubiere sido substraída, hallada o retenida; (Inciso
sustituido por art. 1° de la Ley N° 24.721B.O. 18/11/1996)

4º Cuando se perpetrare con escalamiento.

5º Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles

transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de su
carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren.
. (Inciso incorporado por art. 1° de la Ley N° 23.468 B.O. 26/1/1987)

6º Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares

de acceso público. . (Inciso incorporado por art. 1° de la Ley N° 24.721 B.O.
18/11/1996)

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MÓDULO 1

ARTICULO 163 bis — En los casos enunciados en el presente Capítulo, la

pena se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien
ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad,
policiales o del servicio penitenciario. (Artículo incorporado por art. 2° de
la Ley N° 25.816 B.O.9/12/2003)

 ROBO
a. La figura del robo se encuentra receptada en el C.P en relación de
especialidad con respecto al hurto puesto que el hecho descripto es idéntico :
apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena, con
fuerza en las cosas o violencia en las personas.
b. Esta caracterización es de raigambre española y ha prevalecido en nuestros
antecedentes nacionales como criterio de distinción entre ambas figuras
delictivas.
c. Formas de comisión:
[Link] empleo por parte del autor de fuerza en las cosas.
La idea que encierra la expresión debe ser entendida como algo diferente de la
que se necesita para mover o trasladar la cosa de un lado a otro, cualquiera
sea su peso, medida u otra característica que dificultara su traslado de un
lugar, pues si así no fuera, buena parte de los actos de apoderamiento
constituirían robo. Tampoco se logra esta última cuando la fuerza es usada
para separarla del modo normal o natural de aquella o aquellas a las que se
encuentra adherida o unida, o cuando no alcanza a ser fuerza en las cosas la
ejercida para separar la cosa de otras alas que se encuentra unida sin
dañarlas, romperlas, cortarlas, etc. con efecto permanente.
La configuración de esta modalidad del robo, puede resultar de la naturaleza
de la cosa o de la situación en que ella se encuentra, ofreciendo una
resistencia que obliga al autor a ejercer fuerza que daña de algún modo la cosa
misma o el objeto del cual forma parte. La fuerza que es impuesta por la
naturaleza del objeto es eficaz para configurar el robo.
El daño que se produce en la cosa como consecuencia de la fuerza empleada
queda absorbido por la pena del robo.
No es indispensable que la fuerza recaiga sobre el objeto mismo que se
sustrae. La razón por la que se agrava el apoderamiento con fuerza en relación
con el hurto está dada por el empleo de medios para vencer las defensas que
han sido puestas para proteger la cosa de su apoderamiento, aunque no es
necesario que los reparos hayan sido dispuestos intencionalmente para su
protección, siempre que cumplan con esa función.
La fuerza debe ser ejercida sobre las defensas inmediatas anteriores, y debe
tener lugar en los actos ejecutivos del apoderamiento para vencer la
resistencia opuesta. Sólo se admite que la fuerza anterior quede comprendida
en los actos ejecutivos cuando importe una integración -aunque distinta en el
tiempo-del procedimiento mismo del apoderamiento.
2. La violencia física en las personas. Este medio de ejecución del robo es la
forma más tradicional y más común que ve en el robo juntamente con el ataque
a la propiedad un ataque a la libertad.
- Comprende tanto la vis absoluta como la vis compulsiva. La primera de ellas,
consiste en el empleo de violencia sobre la persona de la víctima o de un
tercero, mientras que la segunda opera por vía psíquica y se requiere la
amenaza del empleo inmediato de violencia. Esta extensión del término ha
sido dada por la doctrina dominante y la jurisprudencia.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Nuñez, al referirse a la amenaza con arma para apoderarse de la cosa ha

entendido que la energía física desplegada contra la víctima, pese a no operar
sobre su cuerpo, vence materialmente su resistencia, y Soler, ha dicho que
admite toda forma de vis compulsiva porque el concepto de violencia en las
personas no sólo comprende la acción que recae sobre la víctima puramente
como cuerpo, sino también aquella que quebranta o paraliza la voluntad sin
motivarla.
- Quedan comprendidos en el concepto los medios hipnóticos y los narcóticos
por la equiparación expresa que efectúa el C.P art. 78.
- Es necesaria la efectividad de la violencia entendida en el sentido de que el
autor la haya dirigido contra una persona para vencer su voluntad. No basta
que la víctima se atemorice por obra del conocimiento de circunstancias que no
resultan del despliegue de una actividad física por parte del autor. Ej. si se deja
quitar la cosa por el temor que le infunde saber que, aunque no estén a la
vista, el autor porta un arma que puede blandir en cualquier momento. Distinto
es el caso de simulación de violencia que la víctima tiene por verdadera,
porque el temor se infunde por el despliegue de una actividad física del autor.
- La violencia ha de ser ejercida en las personas. Pero no únicamente sobre la
víctima de la sustracción. Esto resulta claro en el supuesto de la violencia que
se ejerce inmediatamente después de cometido el robo, para lograr la
impunidad. Pero la violencia sobre terceros es posible e idónea para configurar
el robo sea que se emplee antes del hecho para facilitarlo, en el acto de
cometerlo, o como se dijo, inmediatamente después.
- La intensidad de la violencia. No es fácil establecer con carácter general que
intensidad debe tener a violencia, ni parece que el criterio a tomar en cuenta
deba ser el de la cantidad. Sólo importa que no es preciso que con ella se
venza una resistencia predispuesta, es decir opuesta especialmente al
apoderamiento mismo.
-Oportunidad. La violencia pude tener lugar antes del robo para facilitarlo, en
el acto de cometerlo o después de cometido para procurar su impunidad.

d. Penalidad. La figura básica tiene prevista una pena de prisión de un mes a seis
años. Se agrava en los supuestos contemplados en los Arts. 166 y 167.

e. ARTICULO 166. -Se aplicará reclusión o prisión de CINCO a QUINCE

años:

1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna

de las lesiones previstas en los artículos 90 y 91.

2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.

Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevará en

un tercio en su mínimo y en su máximo.

Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo

no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, o con un arma de
utilería, la pena será de TRES a DIEZ años de reclusión o prisión.

f. ARTICULO 167. - Se aplicará reclusión o prisión de tres a diez años:

1º. Si se cometiere el robo en despoblado;

2º. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;

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MÓDULO 1

3º. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco,

techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias
inmediatas;

4º. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo

163.

g. ARTICULO 167 bis — En los casos enunciados en el presente Capítulo,

la pena se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando
quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de
seguridad, policiales o del servicio penitenciario.

 ROBOS AGRAVADOS
a. Robo con homicidio. Art. 165. La pena es de reclusión o prisión de diez a
veinticinco años, si con motivo u ocasión del robo resultare un homicidio.
b. Objetivamente, esta figura exige para su comisión el acto de apoderarse - o su
tentativa- de una cosa mueble total o parcialmente ajena, sea con fuerza en las
cosas o con violencia física en las personas, y además, que con motivo u
ocasión de la ejecución de ese hecho resulte un homicidio.
c. El homicidio debe haberse producido en ocasión del robo, sin que se requiera
que sea consecuencia de la violencia típica de ese delito. La ley no dice que el
homicidio deba resultar de las violencias ejercidas para realizar el robo, sino
con motivo u ocasión del mismo, lo que es bastante diferente.
d. Desde la exégesis del art. 165 pareciera que tiene razón Soler cuando dice que
la expresión utilizada es la propia de las figuras calificadas por el resultado y
preterintencionales agregando que la muerte resultante debe ser conectada
como los demás delitos preterintencionales bajo la forma de responsabilidad
culposa, para concluir esta figura al decir del autor evidentemente comprende
formas de muertes culposas.
e. Una interpretación sistemática de la ley, parangonando las escalas penales, es
la que lleva adelante Fontán Balestra, quien se resiste a la solución antes
descripta. Considera que se puede incluir al homicidio simple en este tipo de
supuestos, pero la duda nace con respecto a los homicidios culposos o
preterintencionales, porque como antes se señaló la ley no dice que el
homicidio deba resultar de las violencias ejercidas para realizar el robo, sino
con motivo u ocasión del mismo. Resultarían del cotejo de las escalas penales
en cuestión inconsistencias que permiten inferir que no se trata de los
supuestos incluidos por Soler en esta clase de delitos.
f. Sujeto pasivo del delito puede ser cualquiera sea o no titular de la cosa que se
procura robar.
g. Sujeto activo, en cambio sólo puede ser uno de los autores del robo o de su
tentativa, habida cuenta de que sólo esas personas actúan con motivo o en
ocasión del robo del que resulta un homicidio. De ahí que si el homicidio
proviene de la acción de un tercero, como la autoridad policial, el hecho no
encuadra en esta figura.
h. El delito se consuma con la muerte resultante de un robo que ha tenido
comienzo de ejecución, pues a diferencia del homicidio criminis causa, el
homicidio no tiene lugar para perpetrar o facilitar el robo.

 ABIGEATO

a. La Ley 25.890 incorporó, a continuación de los robos agravados, un capítulo

especial que denominó abigeato, se trata del Capítulo 2 bis, de esta manera
logró desvincular las figuras del hurto y del robo de las referidas al

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

apoderamiento ilegítimo de ganado. El legislador teniendo en miras la calidad

del objeto material sobre el que recae la acción típica, unificó a dos delitos
distintos en un mismo capítulo contradiciendo el sistema general del Código y
dificultando su interpretación.
b. El nuevo capítulo está compuesto por tres artículos. La primera parte del art.
167 ter. se refiere a la figura básica del abigeato cometido sin violencia, el
parr.2° califica el hecho cuando fuere de cinco o más cabezas de ganado
mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte.
El art. 167 quater contiene 6 incisos con pena más gravosa que el anterior:
1. si en el delito se empleare fuerza en las cosas o violencia física en las
personas. Robo,
2. Si se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la
identificación del animal,
3. si se falsificaren o se utilizaren certificados relativos a la adquisición o
transporte de los animales sustraídos,
4. si participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza u otros
aspectos vinculados a esa actividad,
5. si participare en el hecho un funcionario público abusando de sus funciones,
[Link] intervinieren en el hecho tres o más personas.
De acuerdo a los dos párr. del art. 167 quinqué se aplica inhabilitación en
forma conjunta con la pena de prisión en los casos de los incisos 4 y 5 y, en
todos los supuestos del capítulo, la pena de multa de dos a diez veces el valor
de lo sustraído, también en forma conjunta.
c. La figura básica. ARTICULO 167 ter.- Será reprimido con prisión de DOS (2) a
SEIS (6) años el que se apoderare ilegítimamente de UNA (1) o más cabezas
de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en
establecimientos rurales o, en ocasión de su transporte, desde el momento de
su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas que se
realicen durante el trayecto.
- El objeto material del delito es el ganado, término que comprende a los
animales cuadrúpedos domésticos, destinados a la agricultura, al trabajo a dar
carne, leche, cuero, etc. Esta limitación es la tradicional y mantiene su vigencia
actual. No constituyen ganado los cuadrúpedos menores, como el conejo o la
nutria, las aves o los bípedos.
- Se considera ganado mayor al equino, mular y asnal, en tanto que el ovino,
porcino, y cabrío son ganado menor.
- el ganado debe encontrarse en establecimientos rurales, que comprende:
todo inmueble que se destine a la cría, mejora o engorde del ganado,
actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura u otras
crianzas, fomento o aprovechamiento semejante.
- o en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su
destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto.
La disposición es clara en cuanto a la protección penal desde que momento
comienza y en qué momento concluye. El transporte puede realizarse desde
cualquier medio independientemente de que normalmente no esté destinado a
ese fin. Por lo común se tratará de un medio motorizado.
- ambas modalidades delictivas pueden tener como sujeto activo a cualquier
persona y como sujeto pasivo al propietario del ganado sustraído.
- ambos hechos deben ser dolosos y el dolo comprende el conocimiento y
voluntad por parte del autor o autores de que se apoderan de una o más
cabezas de ganado total o parcialmente ajeno.
 LA EXTORSIÓN.

8
 SEMANA 1
MÓDULO 1

a. El capítulo III del título de los delitos contra la propiedad lleva el nombre de
Extorsión. En los cuatro artículos de que el consta el capítulo, se prevén cinco
tipos distintos de extorsión:
- La figura básica. 1° párr. art. 168,
- La extorsión de documentos. 2° Par.,
- La extorsión mediante amenaza de imputaciones contra el honor o de
violación de secretos. art. 169
- El rescate, sus ocho agravantes y una atenuante. art. 170,
- El rescate de cadáveres. art. 171.
b. Las distintas modalidades de la extorsión se caracterizan por lesionar, además
del derecho de propiedad, la libertad individual. La extorsión es un ataque a la
propiedad por medio de una agresión a la libertad.
c. Diferencia entre la extorsión y la coacción. En ambas figuras se atenta contra
la libertad de determinarse y de actuación o formación de la voluntad, pero
mientras en la primera se obliga a otro a hacer lo que no está obligado y ese
acto debe ser ilícito y tener carácter patrimonial, en la segunda solo se exige
que se haga algo a lo que el coacto no está obligado y es indiferente la
naturaleza del acto que se exige.
d. La característica común al modo ejecutivo de las distintas formas de extorsión
está dada por el hecho de que el desplazamiento o modificación del carácter
patrimonial se produce por acción de la propia víctima, que obra por el efecto
de amenazas de distinta naturaleza.
e. La extorción propiamente dicha. Art. 168
ARTICULO 168. - Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años,
el que con intimidación o simulando autoridad pública o falsa orden de la
misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposición o a
la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos.
- La materialidad. La acción extorsiva es descripta como el hecho de obligar a
otro, valiéndose de intimidación o simulando autoridad pública o falsa orden de
la misma, a realizar ciertos actos con significado patrimonial: entregar, enviar,
depositar o poner a su disposición o a la de un tercero, cosas, dinero o
documentos que produzcan efectos jurídicos.
- La ley selecciona medios por los cuales obliga al sujeto pasivo a realizar
actos también determinados. Ha de mediar relación de causa a efecto entre el
medio intimidatorio empleado y el efecto jurídico que con él se logra.
- Los medios. Son la intimidación o la simulación de autoridad pública o falsa
orden de la misma.
1. Intimidación. consiste en el empleo de amenazas para vencer la voluntad de
la víctima, para obligarla a hacer. Nada es determina con respecto a la
naturaleza o gravedad de las amenazas. El mal amenazado puede referirse a
cualquier bien jurídico, tener lugar por cualquier medio, y recaer materialmente
sobre el destinatario de ella o sobre un tercero, también puede referirse a un
hecho cierto o falso.
Lo decisivo es que la amenaza haya producido el efecto de obligar a la víctima
y la idoneidad de ese medio queda liberado al arbitrio judicial.
2. Simular autoridad pública. consiste en aparentar o fingir que se es autoridad
pública. Se comete por este medio cuando, valiéndose de ella, se obliga a la
víctima a realizar alguno de los actos previstos que no está obligado a hacerlo.
Es decir, se logra algo que no tendría derecho a exigir ni la propia autoridad.
El temor que resulta de la supuesta calidad del autor debe ser lo que obligue a
la victima a realizar la prestación ilegítima. No basta solo fingir, debe existir
relación de causalidad entre esa circunstancia como medio para obligar y el
acto de disposición de la víctima.

9
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Si se trata de un acto que por derecho correspondía, es decir un deber de

cumplir para con la autoridad, y lo hace por error al que lo indujo la persona
que lo exige, el hecho constituirá estafa.
En otras palabras, el error sobre la condición de autoridad es necesario para la
configuración de este delito, pero no es suficiente, es preciso además que lo
que se obliga a hacer sea ilegítimo.
Simular falsa orden de autoridad pública. se simula ello cuando se finge
que se obra en cumplimiento de un mandato emanado de autoridad. En este
supuesto el autor no se presenta como autoridad, sino cumpliendo una orden
de ella. La falsa orden puede invocarse verbalmente, o presentarse por
escrito, en este último caso la extorsión concurre idealmente con la falsedad
documental del art. 292, o con el uso de instrumento falsificado. art. 296.
- La ilegitimidad. La ilegitimidad de lo exigido es propia de todas las
modalidades de la extorsión. Si lo que se obliga a hacer es jurídicamente
exigible, el hecho no es una extorsión, puesto que no habrá perjuicio. Quien
exige mediante amenaza el pago de lo que se le debe no comete extorsión
aunque el hecho pueda constituir coacción prevista en el art. 149 bis.
- los actos exigidos. los actos que se imponen mediante la amenaza están
enunciados por la ley: entregar, enviar, depositar o poner a disposición.
1. se entrega la cosa, dinero o documento, cuando la víctima la da al autor o a
un tercero indicado por éste.
2. se los envía, cuando son remitidos a quien el autor indica, sin que sea
necesario que se les envíe a él, y menos aún que sea él quien las reciba.
3. deposita, quien deja la cosa, dinero o documento en determinado lugar.
4. se pone a disposición, cuando se colocan dichos elementos en condiciones
de que se disponga de ellos. En este último supuesto, la ley se refiere
expresamente a poner los objetos a disposición del autor o de un tercero.
En todos los casos hay un comportamiento del autor, constituido por actos
positivos. Las diferentes maneras de realizar el acto dispositivo patrimonial no
alteran el momento de consumación de este delito, que tiene lugar cuando el
sujeto pasivo se desprende de la cosa.
- Objetos que pueden ser motivo de extorsión. El art. 168 indica que la lesión
jurídica debe constituir en entregar, enviar, etc. -cosas, dinero o documentos-
que produzcan efectos jurídicos. Son éstos los objetos materiales de la
prestación patrimonial.
1. Las cosas a las que se refiere el artículo son los muebles, entendida esta
expresión en el sentido que le hemos dado al estudiar el objeto material del
hurto, que comprende también ciertas clases de inmuebles.
2. El dinero también puede ser objeto de la extorsión. Dinero significa tanto
como moneda corriente, nacional o extranjera, metálica o papel. Las monedas
que no tienen curso legal son alcanzadas por la primera parte del art.168
porque son cosas.
3. Los documentos comprenden toda representación de actos o hechos con
independencia del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento, archivo o
transmisión. Ello implica que el C.P extendió el alcance del concepto previsto
en la ley civil que sólo contemplaba a los documentos escritos. El documento
para constituir una manifestación de voluntad válida y surtir efectos legales
debe estar firmado o suscripto.
- el término efecto jurídico. el tipo legal exige que los documentos produzcan
efectos jurídicos. Antes se consideraba que dichos efectos debían consistir
necesariamente en una lesión patrimonial, criterio compartido por [Link],
quien luego lo modificó por entender que la ley se refiere a cualquier efecto
jurídico, sin hacer distingos.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se acepta como objeto de la extorsión los documentos que contengan

deficiencias que los hagan anulables, en tanto que se rechaza categóricamente
los afectados de nulidad absoluta atento a que no pueden producir efectos de
ninguna naturaleza.
- Consumación. Se trata de un delito de lesión que se consuma cuando el
sujeto pasivo, entrega, envía, etc. cosas, dinero o documentos, y se desprende
de la cosa. El tiempo que transcurre entre el desprendimiento por parte de la
víctima y la recepción por parte del autor o de un tercero no altera el momento
de consumación que como se dijo se configura con el desprendimiento de la
cosa por parte de la víctima. En tanto no se produzca el desprendimiento, el
hecho queda en grado de tentativa.
- Aspecto Subjetivo. La extorsión es un delito doloso y el dolo consiste en la
conciencia y voluntad de obligar a la víctima a realizar alguno de los actos de
disposición patrimonial de los previstos en la norma, a sabiendas de la
ilegitimidad de la exigencia.
f. La extorción con objeto documental. ARTICULO 168. Párr.2° " Incurrirá en la
misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a
suscribir o destruir documentos de obligación o de crédito."
- los medios comisivos. Son los estudiados ut supra en la figura básica y se
agrega la violencia.
- hay tres elementos que caracterizan a este delito y lo diferencian de la figura
básica:
1. El empleo de violencia como medio. Sin perjuicio de que se mantienen los
medios comisivos de la figura básica.
2. La acción que el sujeto pasivo debe realizar: suscribir o destruir documentos.
3. La naturaleza específica de tales documentos, que deben ser de obligación
o de crédito.
- La violencia. Por violencia se entiende aquí violencia física, que comprende
también la violencia tácita, entendida esta última como la ejercida sobre la
víctima como amenaza de empleo inmediato de violencia. Ambas están
comprendidas en la vis física. Queda fuera del tipo la vis absoluta, en la que el
movimiento corporal del sujeto pasivo no depende de su voluntad -es física y
jurídicamente reducido a la condición de cosa- pues en este caso es el autor
quien hace, y obliga a otro a suscribir o destruir documentos.
- suscribir o destruir documentos. La ley se refiere al hecho de obligar a la
víctima a suscribir o destruir documentos.
1. Se suscribe un documento cuando se lo firma de la manera tradicional o,
tratándose de uno virtual, en la forma establecida por la ley 26.506.
2. Se destruye un documento cuando se lo hace desaparecer como tal, sea
rompiéndolo total o parcialmente, sea tachándolo o borrándolo, si se trata de
soporte papal. Borrándolo total o parcialmente o quitándole la firma digital, se si
tratara de un documento virtual.
- Naturaleza del documento. La ley se refiere a documentos de obligación o de
crédito, es decir por los que se instrumenta una deuda o un crédito. Así lo
expresa el art. 496 [Link] "El derecho de exigir la cosa que es objeto de la
obligación, es un crédito y la obligación de hacer o no hacer, o de dar una
cosa, es una deuda".
g. Extorción mediante amenaza de imputaciones contra el Honor o de violación
de secretos.
El art. 169 contiene la figura del delito conocido como chantaje, consistente en
obligar a la víctima a realizar alguno de los actos previstos en los dos párrafos
del art. 168, valiéndose de amenaza de imputaciones contra el honor o de

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

violación de secretos. Se puede distinguir de las demás extorsiones en razón

de la naturaleza de la amenaza.
- En el chantaje, el autor obliga a la víctima a realizar cualquiera de los actos
ya tratados, es decir, entregar, enviar, depositar, poner a disposición, -cosas,
dinero o documentos- que produzcan efectos jurídicos o a suscribir o destruir
documentos de obligación o de crédito. Aplica aquí todo lo explicado para
estas figuras delictivas.
- El logro de la disposición ilegítima tiene lugar por medio de determinadas
formas de intimidación: amenaza de imputaciones contra el honor o violación
de secretos.
- Las imputaciones contra el honor. Pueden ser verdaderas o falsas, pues en
uno u otro caso el honor objetivo puede ser dañado y con ello resultaría eficaz
la intimidación. La amenaza puede ser verbal o escrita, expresa o tácita la ley
no distingue. La puede formular quien procura el beneficio o un tercero, y de
igual modo puede dirigirse a la persona a quien se quiere obligar o a un
tercero.
- La violación de secretos es el otro medio extorsivo. Por secreto debe
entenderse el conocimiento de un hecho real que se mantiene en la esfera
íntima de alguien, cuya divulgación tiene aptitud para causar un perjuicio al
sujeto pasivo o a un tercero, con independencia de su naturaleza o gravedad,
las que son de apreciación subjetiva. Es suficiente que la víctima tenga interés
en mantener el secreto, de modo que su temor de que éste sea violado la
decida a hacer lo que ilegítimamente se le exija.
h. El rescate. En el art. 170 se describe una figura en la que la disposición
patrimonial que se impone a la víctima resulta de doblegar su voluntad
mediante la privación de libertad de una persona.
ARTICULO 170. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15)
años, al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate.
Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8)
años.
- Al ataque a la libertad del sujeto pasivo, que en mayor o menor medida
aparece en todas las modalidades de la extorsión, se suma, en este caso, el
que resulta de secuestrar a una persona como medio empleado para lograr el
beneficio patrimonial perseguido.
- Son dos las personas cuya libertad se lesiona: el sujeto pasivo de la
extorsión, a quien se obliga a una prestación a la que no está obligado, y la
persona a quien se secuestra.
- La característica diferencial de esta forma de extorsión la da el medio
empleado, consistente en privar a una persona de su libertad personal. De ello
resulta la mayor gravedad de la pena, y la fijación del momento consumativo
que tiene lugar con el hecho de privar de libertad con el propósito de sacar
rescate.
- La materialidad del acto consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona.
A esta conducta objetiva debe agregarse el aspecto subjetivo constituido por el
fin específico de sacar rescate.
- Sujeto Pasivo de la extorsión, no es por lo común la persona secuestrada,
sino aquella a quien se le exige el rescate. Ambas personas pueden coincidir
cuando el rescate se le pide al rehén mismo.
- Sustraer, quiere decir separar a la víctima del lugar donde se encuentra.
- Retener, implica impedir que el sujeto pasivo se aparte del lugar en que se
halla.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

- Ocultar, ha de entenderse la acción de impedir que el privado de su libertad

pueda retornar a lugar seguro por la intervención de terceros que puedan
establecer su paradero.
- Estas acciones pueden reducirse a una sola: privación de la libertad.
- El elemento subjetivo. Que acompaña a la acción en el secuestro extorsivo
es el propósito de sacar rescate. Es una finalidad específica que resulta
incompatible con el dolo eventual. Se requiere dolo directo.
- Sacar rescate, es obtener un precio para que la persona secuestrada recobre
libertad. El precio que constituye el rescate puede consistir en cualquier
prestación de carácter patrimonial y no solamente en dinero. No se configura
el delito si la exigencia de carácter económico no tiene como objetivo la
cesación del estado de privación de la libertad del secuestrado.
- Consumación. En este delito la consumación tiene una particularidad. Se
inicia, al privar de libertad al sujeto pasivo para sacar rescate, y se prolonga en
el tiempo hasta que cesa esa situación por la libertad de la víctima. Se trata de
un delito permanente. Si la finalidad de obtener rescate surge luego de que la
víctima haya sido sustraída, recién en ese momento el hecho deja de ser
privación de la libertad consumada para convertirse en secuestro extorsivo,
también consumado.
- Las agravantes y atenuantes. El art. 170 tiene las mismas calificantes que el
art. 142 bis para la privación de la libertad, no obstante ambos delitos se
diferencian por el elemento subjetivo específico. En el secuestro extorsivo el
móvil de la acción es la obtención de una prestación patrimonial.
- La primera agravante está contemplada la última parte del primer párrafo del
art.170. Que dispone que la pena de la figura básica se elevará en su mínimo a
ocho años, si el autor lograre su propósito.
- Las restantes agravantes se encuentran contempladas a partir del Segú. Párr.
del art. 170:
La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años
de edad o un mayor de setenta (70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano;
del cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto
particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda
valerse por sí misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya
pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del
Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del
hecho resultare la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no
querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la
muerte de la persona ofendida.
- En el último párrafo del art. se encuentra prevista la atenuante:
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo
que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia
del pago del precio de la libertad, se reducirá de un tercio a la mitad.
i. El rescate de cadáveres. ARTICULO 171. - Sufrirá prisión de dos a seis años,
el que substrajere un cadáver para hacerse pagar su devolución.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

- el hecho corresponde a la clase extorsiones, porque usando como medio la

sustracción de un cadáver, se obliga a otro a efectuar una disposición
patrimonial.
- la sustracción del cadáver es justamente el medio coactivo. El atentado a la
propiedad es el que resulta del fin perseguido: el pago que se exige al sujeto
pasivo para obtener su devolución.
- Sujeto pasivo. es la persona a quien se le exige la prestación.
- el verbo con que define la acción típica es sustraer. Esa conducta debe ir
acompañada del propósito específico de obtener rescate. Para hacerse pagar
su devolución, dice la ley. Se trata de un delito instantáneo -porque a diferencia
de lo que ocurre en el rescate - el hecho no implica secuestrar o retener sino
mas bien sustraer. Por esta misma razón solo se requiere la puesta en peligro
del bien jurídico tutelado, es decir la propiedad ya que su efectiva lesión al
lograrse el fin propuesto no modifica la adecuación típica. Sustraer un cadáver
supone quitarlo del lugar en el que se encuentra, de modo que el autor pueda
devolverlo. Sólo así es posible hacerse pagar su devolución. El sujeto de la
sustracción es un muerto.
- Consumación. La opinión dominante juzga consumado el delito en el
momento de la sustracción sin que haya mediado la exigencia de pago. Nuñez,
Molinario, Creus, etc., Otros entienden que es necesario que el rescate o
precio de devolución haya salido del poder de la víctima. Por último, Soler
interpreta que no puede consumarse el delito sino cuando externamente se
manifieste de algún modo el propósito de hacerse pagar la devolución, porque
es perfectamente posible la sustracción de un cadáver con un propósito
distinto.
 LA ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES.

a. La designación empleada por el C.P para el capítulo IV del título de los

delitos contra la propiedad, denota la idea de que la defraudación es el
género y la estafa la especie.
b. La defraudación es entonces una denominación común a un grupo de figuras
delictivas. Lo cierto es que bajo este título se encuentran verdaderos ataques
a la propiedad cometidos mediante fraude.
c. El sistema del Código Argentino.
El art. 172 describe la figura genérica de la estafa y se señalan como medios
para cometer el delito o si se quiere, como formas de ardid, el nombre
supuesto, la calidad simulada, los falsos títulos, la influencia mentida, el abuso
de confianza, y la apariencia de bienes, crédito, comisión, empresa,
negociación. Más adelante si se repara en la frase final "o valiéndose de
cualquier otro ardid o engaño" se echa a ver que la enumeración de formas de
ardid se hace a título de ejemplo, y que el art. 172 puede ser enunciado como
el hecho de defraudar a otro mediante cualquier ardid o engaño.
La distribución de las demás figuras delictivas se hace prescindiendo de las
distinciones entre estafas y abusos de confianza.

 La Estafa. ARTICULO 172. - Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que
defraudare a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia
mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o
negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño.

a. Concepto. se estructura con un ataque a la propiedad, consistente

en una disposición de carácter patrimonial perjudicial, viciada en su

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

motivación por el error que provoca el ardid o el engaño del sujeto

activo, que persigue el logro de un beneficio indebido para sí o para
un tercero.
b. El primer elemento de la definición es el perjuicio que resulta de un
ataque real al derecho de propiedad. En el derecho argentino no
pertenece al tipo el beneficio del autor, caracterizándose el delito con
el solo propósito de lucro.
c. Son elementos típicos y diferenciales del delito, el dolo al inicio -
anterior al acto de disposición- exteriorizado a través de ardid o
engaño y la correlativa ilegitimidad inicial de la disposición
patrimonial decidida por el error. Es decir, relación causal entre el
ardid y el error que decide la disposición patrimonial.
d. El perjuicio. Como se trata de un delito contra la propiedad se
requiere consecuentemente la causación de un perjuicio que debe
ser apreciable desde el punto de vista patrimonial, entendido como
un valor con significado económico. Es necesario que el perjuicio
sea real, efectivo no basta el daño potencial. Para establecer la
existencia de dicho perjuicio es necesario realizar una comparación
entre el estado patrimonial anterior y posterior del damnificado de
donde surgirá una disminución en el patrimonio.
e. No es necesario que el autor se beneficie con el perjuicio causado a
la víctima. De hecho ese beneficio puede alcanzar a un tercero. Este
es el criterio seguido en general por la jurisprudencia.
f. El ardid o engaño. Ardid significa tanto como artificio, medio
empleado hábil o mañosamente para el logro de algún intento. La
ley equipara al ardid el engaño, y por engaño se entiende, la falta de
verdad en lo que se piensa, se dice o se hace creer. Ambas formas
fraudulentas adquieren su significado en cuanto inducen a error a un
tercero. Jurisprudencia. ha requerido el que ardid como elemento
integrante de la estafa, constituya el astuto despliegue de medios
engañosos.
g. La simple mentira no constituye ardid o engaño. Opinión dominante
en nuestro autores y jurisprudencia. No obstante no requerirse la
mise en scene tradicional de la doctrina francesa. La simple mentira
supone afirmar una falsedad, cuya creencia queda librada a la buena
fe del tercero. El engaño implica algo más: cierta entidad objetiva
que permita reconocer la existencia del nexo causal entre error y
engaño, de modo que esta no pueda ser atribuido únicamente a la
credulidad que el individuo sólo puede reprocharse a sí mismo al
menos jurídicamente.
h. El engaño ardidoso. Requiere maniobras o hechos externos. Debe
tratarse de hechos con entidad objetiva más si se tiene en cuenta la
enumeración contenida en la norma. Es de interés el punto de vista
de Carrara para quien el elemento objetivo se completa con las
apariencias exteriores construidas para acreditar la palabra mendaz.
i. El engaño para ser típico debe ser dirigido de persona a persona: lo
que importa es el destino individual determinado, aunque el o los
terceros puedan ser desconocidos. ej. Propaganda comercial.
j. El silencio, como posible actitud determinante del error, debe ser
resuelto manejando los mismos elementos de juicio a los que ha de
sumarse la aplicación de los principios generales en materia de
tipicidad de conductas omisivas.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

k. Existen al menos 3 posiciones acerca del rol que juega el silencio en

el delito de estafa:
[Link] aceptación de la comisión de la estafa por omisión, se limita a los casos
en los que, el autor, claramente asume la posición de garante frente al negocio
en el que actúa ello no significa extenderlo a supuestos en los que la posición
es difusa o inexistente. Es decir, que el silencio solo puede ser fuente de estafa
cuando el autor está en posición de garante respecto del bien jurídico. La
fuente de la posición de garante sólo puede surgir expresamente de la ley, el
convenio, o acto precedente.
2. Otra posición alude a los actos concluyentes e indica que algunos supuestos
considerados como estafa por omisión, no son tales, sino que hay en ellos una
acción anterior determinante del error, la que lleva consigo la afirmación falsa
de un hecho no de un modo expreso pero si implícito. En otras palabras, hay
ciertos actos que son interpretados en el uso de la vida diaria como expresivos
de una declaración, no expresa sino tácita, y deben ser considerados como
una acción concluyente constitutiva del engaño del delito de estafa.
3. Bajo ciertas condiciones, el silencio engañoso es un supuesto de omisión
típica expresamente previsto por el art. 172, que contempla tanto el engaño
llevado a cabo a través de medios positivos, cuanto el que tiene lugar mediante
el silencio.
l. La idoneidad del ardid. El criterio exacto es el que considera que el
engaño o ardid son idóneos cuando en el caso concreto han logrado
éxito.
m. El error. El resultado de los medios fraudulentos empleados por el
autor debe ser inducir a error a la víctima.
error es la falta de conocimiento de algo o el conocimiento falso de algo. En
este delito se requiere una doble relación: el medio fraudulento debe haber
provocado el error y ese error a su vez debe haber sido determinante de la
prestación.
- el simple aprovechamiento del error ajeno ya existe no es un engaño apto
para configurar la estafa. Pero si ese aprovechamiento va acompañado de una
actividad positiva con la que se oculta la verdad, o se ratifica el error, se deja
de lado lo estudiado para los casos de silencio y el hecho constituye ardid,
porque el error que ya existía ha sido fortalecido o se ha impedido que el
engañado lo supere por la acción del estafador.
- No es necesario que el error surja exclusivamente por obra del autor, también
es fraudulento mantenerlo en el.
- el significado de la conducta de la víctima en el delito. buena parte de la
doctrina nacional sostiene que la negligencia de la víctima hace que el error le
sea imputable porque excluye la eficacia real del fraude en el caso concreto, si
la observancia de un diligencia mínima lo hubiera evitado, ya que su omisión
demuestra su indiferencia frente al engaño.
n. Aspecto Subjetivo. Es un delito doloso e intencionalmente dirigido
hacia aquel a quien se pretende defraudar. El conocimiento del autor
debe abarcar la relación entre ardid o engaño y el error entre éste y
la disposición patrimonial perjudicial. El ardid o engaño deben ser
tales tanto objetiva como subjetivamente considerados. La acción
dolosa supone el propósito de inducir a error y ello no puede
imaginarse en quien ignora la falsedad de lo que transmite.
El sólo propósito de obtener un beneficio no alcanza a satisfacer el aspecto
subjetivo. Debe perseguirse un lucro ilegítimo. Quien se vale de ardid para
hacerse pagar lo que se le debe no comete estafa, porque no hay perjuicio.

16
 SEMANA 1
MÓDULO 1

o. Consumación. La estafa se consuma en el momento en que tiene

lugar el perjuicio patrimonial. Llevar la consumación a momento en
que se obtiene un beneficio, es pretender la concurrencia de un
elemento no requerido en el tipo.
p. Medios enumerados en la ley. Formas de ardid o engaño

1. Nombre supuesto. Por sí solo no puede decirse de manera general y

definitiva que constituya un ardid. Lo que importa es que el nombre que el
autor utiliza haga suponer a la víctima que éste ostenta determinada calidad
que tiene influencia sobre su voluntad para determinar la disposición
patrimonial que habrá de resultarle perjudicial. Carece de sentido que la
persona sea imaginaria o que exista verdaderamente siempre y cuando se
forma la idea errónea en la víctima. Además, siguiendo la regla general, el
nombre supuesto cuando constituye una simple mentira no alcanza para
configurar el ardid requerido por la figura.
2. Calidad Simulada. Es una condición o situación personal. Gramaticalmente
significa tanto como estado de una persona, nacionalidad, edad, profesión y
demás circunstancias que se requieren para su cargo o dignidad. Se trata de
un concepto que se forma a través de la situación jurídica y de relación que el
individuo tiene el grupo social.
La calidad debe ser simulada, es decir debe fingirse una condición, rango, o
situación personal que el sujeto no tiene en el momento del hecho. Esto
significa que puede tratarse de alguien que aún no tiene dicha condición o
sencillamente la tuvo y dejó de tenerla.
Igual que en el nombre supuesto, la calidad que se simula, debe ser
circunstancia que se decida en la apreciación de las condiciones por parte del
engañado, de modo que medie relación entre la calidad simulada del actor,
error y la prestación patrimonial perjudicial. Ambas falsedades -calidad
simulada y nombre supuesto - suelen concurrir frecuentemente.
[Link] Títulos. Hay una cierta superposición entre este supuesto y el
anteriormente desarrollado pues quien invoca o aparente un título falso obra
también con calidad simulada. La ley se refiere a toda clase de títulos y no
solamente a los profesionales.
El hecho importará, cuando el título se use públicamente, la comisión de delito
de usurpación de título previsto en el parr.2 del art. 247. Esta última infracción
es el medio para cometer la estafa -con la que concurre formalmente- y la pena
resulta absorbida por la del art. 172.
4. Influencia mentida. Este es un medio frecuente de estafar. La conducta
engañosa consiste en hacer creer que se tiene ascendiente o valimiento sobre
un tercero del que se obtendrá algo que el engañado quiere lograr. Lo que es
falso es justamente la influencia porque quien realmente la tiene y miente al
prometer usarla no actúa valiéndose de un ardid.
5. Abuso de confianza. La estafa valiéndose de abuso de confianza se comete
cuando el autor se propone inspirar confianza para hacer incurrir en un error
que decide la prestación. El hecho constituirá generalmente, en omitir las
precauciones habituales en razón de la confianza que se deposita en la
persona. Lo que importa es que la confianza haya sido inspirada para lograr la
prestación y con el propósito de causar perjuicio.
6. Aparentar bienes, crédito, comisión, empresa o negociación. De la sola
enunciación se desprende la necesaria entidad objetiva que deben revestir
dichas acciones. Gramaticalmente significa, el aspecto exterior de una
persona o cosa, algo que parece y no es. Nuestra doctrina ha entendido que
no basta la simple afirmación mentirosa. Se requiere que el autor provoque el

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MÓDULO 1

error a través de hechos o circunstancias que sirvan para que el destinatario

del engaño forme su propio juicio equivocado.
Apariencia de bienes abarca las cosas y derechos que en conjunto constituyen
el patrimonio de una persona.
Apariencia de crédito, El ardid aquí consiste en aparentar que puede obtenerse
respaldo financiero, y no, en simular derechos personales inexistentes de los
que resultarían valores económicos a percibir.
La palabra empresa, debe ser interpretada como sinónimo de organización de
tipo económico. La empresa que se simula debe carecer de existencia real o
tener una realidad apreciablemente distinta y de menor significado que el que
se asigna por el autor. Si la empresa existió como la describe el autor y luego
fracasó en sus propósitos no hay fraude.
La negociación, implica todo acuerdo establecido con la empresa con
significado económico.
El término comisión debe ser entendido en sentido amplio, comprensivo no
solamente de un mandato, sino de toda representación dad al autor por un
tercero. Se aparenta comisión cuando ella no existe o cuando existiendo se la
invoca con contenido distinto o más amplio del verdaderamente acordado.
q. Casos especiales de estafa.
Se dividen, en primer término en dos grupos de figuras según las
características que tienen en común: fraudes en la entrega de cosas y fraudes
mediante documentos.
En tanto que cuatro de las figuras que ellas describen: art. 173 inc.5,10,15 y
art. 174 inc.6 - no tienen esas características mencionadas como comunes y
por ello se enuncian por separado.
a. El fraude en la entrega de cosas, que comprende:
1. la defraudación en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que se
entregan. art. 173, inc.1,
2. la defraudación por uso de pesas o medidas falsas. art. 174, inc.3,
3. los fraudes con los materiales de construcción. art. 174, inc.4,
4. el estelionato, art. 173, inc. 9 primera parte.
5. la venta, gravamen o arrendamiento de cosa ajena. art. 173, inc.9 parte final.
6. la estafa de seguro, art. 174, inc.1,

b. Fraudes mediante documentos, que comprende:

1. la defraudación haciendo suscribir con engaño un documento, art. 173, inc.3,
2. el abuso de firma en blanco, art. 173, inc.4,
3. defraudación mediante contrato simulado o falsos recibos, art. 173, inc.6,
4. defraudación por supresión de documentos, Art. 173, inc.8,
5. la circunvención de incapaces. art. 174, inc.2,
6. la omisión de consignar el pago en letras hipotecarias. art. 173, inc.14,
7. la defraudación mediante el uso de tarjeta de compra, crédito o débito o
mediante el uso no autorizado de sus datos. Art. 173, inc.15,

c. La defraudación con pretexto de supuestas remuneraciones ilegales.

Art. 173, Inc.10.
d. El fraude informático. Art. 173, Inc. 16.
e. El hurto impropio. Art. 173, Inc.5.
f. La afectación maliciosa del normal desenvolvimiento de
establecimientos o explotaciones comerciales, industriales, etc. Art.
174, Inc.6
 Los abusos de confianza.

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MÓDULO 1

a. El Código Penal, en la distribución de la materia de las defraudaciones, no

separa las estafas de los abusos de confianza, apareciendo unas y otros
agrupados promiscuamente.
b. Mientras en la figura genérica del art. 172 el abuso de confianza es el medio
engañoso que el autor emplea para lograr un acto dispositivo de propiedad, en
los tipos de abuso de confianza se pacta sobre los bienes por un título que
supone un trato en sí mismo está exento de engaño.
c. Los abusos de confianza, por otra parte, no se cometen con la entrega material
de cosas. Siempre es el incumplimiento de una obligación futura nacida de una
relación legal o contractual, lo que da al hecho carácter delictuoso y fija, por lo
común, el momento consumativo.
d. Los supuestos son los siguientes:
1. la retención o apropiación indebida. Art. 173, Inc.2.
2. la administración fraudulenta. Art. 173, Inc.7.
3. el desbaratamiento de los derechos acordados. Art. 173, Inc. 11.
4. los fraudes cometidos por el titular fiduciario, por el administrador de
fondos comunes de inversión o el dador de un contrato de leasing. Art.
173, inc.12
5. las ejecuciones judiciales indebidas. Art.173, Inc.13.
 Las figuras atenuadas.
a. El Código Penal agrupa en el Art.175 cuatro figuras a las que amenaza con
pena de multa de mil a quince mil pesos.
b. Los cuatro incisos de que consta el artículo contienen supuestos de los cuales
sólo los tres primeros se vinculan en algunos aspectos con la defraudación, en
tanto que el inciso 4° se aleja mucho en sus características, no solamente de la
defraudación, sino también del hurto.
c. Los supuestos son los siguientes:
a. La apropiación de cosa perdida o tesoro.
b. La apropiación de cosa habida por error o caso fortuito.
c. La apropiación de prenda.
d. La desnaturalización de cheque.

 USURA
a. El capítulo IV bis del título de los delitos contra la propiedad del C.P fue
incorporado al cuerpo legal, al igual que el art. 175 bis, único que lo conforma
por la Ley 18.934 de 1971.

b. ARTICULO 175 bis. - El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la

inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier
forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias
evidentemente desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos
o garantías de carácter extorsivo, será reprimido con prisión de uno a tres
años y con multa de pesos tres mil a pesos treinta mil.

La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o

hiciere valer un crédito usurario.

La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de pesos quince

mil a pesos ciento cincuenta mil, si el autor fuere prestamista o
comisionista usurario profesional o habitual.

c. La ley cuando requiere que el sujeto activo obre aprovechándose se refiere a

que ello debe integrar la acción típica, en el sentido de que el autor debe

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MÓDULO 1

conocer la situación en la que se halla el sujeto pasivo y valerse de ella para

obtener ganancia desmedida.
d. El autor aprovecha situaciones que ya existen, no las crea él. No se trata
entonces de un engaño, lo que aleja a la figura de la estafa sino más bien de
un aprovechamiento de las circunstancias en que se encuentra el sujeto
pasivo, por lo que tampoco es necesario que este incurra en error.
e. Las necesidades a que se refiere el dispositivo legal son de carácter material y
con repercusión pecuniaria, tales como la comida, el vestido, salid, situaciones
comerciales o financieras extremas.
La necesidad puede ser momentánea o permanente. Y ella no es sinónimo de
indigencia o pobreza, ni tiene porque ser absoluta o extrema. Su origen puede
ser la imprudencia del necesitado o la satisfacción de las exigencias de un
vicio.
No cualquier necesidad está comprendida en la regla. Ésta debe ser real, seria
y no imaginada por la víctima, pero no tiene que reunir los caracteres del
estado de necesidad al que se refiere el art.34, inc.3, Capen.
f. La ligereza, supone un acto irreflexivo o poco meditado, lo que impide alegar
la torpeza del sujeto pasivo como excluyente del delito. Esta situación puede
darse como consecuencia de la personalidad de la víctima, como la
prodigalidad, o de cualquier otra circunstancia ajena a aquella.
g. La inexperiencia, en cambio, está referida tanto a la falta general de
conocimientos por inmadurez del sujeto pasivo como a la ausencia de aquellos
en relación al género de negocio que tiene lugar en el abuso.
h. La objetividad del delito exige que medie nexo causal entre el mentado
aprovechamiento y el hacerse dar, otorgar o prometer intereses o ventajas
evidentemente desproporcionadas con su prestación u otorgar recaudos o
garantías de carácter extorsivo.
i. se hace dar, el que mediante una exigencia abusiva obtiene los intereses u
otras ventajas en qué consiste el perjuicio de la figura.
j. se hace prometer, en cambio, el que de la misma manera obtiene que la
contraparte se obligue de cualquier forma, ya se verbal o escrita, a otorgar
aquellas ventajas.
k. otorgar, es una forma de dar. La ventaja puede acordarse para el autor o para
un tercero.
l. Las acciones descriptas persiguen un móvil claramente patrimonial.
1) Por intereses debe entenderse el lucro producido por el capital apreciable en dinero.
Art. 563 [Link]. Al igual que las ventajas deben ser evidentemente desproporcionados
con la prestación y serán las circunstancias del caso y muy especialmente las del
momento y lugar las que permitan establecer el carácter usurario de los intereses.
2) Por ventaja, debe entenderse todo beneficio que pueda apreciarse en dinero.
3) Por recaudo, se entiende caución, fianza, seguridad. Similar es el concepto de
garantía.
m. Nuestra ley contempla tanto a la usura crediticia como a la usura real, desde
que están comprendidas en sus disposiciones tanto la conducta del que
efectúa un préstamo usurario, encubierto bajo otra forma jurídica o no, como la
de quien, en cualquier negocio jurídico, aunque no sea un préstamo, se hace
dar o prometer una prestación notablemente excesiva en relación a la que
entrega o promete.
n. Subjetividad. Es un delito doloso. El dolo comprende la conciencia y voluntad
de aprovecharse de la necesidad, de la ligereza o inexperiencia de la víctima,
así como también de la evidente desproporción de las prestaciones que por tal
motivo se hace dar o prometer. La exigencia de que medie abuso en el
aprovechamiento excluye el dolo eventual o condicionado.

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MÓDULO 1

a. Adquisición o transferencia de un crédito usurario. Art. 175 Bis. Seg.Párr.

b. Es la segunda conducta típica prevista y contenida en el segundo párrafo del
art. 175 bis. Castiga la adquisición, transferencia o hacer valer un crédito
usurario.
c. Adquiere, el que hace propio un crédito usurario por título lucrativo u oneroso.
La doctrina lo suele llamar usura sucesiva, ya que ello consiste en hacer
circular o negociar el crédito.
d. Transfiere, el que cede o renuncia en favor de otro el derecho que tenia sobre
el objeto material del delito.
e. Hace valer, el que reclama, ejecuta, vende o de cualquier manera tiende a la
obtención de la ventaja usuraria que el instrumento de crédito representaba.
f. Crédito usuario, es el aparente derecho que emana del instrumento usurario-
que se tiene a recibir de otro una prestación apreciable en dinero,
evidentemente desproporcionada con la propia.
g. Subjetivamente, el hecho es doloso y sólo punible por dolo directo, desde que
la ley exige que el autor obre a sabiendas de que recibe, transfiere o hace valer
un crédito usurario.

 QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES

a. Bien jurídico protegido. Es el derecho de los acreedores sobre el patrimonio del

deudor. Los delitos comprendidos en el capítulo V, lesionan la propiedad,
aunque ésta aparezca como un derecho y no como un bien material. Se tutela
la justa pretensión del acreedor a percibir su crédito mediante el castigo de
determinados actos tendentes a burlarlo. De este modo, a través de las
distintas figuras, se penan los actos que dolosa o culposamente disminuyen o
hacen desaparecer ilícitamente los bienes del propio patrimonio.
b. El capítulo consta de cinco artículos donde se prevén las conductas
constitutivas de:
1. Quiebra fraudulenta. Art.176.
2. Quiebra culposa. Art.177.
3. La responsabilidad de los directores, administradores, gerentes,
contadores o tenedores de libros de una sociedad comercial, que
hubieren cooperado a la ejecución de algunos de los actos
constitutivos de quiebra fraudulenta o culposa. Art. 178.
4. El concurso civil fraudulento. Art. 179, 1°Parr.
5. La insolvencia fraudulenta. Art. 179, 2° Párr.
6. La colusión o connivencia maliciosa. Art.180.

c. La quiebra fraudulenta.
ARTICULO 176. - Será reprimido, como quebrado fraudulento, con prisión de
dos a seis años e inhabilitación especial de tres a diez años, el comerciante
declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores, hubiere incurrido en
algunos de los hechos siguientes:
1º Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas;
2º No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; substraer u
ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa;
3º Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
d. La figura requiere que los actos enumerados en los tres incisos se realicen en
fraude de los acreedores, y el contenido de estos revela que no se pena al que
no paga o no lo hace en forma igualitaria porque no puede, sino porque no
quiere, y simula que no puede.

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MÓDULO 1

e. El autor. Sujeto activo de este delito es un comerciante declarado en quiebra. Se

trata de personas individuales o de existencia real, ya que la quiebra de las
sociedades y de las personas jurídicas se halla prevista en el art. 178.
f. La calidad de comerciante se determina de acuerdo al concepto contenido en el
[Link]. Por otro lado, no es indispensable que esa condición se mantenga al
momento de ejercerse la acción penal, ni siquiera en el momento de la
declaración de quiebra si la cesación de pagos corresponde a obligaciones
contraídas mientras se ejercía el comercio.
g. La ley requiere además, que haya sido declarado en quiebra. No basta el estado
de cesación de pagos. Sin declaración de quiebra, ni existe el delito de quiebra
ni se dan las condiciones del autor. La declaración es un presupuesto objetivo
del delito. Una cosa es la condición de comerciante declarado en quiebra, que
es una condición objetiva del autor, y otra, la declaración de quiebra.
h. Aspecto Subjetivo. La figura es dolosa. El elemento subjetivo del delito no se
satisface con los actos que, aun coincidiendo objetivamente con los previstos
en los 3 incisos del art. 176, han sido ejecutados con un propósito distinto del
de defraudar a los acreedores.
i. Las conductas típicas.
Tales actos pueden ser realizados antes o después de la declaración de
quiebra. Lo único que la ley requiere es que los hechos hayan sido cometidos,
antes o después de la declaración, por un comerciante declarado en quiebra.
a. Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas.
Estas acciones están previstas en el inc. 1, se simula una deuda
cuando se llenan las formas para hacerla aparecer como existente, con
la intervención de un tercero, que figura como acreedor. Se la supone,
cuando el deudor la presenta como existente, sin los requisitos de la
simulación. El tercero en el caso de la simulación es punible como
partícipe necesario.
b. No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener, sustraer
u ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa.
Como se ve el inciso segundo contiene dos hipótesis con
características distintas: la primera consiste en no justificar la salida o
existencia de bienes, y la segunda en sustraer u ocultar una cosa. Lo
primero, se trata de bienes que debiera tener, en tanto que lo segundo,
se trata de cosas que correspondieren a la masa. De este modo
quedan abarcados como actos que deben justificarse tanto hechos
anteriores a la cesación de pagos como hechos posteriores.
No se justifica la salida o existencia de bienes, cuando el deudor no
demuestra que están a disposición de la masa, el destino que les ha
dado o el correspondiente al producido de la venta.
Las acciones de sustraer u ocultar, se refieren a las cosas. Ambas
conductas deben ser posteriores a la cesación de pagos, es decir
dentro del período de sospecha, pues es dentro de él que ciertos actos
se tornan ineficaces o bien luego de la declaración de quiebra.
El término sustraer, equivale a sacar a cosa del activo o de la masa de
acreedores mediante actos positivos u omisivos.
La acción de ocultar, en cambio, puede cumplirse mediante actos
positivos u omisiones. Oculta una cosa no solamente quien la esconde,
sino también quien calla la existencia de bienes que tiene la obligación
de denunciar.
c. Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
Esta conducta es la prevista en el tercer párrafo y quebranta el trato
igualitario que debe dispensarse a los acreedores, por obra de la

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MÓDULO 1

acción del deudor. Porque justamente al tratarse de ventajas a algunos

acreedores el hecho se traduce también en una disminución de los
bienes a distribuirse entre los demás.
La ventaja debe ser indebida, es decir que ha de implicar una situación
mejor o preferente con respecto a los demás acreedores.

 LA USURPACIÓN

a. ARTICULO 181.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres

años:

1º el que por violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o

clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesión o tenencia
de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre él, sea que el
despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando
a los ocupantes;

2º el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare

los términos o límites del mismo;

3º el que, con violencias o amenazas, turbare la posesión o tenencia de un

inmueble.

b. ARTICULO 182. - Será reprimido con prisión de quince días a un

año:

1º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro sacare aguas

de represas, estanques u otros depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o
acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho;

2º El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre

dichas aguas;

3º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro represare,

desviare o detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare
un derecho cualquiera referente al curso de ellas.

La pena se aumentará hasta dos años, si para cometer los delitos expresados en
los números anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u
otras obras semejantes hechas en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales o
acueductos.

c. Se encuentra prevista y normada en el Capítulo VI del C.P que consta

de dos artículos. El Art.181, en su primer inciso castiga la usurpación
propia o por despojo, en su último inciso a la turbación de la posesión
o tenencia de un inmueble, y en el segundo, la alteración de sus
términos o límites. El art. 182 reprime con penas más leves en tres
incisos, la usurpación de aguas. En el último párr. agrava el delito por
el modo de perpetrarlo: rompiendo o alterando diques, esclusas,
compuertas u otras obras semejantes.

d. La usurpación propia o despojo. La acción típica consiste en despojar

del inmueble a su tenedor o poseedor. El despojo se caracteriza por
una doble consecuencia: de una parte el poseedor, tenedor o sus
representantes deben resultar desplazados o excluidos de su

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MÓDULO 1

ocupación, de otra, el usurpador ha de estar en condiciones de

permanecer en la ocupación. El delito requiere una apropiación y una
coetánea desposesión del inmueble o derecho real.
Las consecuencias señaladas puede lograrlas el autor invadiendo el
inmueble, manteniéndose en el o expulsando a sus ocupantes. Es
decir, que se despoja penetrando y expulsando al sujeto pasivo o a sus
representantes o impidiéndoles la entrada, si en el momento de la
invasión estaban ausentes. También cumple la acción típica quien
estando ya en el inmueble, por un título que no le confiere su tenencia,
se mantiene en él o expulsa a sus ocupantes.
- No es necesario que el autor penetre materialmente en el inmueble,
pues el delito también se comete si en ausencia del tenedor se
disponen las cosas de modo de hacer imposible que pueda continuar
en el goce de su anterior situación, o por quien estando ya dentro,
desplaza o expulsa a los ocupantes o a aquel o a aquellos con quien
compartía la ocupación.
e. El delito consiste en despojar a otro, total o parcialmente, de la
posesión o tenencia. El despojo puede ser calificado de parcial desde
dos puntos de vista: por uno de ellos se atiende a la extensión del acto
de despojo, por otro se toma en cuenta la parte limitada del bien que
se posee o ocupa.
f. los medios. Son la violencia, las amenazas, los engaños, los abusos
de confianza, y la clandestinidad. Ellos deben ser utilizados para
consumar el despojo y no para mantenerse en la posesión o tenencia
ya lograda antes por otros medios.

1. Violencia. el término violencia comprende tanto a la física

como a la llamada moral. La física puede recaer sobre las
personas o sobre las cosas. Sólo es un medio para cometer el
despojo la violencia que guarda relación de causa a efecto con
exclusión o modificación de la posesión o tenencia.
La ejercida sobre las cosas, debe recaer sobre las resistencias
destinadas a impedir la ocupación del inmueble. Además se ha
extendido el concepto a los actos que habrán de obligar a la
víctima a emplear violencia para poder continuar ejerciendo su
derecho. ej.: la colocación de candados, el cambio de
cerradura o su combinación. Nuñez está en contra de la
extensión dada al término violencia por la jurisprudencia.
2. Engaños. Deben ser entendidos con la misma significación
que se le asigna en la estafa como un medio para defraudar.
Sólo habrá usurpación mediante engaño cuando el ocupante
de un inmueble sea inducido a error y por obra de él quede
privado materialmente de la posesión o tenencia, sin que en
nada se perjudique su derecho sobre el bien.
3. Abuso de confianza. La forma más típica es la interversión del
título. intervertir quiere decir cambiar o invertir. El título se
intervierte cuando se modifica el que se tiene, y por el cual el
autor ejercita la ocupación de la cosa. Intervierte el título quien
lo mejora por su propia decisión: el que está en representación
del tenedor, ejerciendo por sí mismo la tenencia, el tenedor
que realiza actos de poseedor.
4. Clandestinidad. Se diferencia del engaño en que en éste hay
participación intelectiva del sujeto pasivo, que es inducido a

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MÓDULO 1

error, en tanto que en aquella el sujeto pasivo ignora los

hechos. Clandestino quiere decir hecho ocultamente y el
[Link] define a la posesión clandestina cuando los actos por
los cuales se tomó o se continuó, fueron ocultos, o se tomó en
ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al
conocimiento de los que tenían derecho a oponerse.
Esta forma de comisión se da, por lo general, en caso de
ausencia temporaria de los moradores de las viviendas o
inmuebles objetos del despojo.

g. Aspecto Subjetivo. La usurpación por despojo es un delito doloso y el

dolo exige la conciencia y voluntad de que se despoja a otro de la
posesión o tenencia de un inmueble por alguno de los medios que la
ley indica. La norma no contiene ningún elemento subjetivo específico.
h. La justificación. Está justificada la conducta de quien obra de acuerdo
con el derecho conferido por el art. 2470 del [Link]., que dispone: "el
hecho de la posesión da el derecho de protegerse en la posesión
propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en
los casos en que los auxiliares de la justicia llegarían demasiado tarde,
y el que fuese desposeído podrá recobrarla de propia autoridad sin
intervalo de tiempo, con tal de que no exceda los límites de la propia
defensa".
El actor obra en este caso amparado por una justificante: el ejercicio
legítimo de un derecho. art. 34 Inc.4.
i. Consumación. La usurpación es un delito instantáneo de efectos
permanentes. Se consuma en el momento del despojo, sea que éste
se realice desplazando al ocupante, sea impidiéndole el goce de la
situación en la que se hallaba.
j. Restitución del bien usurpado. El art. 238 bis del C.P.P.N dispone: -
En las causas por infracción al artículo 181 del Código Penal, en
cualquier estado del proceso y aun sin dictado de auto de
procesamiento, el juez, a pedido del damnificado, podrá disponer
provisionalmente el inmediato reintegro de la posesión o tenencia del
inmueble, cuando el derecho invocado por el damnificado fuere
verosímil. El juez, podrá fijar una caución si lo considerare necesario.

k. Turbación de la posesión o de la tenencia. Se comete usurpación sin

despojo cuando se turba la posesión o la tenencia de un inmueble.
La acción consiste en turbar la posesión o la tenencia de un inmueble
con violencia o amenazas. Acciones turbatorias son las que implican
una limitación del uso y goce que la víctima tiene del inmueble, sin
privarla totalmente de éstos. Ello así porque lo que aquí se protege no
es la posesión o la tenencia en sí mismas sino el uso pleno que de
ellas resulta. El autor debe realizar actos materiales de lo contario lo
turbado no sería el uso y el goce del inmueble.
l. La ley limita los medios para caracterizar el delito - a las violencias o
amenazas - conceptos ambos que han sido considerados ut supra al
tratar al despojo. Entre estos medios y la turbación debe mediar
relación de causa a efecto.
m. Aspecto subjetivo. La turbación de la posesión o de la tenencia es un
delito doloso, y el dolo se satisface con la voluntad de turbar la
posesión ajena, con o sin el propósito de constituirse en tenedor o
poseedor.

25
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MÓDULO 1

n. Alteración o destrucción de límites. El inciso 2° del art. 181 prevé una

figura tradicional de usurpación, consistente en destruir o alterar los
términos o límites de un inmueble con el fin de apoderarse de él. La
pena es la misma determinada para el despojo: de seis meses a tres
años.
o. El delito está previsto en estos términos:"El que, para apoderarse de
todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o
límites del mismo".
p. La tutela legal no coincide exactamente con la dada por la ley en el
despojo. En efecto, la alteración de los términos o límites de un fundo
puede traducirse también en la modificación de un derecho sobre él,
puesto que los elementos con que se determinan pueden constituir
medios probatorios de la extensión de la heredad, particularmente en
lo que se refiere a las falsas legitimaciones posteriores.
q. La materialidad. Consiste en destruir o alterar los términos o límites de
un inmueble, actuando sobre el terreno. La ley se refiere a inmuebles
a secas de modo que no autoriza a la distinción entre predios rústicos
o urbanos. Los términos o límites están constituidos por los
dispositivos o señales materiales destinados a macar los límites de un
inmueble, cualquiera sea su naturaleza. Puede tratarse de cercos,
alambrados, mojones, etc. sean continuos o discontinuos, naturales o
artificiales. Por lo común, los términos se fijan con mojones o hitos, en
tanto que los límites se determinan con cercos o alambrados, pero lo
que importa es el carácter de permanencia y fijeza y el destino que se
les asigna de determinar las líneas demarcatorias de la propiedad.
r. Las acciones se cumplen destruyendo o alterando.
1. Se destruyen los términos o límites, cuando éstos dejan de
estar señalados o marcados por la acción ejercida sobre los
objetos que los determinan. Pero lo que se destruye es el
término o límite, y no los objetos destinados a marcarlos, que
simplemente pueden ser quitados del lugar. Por eso la
destrucción parcial de un cerco o alambrado sin que con ello
se borre el límite no constituye delito, aunque puede configurar
el delito de daños. Tampoco se comete cuando existen otros
elementos aptos para la demarcación.
2. Alterar es remover las señales cambiándolas de lugar, de
modo que aparezca modificada la extensión del inmueble.
s. Es un delito instantáneo de efectos permanentes, que se consuma con
la destrucción o alteración, aunque el fin de apoderamiento perseguido
no se haya logrado.
t. Sujeto activo. sólo puede ser el ocupante de un inmueble vecino, sea
que se trate del propietario, poseedor, o tenedor, puesto que la ley
señala como móvil de la acción el propósito de apoderarse de todo o
parte de un inmueble, lo que mediante alteración o destrucción de
limites o términos únicamente pueden lograr esas personas.
u. El aspecto subjetivo. Es un delito doloso, y el dolo consiste en la
conciencia y voluntad de estar realizando actos con los cuales se
hacen desaparecer o se modifican los términos o límites de un
inmueble. El dolo debe ir acompañado del propósito de apoderarse de
todo o parte del bien cuyos términos se modifican. De ahí que queda
excluido el dolo eventual.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

 EL DELITO DE DAÑO

a. El capítulo VII del título de los delitos contra la propiedad legisla el

delito de daño. En un artículo, el 183, describe la figura básica, en
tanto que en otro, 184m a través de seis incisos, se definen las figuras
agravadas.
b. Bien jurídico tutelado. Lo que se protege es el valor lesionado, que no
debe limitarse al uso sino que comprende también al económico.
c. La figura básica. ARTICULO 183. - Será reprimido con prisión de
quince días a un año, el que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer
o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal,
total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro
delito más severamente penado.
En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare
datos, documentos, programas o sistemas informáticos; o vendiere,
distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informático,
cualquier programa destinado a causar daños. (Párrafo incorporado
por art. 10 de la Ley N° 26.388, B.O. 25/6/2008)
d. Objeto material. El delito puede tener por objeto un bien mueble,
inmueble o un animal.
e. Lo mismo que para el hurto y el robo, la norma se refiere a una cosa
total o parcialmente ajena. Con lo cual son válidas aquí las
consideraciones hechas al tratar el hurto. De este modo quedan
totalmente fuera las cosas totalmente propias y las que carecen de
dueño. Res nullius y res delictae. No es preciso que las cosas se
encuentren en poder de otro. También se comete el daño
perjudicando la que se tiene por un título que obliga a entregar o
devolver. Ej.: el inquilino que daña la casa antes de devolverla.
f. Las acciones típicas. La conducta punible consiste en destruir,
inutilizar, hacer desaparecer o de cualquier modo dañar de tal modo
una cosa en su materialidad, que puede decirse que, al menos, ha
sufrido un cambio de cierta entidad.
1. Inutilizar, quiere decir tornarla inapta para cumplir el fin a que
está destinada o para producir provecho.
2. La disposición se refiere también, al que de cualquier modo
dañare. Es decir, no es preciso destruir o inutilizar la cosa
para que el delito se configure, siendo suficiente causarle
alteraciones en la sustancia material que perjudiquen su
integridad o modo de ser.
3. Hacer desaparecer la cosa, se equipara esta conducta a la de
inutilizarla o destruirla. El autor al hacer desaparecer la cosa,
la pone fuera del poder de quien la tiene, privándole su uso.
g. el delito de daño supone, que se quite o se disminuya el valor de la
cosa dañada, lesionando su esencia o sustancia.
h. no cualquier perjuicio es apto para configurar el delito. El perjuicio ha
de tener carácter de cierta permanencia en el cambio o modificación
que se opera en la sustancia o la forma de la cosa, de modo que para
ser vuelta a su estado anterior sea necesario algún trabajo apreciable
económicamente. Es pues, el caso de analizar cada hecho en
particular, para apreciar si se ha producido o no una modificación como
la que se describe.
i. el daño es un delito instantáneo, que se consuma con la destrucción,
inutilización, desaparición o daño de la cosa o animal.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

j. Subsidiariedad. El hecho puede ser cometido por cualquier medio, la

ley no distingue. Sin embargo, habida cuenta de la subsidiariedad
expresamente establecida en el art.183, los medios empleados podrán
hacer que resulte absorbido por otro delito más severamente penado -
incendios, estragos-etc., o a la inversa, que sirva para castigar
conductas que no llegaron a ser tipificadas, respecto de las cuales el
delito de daño es un delito medio.
k. Aspecto Subjetivo. En el delito de daño los autores prestan particular
interés al elemento subjetivo. Es un delito doloso. La figura culposa no
está prevista. En el derecho argentino no sólo se requiere dolo, sino
que se debate sobre su naturaleza y sobre la necesidad de un
propósito específico. La opinión mayoritaria, requiere que el dolo esté
constituido por la conciencia de la ilicitud de la acción que recae sobre
cosa ajena y la voluntad de causar el daño. Como consecuencia de
esta exigencia queda excluido el dolo eventual. Se requiere dolo
directo. El propósito de venganza será uno de los más comunes, pero
no es necesario ese fin para configurarlo, sino que basta con haberlo
ejecutado con conciencia de que la cosa es ajena y la voluntad de
dañarla.
l. El daño informático. La ley 26.388 incluyó en el daño que se causa a
elementos informáticos, y además, incorporó el castigo de la venta,
distribución, circulación o introducción de programas con aptitud
dañosa para sistemas informáticos.
m. Los daños agravados son los que están enunciados en el art. 184, que
tiene prevista la pena de tres (3) meses a cuatro (4) años de prisión, si
mediare cualquiera de las circunstancias siguientes:

1. 1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la

autoridad o en venganza de sus determinaciones;

2. 2. Producir infección o contagio en aves u otros animales

domésticos;

3. 3. Emplear substancias venenosas o corrosivas;

4. 4. Cometer el delito en despoblado y en banda;

5. 5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en

puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso público; o en
tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros
u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos;
o en datos, documentos, programas o sistemas informáticos
públicos;

6. 6. Ejecutarlo en sistemas informáticos destinados a la prestación

de servicios de salud, de comunicaciones, de provisión o
transporte de energía, de medios de transporte u otro servicio
público.

n. Excusas Absolutorias de los delitos de hurto, defraudación y

daño. Se encuentran previstas y normadas en las disposiciones
generales del Capítulo VIII, en el art. 185.

ARTICULO 185. - Están exentos de responsabilidad criminal, sin

perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones o daños que
recíprocamente se causaren:

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MÓDULO 1

1. Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en la

línea recta;

2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de

su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otro;

3. Los hermanos y cuñados, si viviesen juntos.

La excepción establecida en el párrafo anterior, no es aplicable a

los extraños que participen del delito.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD X

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MÓDULO 1

UNIDAD X

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA

INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS (ART. 186)

ARTICULO 186. - El que causare incendio, explosión o inundación, será

reprimido:

1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si hubiere peligro común para los
bienes;

2º Con reclusión o prisión de tres a diez años el que causare incendio o

destrucción por cualquier otro medio:

a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todavía no

cosechados;

b) De bosques, viñas, olivares, cañaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera

otra plantación de árboles o arbustos en explotación, ya sea con sus frutos en pie
o cosechados;

c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o

depositados;

d) De la leña o carbón de leña, apilados o amontonados en los campos de su

explotación y destinados al comercio;

e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados,

engavillados, ensilados o enfardados;

f) De los mismos productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados,

parados o en movimiento;

3º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro para un

archivo público, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de
pirotecnia militar o parque de artillería;

4º Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro de muerte para
alguna persona;

5º Con reclusión o prisión de ocho a veinte años, si el hecho fuere causa

inmediata de la muerte de alguna persona.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es la seguridad pública frente a conductas estragosas que

crean un peligro común.

INCENDIO, EXPLOSIÓN E INUNDACIÓN (INC. 1°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

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MÓDULO 1

a) Sujeto activo: El sujeto activo de estos delitos puede ser cualquiera (delicta
comunia).

b) Acción típica: Consiste en causar un incendio, explosión o inundación.

Incendio: En este caso, la acción típica es encender el fuego que origina el peligra
común, y este peligro ha de ser concreto. Pero también basta la acción del que utiliza un fuego
encendido por otro para hacerlo peligroso (avivándolo. alimentándolo, etc.).

Soler cita a Carrara diciendo que "existe incendio, es decir, fuego peligroso, cuando
habiéndose comunicado el fuego, éste adquiere poder autónomo que escapa al contralor de
quien lo encendió.

De modo que la expansión del fuego tiene que crear un peligro común y éste debe ser
un peligro concreto, o sea, corrido efectivamente por bienes indeterminados.

Explosión: La doctrina coincide en que la explosión es la súbita liberación (o liberación

instantánea) y violenta de energía.

Para que la acción sea típica es suficiente que la explosión ocurra, cualquiera sea su
fuente o mecánica: combustión (p. ej. pólvora), compresión (p. ej. vapor de agua), percusión (p.
ej. nitroglicerina), transformación (p. ej. sustancias químicas), dado que nuestro Código no
enumera los objetos o materias que pueden producir la explosión.

Inundación: Para Soler, inundación es el desastre producido por el desencadenamiento

del poder agua. . Creus da un concepto más detallado diciendo que es "la invasión de las
aguas en terrenos que no constituyen sus cauces ni sus depósitos naturales".

Tipo Subjetivo

Se trata de una figura dolosa que requiere del agente el conocimiento y la voluntad de
crear el peligro común (sea por incendio, explosión, o inundación).

CONSUMACION Y TENTATIVA

El incendio se consuma al crearse la situación de peligro común, que debe haber

recaído efectivamente sobre uno o más bienes o personas indeterminados. La tentativa resulta
posible cuando los actos tendientes a causar un peligro común por medio del incendio, no
logran dicho objetivo por causas ajenas al autor.

Con respecto a la explosión, la doctrina también coincide en que la consumación se da

con la producción de la explosión que ha creado el peligro común. Si el peligro común no ha
llegado a ser creado, el hecho puede quedar en tentativa.

Respecto de la inundación nos podemos remitir a las consideraciones precedentes, ya

que las situaciones posibles son similares.

ESTRAGO RURAL (INC. 2)

ACLARACIONES PREVIAS

No estamos en presencia de figuras calificadas sino ante un delito completamente

autónomo, ya que: a) la pena es la misma que la del art. 186, inc. 1 y b) no se tiene en cuenta
el peligro común de la destrucción o el incendio. Aquí, no se está protegiendo la seguridad
común, sino la riqueza rural.

ESTRUCTURA TiPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acción típica: Es la de incendiar o destruir, por cualquier medio, los elementos

mencionados por el artículo.

c) Objetos de la acción: La doctrina ha señalado la inconveniencia de esta enunciación

tan casuística, que -por otra parte- parece dejar al margen algunas cosas que merecerían la
misma protección que las mencionadas. En definitiva, la acción debe recaer sobre: cereales en
parva, gavillas o bolsas, o los mismos todavía no cosechados; bosques, viñas, olivares,
cañaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantación de árboles o arbustos en
explotación, ya sea con sus frutos en pie o cosechados; ganado en los campos o sus productos
amontonados en el campo o depositados; leña o carbón de leña, apilados o amontonados en
los campos de su explotación y destinados al comercio; alfalfares o cualquier otro cultivo de
forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o enfardados; o los mismos
productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento.

Tipo subjetivo

Consiste en un tipo doloso. Se acepta el dolo eventual.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Este delito se consuma con la destrucción de dichos objetos. El hecho puede quedar
en grado de tentativa si no se da la destrucción efectiva de los mismos.

FIGURAS AGRAVADAS

ACLARACIONES PREVIAS

Las figuras calificadas se prevén en los incisos 3º, 4º Y 5º.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

a) Peligro para un archivo público, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de

pólvora o de pirotecnia militar o parque de artillería (art. 186, inc. 3°).

b) Peligro de muerte para alguna persona (art. 186, inc. 4°).

c) Causa inmediata de la muerte de alguna persona (art. 186, inc. 5°).

ESTRAGO (ART. 187)

ARTICULO 187. - Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el artículo precedente,
el que causare estrago por medio de sumersión o varamiento de nave, derrumbe de un edificio,
inundación, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destrucción.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Lo que se protege es la seguridad común, de un resultado dañoso que afecta

colectivamente las cosas y personas amparadas por la ley, produciendo conmoción pública.
Fontán Balestra explica que "estrago" es la denominación genérica comprensiva del incendio,
la explosión y los demás hechos previstos en el Capítulo, que crean un peligro común,
añadiendo que el art. 187 es el estrago en su modalidad básica.

ESTRUCTURA TÍPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción típica es causar el estrago. Este requiere un daño de

magnitud suficiente que afecte colectivamente a las cosas o personas. Podríamos decir,
entonces, que no hay estrago sin daño, siempre y cuando ese daño importe un peligro común.
Cuando no existe daño podría configurarse una tentativa.

c) Referencias: El texto legal establece una serie de medios típicos:

Sumersión o varamiento: La sumersión es el hundimiento de la nave con desaparición

de sus obras -hasta las cubiertas superiores- de manera total bajo las aguas o de modo que
queden fuera del agua partes mínimas de la nave (p. ej. chimeneas, mástiles). El varamiento,
en cambio, consiste en detener la embarcación haciéndola tocar fondo.

Derrumbamiento de un edificio: El derrumbe de un edificio es la precipitación o el

hundimiento (repentino) o ruina rápida de una obra construida por el hombre (edificio).

Inundación de una mina: Esta se diferencia de la inundación corriente ya que las aguas
no amenazarán más que las vidas de los mineros.

Otro medio poderoso de destrucción: Es cualquier medio susceptible de producir una

destrucción que lleve implícito un peligro común, en otras palabras: que tenga la idoneidad
suficiente para producir o causar daños a personas o bienes indeterminados.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso, que admite tanto el dolo directo como el eventual.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

La consumación no es igual en todos los casos:

- Cuando el estrago se compone de la utilización de un medio que implica el daño

(sumersión o varamiento de nave, inundación, derrumbe), basta con que ese medio haya sido
utilizado para crear el peligro común.

- Cuando el medio empleado no importa por sí un daño, la consumación se dará

cuando se produzca el daño estragoso; la sola utilización del medio sin producir daño, dejará el
hecho en tentativa.

DAÑOS Y ENTORPECIMIENTOS DE DEFENSAS CONTRA DESASTRES (ART. 188)

ARTICULO 188. - Será reprimido con prisión de uno a seis años el que,
destruyendo o inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa común
contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se
produzcan.

La misma pena se aplicará al que, para impedir la extinción de un incendio o las

obras de defensa contra una inundación, sumersión, naufragio u otro desastre,
substrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales, instrumentos u otros medios
destinados a la extinción o a la defensa referida.

DAÑO DE DEFENSAS CONTRA DESASTRES (PRIMER PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TÍPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona puede ser el sujeto activo (delicta comunia).

b) Acción típica: Es la de hacer surgir el peligro de desastre mediante la destrucción o

inutilización de diques u otras obras destinadas a la defensa común contra inundaciones u
otros desastres.

c) Objetos del delito: Son los que caracterizan al tipo: diques y toda obra destinada a la
defensa común contra desastres.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso. El sujeto tiene que poseer el conocimiento y la voluntad de

producir el hecho dañoso y el surgimiento del peligro común del desastre por medio del daño
de las defensas.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El daño que no suponga un peligro común no pasa de ser un delito contra la propiedad;
de modo que este delito se consuma con el hecho dañoso y el surgimiento del peligro de
desastre.

ENTORPECIMIENTO DE DEFENSAS CONTRA DESASTRES (SEGUNDO PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona puede ser el sujeto activo. Es delicta comunia.

b) Acciones típicas: Son sustraer, ocultar o hacer inservibles, materiales, instrumentos

u otros medios destinados a la extinción de incendios o a la defensa contra desastres.

c) Objetos del delito: Son los instrumentos, materiales u otros medios destinados a la
defensa común.

Tipo Subjetivo

Fontán Balestra sostiene que, al contrario del primer párrafo, en éste la acción se
dirige, subjetivamente, a evitar la defensa, de modo que pareciera que sólo admite el dolo
directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma cuando se da la ocultación, destrucción, o sustracción, o se hacen

inservibles los objetos mencionados.

ESTRAGO CULPOSO (ART. 189)

ARTICULO 189. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que, por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.

Si el hecho u omisión culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la

muerte de alguna persona, el máximo de la pena podrá elevarse hasta cinco años.

ESTRUCTURA TIPICA (PRIMER PÁRRAFO)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se trata de un delito culposo.

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción típica es la de provocar un estrago por imprudencia o

negligencia, por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas por parte del sujeto activo.

c) Resultado: Cabe aclarar que' no basta con causar un incendio, una explosión, etc.,
sino que también será necesario que este incendio, etc., hayan traído aparejado un peligro
común. Si la conducta del autor ha creado un desastre, pero en ese desastre no ha existido
ese peligro común, podrá configurar otros delitos culposos (p. ej. homicidio, lesiones culposas,
etc.).

d) Relación de determinación: Debe haber una relación directa entre la violación del
deber de cuidado y el resultado de incendio o estrago.

CONSUMACIÓN

El delito se consuma con la producción del estrago.

AGRAVANTES (SEGUNDO PÁRRAFO)

Se contemplan como agravantes los resultados de peligro de muerte o muerte de

alguna persona. Estos deben ser producto directo de la violación al deber de cuidado.

REGIMEN PENAL DE ARMAS: FABRICACION, ADQUISICION, SUMINISTRO DE BOMBAS.

TENENCIA, PORTACION Y SUMINISTRO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO (ART. 189 BIS)

(Artículo sustituido por art. 3° de la Ley N° 25.189 B.O. 28/10/1999)

ARTICULO 189 bis . - (1) El que, con el fin de contribuir a la comisión de delitos
contra la seguridad común o causar daños en las máquinas o en la elaboración
de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder
bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, materiales
radiactivos o sustancias nucleares, o sus desechos, isótopos radiactivos,
materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente
peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparación, será reprimido
con reclusión o prisión de CINCO (5) a QUINCE (15) años.

La misma pena se impondrá al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a

la comisión de delitos contra la seguridad común o destinados a causar daños en
las máquinas o en la elaboración de productos, diere instrucciones para la
preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo anterior.

La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede,
sin la debida autorización legal, o que no pudiere justificarse por razones de su
uso doméstico o industrial, será reprimida con prisión de TRES (3) a SEIS (6)
años.

(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización
legal, será reprimida con prisión de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) años y multa de
MIL PESOS ($ 1.000.-) a DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).

Si las armas fueren de guerra, la pena será de DOS (2) a SEIS (6) años de
prisión.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será
reprimida con prisión de UN (1) año a CUATRO (4) años.

Si las armas fueren de guerra, la pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a
OCHO (8) años y SEIS (6) meses de reclusión o prisión.

Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos párrafos que
anteceden, fuere tenedor autorizado del arma de que se trate, la escala penal
correspondiente se reducirá en un tercio del mínimo y del máximo.

La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por

las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare
evidente la falta de intención de utilizar las armas portadas con fines ilícitos.

En los dos casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por

el doble del tiempo de la condena.

El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o
con el uso de armas, o se encontrare gozando de una excarcelación o exención
de prisión anterior y portare un arma de fuego de cualquier calibre, será reprimido
con prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.

(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de

instrumental para producirlas, sin la debida autorización, será reprimido con
reclusión o prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.

El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual

será reprimido con reclusión o prisión de CINCO (5) a DIEZ (10) años.

(4) Será reprimido con prisión de UN (1) año a SEIS (6) años el que entregare un
arma de fuego, por cualquier título, a quien no acreditare su condición de legítimo
usuario.

La pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a DIEZ (10) años de prisión si
el arma fuera entregada a un menor de DIECIOCHO (18) años.

Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual,

la pena será de CUATRO (4) a QUINCE (15) años de reclusión o prisión.

Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres párrafos

anteriores contare con autorización para la venta de armas de fuego, se le
impondrá, además, inhabilitación especial absoluta y perpetua, y multa de DIEZ
MIL PESOS ($ 10.000.-).

(5) Será reprimido con prisión de TRES (3) a OCHO (8) años e inhabilitación
especial por el doble del tiempo de la condena el que, contando con la debida
autorización legal para fabricar armas, omitiere su número o grabado conforme a
la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o más armas idénticos números o
grabados.

En la misma pena incurrirá el que adulterare o suprimiere el número o el grabado

de un arma de fuego.

DELITOS CONTEMPIADOS

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El artículo contempla los siguientes delitos: en el inc. 1° la fabricación o tenencia de

materiales explosivos (1° párrafo), las instrucciones para la preparación de sustancias o
materiales explosivos (2º párrafo), y la tenencia ilegítima de materiales (párrafo 3°); en el inc. 2°
la tenencia ilegítima de armas de fuego de uso civil (párrafo 1°) y de guerra (párrafo 2°), y la
portación ilegítima de armas de fuego de uso civil (párrafo 3°) y de guerra (párrafo 4°); en el
inc.3° el acopio de armas de fuego, piezas o municiones y la tenencia ilegítima de materiales
para producirlas (párrafo 1°) y la fabricación ilegítima de armas (párrafo 2°); en el inc.4° la
provisión de armas de fuego; y en el inc.5° la omisión de numerar o numeración ilegitima de un
arma (parte 1 a) y la adulteración o supresión del número de un arma (parte 2a).

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se señala que el bien jurídico protegido es la seguridad común, y que estos delitos no
son actos que solamente alteran la tranquilidad pública, sino que se punen como preparatorios
de delitos contra aquélla. La norma, tal como ha quedado después de la reforma de la ley
25.886, ha incluido algunas figuras en las que, además de eventualmente afectarse la
seguridad común, se afecta la fe pública, como el supuesto previsto en el inciso 5° sobre
adulteración, omisión de la numeración de un arma o supresión de la misma. Coincide la
doctrina en que se trata de delitos de mero peligro abstracto.

FABRICACIÓN O TENENCIA DE MATERIALES IDÓNEOS PARA ATENTAR CONTRA LA

SEGURIDAD COMÚN O PROVOCAR DAÑOS (INC. 1°, PÁRRAFO 1º)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia). La jurisprudencia ha

dicho que "si se transmite la tenencia pero no la posesión de material detonante, el poseedor
responde junto con el tenedor...”

b) Acción típica: Consiste en adquirir, fabricar, suministrar, sustraer o tener en su poder

los objetos del delito (para contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o
causar daños en las máquinas o elaboración de productos).

Adquiere, la persona que obtiene los objetos en propiedad -por cualquier título- aun
cuando no los tenga en su poder. Fabrica el que elabora, por medios mecánicos o químicos,
una sustancia determinada, o reelabora las existentes transformándolas o perfeccionándolas,
de modo que sean aptas e idóneas. Sustrae el sujeto que saca los objetos a otro, privándolo de
ellos (por ejemplo por hurto o fraude). Por último, la tenencia supone que el autor posee bajo
su poder las cosas, incluyéndose los casos de introducción o transporte de las mismas,
personalmente o por un tercero bajo la vigilancia del agente.

c) Objetos del delito: Los objetos a que alude la ley son bombas, materiales o aparatos
capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares, o sus
desechos, isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfIxiantes, tóxicos, o
biológicamente peligrosos, y también las sustancias o materiales destinados a su preparación.
Se trata de objetos y materias aptos, por su naturaleza, para cometer delitos de peligro común.

- Bombas: Creus entiende que son los continentes de explosivos o gases que estallan
por medios mecánicos (percusión), químicos (mezcla) o térmicos (ignición por mecha), que
pueden ser formados por las mezclas de las sustancias explosivas, como ser las bombas
plásticas. Para Núñez son los continentes de cualquier material, de explosivos con o sin
proyectiles o gases, que mediante el abrasamiento, percusión u otro medio, estallan con
detonación.

8
 SEMANA 1
MÓDULO 1

- Materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear: son aquellos que se usan para
realizar los procesos de conversión de la materia en energía (bombas de cobalto, uranio, etc.).

- Materiales radiactivos: son elementos inestables que emiten radiaciones. Radiactiva es la

sustancia que emite radiación espontánea. Existen sustancias radiactivas naturales que, sin
ningún estímulo exterior, liberan partículas asociadas a una gran cantidad de energía -
producen radiaciones-o Dentro de los elementos radiactivos, en la naturaleza se encuentran el
uranio 238, el radio 222, el carbono 14, el polonio, etc.. También una sustancia puede volverse
radiactiva por irradiación -que es el proceso por el cual se bombardea con determinadas
radiaciones a átomos capaces de incorporar en su núcleo protones y neutrones. A este
proceso se le da el nombre de "enriquecimiento" -por ejemplo uranio enriquecido-.

- Sustancias nucleares o sus desechos: se componen de átomos constituidos por un núcleo -

formado por protones y neutrones- que concentra la mayor parte de su masa; y electrones; que
son utilizadas para fisión o fusión nuclear.

- Isótopos radiactivos: técnicamente, los isótopos son átomos que pertenecen al mismo
elemento de la tabla periódica pero tienen distinta masa. Radiactivos son aquéllos que emiten
radiaciones por desintegración espontánea. Las sustancias nucleares, sus desechos y los
isótopos radiactivos, por su alto contenido radiactivo, pueden poner en peligro la seguridad
común ya sea utilizándolos para provocar detonaciones -bomba nuclear por ejemplo- o como
tóxico para la salud de los seres vivos que se expongan a sus radiaciones. Se trata de
materiales que tienen un alto poder devastador; y su incorporación en la norma tiene como fin
tratar de evitar actos terroristas, sancionando las conductas que se realicen manejando tales
sustancias.

- Materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente peligrosos:

materiales explosivos son aquellos que, sin ser una bomba, pueden hacerse estallar o producir
detonaciones, como la dinamita, y las materias afines en sus efectos explosivos como los
fulminatos, los picratos, y las pólvoras píricas. Los inflamables son los susceptibles de
prenderse violenta y rápidamente en llamas, utilizables para la lucha o el dañamiento. Las
sustancias tóxicas y asfixiantes son gases o sustancias que tienen capacidad para producir
efectos de esa índole, como ser el envenenamiento. Las sustancias biológicamente peligrosas
son las conocidas como armas "biológicas" "químicas" o "bacteriológicas" que pueden poner en
peligro la integridad física y/ o salud y/ o vida de las personas y seres vivos en general. Pueden
ser químicas -sustancias dañinas creadas, desarrolladas y / o potenciadas artificialmente en
laboratorios-, y/o biológicas -bacterias y/o virus de poder nocivo-, pasibles de causar
enfermedades y/o la muerte o tener efectos, tras su liberación, en el medio ambiente -
ecotóxicos-, o poder corrosivo -que pueden afectar los tejidos con los que se contacten-o Así,
incurrirá en este delito, por ejemplo, el que tenga algún tipo de bacteria susceptible, en caso de
ser liberada, de provocar la muerte de un grupo de personas.

- Sustancias o materiales destinados a su preparación: aquí la ley pune no solo a quien tiene
los materiales descriptos precedentemente, sino también al que tiene los elementos para
construirlos.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso, que solo admite el dolo directo. La nota más destacada de
esta figura está dada por su aspecto subjetivo, ya que exige que las acciones se lleven a cabo
con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o de causar danos en
las máquinas o elaboración de productos. La mayoría de la doctrina opina que lo que la ley
marca es la voluntad de contribuir a delitos indeterminados.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Es un delito de pura actividad. Las acciones descriptas en el tipo indican que el delito
se consuma al adquirir, fabricar, suministrar, sustraer o tener bombas o las materias o aparatos
que se detallan en el artículo.

INSTRUCCIONES PARA LA PREPARACIÓN DE SUSTANCIAS O MATERIALES (INC. 1°,

PÁRRAFO 2°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona.

b) Acción típica: Nuevamente se castiga como delito autónomo un acto preparatorio. La

acción típica es la de dar instrucciones para la preparación de sustancias o materiales idóneos
para crear un peligro común o los perjuicios en máquinas o en la elaboración de productos
enunciados en el párrafo anterior del artículo.

Dar instrucciones es enseñar a hacer una cosa; dar preceptos, proveer, comunicar lo
necesario para preparar los materiales o dar indicaciones para el procedimiento de la
elaboración de esas sustancias o materiales.

Tipo Subjetivo

La doctrina entiende que aquí hay una zona conflictiva y esto es así porque la ley no
sólo castiga al que sabe que contribuye a la comisión de los delitos indicados por el tipo, sino
también al que debería saberlo. Admite dolo eventual

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Este delito es de peligro abstracto. El hecho de transmitir las instrucciones, aunque no

sean utilizadas, consuma el tipo; esto es, resulta indispensable que un sujeto reciba esas
instrucciones (sin importar como éste actúe). Algunos autores admiten la tentativa cuando se
preparan las instrucciones para transmitirlas (p. ej. producir una guía con las instrucciones sin
llegar a distribuirla, o exponer esas instrucciones sin que nadie las reciba).

TENENCIA ILEGÍTIMA DE MATERIALES (INC. 1º, PÁRRAFO 3º)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia) que no se encuentre
autorizada para la tenencia de los materiales indicados en el tipo.

b) Acción típica: Consiste en tener -sin autorización- alguno de los materiales

mencionados en el párrafo 1°, Y no poder justificar esa tenencia.

c) Elemento normativo: El tenedor debe carecer de autorización legal y no habrá

tipicidad si la posee. Sin embargo cabe aclarar que, para que la autorización sea legal, debe
estar expedida por autoridad competente, en alguno de los supuestos en que legalmente
puede otorgarla. De tal modo, en los casos donde la ley prohíbe en absoluto el uso de
materiales por particulares, no es debida la autorización dada por la autoridad competente a
uno de éstos. Así, afirma Creus que “… la existencia de autorización legítimamente otorgada
elimina la tipicidad…

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Aun cuando el agente tenga en su poder los materiales a que se refiere el párrafo
primero -sin autorización legal-, si justifica dicha tenencia por razones de uso doméstico o
industrial, la conducta será atípica. Se trata de una innovación de la ley 25.886 que no existía
en la anterior redacción del art.189 bis, y que parece razonable pues contempla situaciones en
las que no se ha puesto en peligro la "seguridad común". Es decir que el sujeto activo puede
justificar esa tenencia ilegítima: 1) por razones de uso doméstico -así la tenencia de venenos
contra plagas y/o insectos, de combustibles en pequeñas cantidades, etc.-; y/o 2) por razones
de uso industrial -cultivo de bacterias en un laboratorio para la preparación de vacunas,
tenencia de materiales radioactivos para desarrollo de medicina nuclear, o de combustible en
cantidades 'importantes, entre otros supuestos-.

d) Objeto de la acción: Debe ser alguno de los materiales mencionados en el párrafo

1º. Esos materiales tienen que ser utilizables, porque sólo de esa manera se puede amenazar
la seguridad común; esto significa que los materiales defectuosos para su empleo, o que han
perdido las propiedades de manera que se hayan "convertido" en inofensivos, no constituyen
objetos típicos, salvo que ese defecto sea subsanable con facilidad.

Tipo Subjetivo

El delito es doloso, siendo admisible el dolo eventual. Se requiere el conocimiento del

carácter del objeto y de la ausencia de autorización, sumado a la voluntad de tenerlo bajo esas
circunstancias.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La doctrina mayoritaria considera que se trata de un delito de peligro abstracto, que se

consuma con la sola acción de tener el objeto -cuya posesión no se puede justificar por el uso
doméstico o industrial- careciendo de autorización.

SIMPLE TENENCIA DE ARMAS DE FUEGO (INC. 2°, PÁRRAFOS 1 ° y 2°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera que carezca de la autorización legal para la
tenencia de las armas de fuego de que se trate. Cabe aclarar que aún los miembros de las
fuerzas armadas y de seguridad se encuentran obligados a contar con la autorización
pertinente.

b) Acción típica: Consiste en tener armas de fuego -de uso civil o de guerra-sin la
debida autorización legal.

Como ya se señalara al comentar el párrafo tercero del inc.1º, la tenencia supone que
el agente puede disponer físicamente del arma en cualquier momento, llevándola en su poder,
o dejándola "guardada" en algún lugar y teniéndola a su disposición (p. ej. escondida). En tal
sentido, se ha resuelto que no basta con que el arma se encuentre en el domicilio familiar con
conocimiento del imputado, si éste carecía del poder de hecho que le permitiera disponer de
aquélla.

e) Elemento normativo: Lo constituye la ausencia de la "debida autorización legal". La

tenencia legítima de armas de fuego de uso civil y de guerra se acredita a través de la
credencial correspondiente y se encuentra regulada en los arts. 14 y 29 de la ley 20.429,
arts.53, 90 y ss. del decreto 395/75, y resoluciones del Ministerio de Defensa y del Registro
Nacional de Armas de acuerdo a los arts.2 de la ley 24.490 y 3 del decreto 232/94. Dado que el

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

delito requiere que el tenedor carezca de autorización legal, no habrá tipicidad si el agente
cuenta con ella.

d) Objetos de la acción: Son las armas de fuego de uso civil o de guerra (hipótesis
conminada con una pena mayor). En cualquier caso, se requiere que el arma se encuentre en
condiciones de ser utilizada, ya que si no funciona, o no es apta para ser usada como tal,
desaparece toda posibilidad de peligro y la conducta es atípica.

Conforme a la reglamentación aplicable, son armas de fuego aquéllas que "utilizan la

energía de los gases producidos por la deflagración de pólvoras para lanzar un proyectil a
distancia". Son de uso civil las que taxativamente enuncia el art. 5º del decreto 395/75 -pistolas,
revólveres, pistolones de caza, carabinas, fusiles, fusiles de carga tiro a tiro, repetición o
semiautomático, escopetas de carga tiro a tiro y repetición, todos hasta cierto calibre _; y -
asimismo-las enumeradas en su arto 6 como de uso civil deportivo. Las armas de guerra son
las especificadas por el art. 4º del decreto 395/75 -todas las previstas en el art. lo de dicho
decreto y que no están incluidas en el art. 5° taxativamente como armas de uso civil, y que se
clasifican como de uso exclusivo para las instituciones armadas, de uso para la fuerza pública,
de uso prohibido y de uso civil condicional.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo activo doloso, que requiere el conocimiento del carácter del objeto y
de la ausencia de autorización, y la voluntad de tenerlo de ese modo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se trata de un delito de peligro abstracto y se consuma con la sola acción de tener el

objeto careciendo de autorización, o de seguir teniéndolo después de vencida la misma. No
parece posible la tentativa.

PORTACIÓN DE ARMAS DE FUEGO (INC. 2°, PÁRRAFOS 3º y 4º)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia) que no se encuentre
autorizada para la portación de armas de fuego.

b) Acción típica: Consiste en portar -sin autorización- un arma de fuego de uso civil o
de guerra (hipótesis que -como se señaló-se encuentra más severamente penada).

Se entiende por portación el traslado del arma en condiciones de ser utilizada

efectivamente como tal, es decir, cargada y al alcance del agente. Al respecto, la jurisprudencia
ha considerado -prácticamente-que se trata de un delito de propia mano, al señalar que, a
diferencia de la tenencia, la portación no es susceptible de ser compartida, pues si bien la
primera sólo implica contar con la posibilidad de disponer del arma, la portación requiere
llevarla corporalmente y en condiciones inmediatas de uso.

c) Elemento normativo: Al igual que en el caso de la tenencia, es necesario que el

agente carezca de la "debida autorización legal" para portar armas.

d) Objeto de la acción: Son las armas de fuego de uso civil o de guerra.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Como se apuntó, es requisito que el arma se encuentre en condiciones de ser utilizada,

de modo que si no funciona, o no es apta para ser usada como tal, desaparece la posibilidad
de peligro y la conducta es atípica.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso; siendo admisible el dolo eventual.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

El delito se consuma con la simple portación del arma. No parece admisible la tentativa.

ATENUANTE POR SER LEGÍTIMO TENEDOR (INC. 2°, PÁRRAFO 5°)

La ley prevé una reducción de la escala penal, en un tercio del mínimo y del máximo,
cuando quien sea hallado portando el arma de uso civil o arma de guerra, sea una persona que
posee autorización para la tenencia de armas, pero no para portarlas. Podría considerarse que
la razón de ser de la atenuante radica en que hay una menor afectación del bien jurídico, o más
razonablemente, que hay un reproche menor para formularle al autor que cuenta -al menos-
con el permiso de tenencia correspondiente.

ATENUANTE POR AUSENCIA DE FINES ILICITOS (INC.2°, PÁRRAFO 6°)

También se puede atenuar la pena con la misma escala señalada en el punto que antecede,
cuando por las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resulte
evidente la falta de intención de utilizar las armas portadas con fines ilícitos. A diferencia de la
atenuante del párrafo 5° que es formal, aquí queda en manos del juez su aplicación, ya que el
texto legal señala que "podrá practicarse" dicha reducción. Las circunstancias del hecho y las
condiciones personales del autor deben hacer presumir que éste no utilizaría dichas armas
para cometer hechos delictivos.

INHABILITACIÓN PARA EL TENEDOR AUTORIZADO Y PARA EL PORTADOR CARENTE

DE FINES ILÍCITOS (INC. 2°, PÁRRAFO 7°)

El párrafo 7° establece pena de inhabilitación especial en los dos casos precedentes -cuando
medie reducción de la pena por tratarse de un tenedor autorizado que porta ilegalmente un
arma, o cuando las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor hagan
presumir que no utilizaría las armas portadas con fines ilícitos-.

AGRAVANTE PARA EL AUTOR QUE REGISTRA ANTECEDENTES O GOZA DE UNA

EXENCIÓN DE PRISIÓN O EXCARCELACIÓN (INC. 2, PÁRRAFO 8°)

La ley 25.886 estableció una agravante sumamente criticable para el caso de portación de
armas de fuego, cuando el autor registrare antecedentes penales por delito doloso contra las
personas o con el uso de armas, o se encontrare gozando de una excarcelación o exención de
prisión anterior. Para el legislador, el hecho de poseer antecedentes hace presumir un carácter
de "delincuente" que autoriza a aumentar el reproche en función de aquéllos, con una clara
remisión -nuevamente- al derecho penal "de autor".

La agravante opera cuando el autor tiene "antecedentes penales".

ACOPIO DE ARMAS DE FUEGO, PIEZAS O MUNICIONES DE ÉSTAS (INC.3, PÁRRAFO 1°,

PRIMERA PARTE)

ESTRUCTURA TIPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acción típica: Consiste en "acopiar". El "acopio" se puede definir como la reunión

considerable de materiales superior a lo que el uso común o deportivo pueda justificar, y con
finalidades distintas a la de colección.

Sin embargo, como el tipo legal no señala cuántos de los objetos del delito deben
reunirse para configurar una acción de "acopio" y no una "mera tenencia", la cuestión ha dado
lugar a variada jurisprudencia.

En tal sentido, la CSJN al definir el "acopio" ha hecho referencia a la cantidad de

municiones, pero sin determinarla. Por su parte, la Cámara Nacional de Casación Penal
consideró que para que la reunión de objetos sea considerada acopio deben tenerse en cuenta
"las circunstancias en que fueren habidos, demostrativas de que se los guarda con la intención
de que, eventualmente, puedan ser empleados por muchas personas, lo que refuerza su
potencialidad dañosa para el bien jurídicamente protegido: la seguridad pública.

c) Objetos de la acción: Los objetos deben ser armas de fuego, tanto de uso civil como
de guerra. También son objeto del delito las municiones de armas de fuego -de uso civil y de
guerra-, y las piezas de éstas. Municiones son los proyectiles que dispara el arma. Piezas son
las partes que componen el arma (cargador, cañón, por ejemplo).

Tipo Subjetivo

Se trata de una figura dolosa. Requiere del sujeto activo el conocimiento de que lo que
se acopia son armas, municiones o piezas de aquéllas, y la voluntad de acopiarIas.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma cuando se alcanza la magnitud requerida para que exista acopio
de los elementos antes descriptos.

TENENCIA DE INSTRUMENTAL (INC.3, PÁRRAFO 1°, SEGUNDA PARTE)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Consiste en tener los instrumentos para producir armas de fuego.
Basta que el agente los tenga a su disposición.

c) Objetos de la acción: Son los instrumentos para producir armas de fuego. Se trata de
los mecanismos, aparatos o instrumental que permiten su elaboración, siempre y cuando estén
en condiciones de ser utilizados.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo activo doloso que requiere el conocimiento de la tenencia del

instrumental para producir armas, y la voluntad de obrar de ese modo. Parece admisible el dolo
eventual.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se trata de un delito instantáneo que se consuma con la simple tenencia en poder del
agente de los materiales a que se refiere la ley. No parece admisible la tentativa.

FABRICACIÓN ILEGAL DE ARMAS (INC.3, PÁRRAFO 2°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera. El tipo no tiene requisitos especiales con
respecto al autor.

b) Acción típica: Consiste en la fabricación ilegal de armas, de modo habitual.

Para ser fabricante de armas es necesario reunir los requisitos establecidos por la
normativa vigente, por lo que, todo aquel que no los posea y fabrique armas, puede ser autor
del delito. La acción de fabricar consiste en hacer o producir un arma, realizando los pasos
necesarios -ensamble de partes o instrumentos- hasta alcanzar el producto terminado, listo
para el uso.

e) Referencia: Es requisito del tipo que las acciones descriptas se realicen con
habitualidad. No basta la acción individual y aislada del agente, sino que éste debe dedicarse a
ello de modo habitual, lo que supone objetivamente la repetición de actos. Otros autores
entienden que la "habitualidad" es un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo cuya
existencia debe constatarse en el aspecto subjetivo.

De todos modos, la conducta del autor que se encuentre en poder de piezas, o

instrumentales, etc., pero que no encuadre en esta figura por ausencia de habitualidad, podría
constituir una tenencia de instrumental para la producción de armas o un acopio de piezas.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso, que requiere por parte del agente el conocimiento de que
realiza la acción típica y la voluntad de proceder de esa manera. La "habitualidad" supone en el
agente un "hábito" que se infiere de la pluralidad de acciones típicas.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la acción de fabricar. Ahora bien, si se considera que la

habitualidad requiere la repetición de actos, no parece posible la tentativa, ya que si el agente
reúne los elementos o piezas necesarios para la fabricación sin llegar a completar la conducta
por circunstancias ajenas a su voluntad, faltaría el elemento de la habitualidad. En cambio, si
se está a favor de la tesis que sostiene que la "habitualidad" sólo requiere la comprobación
subjetiva de ese especial "animo" en el agente, sí resulta posible hablar de tentativa.

PROVISIÓN DE ARMAS DE FUEGO (INC. 40)

ESTRUCTURA TÍPICA (INC. 4°, PÁRRAFO 1°)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acci6n típica: Es entregar un arma de fuego a quien no sea legítimo usuario, por
cualquier concepto o título.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Para Donna el contrato por el cual se hace la entrega puede ser tanto a título gratuito
como a título oneroso. No interesa cual sea la finalidad del autor al hacer entrega del arma,
pues la conducta resulta típica si se dan las circunstancias que enumera la figura. El "legítimo
usuario" de armas es aquel que cuenta con la autorización legal para el uso de ellas.

Tipo Subjetivo

El delito es doloso. El agente tiene que tener conocimiento de que aquél a quien hace
la entrega no es legítimo usuario, y obrar con voluntad de ello.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la entrega del arma. Parece admisible la tentativa, que se
daría, por ejemplo, si en el mismo momento de la entrega de las armas al tercero que' no
acredita su condición de legítimo usuario, el agente es descubierto.

AGRAVANTE: ENTREGA DE ARMAS A MENORES DE 18 AÑOS DE EDAD (INC. 4°,

PÁRRAFO 2°)

Cuando el sujeto a quien se entrega un arma de fuego es menor de 18 años de edad,

la pena para el delito se agrava. La agravante podría explicarse en razón de que resulta más
reprochable la acción del agente que provee el arma a un menor, generando la posibilidad de
inclinarlo a cometer hechos ilícitos cuando –legalmente aun no tiene plena capacidad de
comprender la antijuridicidad de sus acciones.

AGRAVANTE: HABITUALIDAD EN LA PROVISIÓN DE ARMAS (INC. 4°, PÁRRAFO 3°)

Si el agente hiciere de la provisión ilegal (venta, suministro, entrega, etc.) de armas de

fuego una actividad habitual, la pena privativa de la libertad (prisión), se aumenta notoriamente.
La disposición es aplicable a quienes ejerzan el comercio sin autorización, o a quienes
carezcan de autorización para la transmisión por cualquier título de armas de fuego.

AGRAVANTE: PROVISIÓN ILEGAL DE ARMAS POR AUTORIZADO PARA LA VENTA (INC.

4, PÁRRAFO 4°)

Se agrava la pena con inhabilitación especial absoluta y perpetua y multa si, quien
resulta autor de los hechos previstos en los párrafos 1°,2°, Y 3° del inc.4, cuenta con
autorización para la venta de armas de fuego. Aquí la agravante opera por el mayor reproche
que cabe hacerle a quien contando con autorización -conforme la reglamentación vigente -
para vender armas lo hace ilegítimamente.

OMISIÓN DE LA NUMERACIÓN DE UN ARMA DE FUEGO (INC. 5°, PÁRRAFO 1°, PARTE

1ª)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser aquel que cuenta con autorización legal para la
fabricación de armas conforme las normas vigentes.

b) Situación típica: El agente debe estar fabricando o haber fabricado un arma, a la que
tiene la obligación de asignarle un número o grabado.

e) Omisión: Consiste en omitir, al fabricar el arma, el número o grabado que la

identifica. . El número o grabado es la identificación que las normas aplicables exigen que toda

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

arma posea, consistente en la marca de fábrica y número de serie, colocados en las partes
más importantes del objeto (por ejemplo, en el cañón o en la armadura). El agente,
incumpliendo la reglamentación vigente, no la estampa.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso donde la omisión la realiza el agente en forma voluntaria

conociendo el deber que le corresponde.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la sola omisión de la numeración o grabado sin que el tipo
exija un resultado. No parece admisible la tentativa.

ASIGNACIÓN INDEBIDA DE LA NUMERACIÓN DE UN ARMA (INC. 5°, PÁRRAFO 1,

PARTE 2a)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Al igual que en la primera parte del párrafo solo puede ser autor aquel
que reúne los requisitos típicos: el fabricante de armas autorizado legalmente.

b) Acción típica: Consiste en asignar a dos o más armas de fuego -que el sujeto
fabrica-, igual numeración o grabado. Estos son la marca de fábrica y número de serie que se
colocan en sus partes más importantes (cañón, armadura, corredera, cerrojos, etc.) y que las
normas aplicables exigen que las armas posean para su identificación. El fabricante de armas
conforme las normas aplicables debe asignar a las armas según sean de guerra o de uso civil
distintas numeraciones y grabados que sirven para su correcta identificación. Si dos o más
armas poseen exactamente el mismo número o grabado, el agente incurre en el tipo.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso. Requiere el conocimiento del agente de que adjudica a dos
o más armas el mismo número o grabado y su voluntad de obrar de esa manera.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La consumación se produce cuando se han asignado a armas distintas el mismo

número o grabado. Es admisible la tentativa del delito.

ADULTERACIÓN O SUPRESIÓN DEL NÚMERO O GRABADO DE UN ARMA DE FUEGO

(INC. 5°, PÁRRAFO 2)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El tipo no trae requisitos sobre el autor, pudiendo ser cualquier
persona.

b) Acción típica: Es adulterar o suprimir el número o grabado de un arma de fuego. El

número o grabado es, como ya se señalara, aquel que sirve para identificarla y que debe reunir
los requisitos que las normas aplicables establecen.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

La adulteración supone por parte del sujeto activo una maniobra que modifica total o
parcialmente el número o grabado del arma.

La supresión es la acción a través de la cual se elimina por completo el número del

arma.

Tipo Subjetivo

Es una figura dolosa. El sujeto debe conocer la calidad del objeto -arma-y el destino
individualizador que la numeración o grabado tienen, y actuar con voluntad de adulterarlos o
suprimirlos.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la adulteración o supresión de la numeración o grabado de un arma

de fuego y no requiere ningún resultado ulterior. Es admisible la tentativa.

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTES Y DE

COMUNICACIÓN

CREACION DE PELIGROPARA TRANSPORTE ACUATICO Y AEREOS (ART. 190)

ARTICULO 190. - Será reprimido con prisión de dos a ocho años, el que a
sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una
nave, construcción flotante o aeronave.

Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre aéreo, la pena será de

seis a quince años de reclusión o prisión.

Si el hecho causare lesión a alguna persona, la pena será de seis a quince años
de reclusión o prisión, y si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco años de
reclusión o prisión.

Las disposiciones precedentes se aplicarán aunque la acción recaiga sobre una

cosa propia, si del hecho deriva peligro para la seguridad común.

CREACIÓN DE PELIGRO PARA TRANSPORTES ACUÁTICOS O AÉREOS (ART. 190

PRIMER PÁRRAFO)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El art. 190 no tutela la efectividad del servicio de transporte naval o aéreo, sino la
seguridad de dichos transportes. Estas dos formas de transporte son más vulnerables que el
terrestre, además de circular por rutas más o menos libres, y lo que se procura evitar son los
peligros que pueden afectar el transporte de cosas o personas, pero no se protege aquí la
regularidad de los viajes.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acción típica: La conducta del autor debe consistir en ejecutar cualquier acto que
ponga en peligro la seguridad del medio de transporte acuático o aéreo.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c) Objetos del delito: Son las naves, construcciones flotantes o aeronaves. Estos
objetos pueden ser de propiedad pública o privada. El cuarto párrafo de la norma en análisis,
prevé la posibilidad de que la acción típica recaiga sobre una cosa propia. No interesa quién es
el titular de dominio del objeto porque no se protege la propiedad sino la seguridad común que
el acto peligroso ataca. Tampoco es indispensable que el objeto esté destinado al uso público,
aunque sí es necesario que esté destinado a prestar servicios.

Nave es cualquier embarcación, sin importar el medio de propulsión, que esté dirigida al
transporte de cosas o personas.

Aeronave es cualquier aparato que se desplaza en el aire, destinado al mismo

transporte que el anterior. Tampoco importa el medio de propulsión.

Construcción flotante es cualquier aparato (sin ser nave) que flota y se traslada por las
aguas (grúas o dragas), como también las que permanecen ancladas (plataformas de
extracción de petróleo), y que en general no están destinadas al transporte sino a otros
servicios.

d) Resultado: Se requiere provocar un peligro que perjudique o dañe la propia

seguridad del medio de transporte afectado. Debe tratarse de un peligro concreto que se haya
corrido efectivamente, y puede lograrse mediante actos directos o indirectos. Fontán Balestra
señala que lo primero ocurre cuando la acción recae sobre la nave aérea o el buque,
causándole un daño o desperfecto, mientras que lo segundo puede ser consecuencia de la
acción llevada a cabo en las instalaciones, dispositivos de seguridad o sistemas de
señalización, o consistir simplemente en obstruir una pista de aterrizaje. La acción no debe
haber causado naufragio, varamiento, o desastre aéreo (lo que encuadraría en el 2º párrafo),
sino haber puesto en peligro la nave.

Tipo Subjetivo

La doctrina coincide en que este delito requiere dolo. El autor debe obrar a sabiendas
de que pone en peligro la seguridad de alguno de estos objetos.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la realización o ejecución del acto peligroso, esto es con la
puesta en peligro de la seguridad de una nave, construcción flotante o aeronave.

AGRAVANTES POR LOS RESULTADOS OCURRIDOS EN EL MEDIO DE TRANSPORTE

(ART. 190 SEGUNDO PÁRRAFO)

a) Naufragio o varamiento: Núñez señala que el naufragio, que es exclusivo de las

naves y que consiste en su pérdida o ruina en el mar, río o lago navegable, implica la
circunstancia de encontrarse la nave en curso de navegación. Creus afirma que el naufragio es
el hundimiento de la nave más allá de sus cubiertas superiores, aunque queden fuera del agua
partes ínfimas de su estructura, y sostiene que si se trata de la ruina de la nave, debe haber
sumersión para que se configure el naufragio. El varamiento se da cuando la nave encalla por
asentamiento en el lecho de las aguas de sus planos inferiores, o por el aprisionamiento de
parte de sus obras vivas por sectores de ese lecho -rocas, bancos de arena-; o sea la nave
deja de estar a flote porque se apoya en dichas partes sólidas y propias.

b) Desastre aéreo: Es el accidente con gran daño de la aeronave.

AGRAVANTES POR LOS RESULTADOS SOBRE LAS PERSONAS ( ART. 190 TERCER
PÁRRAFO)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Los resultados agravantes son las lesiones o la muerte producidas por quien ha
ejecutado algún acto contra la seguridad de una nave, construcción flotante o aeronave. Se
incluye cualquier tipo de lesión a una persona, no importando su gravedad.

CREACION DE PELIGRO PARA TRENES (ART. 191)

ARTICULO 191. - El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la

marcha de un tren o para hacerle descarrilar, será reprimido:

1º Con prisión de seis meses a tres años, si no se produjere descarrilamiento u

otro accidente;

2º Con prisión de dos a seis años, si se produjere descarrilamiento u otro

accidente;

3º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del accidente,

resultare lesionada alguna persona;

4º Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si resultare la muerte de

alguna persona.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona. Es delicta comunia.

b) Acción típica: En el inc. 1°, la acción típica es la de emplear cualquier medio (el art.
191 no indica ni selecciona medios para lograr el resultado) destinado a lograr las finalidades
típicas, esto es: detener el tren, entorpecer su marcha o hacerlo descarrilar sin necesidad de
resultado alguno. Donna sostiene que puede tratarse tanto de una acción -quitar los tornillos de
los rieles- como de una omisión -no señalar un peligro, no hacer un cambio, o no poner una
señal-o En este último caso constituirá un hecho de comisión por omisión.

e) Resultado: Sólo los incs. 2°, 3° Y 4° requieren que se produzca un resultado.

- Inc. 2°: Como consecuencia de la acción del sujeto activo se tiene que producir el
descarrilamiento del tren u otro accidente.

- lnc. 3°: Se producen lesiones a una persona, causadas de manera directa por el
descarrilamiento. La ley no hace referencia al tipo de lesiones, de modo que basta con que se
dé ese resultado para que opere la agravante.

- Inc. 4°: Se produce la muerte de una persona. Si el fin del autor era matar a esa persona
entraríamos en la esfera del art. 80, inc. 5° -homicidio agravado-y no operaría la agravan te
analizada.

d) Objeto del delito: Este tiene que ser un tren. Por tren debe entenderse un convoy
que circula exclusivamente por la vía férrea trazada de manera estable y es arrastrado por una
locomotora, coche motoeléctrico o alimentado con cualquier combustible.

Tipo Subjetivo

a) Con respecto a la figura básica: Se trata de un delito doloso, que requiere dolo
directo. El autor deber haber tenido conocimiento del medio empleado y su voluntad debe

20
 SEMANA 1
MÓDULO 1

haber estado dirigida a alcanzar la finalidad de detener o entorpecer la marcha del tren, o
hacerlo descarrilar.

b) Con respecto a las agravantes: Para Creus, los incs. 2°, 3° Y 4° contemplan
resultados preterintencionales, afirmando que el dolo eventual es incompatible con estas
figuras.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El tipo básico -inc. 1°-se consuma por el empleo del medio con la finalidad típica, sin necesidad
de resultado alguno 288. Con relación a los incs. 2° a 4°, las agravantes se consuman con la
producción del resultado típico. Para Donna es admisible la tentativa.

ATENTADO CONTRA COMUNICACIONES DESTINADAS AL SERVICIO FERROVIARIO

(ART.192)

ARTICULO 192. - Será reprimido con las penas establecidas en el artículo anterior en sus
casos respectivos, el que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de
un telégrafo o teléfono destinado al servicio de un ferrocarril.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es el normal funcionamiento del telégrafo o teléfono, pero hay
que aclarar que no es todo teléfono o telégrafo, sino sólo aquellos que están al servicio de un
ferrocarril.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acción típica: Es ejecutar el acto tendiente a interrumpir el funcionamiento del

teléfono o telégrafo al servicio del ferrocarril.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso, que sólo admite el dolo directo. Para Donna se exige un
elemento subjetivo del tipo que es la idea no sólo de dañar, sino de interrumpir el
funcionamiento de dicho teléfono o telégrafo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Para Creus se consuma por el empleo del medio con la finalidad típica, sin necesidad
de resultado alguno. Molinario afirma que se trata de un peligro remoto.

ATENTADOS CONTRA TRENES O TRANVIAS EN MARCHA (ART. 193)

ARTICULO 193. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un
delito más severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un
tren o tranvía en marcha.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es el funcionamiento normal de trenes y tranvías.

ESTRUCTURA TIPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquier persona. Es delicta comunia.

b) Acción típica: Consiste en arrojar, lanzar proyectiles o cuerpos contundentes contra

un tren o un tranvía en marcha. Proyectil "es todo objeto que es lanzado por un medio que
multiplica la fuerza del brazo del hombre y que, prolongando su alcance, le da un mayor poder
de empuje o penetración". Cuerpo contundente es todo objeto apto para producir daño en el
medio de transporte o contra las personas transportadas. Según Donna, la diferencia entre
ambos medios está dada porque al cuerpo contundente se lo arroja por medio de la mano, y al
proyectil por un medio distinto.

c) Objeto de protección: El objeto de protección se reduce a los trenes o tranvías, no a

otros medios de transporte, ya que de lo contrario se incurriría en una violación al principio de
legalidad (analogía). Otra limitación es que se requiere que el medio esté en marcha, con lo
que el tipo no se dará si la acción se realiza sobre el mismo estando detenido (aunque esté en
función de transporte).

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso que requiere dolo directo. El autor debe tener el conocimiento y la
voluntad de arrojar elementos contundentes o proyectiles contra un tren o tranvía en marcha.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

El delito se consuma con sólo arrojar los objetos antes descriptos sin importar el
resultado, de modo que es un delito subsidiario ya que se da si la conducta no se adecua a otro
delito más severamente penado.

CONDUCCION DE VEHICULO AUTOMOTOR CON RIESGO PARA TERCEROS (ART. 193

BIS)

ARTICULO 193 bis. - Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años e
inhabilitación especial para conducir por el doble del tiempo de la condena, el conductor que
creare una situación de peligro para la vida o la integridad física de las personas, mediante la
participación en una prueba de velocidad o de destreza con un vehículo con motor, realizada
sin la debida autorización de la autoridad competente.

La misma pena se aplicará a quien organizare o promocionare la conducta prevista en el

presente artículo, y a quien posibilitare su realización por un tercero mediante la entrega de un
vehículo con motor de su propiedad o confiado a su custodia, sabiendo que será utilizado para
ese fin.

EL BIEN JURÍDICO SEGURIDAD DEL TRÁNSITO.

Como puede observarse, el bien jurídico como objeto de protección por parte de la ley
constitucional (luego contemplado por el derecho penal) es, en casos como el que aquí se
estudia, una entidad abstracta.

ANÁLISIS DEL NUEVO TIPO PENAL.

a.- A partir de la incorporación al elenco penal sustantivo de su numeral 193 bis,

constituye delito la conducta de quien, al comando de vehículo automotor y en oportunidad de
llevar a cabo con el mismo una prueba de velocidad o de destreza, en tanto y en cuanto lo
haga sin la autorización de una autoridad competente, creare una situación de peligro para la
vida o la integridad física de las personas (en general). Igualmente, cometerá delito quien

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

llevare a cabo la conducta de organizar o promocionar la prueba antes descripta, o bien, quien
posibilite su realización mediante la entrega de un vehículo (automotor) de su propiedad o que
le fuera confiado a su custodia, en este último caso, deberá el sujeto tener conocimiento
efectivo de que el rodado será utilizado con esa finalidad.

a) Sujeto activo: La conducta ilícita descripta en el primer párrafo podrá ser llevada a
cabo por cualquier persona, por lo que se trata de un delito común (de titularidad
indiferenciada). Debe advertirse aquí que la ley no acude a la genérica denominación de “el
que…”, sino que hace referencia al autor al definirlo como “el conductor”, y ello obedece a que
distingue claramente entre quien “maneja” el vehículo y quien puede -eventualmente- participar
como acompañante del primero. De lo contrario, podría llegar a pensarse que al hacerse
mención de “el conductor” se hiciese referencia a quien esté legalmente habilitado para tal fin
por la autoridad; empero, y teniendo en cuenta los precedentes a partir de los cuales se habría
tornado necesaria la incorporación de estas conductas como delictivas8 , no parece ser esa la
“voluntad” del legislador. También puede ser cualquier persona quien lleve a cabo cualquiera
de las tres conductas castigadas en el segundo párrafo de la norma comentada; es decir,
ninguna cualidad especial se requiere para poder revestir el rol de organizador, promotor o
bien, facilitador, que es quien posibilita a un tercero la comisión del delito mediante la entrega
de un vehículo automotor, ya sea de su propiedad, o bien, confiado a su custodia.

b) Objeto del delito: En cuanto al objeto (o instrumento) del delito, es clara la norma
cuando alude a “un vehículo automotor”, debiendo entenderse por tal cualquier vehículo “a”
motor. Por vehículo debe entenderse todo objeto o artefacto destinado -por su naturaleza- al
transporte de cosas o personas, sea por tierra, aire o agua. Por motor debe entenderse toda
máquina que sirve para dar movimiento a expensas de una fuente de energía, sea ésta
eléctrica, térmica o hidráulica. Por su parte, nuestro legislador ya ha brindado una definición de
“vehículo automotor”, incluyendo dentro de dicho término a “todo vehículo de más de dos
ruedas que tiene motor y tracción propia”.

De ello se deduce que quedan fuera del concepto los motovehículos, sean éstos
ciclomotores y/o motocicletas.

c) Situación típica: crear una situación de peligro para la vida o la integridad física de
las personas…”, se advierte estar en presencia de un delito de peligro concreto, toda vez que
éste (el peligro) viene presentado como una exigencia objetiva del tipo penal, el que, demás
está decir, debe ser comprobado judicialmente en cada caso en particular.

d) Elemento normativo: - Exige la ley, asimismo, que las conductas anteriormente

referidas sean llevadas a cabo sin contar -para ello- con la debida autorización de la autoridad
competente. La autorización a la que refiere la disposición legal (la que -necesariamente- debe
emanar de una autoridad competente) no es otra cosa que una exigencia objetiva que debe ser
analizada como un elemento normativo.

Tipo Subjetivo:

Debe afirmarse que se trata de un delito doloso. Ello es así por cuanto, va de suyo,
exige la ley que el conductor tenga conocimiento efectivo de que se encuentra participando de
una prueba de velocidad o destreza con vehículo automotor, mediante la cual se pone en
peligro la vida o la integridad física de las personas y, además, que está llevando a cabo dicha
conducta sin contar para ello con la autorización de la autoridad competente.

AFECTACION DEL NORMAL FUNCIONAMIENTO DE LOS TRANSPORTES,

COMUNICACIONES Y OTROS SERVICIOS (ART. 194)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 194. - El que, sin crear una situación de peligro común, impidiere, estorbare o
entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios
públicos de comunicación, de provisión de agua, de electricidad o de sustancias energéticas,
será reprimido con prisión de tres meses a dos años.

ACLARACIONES PREVIAS

Es un presupuesto de este delito que el hecho no cree una situación de peligro común.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Lo que se protege es el desenvolvimiento de la circulación del transporte por vías

públicas, la eficiencia del transporte o del servicio público de comunicación, de provisión de
agua, de electricidad o de sustancias energéticas, su normal cumplimiento y prestación.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto no necesita de ninguna cualidad en especial (delicta

comunia).

b) Acción típica: La acción típica es la de impedir, en el sentido de imposibilitar,

estorbar, molestar, entorpecer, hacer más dificultoso el funcionamiento de los transportes o la
prestación de los servicios públicos. A modo de ejemplo, Molinario habla de los cortes de rutas
(más comúnmente llamados piquetes). Para que se configure el delito debe producirse el
trastorno o impedimento del normal funcionamiento de estos servicios en forma efectiva.

c) Objetos del delito: Los objetos son los transportes por tierra, agua o aire los servicios
públicos de comunicación, de provisión de agua, electricidad o sustancias energéticas. Los
transportes pueden ser tanto públicos como privados; pero los servicios incluidos son sólo los
afectados a la esfera pública (porque están destinados a ser usados por un número
indeterminado de personas) aunque sus elementos e instalaciones pertenezcan a particulares.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso (requiere el conocimiento de los elementos del tipo objetivo
y la voluntad de impedir, estorbar, entorpecer, etc.).

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la conducta de impedir, estorbar, entorpecer el transporte o el

servicio. La doctrina en su mayoría admite tentativa.

ABANDONO DE SERVICIO DE TRANSPORTE (ART. 195)

ARTICULO 195. - Serán reprimidos con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare
un delito más severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecánicos y demás
empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios
respectivos antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Este artículo protege o resguarda la seguridad del transporte, que es puesta en peligro
por el abandono del puesto de servicio.

ESTRUCTURA TIPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo debe revestir una cualidad en especial. Tiene que
tratarse de conductores, capitanes, pilotos, mecánicos o empleados de un tren o de un buque.
Es decir que se trata de delicta propia.

b) Acción típica: La acción típica es abandonar el puesto durante el servicio respectivo.

c) Referencia: El abandono debe producirse en el lapso que va desde el momento de la

partida del vehículo hasta la llegada a su destino final, sin tenerse en cuenta los lugares o
paradas intermedias.

Tipo Subjetivo

El delito es doloso (se requiere el conocimiento del autor de que debe prestar el
servicio que abandona y la voluntad de omitir esa prestación).

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el abandono del puesto. Es un delito de peligro abstracto, sin
que se requiera la producción de resultado alguno. Por ello es inadmisible la tentativa.

ACCIDENTE IMPRUDENTE (ART. 196)

ARTICULO 196. - Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que
por imprudencia o negligencia o por impericia en su arte o profesión o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento,
naufragio u otro accidente previsto en este capítulo.

Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondrá prisión de

uno a cinco años.

ESTRUCTURA TÍPICA (PRIMER PÁRRAFO)

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Es la de provocar un descarrilamiento, naufragio u otro de los

accidentes previstos en el Capítulo por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o
profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas por parte del sujeto activo.

c) Violación al deber de cuidado: El autor tiene que obrar en forma imprudente,

negligente o sin pericia en su arte o profesión, o sin observar los reglamentos u ordenanzas en
la realización de la conducta de que se trate y que causa los accidentes anteriormente
mencionados.

d) Resultado: Se debe causar un descarrilamiento, naufragio u otro accidente de los

previstos en el capítulo, de la manera descripta.

e) Relación de determinación: Debe haber una relación directa entre la violación del
deber de cuidado y el resultado.

CONSUMACIÓN

El delito se consuma con los resultados previstos, como todo delito culposo en el Cód.
Penal.

AGRAVANTE (SEGUNDO PÁRRAFO)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El delito se agrava por la lesión o muerte de alguna persona. También la relación de

determinación debe ser directa.

INTERRUPCION DE COMUNICACIÓN TELEGRAFICA O TELEFONICA (ART. 197)

ARTICULO 197. - Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, el que
interrumpiere o entorpeciere la comunicación telegráfica, telefónica o de otra naturaleza o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicación interrumpida.

INTERRUPCIÓN O ENTORPECIMIENTO DE LA COMUNICACIÓN TELEGRÁFICA O

TELEFÓNICA

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona. Es delicta comunia.

b) Acción típica: Es la interrupción o el entorpecimiento para con el servicio mismo

(comunicación).

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso. Para Donna es difícil pensar en el dolo eventual.

ESTRUCTURA TÍPICA DE LA RESISTENCIA AL RESTABLECIMIENTO DE LA

COMUNICACIÓN INTERRUMPIDA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona. Es delicta comunia.

b) Acción típica: Es la resistencia al restablecimiento de la comunicación interrumpida.

La resistencia tiene que ser violenta.

Tipo Subjetivo

El delito es doloso.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma con la interrupción o entorpecimiento, y la violencia de no permitir el

restablecimiento.

PIRATERIA (ART. 198)

ARTICULO 198. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años:

1º El que practicare en el mar o en ríos navegables, algún acto de depredación o

violencia contra un buque o contra personas o cosas que en él se encuentren, sin
estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una
autorización legítimamente concedida;

2º El que practicare algún acto de depredación o violencia contra una aeronave

en vuelo o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o
contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar autorizado por
alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una autorización
legítimamente concedida;

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

3º El que mediante violencia, intimidación o engaño, usurpare la autoridad de un

buque o aeronave, con el fin de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de
las personas que lleva;

4º El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su

carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulación;

5º El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la

tripulación defiendan el buque o aeronave atacado por piratas;

6º El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a

la piratería;

7º El que, desde el territorio de la República, a sabiendas traficare con piratas o

les suministrare auxilio.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Los tipos penales contenidos en este Capítulo protegen la seguridad del transporte
naval o aéreo. Por ello, dice Donna, no resulta sencillo diferenciarlos de los del Capítulo
anterior, que protege la seguridad de los medios de transporte y comunicación.

Para Fontán Balestra "aparece como característica la tutela de la libertad en los mares,
y en las modernas legislaciones también en el aire", ya que de estos hechos (ocurridos en el
mar o en el aire) puede "derivar una gran alarma. Para Soler se trata de un delito "contra la
libertad de los mares.

DELITOS CONTEMPLADOS

El artículo contempla siete incisos: piratería marina (propiamente dicha) -inc. 1° -;

piratería aérea -inc. 2° -; usurpación de mando o comando -inc. 3°-; connivencia con piratas -
inc. 4° -; oposición a la defensa contra piratas -inc. 5°-; equipamiento de buque o aeronave
pirata -inc. 6° -; y tráfico pirata -inc. 7° -.

PIRATERÍA MARINA (INC. 1°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción típica es la de practicar actos de depredación o violencia

contra un buque o personas o cosas que en él se encuentren. Para Creus la depredación es un
acto de pillaje por medio de intimidación o violencia, que implica la producción de daños de
gran magnitud; y agrega que el sólo acto de abordaje constituye la violencia propia del delito
366. En palabras de Núñez, la depredación es un acto de pillaje o apoderamiento violento. La
violencia puede ser moral o física.

c) Objetos del delito: Debe tenerse en cuenta que tales actos deben ser realizados
únicamente sobre un buque, o sea un navío de cubierta; quedan excluidos otros objetos
flotantes o embarcaciones de pequeño porte.

d) Referencias: El campo típico del delito es el alta mar. Creus agrega que la ley se
refiere a los ríos de la República o los internacionales, y al mar territorial (por aplicación del
principio de territorialidad, art. lo, inc. lo, Cód. Penal). Pero puede extenderse hasta el mar libre

27
 SEMANA 1
MÓDULO 1

o mares territoriales o ríos de otros Estados (en virtud de tratados celebrados entre Estados).
La ley excluye otros lugares navegables como son los lagos interiores.

e) Elemento normativo: El acto pirático se da cuando el agente no está autorizado por

alguna potencia beligerante, o excede los límites de una autorización legítimamente concedida.

Tipo Subjetivo

Se requiere dolo directo, esto es el conocimiento y la voluntad de la realización del tipo

objetivo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el acto de depredación o violencia contra un buque o

personas o cosas que en él se encuentren. Parece admisible la tentativa.

PIRATERÍA AÉREA (INC. 2°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Las acciones típicas son las mismas que en la piratería marítima. "La
diferencia con la figura anterior está dada por el elemento temporal que introduce, esto es que
la acción debe llevarse a cabo mientras la aeronave se encuentre en vuelo o en las
operaciones inmediatamente anteriores al mismo, quedando de ese modo comprendidos todos
aquellos actos realizados cuando el avión, ya cerrado, inicia las acciones de despegue y se
mantiene aún en tierra.

Tipo subjetivo

Se requiere dolo directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el acto de depredación o violencia contra una aeronave o

personas o cosas que en ella se encuentren. Parece admisible la tentativa.

USURPACIÓN DE COMANDO O MANDO (INC. 3°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción típica es usurpar la autoridad de un buque o aeronave.

Usurpa quien quita el gobierno del buque o aeronave a quien legítimamente lo tiene y lo ejerce,
utilizando los medios previstos en la norma: violencia, intimidación o engaño.

Tipo subjetivo

Se trata de un tipo doloso, que requiere dolo directo. El tipo exige un elemento
subjetivo diferente del dolo: la usurpación de autoridad tiene que hacerse con la finalidad de
apoderarse del buque o de la aeronave o de disponer de las cosas o personas que llevan.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

"El delito se consuma con la sola obtención ilegítima del gobierno del buque o
aeronave, empleando alguno de los medios típicos y con la finalidad expuesta". El empleo de
los medios sin mediar la usurpación puede dar lugar a la tentativa.

CONNIVENCIA CON PIRATAS (INC. 4°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción es la de entregar a piratas un buque o una aeronave, o su

carga, o lo que perteneciere al pasaje o tripulación. Entregar es colocar en poder de los piratas
alguno de los objetos enunciados en el tipo. Pirata es aquel que arma un barco privado y que
navega sin bandera, actuando en beneficio propio (capturando barcos, haciéndose de su botín,
etc.).

e) Objetos del delito: Son el buque, la aeronave o su carga (la mercadería objeto de
flete), o las pertenencias del pasaje o de la tripulación. La entrega puede ser total o parcial.

Tipo Subjetivo

Se requiere dolo directo (conocimiento del carácter del pirata y la voluntad de entregar
los objetos).

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la entrega.

OPOSICIÓN A LA DEFENSA CONTRA PIRATAS (INC. 5°)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Es la de oponerse a que el comandante de la aeronave, el capitán del

buque o la tripulación propia los defiendan del ataque pirátic. Se opone el que procura impedir
que se realice la defensa, sea estorbando o tratando de impedirlo por amenazas (intimidación)
o violencia.

e) Referencias: La oposición tiene que realizarse con violencia o amenazas.

Tipo Subjetivo

Sólo es admisible el dolo directo; se requiere el conocimiento del ataque pirata y la

voluntad de oponerse a la defensa contra él por los medios enunciados en el tipo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma con la realización de los actos de violencia o amenaza resultando

indiferente que se logre -o no-impedir la defensa. No es admisible la tentativa.

EQUIPAMIENTO DE BUQUE O AERONAVE PIRATA (INC. 6°)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Es la de equipar un buque o aeronave destinado a la piratería. Equipa

la persona que lo provee para realizar dicha actividad por cuenta propia (realizar el
equipamiento por sí) o ajena (en representación de otro -armador-)

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

El hecho se consuma con el equipamiento, aunque no se lo hubiese completado. Basta

con que se haya producido la provisión o suministro de elementos del equipo. Es admisible la
tentativa.

TRÁFICO CON PIRATAS (INC. 7°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Consiste en traficar o suministrar auxilio. Trafica el que realiza

comercio con piratas o recibe la producción de la piratería (reducidor). Suministra auxilio el que
da ayuda al pirata sea económicamente o por favores personales.

c) Referencias: Se exige que el agente, actúe en el territorio de la República Argentina.

Tipo Subjetivo

El autor tiene que actuar a sabiendas de que trafica o auxilia. Sólo es admisible el dolo
directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El hecho se consuma al traficar o suministrar auxilio al/los pirata/s. Parece admisible la

tentativa.

AGRAVANTE (ART. 199)

ARTICULO 199. - Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artículo anterior,

fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave
atacados, la pena será de diez a veinticinco años de reclusión o prisión.

ALCANCES DE LA DISPOSICION

Este artículo contempla, como agravante, la muerte de alguna persona que se

encuentre en un buque o aeronave atacados, o sea la producida por los actos de violencia u
hostilidad mencionados en la disposición anterior. Para un sector de la doctrina se trata de una
consecuencia preterintencional porque, a la actividad dolosa inicial del sujeto, le sigue un
resultado que sobreviene a título de culpa; pero también se ha sostenido que la pena

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

establecida conduce a que la agravante comprenda tanto los resultados preterintencionales

como los dolosos, salvo que la muerte configure un homicidio calificado.

CAPITULO IV

DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA. ENVENENAR O ADULTERAR AGUAS

POTABLES O ALIMENTOS O MEDICINAS

ENVENENAMIENTO, ADULTERACION O FALSIFICACION DE AGUAS POTABLES,

SUSTANCIAS ALIMENTICIAS O MEDICINALES (ART. 200)

ARTICULO 200. - Será reprimido con reclusión o prisión de TRES (3) a DIEZ (10) años y multa
de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que envenenare,
adulterare o falsificare de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias
alimenticias o medicinales destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de
personas.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Obviamente, aquí corre peligro la seguridad común, en cuanto derecho de la población

al bienestar general, pues quien envenena las aguas o las sustancias de consumo humano,
claramente introduce un riesgo general que no puede soslayarse ni desprotegerse.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Conductas típicas: Las conductas típicas aquí son las de envenenar, adulterar o
falsificar; las tres son modos de alteración de las sustancias. Envenena el que agrega a la
sustancia otra, de suyo tóxica o que se vuelve tóxica al mezclarse con aquélla. Adultera el que
cambia (agregando o quitando) las calidades de la sustancia, menoscabando sus propiedades
para su utilización por el hombre. Falsifica quien engaña a un tercero de buena fe a través de la
creación o modificación de ciertos documentos, efectos, bienes o productos, con el fin hacerlos
parecer como verdaderos, o para alterar o simular la verdad.

No es indispensable que se afecte a toda una comunidad, sino que es suficiente con
una colectividad de personas, como denotativo de un número indeterminado de ellas.

b) Objeto del delito: El objeto del delito son las aguas potables, las sustancias
alimenticias y las sustancias medicinales. Las aguas potables son las que tienen aptitud para
ser ingeridas por las personas, directamente o utilizándolas para el cocimiento de alimentos; no
es indispensable que alcancen un determinado grado de potabilidad; hasta el agua que sólo es
relativamente potable o que tiene que ser potabilizada por medio de procedimientos técnicos,
puede constituir el objeto del delito cuando la acción ataca su calidad haciéndola menos apta
de lo que es normalmente. Sustancia alimenticia es todo sólido o líquido que normalmente
ingiere el hombre a fin de alimentarse, cualquiera que sea su valor alimenticio, aunque sea
mínimo. Sustancia medicinal es todo sólido o líquido normalmente empleado con el fin de curar
enfermedades o preservar la salud, cualquiera que sea su modo de administración (ingestión
oral, inyectables, fricción, contacto, adherencia).

Como requisito del tipo, se exige que los recursos mencionados estén destinados al
uso público o al consumo de una colectividad de personas.

31
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Subjetivo

El dolo supone conocimiento del carácter y destino del objeto, así como el de la
naturaleza de lo agregado, extraído o falsificado y la consecuente voluntad de envenenar,
falsificar o adulterar.

CONSUMACION Y TENTATIVA

El hecho se consuma con la realización de la acción de envenenar, falsificar o

adulterar, convirtiendo al agua o sustancia en peligrosa para la salud, a tenor del bien jurídico
que se ha intentado proteger. Por ende, no es necesario que se haya producido ningún
resultado. Claramente es admisible la tentativa.

TRAFICO DE AGUAS POTABLES, SUSTANCIAS ALIMIENTICIAS, MEDICINALES O

MERCADERIAS NOCIVAS (ART. 201)

ARTICULO 201. - Las penas del artículo precedente se aplicarán al que vendiere, pusiere en
venta, suministrare, distribuyere o almacenare con fines de comercialización aguas potables,
sustancias alimenticias o medicinales o mercaderías peligrosas para la salud, disimulando su
carácter nocivo.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata de un delito común y no se requiere una calidad o cualidad

especial en el autor.

b) Conductas típicas: son las de vender, poner en venta, suministra, distribuir con fines
de comercialización aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales o mercaderías
peligrosas para la salud, disimulando su carácter nocivo.

El delito requiere disimular el carácter nocivo, al tiempo que se lleva a cabo la acción
típica (vender, suministrar, distribuir). La disimulación requiere que el agente oculte el carácter
nocivo del objeto mediante un acto positivo ([Link]., borrar la leyenda que advierte acerca de la
nocividad) o negativo, cuando la ley lo obliga a actuar ([Link]., cuando está obligado a advertir la
nocividad), ocultación que puede ocasionar error en el receptor del objeto sobre su carácter.

c) Objeto del delito: son las aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales o
mercaderías peligrosas para la salud.

El concepto de medicamento ya lo expusimos al tratar del delito anterior. El de

mercadería es el propio del art. 77 del Cód. Penal; toda clase de efectos susceptibles de
expendio, o sea, todo objeto susceptible de venta, entrega, etc., tenga o no carácter de
alimento, sean utilizados para satisfacer necesidades primordiales del hombre ([Link]., ropa) o no
([Link]., perfumes, desodorantes), incluyéndose los continentes de las mercaderías que se
venden, entregan, etc. ([Link]., utilizar un envase que ha contenido sustancias tóxicas para
despachar alimentos).

Tanto las mercaderías como los medicamentos tienen que entrañar la aptitud, aunque
más no sea indirecta, de causar un daño en la salud de la comunidad.

Tipo Subjetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Al tratarse de un delito doloso, se requiere el conocimiento del carácter nocivo del

objeto y querer transferirlo disimulándolo. Asimismo, debe adicionarse un especial elemento
subjetivo distinto al dolo.

CONSUMACION Y TENTAIVA

Claramente, el delito se consuma con la realización del acto de tráfico que se lleva a
cabo con la disimulación indicada. No se requiere resultado dañoso alguno. La acciones típicas
permiten la configuración del delito tentado.

AGRAVANTE POR MUERTE O LESIONES GRAVISIMAS O GRAVES (ART. 201 BIS)

ARTICULO 201 bis. - Si como consecuencia del envenenamiento, adulteración o

falsificación de aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, resultare
la muerte de alguna persona, la pena será de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25)
años de reclusión o prisión; si resultaren lesiones gravísimas, la pena será de
TRES (3) a QUINCE (15) años de reclusión o prisión; si resultaren lesiones
graves, la pena será de TRES (3) a DIEZ (10) años de reclusión o prisión.

En todos los casos se aplicará además multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a
PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000).

CONSIDERACIONES GENERALES

Este artículo agrava la escala penal cuando como resultado de las acciones típicas
enunciadas sobrevenga el resultado muerte o lesiones de una persona. Con esta modificación,
queda más clara la relación de causalidad que debe existir entre las acciones típicas previstas
por el tipo básico, presente en el art. 200 y el resultado que viene a agravar el delito. También
es digno de destacar que se incorpora a las lesiones - gravísimas y graves - como resultado
que agrava el delito básico. Ahora bien, lo insólito es que el agravante que se incorpora para el
caso que se provocaran lesiones graves, el texto legal prevé la misma pena que el delito
básico, con lo cual deviene innecesaria como agravante toda vez que por tratarse el art. 200 de
un delito de peligro se de o no el resultado lesiones graves el caso es el mismo. Entiendo que
se debe a un error no advertido en la redacción del texto legal.

PROPAGACION DE UNA ENFERMEDAD PELIGROSA Y CONTAGIOSA PARA TERCEROS

(ART. 202)

ARTICULO 202. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años, el que
propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es la salud pública. Se procura evitar la propagación de una

enfermedad peligrosa y contagiosa que de manera indeterminada afecte a las personas.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera. Es delicta comunia.

b) Acción típica: Es la de propagar una enfermedad. Propagar supone lograr que una
pluralidad de personas se vea afectada por una enfermedad, que se puede difundir a otras,
cualquiera sea el método que se utilice para ello y que puede ser el contagio o la difusión de
gérmenes. La jurisprudencia ha entendido que se trata de un delito de peligro, y que para

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

propagar una enfermedad no se requiere un cuerpo enfermo, sino la sola existencia de una
enfermedad, un acto propagador, y las condiciones de contagiosa y peligrosa para aquélla.

c) Elementos valorativos: Enfermedad peligrosa y contagiosa. Por enfermedad debe

entenderse al proceso patológico, que debe ser peligroso, esto es que ponga en peligro la vida
o salud de las personas, y contagioso, lo que se da cuando se multiplica por cualquier vía
transmitiéndose del afectado a quien no lo está.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso que requiere el conocimiento, por parte del sujeto, de que
propaga una enfermedad contagiosa y peligrosa y la voluntad de hacerlo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Si se considera la acción de propagar de puro peligro, para la consumación es suficiente el

acto de propagación, es decir de difusión de gérmenes, aunque no se afecte a ninguna
persona.

FIGURAS CULPOSAS (ART. 203)

Dado que se basa esencialmente en lo protegido por las anteriores figuras, sólo resta
agregar que al tipificarse los tipos culposos, se evidencia una ampliación de la protección.

SUMINISTRO INFIEL O IRREGULAR DE MEDICAMENTOS (ART. 204)

BIEN JURIDICO TUTELADO

Creus sostiene que el tipo protege la salud pública del peligro que importa la utilización
de medicamentos que puedan resultar dañosos en sí mismos por no corresponder a las
características de que el eventual enfermo necesita, o resulten ineficaces, por los mismos
motivos, para curar la afección, desconociendo esa circunstancia quien los administra o quien
los consume.

Asimismo, se ha sostenido que la norma procura proteger a la salud pública del peligro
que importa el suministro de sustancias medicinales que pueden resultar dañosas por no
corresponder a las características que el eventual enfermo necesita para curar la afectación
que padece.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor el farmacéutico encargado de la dirección técnica
de una farmacia habilitada o el farmacéutico auxiliar, de acuerdo al Decreto - Ley 17.565.
Conforme a ello, la conducta del farmacéutico será típica cuando a pedido del cliente realice la
sustitución de la especialidad medicinal de manera infiel, es decir, cuando suministre una
sustancia medicinal que contenga distintos principios activos o diferente concentración, forma
farmacéutica o desigual cantidad de unidades a las prescriptas o recetadas por el profesional
médico

b) La acción típica: La acción típica es la de suministrar, que no significa aquí

administrar el medicamento, sino despacharlo o expenderlo con un destino determinado. Aquí
surge una divergencia, con dos posturas.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

En primer lugar, Soler sostiene expender es vender o entregar el medicamento, sin

consideración de la sustancia, la especie, la condición, la calidad o la medida, la cantidad,
establecida en la receta médica que determina su expendio, o en la cubierta del producto, o a
la manifestación dada por el expendedor.

Fontán Balestra, citado por Creus, por el contrario, sostiene que, además de despachar
o de suministrar, abarca también la de aplicarlo o darlo para que se ingiera. Creus afirma que
esta última posición no tiene en cuenta la indeterminación de las personas que es la
característica de los delitos contra la salud pública.

c) Objeto del delito: Debe tratarse de una sustancia medicinal, concepto que ya hemos
visto en el art. 200. Obviamente, debe tratarse de medicamentos destinados al tratamiento de
las personas. Son objetos tanto los medicamentos que se preparan para ser expendidos al
público cuando alguien los solicita, como los específicos que se expenden ya preparados.

d) Elemento normativo: El suministro es típico cuando es infiel o irregular, lo cual

supone una ausencia de correlación entre lo que el que recibe el medicamento cree que recibe
y lo que realmente se le entrega, ya crea que recibe lo indicado en la receta, lo que ha
solicitado (convenido), o lo que se le dice que se le da (declarado) directamente o según lo
anunciado en el respectivo prospecto.

Tipo Subjetivo

Estamos ante una figura claramente dolosa, requiriéndose dolo directo, ya que la
infidelidad en el suministro excluye todo tipo de duda, desconocimiento o error.

CONSUMACIÓN

El delito se consuma con el solo hecho del suministro o expendio del medicamento.

SUMINISTRO INFIEL O IRREGULAR CULPOSO (ART. 204 BIS)

ARTICULO 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artículo anterior se cometiere por
negligencia, la pena será de multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL ($
100.000).

PRODUCCION O FABRICACION NO AUTORIZADA DE MEDICAMENTOS (ART. 204 TER)

ARTICULO 204 ter.- Será reprimido con prisión de UNO (1) a CUATRO (4) años y multa de
PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que produjere o
fabricare sustancias medicinales en establecimientos no autorizados.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Como generalidad, se protege la salud de la población en general, con el castigo de

quienes intervienen en la fabricación clandestina de medicamentos, ya sea elaborándolo o
proveyendo los insumos o materias primas necesarias para dicha actividad.

Así, se intenta proteger el normal desenvolvimiento de las actividades vinculadas a la

elaboración de medicamentos, procurando el control de quienes intervienen en la venta o
introducción de fármacos al circuito comercial, a fin de brindar plena confiabilidad al mercado
de las sustancias medicinales, desde su fabricación hasta su expendio o suministro.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Conductas típicas: Las acciones típicas son producir o fabricar sustancias

medicinales en establecimientos que no se encuentran autorizados por la autoridad sanitaria —
la Secretaría de Salud del Ministerio de Salud y Acción Social — para el desarrollo de tal
actividad. El Ministerio de Salud y Acción Social, es la autoridad de aplicación de la Ley 16.463
de medicamentos49, que reglamenta y prevé los requisitos exigidos para la importación,
exportación, producción, elaboración, fraccionamiento, comercialización o depósito de drogas,
productos químicos, reactivos, formas farmacéuticas y medicamentos. Como ya dijéramos
oportunamente, produce quien crea la sustancia medicinal y la fabrica quien las produce en
serie, a través de medios mecánicos.

Tipo Subjetivo

Claramente se trata de un tipo doloso que sólo admite el dolo directo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito se consuma con la fabricación o el suministro, siendo perfectamente posible la

tentativa.

INOBSERVANCIA DE LOS DEBERES DE CONTROL Y VIGILANCIA DE

ESTABLECIMIENTOS DESTINADOS A LA PRODUCCION Y EXPENDIO DE SUSTANCIAS
MEDICINALES (ART. 204 QUATER)

ARTICULO 204 quater.- Será reprimido con multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS
DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que teniendo a su cargo la dirección, administración, control
o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio, almacenamiento, distribución,
producción o fabricación de sustancias medicinales, a sabiendas, incumpliere con los deberes
a su cargo posibilitando la comisión de alguno de los hechos previstos en el artículo 204.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se ha intentado proteger la salud pública, asegurándose de que el control de la

comercialización de las sustancias medicinales sea hecho siempre bajo la dirección,
administración o vigilancia del profesional responsable.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: En cuanto al autor, sólo puede serlo quien tiene a cargo la dirección, la
administración, control o vigilancia de los establecimientos destinados al expendio de
medicamentos.

b) Situación típica: Sostiene Aguirre Obarrio que se trata de una figura de omisión
dolosa. Se trata de que los sujetos indicados en el artículo omitan cumplir con los deberes a su
cargo, con la salvedad de que los hechos típicos propiamente no son realizados por estos
agentes, sino por terceras personas.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, lo que se evidencia en el elemento “a sabiendas” previsto por el

legislador, de carácter omisivo, donde el autor conoce su deber de obrar, su posición de
garante y omite.

VENTA DE SUSTANCIAS MEDICINALES POR PERSONAS NO AUTORIZADAS (ART. 204

QUINQUIES)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 204 quinquies: Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años el
que sin autorización vendiere sustancias medicinales que requieran receta médica para su
comercialización.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La diferencia entre este artículo y la última frase del art. 204, es que aquí, el agente carece de
autorización.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Situación típica: La acción tipificada es la venta sin autorización de sustancias

medicinales que requieran receta médica. Aquí no se trata de suministro alguno, sino de la
conducta de vender. Por ello, se exige un precio cierto a pagarse, como contraprestación del
medicamento.

Tipo Subjetivo

Estamos ante una figura de comisión dolosa, donde quien vende las sustancias
medicinales conoce lo que está vendiendo, sabe que vende sin autorización y quiere vender.

CONSUMACION

El delito se consuma con la venta en las condiciones antes dichas.

INFRACCION DE MEDIDAS SANITARIAS CONTRA EPIDEMIAS (ART. 205)

ARTICULO 205. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare las
medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introducción o
propagación de una epidemia.

ACLARACIÓN PREVIA

La norma en análisis es de naturaleza sanitaria, y constituye un ejemplo de la llamada

ley penal en blanco que debe ser completada con una disposición de las autoridades
competentes impuesta para actuar frente a una epidemia (decreto, resolución de un ministerio,
de una provincia, de un municipio, y hasta de un organismo encargado específicamente de la
cuestión).

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es la salud pública que se ataca con la epidemia. Esta puede
surgir de enfermedades de animales, de plantas o de las personas.

ESTRUCTURA TIPICA

Se trata de un tipo activo doloso que admite la forma omisiva de comisión 565.

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El sujeto puede ser cualquiera (delicta comunia).

b) Acción típica: Consiste en violar las medidas impuestas para impedir la introducción
o propagación de una epidemia. Violar implica un acto de desobediencia, ya sea realizando un
acto prohibido u omitiendo un acto que la ley ordena.

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MÓDULO 1

c) Elemento normativo: Lo que debe violar el agente son las medidas adoptadas por la
autoridad competente. Como se trata de una ley penal en blanco, el vacío debe ser completado
recurriendo a mandatos y prohibiciones de carácter general, tales como prohibiciones de
importación, establecimiento de cordones sanitarios, etc., o particular, como la orden de matar
a un perro rabioso. Las medidas -mandatos o prohibiciones- que el agente vulnera o no acata
tienen que ser obligatorias, de carácter general o particular, y que buscan evitar que se
produzca o extienda una epidemia. Esas medidas pueden ser dictadas por autoridades
nacionales, provinciales o municipales, o administrativas, de carácter legislativo o ejecutivo
(leyes, ordenanzas, reglamentos, resoluciones, decretos, etc.).

La epidemia es la propagación en una población de una enfermedad transmisible de

una persona a otra o de animales o vegetales a las personas.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso, debiendo el autor conocer la medida y su obligatorio

cumplimiento, y obrar con voluntad de no acatarla.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma con la realización del acto prohibido o la omisión del ordenado.

VIOLACION DE LAS LEYES DE POLICIA SANITARIA ANIMAL (ART. 206)

ARTICULO 206. - Será reprimido con prisión de UNO (1) a SEIS (6) meses el que violare las
reglas establecidas por las leyes de policía sanitaria animal.

ACLARACIÓN PREVIA

El tipo en análisis es también una ley penal en blanco, aunque a diferencia del
supuesto del art.205 la norma a la cual remite es otra ley. Señalan los autores que se ha
transformado en un delito lo que antes eran simples contravenciones.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es la salud de los animales en general, pero en relación con la
salud pública, en cuanto aquélla puede tener una mala influencia sobre el equilibrio natural
para la preservación de ésta. No se ha tomado la salud animal como un valor en sí sino en
relación con el hombre.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona (delicta comunia).

b) Acción típica: La acción típica es violar las reglas establecidas por las leyes de
policía sanitaria animal.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso, que requiere del agente el conocimiento y la voluntad de

no acatar las reglas de policía sanitaria animal.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El delito se consuma con la omisión de la acción debida o con la realización del acto
prohibido.

AGRAVAMIENTO DE PENA POR LA CONDICION DE FUNCIONARIO PUBLICO O

EJERCICIO DE UNA PROFESION (ART. 207)

ARTICULO 207. - En el caso de condenación por un delito previsto en este Capítulo, el

culpable, si fuere funcionario público o ejerciere alguna profesión o arte, sufrirá, además,
inhabilitación especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de
multa, la inhabilitación especial durará de un mes a un año.

ALCANCES DE LA DISPOSICIÓN

La norma en análisis impone en forma complementaria la pena de inhabilitación especial

cuando quien realiza las conductas previstas en el Capítulo es funcionario público o ejerce una
profesión o arte, y abusa de la función, arte o profesión.

EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA (ART. 208)

ARTICULO 208. - Será reprimido con prisión de quince días a un año:

1º El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o

excediendo los límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o
aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier
medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título
gratuito;

2º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare

o prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o
infalibles;

3º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare

su nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que ejerza los actos a
que se refiere el inciso 1º de este artículo.

ACLARACIÓN PREVIA

Este artículo contempla tres supuestos: curanderismo (inc. 1°), charlatanismo (inc. 2°) y
prestación de nombre (inc. 3°).

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Las distintas figuras contempladas en esta norma protegen la salud pública, el

bienestar físico, psíquico y fisiológico de individuos indeterminados que se pueden ver
afectados por los cuidados brindados por agentes inidóneos.

CURANDERISMO (INC. 1°)

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: Es el que carece del título para el ejercicio del arte de curar a las
personas o de autorización para ello (en estos casos es delicta comunia), o quien contando con
autorización excede los límites de la que posee 606 (en este caso es delicta propia). El título es
el que acredita la capacitación de una persona en un arte específico de curar, otorgado por
instituciones públicas o privadas, nacionales o extranjeras, y reconocido por el Estado. La falta
de inscripción en la matrícula profesional puede dar lugar a sanciones administrativas o
configurar contravenciones 607, pero no hace incurrir al agente en el tipo.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

La autorización es el permiso de la autoridad competente para que un individuo ejerza

un determinado arte de curar pese a carecer de título o por poseer uno no reconocido por el
Estado.

b) Acción típica: Consiste en anunciar, prescribir, administrar o aplicar en forma

habitual los elementos mencionados en el tipo. Lo que se prohíbe es la realización de actos
propios de las ciencias médicas destinados al tratamiento de enfermedades, sea que se
administren o no medicamentos.

Anuncia quien publicita o comunica a una pluralidad de personas la realización de un

tratamiento médico o relacionado con cualquier rama del arte de curar.

Prescribe quien ordena o da, el que indica la utilización del medio curativo.

Administra quien suministra el medicamento u otro medio.

Aplica quien emplea el medio sobre el paciente, haciéndoselo ingerir o incorporándolo

al cuerpo de cualquier otra forma (p. ej. inyecciones, apósitos); o realizando otras actividades
sobre el paciente o con referencia a él (p. ej. hipnosis, ritos, oraciones, etc.).

c) Referencia: Es requisito del tipo que las acciones descriptas se realicen con
habitualidad.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso. El autor tiene que conocer su carencia de título o de

autorización válida y tener la voluntad de realizar las acciones destinadas al tratamiento de
enfermedades de las personas.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Al tratarse de un delito de peligro abstracto se consuma con la realización de las

conductas típicas sin que sea necesario un peligro concreto para alguna persona, y menos aún
un daño en su salud.

CHARLATANISMO (INC.2°)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico sigue siendo la salud pública, ya que el anunciar o prometer la curación
"falsa", lleva a que las personas opten por lo irracional frente a lo científico, poniendo en riesgo
aquélla.

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: Es delicta propia, ya que sólo puede ser cometido por el agente que
posee título válido o autorización para ejercer el arte de curar enfermedades.

b) Acción típica: Es la de anunciar o prometer la curación del modo descripto en el tipo.

Anunciar implica anoticiar, publicitar o bien comunicar a múltiples personas con la

posibilidad de que se haga pública.

Prometer es presentar como seguro o con un elevado margen de éxito un resultado.

Quien promete, debe hacerlo públicamente -o a una multiplicidad de personas con eventual
trascendencia pública-. La publicidad o su posibilidad es un elemento típico en atención al bien

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

jurídico protegido, de allí que, si el sujeto comunica o promete a individuos determinados, sin
que se dé aquella posibilidad, el hecho es atípico.

Lo que debe anunciar o prometer el agente es la curación de enfermedades a término

fijo o por medios secretos o infalibles, Las enfermedades deben ser las que afectan al hombre.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, constituyendo el dolo el saber que se anuncia o promete la

curación en la forma descripta por el tipo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Es un delito de peligro abstracto. Se consuma con la actividad de anunciar o prometer,

y como no es necesaria la habitualidad alcanza con un solo acto.

PRESTACIÓN DE NOMBRE (INC. 3°)

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se castiga a quien, teniendo título o autorización, preste su nombre a quien no lo tiene

para que realice las acciones descriptas en el inc. 1°, afectándose de esta manera la salud
pública.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor aquel quien posee título o autorización para el
arte de curar (delicta propia).

b) Acción típica: Consiste en prestar el nombre para que un tercero realice los actos
previstos en el inc. 1°. No basta sustituir al autorizado en actos curativos, sino que debe
simularse su identidad, atender como si fuera aquél, reemplazar al individuo y su calidad. El
agente debe facultar el empleo de sus formularios y firma, colocar su diploma donde actúa otro
que no es el autorizado, etc., cubriendo el ejercicio ilegal del arte de curar de otro. El tercero
tiene que carecer de título o autorización y a su vez realizar actos de curanderismo (ser autor
conforme al inc. 1°)

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso, debiendo el sujeto activo conocer que quien actúa en su
nombre carece de título o autorización para ejercer el arte de curar y que realiza alguna de las
acciones de curanderismo previstas en el inc. 1° del art. 208, y obrar con voluntad de prestar el
nombre para que las ejerza.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Señala Núñez que el delito se consuma con el uso por el tercero del nombre ajeno para
curar

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XI

0
 SEMANA 1
MÓDULO 1

UNIDAD XI.

DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO

 Bien jurídico. Para nuestra ley penal, orden público simplemente quiere decir
tranquilidad y confianza social en el seguro desenvolvimiento pacífico de la vida civil.
Delitos contra el orden público, en sentido riguroso, lo son únicamente aquellos en los
que la alteración usada, como medio para la consecución de otros fines, tiene mayor
relieve que éstos, o si se prefiere, utilizando la terminología de Carrara, Aquellos en los
que la conmoción de los ánimos es un verdadero daño inmediato que absorbe por su
importancia política el que se quisiera causar a un determinado individuo o familia. Si
se tiene que caracterizar a estos hechos por su resultado, al decir de Eusebio Gomez,
podría decirse que se trata de delitos de alarma colectiva.
 Contenido del título. Bajo este título el C.P reúne cinco capítulos dedicados a
contemplar, la instigación a cometer delitos, la asociación ilícita, la intimidación pública,
la apología del crimen y otros atentados contra el orden público.
a. Instigación a cometer delitos.
La previsión legal. El capítulo I consta de dos artículos. El primero destinado a
prever la instigación a cometer delitos, y el segundo, a castigar la incitación a
abandonar el servicio militar durante un conflicto armado.
b. ARTICULO 209. - El que públicamente instigare a cometer un delito
determinado contra una persona o institución, será reprimido, por la sola
instigación, con prisión de dos a seis años, según la gravedad del delito y las
demás circunstancias establecidas en el artículo 41.
c. ARTICULO 209 bis - En igual pena incurrirá quien en tiempo de conflicto
armado incite públicamente a la sustracción al servicio militar legalmente
impuesto o asumido. Si el autor fuese un militar, el máximo de la pena se
elevará a diez (10) años.
d. El art. 209, sanciona el hecho de instigar públicamente a cometer un delito. Por
tal razón podría decirse que la figura contiene, en general, las exigencias de la
participación genérica. En efecto, la instigación de este artículo parece
identificarse con esa forma de participación contenida en el art. 45 C.P,
consistente en determinar directamente a otro a cometer un delito concreto. La
palabra directamente utilizada por la norma genérica, se refiere a un hecho
determinado y no a una persona determinada. Lo que se requiere es la
voluntad de inducir a la comisión de un delito determinado, actuando sobre la
voluntad del otro. En este punto coincide la exigencia de la figura autónoma
con la accesoria de la instigación. El hecho que se induce a cometer, debe ser
un delito concreto, cualquiera sea su naturaleza, debe estar delimitado jurídica
o fácticamente en cuanto a alguna figura delictiva, ello en razón de la exigencia
del tipo a que sea determinado. También deben estar indicados por el
instigador la persona o institución contra quien deben dirigirse los hechos.
e. Diferencias con la participación genérica. Tres circunstancias aparecen en el
art. 209 que lo diferencian del art. 45:
1. La exigencia de que la instigación tenga lugar públicamente.
2. la punibilidad del hecho no habiendo logrado el resultado perseguido.
3. la remisión a una escala penal distinta.
f. La publicidad. De este requisito resulta que es necesaria una cierta
intermediación en los destinatarios de la idea delictiva, en la medida necesaria
como para que quede excluido el vínculo psicológico directo entre instigador e
instigado. La instigación hecha públicamente pero a una persona determinada

1
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MÓDULO 1

no pasa de ser una forma de participación del art.45. siempre y cuando el delito
se consume o quede en grado de tentativa.
La publicidad y con ella la indeterminación de los sujetos instigados, son la
nota característica que impone la naturaleza del bien jurídico orden público.
La publicidad se satisface por cualquier medio, sin que sea forzoso que el autor
esté presente. De este modo, pasa a un segundo plano el significado del
carácter público del lugar donde el autor realiza materialmente el acto, porque
lo que interesa es la publicidad entendida en el sentido de llegar a un grupo de
personas.
g. El hecho es punible por la sola instigación, representativo de ello es la
expresión de Mayer quien denomina a esta clase de delito como la instigación
sin éxito.
h. Consumación. El delito queda consumado cuando la instigación llega a un
conjunto de personas. Este momento puede coincidir o no con el instante en
que la idea de instigar se exterioriza en una manifestación de voluntad, según
cual haya sido el medio empleado.
i. La penalidad. Es de dos a seis años, pero a los efectos de graduar la sanción
se tendrá en cuenta la gravedad del delito instigado y las demás pautas del art.
41.
j. Subjetivamente, el hecho es doloso. El dolo debe abarcar los elementos
objetivos de la figura, particularmente la publicidad y la voluntad de que el
hecho instigado se cometa. Si el autor ignora que si acción llega a un número
indeterminado de personas, no se configura el delito. Con mayor razón, debe
considerarse ausente el dolo en los casos en que la actividad del sujeto se
realiza en privado y es dada a publicidad por un tercero sin mediar
concurrencia de su voluntad.

a. Asociación Ilícita. Se encuentra prevista en el Capítulo II del título, y consta de

dos artículos: Art. 210 y 210 bis.
b. La figura básica.
ARTICULO 210. - Será reprimido con prisión o reclusión de tres a diez años, el
que tomare parte en una asociación o banda de tres o más personas destinada
a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación. Para los
jefes u organizadores de la asociación el mínimo de la pena será de cinco años
de prisión o reclusión.
a. La figura se constituye con tres elementos:
1. la acción de tomar parte de una asociación o banda.
2. un determinado número mínimo de personas para constituir la
asociación.
3. el propósito de todos y cada uno de sus miembros de cometer
delitos.
b. La materialidad. La acción consiste en tomar parte, o si se quiere en
ser miembro de la asociación. El delito se consuma con el sólo hecho
de formar parte, y esa consumación se prolonga hasta que la
asociación concluya, sea por disolución, sea por el arresto de los
asociados o de alguno de ellos que reduzca el número a menos de
tres. Es un delito permanente. La permanencia no se altera y por ello
el delito queda único e idéntico, cuando una persona forma parte
simultánea y sucesivamente de varias asociaciones para delinquir. Y
no desaparece la identidad por el hecho de que el agente se asocie,
obra con unas, obra con otras personas, ya que las personas de los
asociados no tienen valor ante la ley, que sólo considera el número.

2
 SEMANA 1
MÓDULO 1

c. No se trata de castigar aquí la participación de todos o cada uno de los

delitos que el grupo se proponga cometer, que mal podrían pensarse si
no se han ejecutado, sino el hecho mismo de formar parte de esa
agrupación destinada a cometer delitos, con independencia de la
responsabilidad que pueda resultar por los delitos efectivamente
cometidos por todos o cada uno de los miembros de la asociación.
d. La pena que corresponde a esta figura autónoma se aplica con
independencia de la que pueda corresponder al autor por los delitos
efectivamente cometidos como miembro de la banda, por los
cometidos por él -sea como autor o como partícipe-, pero no por todos
los cometidos por la agrupación. La responsabilidad por el delito de
asociación ilícita no se extiende a los delitos cometidos por ella, para
los que habrá que determinarse la responsabilidad individual en casa
caso de acuerdo a los principios generales. El delito cometido
concurrirá materialmente en tales casos.
e. Asociación. Concepto. Se entiende el acuerdo de varias personas- en
el caso tres o más- para dedicarse a determinada actividad. Los
autores han requerido en la asociación cierta permanencia, que algo
más que la concurrencia de voluntades transitorias, que caracteriza a
la participación.
f. Tres o más personas. La asociación debe estar constituida por tres o
más personas. Se trata de un delito que requiere forzosamente
pluralidad de autores. Esto no quiere decir que deben resultar
condenadas tres o más personas, sino que aparezca probada su
responsabilidad.
g. El dolo debe abarcar el conocimiento de que los componentes de la
asociación son tres o más, pues si alguno de ellos ignora la
circunstancia, no sería punible por inexistencia del elemento subjetivo,
por el error que recae sobre uno de los requisitos objetivos del tipo.
h. Destinada a cometer delitos indeterminados. Debe entenderse como
un acuerdo que comprende una pluralidad de planes delictivos que
lleva consigo una cierta permanencia. La nota más característica de
esta figura autónoma está dada por el hecho de que el cumplimiento
de un plan delictivo determinado o la ejecución de un hecho concreto,
no agota los fines de la asociación. El propósito de delinquir debe ser
perseguido por la asociación, es decir que debe inspirar a todos y a
cada uno de sus miembros. Es preciso que al menos tres personas se
hayan puesto de acuerdo con el fin de cometer delitos.
i. La palabra banda. Hace referencia a una porción de individuos
armados o a la parcialidad de gente que favorece y sigue el partido de
alguno. Este concepto además no debe confundirse con el de
asociación, ello debido a la disyuntiva "o" por la que ambas
expresiones aparecen separadas.
j. El aspecto subjetivo. El hecho es doloso. El dolo debe abarcar el
conocimiento de que se unen tres o más voluntades libres con el fin de
cometer delitos indeterminados y la voluntad de asociarse con esa
finalidad. El hecho exige dolo directo.
k. Agravantes para jefes u organizadores. La primera agravación surge
del mismo art. 210, cuyo último párrafo dispone que para los jefes u
organizadores de la asociación, el mínimo de la pena será de 5 años
de prisión. El máximo se mantiene intacto, es de 10 años.
1. Son jefes, quienes comandan la asociación ilícita, quienes
imparten las directivas o dan las órdenes respecto de la

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

organización, funcionamiento y actividades de ella, siendo

obedecidos por quienes conforman el grupo o una parte de
éste. La referencia a una parte de los integrantes tiene sentido
en atención a la forma en que, en muchas ocasiones, se
estructuran estos entes delictivos, tal el caso del sistema
celular.
2. Organizadores, son quienes formando parte de la asociación,
intervinieron en su constitución, sentando reglas básicas de su
funcionamiento. Son en general, sus integrantes originarios,
quienes establecen sus programas, o planes de acción, los
fines y los medios de la empresa delictiva., que participan del
reclutamiento de sus miembros y determinan sus roles o
tareas.
- Quien realiza tales actos sin ser miembro, no resulta punible
dentro de esta figura. Esto diferencia al organizador del
promotor. quien inicia o lleva adelante las gestiones tendientes
a constituir la asociación - el que no puede ser miembro de
una organización inexistente.
l. Agravante por los fines de subversión interna.
El art. 210 bis castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la
formación o al mantenimiento de una asociación ilícita destinada a
cometer delitos cuando la acción contribuya a poner en peligro la
vigencia de la Constitución Nacional, siempre que reúna ciertas
características. Si bien la acción se amplía con relación a la figura
básica, para la configuración del delito es necesario que concurran los
elementos subjetivos y objetivos de la figura básica, con las
modalidades de este tipo penal, y los demás elementos que confluyen
para su configuración.
La conducta punible se extiende también a quienes cooperan, o
ayudan a la formación o mantenimiento de la asociación ilícita.
1. Cooperan o ayudan a la formación de la sociedad, los que
realizan las reuniones preliminares aunque luego no la
integren, los que confeccionan sus estatutos, sus actas
constitutivas, o dan instrucciones sobre la forma de reunirse
clandestinamente o de operar en la comisión de delitos.
2. Cooperan o ayudan al mantenimiento, los que dan similares
instrucciones una vez conformada la asociación ilícita, los que
suministran armas, proporcionan el o los lugares de reunión,
etc.
m. La cooperación o ayuda es tanto material como moral o intelectual.
n. Los delitos cuya comisión se persigue son indeterminados y pueden
ser de cualquier naturaleza, pero objetivamente tienen que tener
aptitud para poner en peligro la vigencia de la Constitución Nacional.
o. La formación del ente para delinquir tiene que haber sido inspirada por
móviles que tiendan a subvertir el orden constitucional.
p. Es evidente que el legislador de la democracia, inspirado en los
gravísimos hechos ocurridos en la década del 70 del siglo pasado
procuró sancionar con toda severidad a la formación de asociaciones
ilícitas que dieron lugar a la comisión de toda clase de delitos por parte
de la subversión terrorista.
q. Subjetivamente, el delito es doloso. El dolo debe comprender el
conocimiento de que se forma parte de una asociación ilícita o se
coopera o ayuda en la formación o mantenimiento y que dicha

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

asociación está destinada a cometer delitos que contribuyen a poner

en peligro la vigencia de la C.N. No es admisible el dolo eventual.

a. Intimidación Pública.
b. ARTICULO 211. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el
que, para infundir un temor público o suscitar tumultos o desórdenes,
hiciere señales, diere voces de alarma, amenazare con la comisión de
un delito de peligro común, o empleare otros medios materiales
normalmente idóneos para producir tales efectos.

Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos químicos o

materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra
la seguridad pública, la pena será de prisión de tres a diez años.

ARTICULO 212. - Será reprimido con prisión de tres a seis años

el que públicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos
de personas o instituciones, por la sola incitación.

c. Las acciones previstas por la ley pueden separarse en dos grupos

1. El primero, tiende por lo general, suscitar tumultos o
desórdenes y consiste en hacer señales o dar voces de
alarma.
2. El segundo, se dirige más bien, a infundir temor público, lo que
se persigue con la amenaza de comisión de un delito de
peligro común o empleando otros medios materiales
normalmente idóneos para producir tales efectos. El temor
público es análogo al que crean los delitos contra la seguridad
pública.
d. La materialidad. En unos casos, la acción propiamente dicha consiste
en hacer señales o dar voces de alarma. Las primeras tienen que ser
lo suficientemente expresivas para hacer creer que hay peligro o
anunciarlo. Las segundas, deberán ser lo suficientemente sostenidas y
audibles. En otros supuestos, será necesario el empleo de otros
medios materiales normalmente idóneos para producir tales efectos, y
aquí lo importante no es la naturaleza de los medios utilizados, sino la
aptitud de éstos para intimidar y el modo de usarlos por el sujeto
activo.
e. La exigencia de idoneidad mencionada en la última parte del primer
párrafo debe extenderse a todos los supuestos legales, porque tanto
objetiva como subjetivamente la acción debe tender a suscitar tumultos
o desórdenes, y no con la creación de un peligro común.
f. La publicidad, o al menos alguna publicidad, como para que el hecho
trascienda a una generalidad de personas, es lógico requisito para
completar la idoneidad antes mencionada.
g. Por tumulto, se entiende el movimiento de una multitud desconcertada
o atemorizada, acompañada, por lo común, de desórdenes o violencia.
h. Desorden, es alteración del orden o la tranquilidad pública.
i. Consumación. El delito se consuma, al hacerse señales, darse voces
de alarma o provocar estruendos por medios idóneos para el fin
propuesto de suscitar tumultos o desórdenes, sin que sea preciso que
estos se produzcan. Esas son las metas del hecho y no un efecto que
deba materializarse concretamente.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

j. El hecho puede configurarse también, amenazando con la comisión de

un delito de peligro común. La amenaza estará comúnmente dirigida a
infundir temor público. temor público es el miedo o pánico colectivo por
el peligro que se cierne o se supone que amenaza a bienes o personas
indeterminadas. La acción no debe pasar de ser una amenaza porque
de lo contrario si el agente hace surgir un peligro para la seguridad
pública el acontecimiento cae en las previsiones del capítulo en que se
tutela ese bien jurídico.
k. Delitos de peligro común, no son todos los contenidos en el Titulo VII
de Libro Segundo del C.P, sino solamente aquellos que ponen
efectivamente en peligro la seguridad pública, como podrían ser la
causación de un incendio, el derrumbe de un edificio, etc.
l. Aspecto subjetivo. Los actos previstos en el art. 211 deben ser
ejecutados para infundir temor público o suscitar tumultos o
desórdenes. Se trata de un delito doloso en que el ánimo del autor
debe estar inspirado en el propósito indicado. Se trata de un elemento
subjetivo específico.
m. La agravante. Se encuentra prevista en el segundo párrafo del art. 211,
y establece que cuando para infundir un temor público o suscitar
tumultos o desórdenes se emplearen explosivos, agresivos químicos o
materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la
seguridad pública, la pena será de 3 a 10 años.
No obstante la subsidiariedad expresa que contiene la norma, resulta
francamente difícil establecer en qué casos resulta aplicable la
agravante. La pena con que se amenaza el delito es manifiestamente
desproporcionada en comparación con los delitos que se describen en
el título.
n. Incitación a cometer delitos o violencia colectiva.
El art. 212, determina prisión de tres a seis años para el que
públicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos de
personas o instituciones, por la sola incitación.

a. Apología del crimen.

ARTICULO 213. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el
que hiciere públicamente y por cualquier medio la apología de un delito
o de un condenado por delito.
b. El bien jurídico tutelado. Los autores ven en la apología del crimen
una forma indirecta de instigación. Señalan los autores que la apología
del delito tiende a debilitar y a anular el sentido moral, que se
manifiesta en la aversión a proceder en forma contraria a los intereses
ajenos, que permite glorificar a los criminales y admitir la propaganda
laudatoria que los presenta como víctimas y no como victimarios, que
se hace creer a las gentes que es legítimo lo que es criminoso,
induciéndolos a levantarse contra la ley.
c. La materialidad. La acción consiste en hacer apología de un delito o de
un condenado por delito. Apología quiere decir tanto como discurso de
palabra o por escrito, en defensa o alabanza de personas o cosas. Lo
más frecuente han de ser la propaganda y el elogio de delitos políticos
y sociales.
d. La apología debe ser pública, únicamente así se lesiona el bien jurídico
orden público. Respecto a la publicidad idénticas consideraciones al
tratar la instigación a cometer delitos.
La apología en privado es atípica.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

e. El hecho puede ejecutarse por cualquier medio, la ley lo dice

expresamente.
f. La consumación, tiene lugar en el momento mismo de hacerse
apología públicamente, sin que sea preciso esperar resultado alguno.
g. Objeto de la apología. La disposición legal se refiere a la apología de
un delito o de un condenado de un delito.
1. La apología de un condenado de un delito. No ofrece
dificultades con respecto a cuál debe ser el objeto de la
defensa o alabanza. condenado, significa que ha de tratarse
de una persona determinada en relación con un hecho
concreto sobre el que ha recaído sentencia condenatoria.
2. La palabra delito, es empleada en el sentido jurídico. esta
modalidad ha dado motivo a opiniones disidentes. Una parte
de nuestra doctrina comprende la alabanza a uno o varios
delitos en abstracto, como puede ser glorificar el homicidio.
Moreno, Díaz. Otro grupo, sostiene que la apología debe hacer
referencia a un hecho concreto, efectivamente cometido. Soler,
Nuñez, Molinario, Creus.
h. Aspecto subjetivo. La apología punible es un hecho doloso, y el dolo
debe abarcar el conocimiento de que lo que es objeto de defensa o
alabanza constituye un delito cometido o un condenado por delito. Los
móviles carecen de significación, al requerirse que se trate de hechos
o personas determinadas y no de opiniones en abstracto.

a. Otros atentados contra el orden público.

ARTICULO 213 bis. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a
ocho años el que organizare o tomare parte en agrupaciones
permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artículo
210 de este código, tuvieren por objeto principal o accesorios imponer
sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo
hecho de ser miembro de la asociación.

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DELA NACION

 Bien jurídico. En los Títulos IX y X agrupa el Código Penal argentino figuras

delictivas destinadas a la protección del Estado mismo en su personalidad,
y del territorio y sus habitantes, en cuanto constituyen la Nación. El Título
IX se encuentra conformado por

a. el Capítulo 1: que lleva el título de Traición, y dentro de él quedan

comprendidas, no solamente la figura básica descripta en el
actual art. 119 de la Constitución Nacional , y art. 214 C.P, sino
también otras directamente emparentadas con ella, Las
modalidades agravadas art. 215, la extensión del delito, cuando
los hechos son cometidos contra una potencia aliada de la
Nación Art. 218, Párr. 1°, la aplicación de las disposiciones
referentes a la traición, con disminución de las escalas penales a
los extranjeros residentes en territorio argentino Art. 218, Párr. 2°
y 3°, La conspiración para cometer el delito de traición previsto
en el art. 216, y la revelación de la conspiración a la autoridad
antes de comenzado el procedimiento. art. 217.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b. y el Capitulo 2: Delitos que comprometen la paz y la dignidad de

la Nación.

a. La figura básica.

Traición. ARTICULO 214. - Será reprimido con reclusión

o prisión de diez a veinticinco años o reclusión o prisión
perpetua y en uno u otro caso, inhabilitación absoluta
perpetua, siempre que el hecho no se halle comprendido
en otra disposición de este código, todo argentino o toda
persona que deba obediencia a la Nación por razón de
su empleo o función pública, que tomare las armas
contra ésta, se uniere a sus enemigos o les prestare
cualquier ayuda o socorro.

b. La traición agravada.

ARTICULO 215. - Será reprimido con reclusión o prisión

perpetua, el que cometiere el delito previsto en el artículo
precedente, en los casos siguientes:

1º Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o

parcialmente la Nación al dominio extranjero o a
menoscabar su independencia o integridad;

2º Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a

hacer la guerra contra la República.

3° Si perteneciere a las fuerzas armadas.

c. Conspiración para la traición.

ARTICULO 216. - Será reprimido con reclusión o prisión

de uno a ocho años, el que tomare parte en una
conspiración de dos o más personas, para cometer el
delito de traición, en cualquiera de los casos
comprendidos en los artículos precedentes, si la
conspiración fuere descubierta antes de empezar su
ejecución.

d. Exención de pena por delación

ARTICULO 217. - Quedará eximido de pena el que

revelare la conspiración a la autoridad, antes de haberse
comenzado el procedimiento.

e. Traición contra un aliado 1°Parrafo. Art. 118

Traición cometida por extranjeros residentes. 2°Parrafo.

Art.118

ARTICULO 218. - Las penas establecidas en los

artículos anteriores se aplicarán, también, cuando los
hechos previstos en ellos fueren cometidos contra una
potencia aliada de la República, en guerra contra un
enemigo común. Se aplicarán asimismo a los extranjeros
residentes en territorio argentino, salvo lo establecido por
los tratados o por el derecho de gentes, acerca de los
funcionarios diplomáticos y de los nacionales de los

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

países en conflicto. En este caso se aplicará la pena

disminuida conforme a lo dispuesto por el artículo 44.

Delitos que comprometen la paz y la dignidad de la

Nación

a. Se agrupan en este Capítulo disposiciones cuyo objeto

de tutela jurídica no está siempre comprendido en la
denominación que se le ha asignado. En efecto algunas
previsiones, como las contenidas en los arts. 222,223,y
224, más parecen estar dirigidas a proteger la seguridad
de la Nación y el ejercicio de la soberanía sobre su
territorio.

b. Peligro de guerra o alteración de relaciones internaciones

por actos hostiles.

ARTICULO 219. - Será reprimido con prisión de uno a

seis años, el que por actos materiales hostiles no
aprobados por el gobierno nacional, diere motivos al
peligro de una declaración de guerra contra la Nación,
expusiere a sus habitantes a experimentar vejaciones o
represalias en sus personas o en sus bienes o alterare
las relaciones amistosas del gobierno argentino con un
gobierno extranjero. Si de dichos actos resultaren
hostilidades o la guerra, la pena será de tres a quince
años de reclusión o prisión.

Cuando los actos precedentes fuesen cometidos por un

militar, los mínimos de las penas previstas en este
artículo se elevarán a tres (3) y diez (10) años
respectivamente. Asimismo, los máximos de las penas
previstas en este artículo se elevarán respectivamente a
diez (10) y veinte (20) años.

c. Violación de tregua.

ARTICULO 220. Se impondrá prisión de seis (6) meses a

dos (2) años, al que violare los tratados concluidos con
naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados
entre la República y una potencia enemiga o entre sus
fuerzas beligerantes o los salvoconductos debidamente
expedidos.

Si el hecho fuese cometido por un militar el mínimo de la

pena se elevará a un (1) año y el máximo de la pena se
elevará a cinco (5) años.

d. Violación de inmunidades de jefes de estado o

representantes extranjeros.

ARTICULO 221. - Será reprimido con prisión de seis

meses a dos años, el que violare las inmunidades del
jefe de un Estado o del representante de una potencia
extranjera.

e. Revelación de secretos políticos, industriales,

tecnológicos o militares.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 222. - Será reprimido con reclusión o prisión

de uno (1) a seis (6) años, el que revelare secretos
políticos, industriales, tecnológicos o militares
concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o
a las relaciones exteriores de la Nación

Menosprecio de símbolos

En la misma pena incurrirá el que obtuviere la revelación

del secreto. Será reprimido con prisión de uno a cuatro
años el que públicamente ultrajare la bandera, el escudo
o el himno de la Nación o los emblemas de una provincia
argentina.

Si la revelación u obtención fuese cometida por un

militar, en el ejercicio de sus funciones el mínimo de la
pena se elevará a tres (3) años y el máximo de la pena
se elevará a diez (10) años.

f. Revelación culposa de secretos.

ARTICULO 223. - Será reprimido con prisión de un mes

a un año e inhabilitación especial por doble tiempo, el
que por imprudencia o negligencia diere a conocer los
secretos mencionados en el artículo precedente, de los
que se hallare en posesión en virtud de su empleo u
oficio.

g. Levantamiento indebido de planos.

ARTICULO 224. - Será reprimido con prisión de seis

meses a dos años, el que indebidamente levantare
planos de fortificaciones, buques, establecimientos, vías
u otras obras militares o se introdujere con tal fin,
clandestina o engañosamente en dichos lugares, cuando
su acceso estuviere prohibido al público.

h. La infidelidad diplomática.

ARTICULO 225. - Será reprimido con reclusión o prisión

de tres a diez años, el que, encargado por el gobierno
argentino de una negociación con un estado extranjero,
la condujere de un modo perjudicial a la Nación,
apartándose de sus instrucciones.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XII

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

UNIDAD XII

TITULO X

DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL

CAPITULO I

ATENTADOS AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y A LA VIDA DEMOCRATICA

EL DELITO DE REBELION O ALZAMIENTO EN ARMAS (ART. 226)

ARTICULO 226. - Serán reprimidos con prisión de cinco a quince años los que se alzaren en
armas para cambiar la Constitución, deponer alguno de los poderes públicos del gobierno
nacional, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea temporariamente, el
libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formación o renovación en los términos y
formas legales. Si el hecho descripto en el párrafo anterior fuese perpetrado con el fin de
cambiar de modo permanente el sistema democrático de gobierno, suprimir la organización
federal, eliminar la división de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona
humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia económica
de la Nación, la pena será de ocho a veinticinco años de prisión. Cuando el hecho fuere
perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar, el mínimo de las
penas se incrementará en un tercio.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Estos delitos atentan contra la seguridad interna de la Nación, afectando su

organización política o atacando a los poderes que la representan. Según la doctrina, "orden
constitucional" sería el armonioso funcionamiento de los órganos institucionalizados por la
Constitución, mientras que la "vida democrática" importaría el respeto por el desarrollo y
funcionamiento de los diversos poderes en nuestro sistema republicano de gobierno.

El bien jurídico protegido es entonces el orden constitucional y la vida democrática.

REBELION (PÁRRAFO 1)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Cualquiera puede ser autor, pero el delito reclama pluralidad de
agentes ("los que ... "); aunque no se especifica un número determinado, debe tratarse de un
grupo relativamente importante: no bastan tres, ni cinco, ni diez individuos.

b) Acción típica: Consiste en "alzarse en armas", concepto que supone una actividad
grupal, relativamente organizada, que implique una irrupción violenta, con uso de la fuerza (p.
ej., ocupación de lugares y edificios, apoderamiento de armas, actos de destrucción), y
disponiendo de armas -aunque no se llegue a utilizarlas-.

1
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Núñez define el alzamiento como el tumulto público de individuos sublevados contra

la autoridad y fuerzas del gobierno nacional, y dotados de poder suficiente para oponerse a
éstas con alguna posibilidad de éxito.

Tipo Subjetivo

El delito requiere dolo, y -según cierta jurisprudencia-debe tratarse de un dolo

específico, para cuya valoración se ha considerado imprescindible sopesar la factibilidad de
hecho que los objetivos (modificar el contenido de la Constitución Nacional) pudieran haber
tenido en el ánimo de los atacantes

Además, la figura requiere un elemento subjetivo distinto del dolo, que deberá ser
alguno de los siguientes:

Cambiar la Constitución: Se refiere a la Constitución Nacional, no siendo necesario que

se la quiera cambiar directamente por el alzamiento ya que, al no ser éste la vía legítima, sería
típico aun si se persiguiera el procedimiento del arto 30 de la Constitución Nacional.

Deponer alguno de los poderes públicos del gobierno nacional: La acción no se dirige a
suprimir la existencia institucional de un determinado poder sino a despojar del cargo a las
personas que lo ejercen; la protección se extiende a todos los poderes del Estado Nacional,
incluyendo el judicial con toda su estructura.

Arrancar a los poderes públicos nacionales alguna medida o concesión: Se pretende

que los titulares del órgano adopten determinada resolución, o impartan determinada orden u
otorguen algo, siendo indiferente que la medida sea lícita o ilícita.

Impedir a los poderes nacionales, aunque fuere temporariamente, el libre ejercicio de

sus facultades constitucionales: Aquí se procura que dejen de ejercitar las facultades que les
han sido asignadas, sin exigirse que se trate de impedir la función en general, pues basta que
se quiera impedir su ejercicio en un caso específico.

Impedir la formación o renovación de los poderes nacionales en los términos y formas

legales: Se trata de impedir que asuma el poder quien debe desempeñarlo, o procurar que
continúe quien debe cesar, u oponerse a que se realicen los procedimientos constitucionales
necesarios para formar o renovar los poderes del Estado (p. ej., una elección, o la prestación
de acuerdos para jueces).

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el alzamiento, sin que sea necesario que se logre alguna de
las finalidades propuestas; y por su estructura lógica admite la tentativa.

AGRAVANTES DEL 2° PÁRRAFO

El delito de rebelión se agrava si los autores realizan la acción típica con alguna de las
finalidades aquí descriptas, que Creus distingue en dos órdenes: las subversivas, que deben
tener vocación de permanencia; y la de entrega económica, que puede ser temporaria.

a) Finalidades con pretensión de permanencia: Se contemplan las siguientes:

2
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Cambiar de modo permanente el sistema democrático de gobierno: Evidentemente, el

propósito debe ser cambiar el sistema de gobierno por uno no democrático.

Suprimir de modo permanente la organización federal: Esta finalidad implicaría

eliminar el sistema de las provincias como entes anteriores a la Nación y, por ende, instaurar
un sistema unitario de gobierno.

Eliminar de modo permanente la división de poderes: Este objetivo se lograría

otorgando preeminencia a uno de los poderes sobre los otros, lo que lesionaría uno de los
principios fundamentales del sistema republicano de gobierno.

Abrogar de modo permanente los derechos fundamentales de la persona humana:

Estos derechos están amparados, tanto expresa como implícitamente, en la Constitución
Nacional y en los tratados internacionales de derechos humanos incorporados a ella (arts. 14,
18, 19, 33, 75, inc. 22);

b) Finalidades sin pretensión de permanencia: Se abarcan aquí los propósitos de

suprimir o menoscabar la independencia económica del país. Los supuestos contemplados
serían aquellos en que los autores de la rebelión persiguen poner en manos de otras
potencias, o de terceros que no sean los representantes de los órganos del gobierno, las
decisiones políticas sobre la planificación económica del país, es decir someter el manejo de
los destinos económicos del país a los dictados de una potencia extranjera o un grupo
económico foráneo.

AGRAVANTE DEL PÁRRAFO 3°

Obedece a la calidad del autor (estado, empleo o asimilación militar), en razón del
mayor deber de disciplina del agente y las facilidades que posee para alzarse en armas.

Representa un elemento normativo, que obliga a acudir al cód. de Justicia Militar. Este,
en su art. 872, establece que la expresión "militar" comprende todas las personas que integran
los cuadros permanentes de las fuerzas armadas de la Nación (ejército, marina y aeronáutica)
aunque revistan situación de retiro, y quienes forman parte de las reservas de las fuerzas
armadas mientras se hallen prestando servicios; y tienen "asimilación militar" los integrantes
de la Gendarmería Nacional y todo otro cuerpo militarizado que por sus leyes orgánicas se
halle sometido a la jurisdicción militar (Prefectura Marítima y Policía Aeronáutica).

AMENAZA DE REBELION (ART. 226 BIS)

ARTICULO 226 bis. - El que amenazare pública e idóneamente con la comisión de alguna de las
conductas previstas en el artículo 226, será reprimido con prisión de uno a cuatro años.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Sbjetivo

a) Sujeto activo: Cualquier persona puede cometer este delito. No se requiere la

pluralidad de autores que exige el art. 226.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Acción típica: Consiste en amenazar, de manera que debe existir una manifestación
del agente de su voluntad de perpetrar o concurrir a perpetrar la rebelión, pero -obviamente-
sin que ésta comience a ejecutarse.

c) Referencias: La amenaza ha de ser pública, es decir que debe alcanzar a un número

indeterminado de personas. También debe ser idónea, lo que apunta a su seriedad: el autor
debe encontrarse en una situación que le permita, en razón de su cargo o de su estado,
cumplir o hacer cumplir el anuncio, es decir contar con medios para realizar la rebelión.

Tipo subjetivo

Se trata de un delito doloso, que requiere dolo directo 50.

CONSUMACiÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la difusión pública de la amenaza, resultando admisible la

tentativa -p. ej., en los casos en que las manifestaciones del autor no son recibidas por persona
alguna-.

CONCESION DE PODERES TIRANICOS (ART. 227)

ARTICULO 227. - Serán reprimidos con las penas establecidas en el artículo 215 para los
traidores a la patria, los miembros del Congreso que concedieren al Poder Ejecutivo Nacional y
los miembros de las legislaturas provinciales que concedieren a los Gobernadores de provincia,
facultades extraordinarias, la suma del poder público o sumisiones o supremacías, por las que
la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algún gobierno o de alguna
persona (artículo 29 de la Constitución Nacional).

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Varios autores denominan a este delito "concesión ele poderes tiránicos", y algunos
opinan que lo que vulnerado es la organización misma ele la forma republicana de gobierno,
desconociendo los límites y destruyendo el equilibrio establecido constitucionalmente entre
los distintos poderes del Estado. Otros señalan que se trataría de un bien jurídico complejo,
tutelándose por un lado, la vida, el honor y la fortuna de los argentinos (curiosamente, no se
ha mencionado la libertad) y, por el otro, el régimen constitucional de la división de poderes.

ESTRUCTURA TíPICA'

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata, indudablemente, de un "delicta propia". Si bien el texto legal

circunscribe el círculo de autores a "los miembros del Congreso" y de "las legislaturas
provinciales", el art. 29 de la Constitución Nacional abarca también a "los que formulen,
consientan o firmen" la concesión de poderes. La cuestión es por demás delicada, ya que toda
ampliación de los alcances de un tipo legal es contraria al principio de legalidad penal,
consagrado en el art. 18 de la ley fundamental. De todos modos, la doctrina se inclina por
otorgar prevalencia a los conceptos constitucionales, de modo que se considera que pueden
ser autores tanto los miembros del Congreso Nacional como los legisladores provinciales y.

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MÓDULO 1

asimismo, los funcionarios que refrendan el acto, los que proponen el proyecto, y quienes
teniendo competencia para declarar la ineficacia de la ley no lo hagan.

b) Sujeto pasivo: No se protege aquí a los extranjeros ni -en general- a los habitantes
de la Nación, sino exclusivamente a "los argentinos".

c) Acción típica: Según la redacción de la ley, la acción típica es conceder (otorgar) los
poderes extraordinarios: aunque -de acuerdo al texto constitucional-también puede consistir
en formular (proponer el acto legislativo), consentir (quien teniendo poder jurídico para
oponerse, no lo hace -p. ej., veto por el Poder Ejecutivo, declaración de inconstitucionalidad
por los jueces-) o firmar (funcionarios del órgano legislativo que refrendan el acto para seguir
su trámite) el otorgamiento de semejantes poderes.

d) Elementos normativos: Facultades extraordinarias son las que, constitucionalmente,

no corresponden al Poder Ejecutivo nacional o a los gobernadores, porque están en la esfera
de otro poder (jurisdiccionales) o porque no son reconocidas a ninguno (p. ej., ocupar la
propiedad privada sin juicio, en época de paz). La suma del poder público importa concentrar
en el Ejecutivo toda la competencia que la Constitución Nacional otorga a cada uno de los
poderes. Las sumisiones implican la subordinación o sometimiento al Ejecutivo de uno de los
otros poderes o de ambos. Finalmente, las supremacías se dan cuando un poder se constituye
en superior jerárquico de otro.

Tipo Subjetivo

La figura requiere, obviamente, el dolo del autor.

CONSUMACIÚN Y TENTATIVA

Señala Núñez que el delito se consuma con la sanción de la ley por el Poder Legislativo,
subsistiendo aunque el presidente -o gobernador- la vete. La figura admite tentativa (p. ej., un
proyecto de ley).

CONSENTIMIENTO Y COLABORACION DEL ESTADO DE REBELION (ART. 227 BIS)

ARTICULO 227 bis. - Serán reprimidos con las penas establecidas en el artículo 215 para los
traidores a la patria, con la disminución del artículo 46, los miembros de alguno de los tres
poderes del Estado nacional o de las provincias que consintieran la consumación de los hechos
descriptos en el artículo 226, continuando en sus funciones o asumiéndolas luego de
modificada por la fuerza la Constitución o depuesto alguno de los poderes públicos, o haciendo
cumplir las medidas dispuestas por quienes usurpen tales poderes. Se aplicará de uno a ocho
años de prisión o reclusión e inhabilitación absoluta por el doble de la condena, a quienes, en
los casos previstos en el párrafo anterior, aceptaren colaborar continuando en funciones o
asumiéndolas, con las autoridades de facto, en algunos de los siguientes cargos: ministros,
secretarios de Estado, subsecretarios, directores generales o nacionales o de jerarquía
equivalente en el orden nacional, provincial o municipal, presidente, vicepresidente, vocales o
miembros de directorios de organismos descentralizados o autárquicos o de bancos oficiales o
de empresas del Estado; sociedades del Estado, sociedades de economía mixta, o de
sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, o de entes públicos equivalentes a

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MÓDULO 1

los enumerados en el orden nacional, provincial o municipal, embajadores, rectores o decanos

de universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas armadas o de policía o de
organismos de seguridad en grados de jefes o equivalentes, intendentes municipales, o
miembros del ministerio público fiscal de cualquier jerarquía o fuero, personal jerárquico del
Parlamento Nacional y de las legislaturas provinciales. Si las autoridades de facto crearen
diferentes jerarquías administrativas o cambiaren las denominaciones de las funciones
señaladas en el párrafo anterior, la pena se aplicará a quienes las desempeñen, atendiendo a
la análoga naturaleza y contenido de los cargos con relación a los actuales.

ACLARACIÓN PREVIA

Señala la doctrina que a esta extensa disposición la inspira una intención valiosa, que
es la de colocar a los hipotéticos gobernantes de facto ante la virtual imposibilidad de ejercer
sus funciones.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Cabe remitirse a los comentarios efectuados al art. 226, ya que lo que esta figura
tipifica es consentir los actos contemplados por aquél.

PRESUPUESTO DE LOS DELITOS

Estos delitos presuponen que haya triunfado una rebelión (art. 226), y que a
consecuencia de ella se haya modificado, por la fuerza, la Constitución Nacional, o depuesto
alguno de los poderes públicos; no están comprendidas, por ende, las rebeliones que
persiguieron otras finalidades (p. ej., arrancar una concesión a los poderes públicos) 82.

CONSENTIMIENTO DEL ESTADO DE REBELIÓN (PÁRRAFO 1)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Es un "delicta propia", ya que sólo pueden cometerlo los miembros de
alguno de los tres poderes del Estado Nacional o de las provincias.

b) Acción típica: Consiste en consentir los efectos de la rebelión, pero no cualquier

expresión de consentimiento basta, ya que la ley limita la tipicidad a tres actitudes: 1)
continuar en las funciones que el agente desempeñaba al producirse la rebelión; 2) asumir las
funciones propias de miembro de cualquiera de los tres poderes; y 3) hacer cumplir las
medidas dispuestas por quienes hayan usurpado los poderes.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso, destacando Núñez que resulta admisible el dolo eventual 86.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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MÓDULO 1

La consumación se produce, según los casos, con la mera permanencia en funciones, con el
acto de asunción de la nueva función, o al hacer cumplir las disposiciones de los usurpadores
del poder.

COLABORACIÓN CON LAS AUTORIDADES DE FACTO EN EL ESTADO DE REBELIÓN (2° PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Es un "delicta propia": sólo pueden cometerlo quienes acepten

desempeñar los cargos que taxativamente enumera la norma.

b) Acción típica: Consiste en aceptar colaborar con las autoridades de facto,

continuando en las funciones que se ejercían al tiempo ele la rebelión. o asumiéndolas luego
de consumada ésta.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso, que admite el dolo eventual.

ALCANCES DEL PÁRRAFO 3°

El propósito de esta disposición es tornar irrelevante una eventual modificación en la

denominación de los cargos alcanzados por la figura.

VIOLACION DEL PATRONATO (ART. 228)

ARTICULO 228. - Se impondrá prisión de seis meses a dos años al que ejecutare o mandare
ejecutar decretos de los concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa que, para su
cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y de uno a seis años de
la misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de haber sido denegado dicho
pase.

VIGENCIA DE LA DISPOSICIÓN

La materia a la que se refiere el artículo se encuentra reglamentada por el concordato

con la Santa Sede celebrado durante el gobierno de Frondizi (07110/1966), el que además de
haber sido considerado inconstitucional por parte de la doctrina, modificó de tal manera el
"status" precedente que había tornado prácticamente inaplicable este precepto. A ello se ha
sumado que el texto actual de la Constitución Nacional, en los arts. 75, inc. 22 y 99, inc. 11, ya
no contempla -como hacía el viejo art. 86, inc. '9°-la atribución del presidente de la Nación de
"conceder el pase o retener" las disposiciones pontificias mencionadas en el texto legal. Por
ello, se ha afirmado que este artículo no es aplicable, al no existir la institución -exequátur- que
es su presupuesto.

CAPITULO II

SEDICION (ART. 229)

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MÓDULO 1

ARTICULO 229. - Serán reprimidos con prisión de uno a seis años, los que, sin rebelarse contra
el gobierno nacional, armaren una provincia contra otra, se alzaren en armas para cambiar la
Constitución local, deponer alguno de los poderes públicos de una provincia o territorio
federal, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea temporalmente, el libre
ejercicio de sus facultades legales o su formación o renovación en los términos y formas
establecidas en la ley.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN

JURÍDICO PROTEGIDO

Es el orden institucional provincial. abarcando tanto el que se establece en las

relaciones interprovinciales como el interno de cada provincia.

ESTRUCTURA TÍPICA

La figura es similar al tipo de rebelión -art. 226-; la diferencia reside en que la sedición también
contempla -además del alzamiento en armas-la acción de "armar una provincia contra otra".

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Al igual que en el delito de rebelión, cualquiera puede ser autor, pero
el tipo reclama pluralidad de agentes ("los que ... ") resultando aplicables los comentarios
efectuados al art. 226 en torno de esta cuestión.

b) Acción típica: Se contemplan dos distintas: armar una provincia contra otra; y
alzarse en armas (para lograr, dentro del ámbito de una provincia, cualquiera de las finalidades
que caracterizan -en el orden nacional- al delito de rebelión).

Armamiento de una provincia contra otra: Señala la doctrina que se trata de una
expresión metafórica, que requiere la producción de hostilidades de hecho.

Alzamiento en armas: Remitimos aquí a las consideraciones hechas respecto del delito
de rebelión. Cabe recordar que este alzamiento no debe extenderse al orden nacional, y no
debe importar hostilidades de una provincia contra otra en cuanto entidades políticas - lo que
nos desplazaría a la acción comentada en el apartado anterior-.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso, que en la hipótesis de alzamiento en armas, requiere un elemento

subjetivo distinto del dolo, constituido por alguna de las finalidades siguientes (todas similares
a las ya analizadas al comentar el art. 226): cambiar la Constitución local, deponer alguno de
los poderes públicos de una provincia o territorio federal, arrancarle a éstos alguna medida o
concesión, impedir el libre ejercicio de sus facultades legales, o impedir su formación o
renovación en los términos y formas legales

En cuanto a la acción de armar una provincia contra otra, señala Donna que no admite
el dolo eventual.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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MÓDULO 1

En la hipótesis de alzamiento en armas, dado que se reproduce la acción descripta en el art.

226 -con la salvedad de que aquí está dirigida contra un gobierno provincial-, remitimos a los
comentarios a dicha disposición.

En cuanto al armamiento de una provincia contra otra, el delito se consuma al

concretarse las hostilidades de hecho, resultando factible la tentativa.

MOTIN (ART. 230)

ARTICULO 230. - Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años:

1. Los individuos de una fuerza armada o reunión de personas, que se

atribuyeren los derechos del pueblo y peticionaren a nombre de éste (art. 22 de
la Constitución Nacional);

2. Los que se alzaren públicamente para impedir la ejecución de las leyes

nacionales o provinciales o de las resoluciones de los funcionarios públicos
nacionales o provinciales, cuando el hecho no constituya delito más
severamente penado por este código.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Estas formas de sedición, también denominadas "motín", si bien no atacan

directamente la estructura de los poderes constitucionalmente constituidos, quiebran el orden
institucional al deformar los canales de petición, desconociendo el sistema representativo u
oponiéndose a la ejecución de las leyes n resoluciones legítimamente sancionadas por los
poderes públicos, comprendiendo tanto la esfera nacional como la provincial.

ATRIBUCIÓN INDEBIDA DE LOS DERECHOS DEL PUEBLO O PETICIÓN SEDICIOSA (INC. 1°)

Este delito importa la violación del orden constitucional en cuanto supone la

subversión del sistema representativo de gobierno, ya que en una democracia indirecta el
pueblo gobierna por medio de sus representantes.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Los autores son los integrantes de las fuerzas armadas o de una
reunión de personas. Se entiende por fuerzas armadas los cuerpos militarizados de cualquier
carácter, en cuanto sean públicos, pertenezcan a la Nación o a las provincias. Y por reunión de
personas.

b) Acción típica: Se trata de una conducta compuesta: atribuirse los derechos del
pueblo y peticionar a nombre de éste. La doctrina señala que parece indispensable un
alzamiento colectivo, aunque en este inciso no aparece expresamente requerido, ya que no se
pune la simple petición, sino la que se hace con cierto grado de imposición, fundado en la
calidad o naturaleza del grupo que pide (sólo así puede amenazar el orden institucional).

Tipo subjetivo

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MÓDULO 1

Se trata de un delito doloso. La diferencia entre este delito y los de rebelión o sedición
radica en que aquí el autor no pretende cambiar la Constitución Nacional, ni deponer alguna
autoridad, ni impedir genéricamente el ejercicio de ésta, ni la formación o renovación de los
poderes, sino la ejecución de una medida concreta.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma con la petición (los actos preparatorios constituyen conspiración). La tentativa no

es posible.

ALZAMIENTO PÚBLICO O MOTÍN (INC. 2°)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor puede ser cualquiera, mientras integre un grupo con
posibilidades de coaccionar a la autoridad; es decir que también aquí se requiere la
intervención de muchas personas, aunque su número no viene determinado por la ley.

b) Acción típica: Es alzarse públicamente, aunque no se exige que el alzamiento sea

armado, lo que diferencia esta figura de la rebelión (art. 226) y la sedición (art. 229).

c) Referencia de modo: Se requiere que el alzamiento sea público. Según la doctrina, el

grupo o multitud está públicamente alzado -en los términos de este inciso- cuando sus
componentes se han levantado en forma ostensible contra una ley o resolución.

Tipo Subjetivo

El delito es doloso, y -según la doctrina- sólo acepta dolo directo. El propósito de

impedir la ejecución de las leyes u órdenes constituye un elemento subjetivo distinto del dolo.
Esta finalidad plantea la necesaria existencia de una ley en curso de aplicación o de inminente
aplicación, o una orden en ejecución o de inminente ejecución.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el alzamiento público.

CAPITULO III

DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPÍTULOS PRECEDENTES

INTIMACION A LOS SUBLEVADOS (ART. 231)

ARTICULO 231. - Luego que se manifieste la rebelión o sedición, la autoridad nacional más
próxima intimará hasta dos veces a los sublevados que inmediatamente se disuelvan o retiren,
dejando pasar entre una y otra intimación el tiempo necesario para ello.

Si los sublevados no se retiraren inmediatamente después de la segunda intimación, la

autoridad hará uso de la fuerza para disolverlos.

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MÓDULO 1

No serán necesarias, respectivamente, la primera y segunda intimación, desde que los

sublevados hicieren uso de las armas.

EL PROCEDIMIENTO A SEGUIR

La ley establece cómo proceder cuando se ha manifestado una rebelión o sedición (sin
que los sublevados hayan hecho uso de las armas): manda practicar hasta dos intimaciones
para que los sublevados se disuelvan.

Si bien el texto menciona la "autoridad nacional", se ha señalado que también quedan

comprendidas las autoridades provinciales para los casos de sedición; de modo que, como
sostiene Creus, la autoridad aludida es la que está encargada del orden público, sea federal o
provincial.

REQUISITO PARA QUE PROCEDAN LAS INTIMACIONES

Se exige que los autores no hayan hecho funcionar armas.

EXCUSA ABSOLUTORIA Y DISMINUCION DE PENA (ART. 232)

ARTICULO 232. - En caso de disolverse el tumulto sin haber causado otro mal que la
perturbación momentánea del orden, sólo serán enjuiciados los promotores o directores, a
quienes se reprimirá con la mitad de la pena señalada para el delito.

CARÁCTER DE LA DISPOSICIÓN

Se contempla una disminución de pena para los promotores y directores, y para el

resto de los componentes de la reunión se estatuye una verdadera excusa absolutoria.

El requisito para ello es que el tumulto se disuelva sin más resultado que la
perturbación del orden y sin que los rebeldes o sediciosos hayan hecho uso de las armas.

Fontán Balestra opina que debe tratarse de hechos inequívocos de desistimiento,

porque si no el suceso podría encuadrar dentro de la figura contemplada en el art. 233 del
Cód. Penal -conspiración para la rebelión o sedición, descubierta antes de ponerse en
ejecución-.

SUJETOS ALCANZADOS

Se puede distinguir entre:

a) Los beneficiados con penalidades atenuadas: El promotor es quien inspira o

adoctrina el alzamiento, quien crea o forma el grupo y provee los instrumentos necesarios o
útiles para el alzamiento. El director es quien planea o conduce el levantamiento, quien manda
o dispone sobre el alzamiento, su realización, oportunidad y procedimientos, es el que
suministra planes o imparte instrucciones para su consumación, aunque no posea
directamente mando sobre la totalidad o parte del grupo.

b) Los beneficiarios de la excusa absolutoria: Al disponerse que sólo serán enjuiciados

los promotores o directores, se ha establecido que los simples ejecutores del tumulto disuelto

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MÓDULO 1

no pueden ser enjuiciados, lo que constituye un macla elíptico de consagrar esta excusa
absolutoria.

PROMOCION DE UNA CONSPIRACION (ART. 233)

ARTICULO 233. - El que tomare parte como promotor o director, en una conspiración de dos o
más personas para cometer los delitos de rebelión o sedición, será reprimido, si la
conspiración fuere descubierta antes de ponerse en ejecución, con la cuarta parte de la pena
correspondiente al delito que se trataba de perpetrar.

ESTRUCTURA TIPICA

La figura incrimina -de modo autónomo- verdaderos actos preparatorios de los delitos de
rebelión o sedición.

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autores sólo pueden ser los promotores o directores ele la
conspiración (los simples partícipes de ésta quedan impunes). Se requiere la intervención de
dos o más personas en la conspiración, pero no es necesario que esta pluralidad sea de
directores o promotores.

b) Acción típica: Consiste en tomar parte en una conspiración como promotor o

director. La Corte Suprema ha entendido que pactar una asociación, procurarse armas,
preparar señales para reconocerse, y redactar manifiestos y proclamas, constituyen actos
preparatorios que bastan para proceder criminalmente contra sus autores.

Tipo Subjetivo

Además del dolo de conspirar, que ha de ser directo, aparece aquí un elemento
subjetivo distinto del dolo: el propósito de los conspiradores de cometer el delito de rebelión o
sedición.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El hecho se consuma con sólo conspirar, pero la figura se aplica en tanto no se haya
llegado al comienzo de ejecución de los delitos de rebelión o sedición pues, en tal caso,
quedaría desplazada por la tentativa de éstos.

Seducción de tropas (art. 234)

ARTICULO 234. - El que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra,
de una plaza fuerte o de un puesto de guardia o retuviere ilegalmente un mando político o
militar para cometer una rebelión o una sedición, será reprimido con la mitad de la pena
correspondiente al delito que trataba de perpetrar. Si llegare a tener efecto la rebelión o la
sedición, la pena será la establecida para los autores de la rebelión o de la sedición en los casos
respectivos.

ESTRUCTURA TÍPICA

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MÓDULO 1

Aquí también se incriminan -en forma autónoma- actos preparatorios orientados a la

comisión de los delitos de rebelión y sedición, ya que se describen situaciones en las que se
tiende a que el alzamiento colectivo pueda tener lugar.

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor puede ser cualquiera, e incluso puede tratarse de un solo
sujeto, a diferencia de la conspiración que requiere dos o más personas

b) Acción típica: Las acciones típicas, unidas por un mismo elemento subjetivo, son
tres:

-"Seduce tropas" el que las convence -no bastaría una simple proposición-.

-"Usurpa el mando" de las tropas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte o de un

puesto de guardia, quien lo ejerce ilegítimamente, desplazando a quien lo ejercía u ocupando
un cargo vacante.

-"Retiene ilegítimamente el mando" quien habiéndolo ejercido y cesado en él sigue

ejerciéndolo sin solución de continuidad. El mando retenido puede ser político o militar.

Tipo Subjetivo

Además del dolo -que deberá ser directo, la figura requiere un elemento subjetivo
distinto de aquél, constituido por el propósito de cometer una rebelión o sedición.

CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito se consuma con el logro de la seducción de la tropa, la usurpación o la

retención del mando; y admite la tentativa, aunque Creus aclara que ésta sólo se dará en los
casos en que no sea aplicable el tipo de conspiración.

OMISION DE RESISTENCIA (ART. 235)

ARTICULO 235. - Los funcionarios públicos que hubieren promovido o ejecutado alguno de los
delitos previstos en este Título, sufrirán además inhabilitación especial por un tiempo doble
del de la condena.- Los funcionarios que no hubieren resistido una rebelión o sedición por
todos los medios a su alcance, sufrirán inhabilitación especial de uno a seis años.- Auméntase
al doble el máximo de la pena establecida para los delitos previstos en este Título, para los
jefes y agentes de la fuerza pública que incurran en ellos usando u ostentando las armas y
demás materiales ofensivos que se les hayan confiado en tal calidad.

AGRAVANTE GENÉRICA PARA FUNCIONARIOS PÚBLICOS (PÁRRAFO 1)

Respecto de los alcances del concepto de funcionario público, cabe remitirse a los comentarios
hechos al art. 77 del Cód. Penal. Esta disposición sanciona con pena conjunta de inhabilitación
especial y temporal a los que hubieren ejecutado o promovido alguno de los delitos del título,
de modo que otras formas de participación distintas no acarrean la inhabilitación
complementaria. Se entiende que la razón de ser de la agravante radica en que el delito del
funcionario importa quebrantar un deber más.

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MÓDULO 1

LA INFRACCIÓN AL DEBER DE RESISTENCIA DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS (2º PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TIPICA

Aquí se tipifica un delito omisivo, mediante el cual -además del bien jurídico general
del Título- se afecta el deber del funcionario de defender la República.

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El autor debe ser un funcionario, pero no cualquiera sino aquel que
tiene el deber de resistir (p. ej., integrante de las fuerzas públicas).

b) Situación típica: El tipo requiere la existencia de un alzamiento actual, constitutivo

de una rebelión o sedición.

e) Omisión: Está descripta como no resistir y dado que -según el texto legal-la
resistencia ha de efectuarse "por todos los medios" al alcance del autor, se ha entendidoque
resulta típica la resistencia insuficiente.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: La existencia de esta omisión depende,

como en todos los tipos omisivos, de las posibilidades del funcionario de oponerse al
alzamiento, en la situación concreta.

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso. Destaca Creus que el dolo requiere el conocimiento de la

vigencia del deber de resistir y de la disposición de los medios para hacerlo, y la voluntad de
omitir la resistencia.

ALCANCES DE LA AGRAVANTE DEL PÁRRAFO 3°

Se aumenta la pena -al doble- para algunos funcionarios que incurran en estos delitos
empleando las armas que les fueron confiadas en tal calidad. La agravante se justifica porque
el pueblo dio el poder y los medios, y el agente los usa en su contra.

SUJETOS ALCANZADOS

Son los jefes (que tienen mando) y agentes (integrantes sin mando) de la fuerza
pública (cuerpos militares o militarizados, nacionales o provinciales).

PROBLEMAS CONCURSALES (ART. 236)

ARTICULO 236. - Cuando al ejecutar los delitos previstos en este Título, el culpable cometiere
algún otro, se observarán las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles.

ALCANCES DE LA DISPOSICIÓN
Parece ser una disposición innecesaria, pero Creus sostiene que el texto plantea a la
doctrina la necesidad de encontrarle una razón de ser, y concluye que la ley ha pretendido
asegurar la aplicación de las reglas del concurso, que podrían ser rechazadas dado el carácter
de algunos de los delitos, que importan el desarrollo de procedimientos que en sí pueden
constituir delitos tipificados de modo autónomo (como lesiones, daños, etc.). Soler y Fontán

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MÓDULO 1

Balestra opinan que su única finalidad sería la de señalar que no se aplican las reglas del
concurso cuando se trata de hechos previstos en este mismo Título.

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XIII

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MÓDULO 1

UNIDAD. XIII

DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.

a. El título XI abarca quince capítulos, en esta unidad se abordarán los siguientes:

1. Capítulo I:"Atentado y Resistencia contra la autoridad".
2. Capítulo II:"Falsa denuncia".
3. Capítulo III :"Usurpación de autoridad títulos y honores".
b. Bien jurídico. Al referirse a la Administración Pública, la ley protege el normal
funcionamiento de los órganos de gobierno. No coincide este concepto con el
dado por el Derecho Administrativo, y menos aún, con el de poder
administrador. En el título que nos ocupa el concepto es mucho más amplio ya
que comprende el aspecto funcional de los tres poderes. La tutela penal va
dirigida por una parte, a la necesidad de asegurar la conducta de los
funcionarios públicos, quienes con el incumplimiento de sus deberes,
entorpecen la regularidad funcional de los órganos del Estado, y del otra parte,
la actitud de los particulares, que no debe obstruir ese normal funcionamiento.
Consecuencia de lo antes dicho es que, los hechos podrán ser cometidos por
los propios funcionarios públicos o por particulares contra funcionarios.

CAPITULO I.
c. Atentado y resistencia contra la autoridad.
Comprende este capítulo once artículos, en los que se prevé
a. la figura básica del atentado a la autoridad Art. 237,
b. sus modalidades agravadas Art.238,
c. el militar que pone manos en el superior Art. 238 bis, parr.1°,
sus formas agravadas Art. 238 bis, parr.2°,
d. la resistencia o desobediencia a la autoridad militar Art. 238 ter,
e. la resistencia y desobediencia a la autoridad Art. 239,
f. se extiende la condición de funcionario público al particular que trate
de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante
delito Art.240,
g. desobediencia a la autoridad militar en tiempo de conflicto armado Art.
240 bis,
h. turbación de sesiones legislativas o audiencias de los tribunales de
justicia Art. 241, inc.1,
impedimento o turbación del cumplimiento de funciones por parte de
un funcionario público, Art. 241, inc.2
i. modalidades de asonada o motín. Art. 241 bis.
j. Violación de los fueros de los miembros del poder público. Art. 242
k. Castiga al testigo, perito, o intérprete que no compareciere habiendo
sido legalmente citado. Art. 243
d. El atentado contra la autoridad.
ARTICULO 237. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que
empleare intimidación o fuerza contra un funcionario público o contra la
persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de un
deber legal, para exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus
funciones.
e. La acción. Consiste en emplear intimidación o fuerza contra un funcionario
público con el propósito de exigirle la ejecución de un acto u omisión
correspondiente a sus funciones. La acción propiamente dicha queda cumplida

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MÓDULO 1

sin que se logre efectivamente imponerle la ejecución u omisión, porque ese es

sólo el móvil que acompaña la actividad del autor. Es un delito de los llamados
cortados en sus resultados.
f. El fin propuesto ha de ser perseguido por el autor empleando intimidación o
fuerza. Son los medios que caracterizan la materialidad, y debe dársele a estos
términos el mismo significado que ya se les asignó en otras disposiciones. Así,
los medios son la coacción- llamada también violencia moral, que se concreta
cuando se le anuncia al funcionario un mal futuro de graves consecuencias- y
la violencia física. Quedan excluidos otros medios. Lo esencial es que los
medios típicos sean empleados y tengan idoneidad para imponer la voluntad
del autor a la del funcionario.
g. Diferencia con la resistencia. En el atentado se ataca la propia determinación
de voluntad del funcionario, a diferencia de lo que ocurre en la resistencia, en
la que se va contra la acción con la que el funcionario persigue hacer efectiva
su voluntad.
h. Exigir, quiere decir demandar imperiosamente la realización de determinada
conducta, aunque el demandante no tenga derecho a ella. Esa conducta es la
que se propone obtener el autor del atentando ya que no puede realizar un
acto que es propio del funcionario.
i. El autor puede ser funcionario público - Art. 238, inc.3 - pero el acto que se
propone imponer no es propio de sus funciones, sino del funcionario contra el
que dirige la intimidación o fuerza. Este supuesto está previsto como
agravante.
j. El hecho de exigir algo a un funcionario por los medios previstos no configura
sin más el delito. La acción debe además ir dirigida a lograr la ejecución u
omisión de un acto propio de un funcionario.
k. El tipo extiende la autoría al supuesto de que la acción se dirija contra la
persona que prestare al funcionario asistencia a requerimiento de este o en
virtud de un deber legal. La ley 21.388 de 1976 había suprimido, con razón
esta referencia. Ello así, porque si es requisito del atentado que la voluntad del
funcionario no haya comenzado a exteriorizarse, no se ve cómo puede
prestársele asistencia, ni siquiera cómo puede el funcionario requerirla.
l. Consumación. El delito se consuma con el empleo de la intimidación o fuerza
acompañada del propósito específico que mueve a la acción. No es preciso
que se haya logrado imponer la ejecución y omisión del acto del funcionario.
Se trata de un delito instantáneo que se completa con el empleo de
intimidación fuerza.
m. Sujeto Activo. Puede ser cualquiera, inclusive un funcionario público.
n. La acción debe recaer sobre un funcionario público, carácter que determina el
art. 77 del C.P. las demás personas a las que hace referencia el artículo como
se dijo es imposible que se presente pues es evidente que tales funcionarios
solo pueden existir en caso de un acto funcional ya puesto en marcha.
o. Aspecto subjetivo. Es un delito doloso. La ley requiere que la intimidación o la
fuerza tengan lugar para exigir al funcionario la ejecución u omisión de un acto
propio de sus funciones.

a. Las agravantes del atentado. 1. Si el hecho se cometiere a mano armada;

La expresión utilizada por la ley dice a las claras que las armas deben
haber sido empleadas como medio de ejercer la intimidación o fuerza. Por
eso no es necesario utilizarlas siempre. Satisfacen la agravante tanto las
armas propias como las impropias 2. Si el hecho se cometiere por una
reunión de más de tres personas;La disposición exige que sean, al
menos, cuatro personas, que es la inteligencia que debe darse a la
expresión más de tres personas. La ley se refiere a una reunión, no

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MÓDULO 1

parece dudoso que la agravante se funda en el poder intimidante que

resulta del número. Es necesario que esas personas obren en conjunto,
como grupo. Basta que la acción de cada uno de ellos esté subjetiva y
objetivamente vinculada con la de los demás. [Link] el culpable fuere
funcionario público; Se trata de una condición objetiva del autor que por sí
sola funda la agravante. [Link] el delincuente pusiere manos en la
autoridad. Configurándose la figura simple del atentado al emplear la
fuerza contra un funcionario, resulta difícil imaginar que esto pueda
hacerse sin poner manos en la autoridad. El criterio que resultará útil para
distinguir la figura básica de la agravada será la intensidad del acto de
fuerza, si se trata de un contacto físico poco intenso ej. simples
empujones o forcejeos., el hecho no sale del tipo básico, y si en cambio,
el ejercicio de la fuerza es intensa o grave ej. disparo de un arma de
fuego. se trata de la figura agravada.

a. La resistencia y la desobediencia.
ARTICULO 239. - Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que
resistiere o desobedeciere a un funcionario público en el ejercicio legítimo de
sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de
aquél o en virtud de una obligación legal.
b. Las acciones consisten en resistir o desobedecer a un funcionario público en el
ejercicio de sus funciones.
c. La resistencia. El funcionario va a ejecutar o comienza a ejecutar algo a cuyo a
cumplimiento el autor se opone. Por eso la opinión mayoritaria sostiene que, en
tanto el funcionario no haya tomando la resolución, el atentado es posible,
después de tomada, sólo es imaginable la resistencia.
d. La acción consiste en resistir, sin que el tipo prevea los medios de comisión, y
ello implica o supone la preexistencia de una orden o resolución de la autoridad
que se encuentra en curso de ejecución y una conducta de oposición activa por
parte del sujeto activo. Quedan también comprendidos en la conducta típica la
oposición de otros obstáculos materiales o morales a la acción del agente de la
autoridad.
e. La simple resistencia pasiva no configura el delito, salvo que el sujeto esté
obligado jurídicamente a cumplir la orden, en cuyo caso incurrirá en
desobediencia.
f. La ley dispone expresamente que el acto que es objeto de la resistencia debe
ser propio del legítimo ejercicio de las funciones de la persona a la que se
resiste, es evidente que la acción se ejecuta para impedir o trabar la ejecución
de dicho acto.
g. El delito se consuma con la acción tendiente a impedir o entorpecer la
ejecución del acto del funcionario, sin que sea preciso que alguno de esos
fines se logre. Ni siquiera es necesario que se persiga impedir el cumplimiento
de la orden, es suficiente el fin de trabarlo, es decir dificultarlo, entorpecerlo u
obstaculizarlo.
h. Sujeto activo del delito. Puede ser cualquiera, inclusive funcionario público. Sin
que en este último caso se agrave el delito, pues el art. 238, inc.3, sólo califica
por ese motivo, el atentado.
i. Sujeto pasivo. Es el funcionario sobre el cual recae la acción de resistir, la que
también puede recaer sobre la persona que le presta asistencia en virtud de un
deber legal o a requerimiento de aquel. Además por el art. 240 se reputa
funcionario también al particular que tratare de aprehender o hubiere
aprehendido a un delincuente en fragrante delito. El deber legal de asistencia
lo tienen los soldados, marinos, gendarmes, miembros de instituciones
penales, etc. Ese carácter sólo dura por el tiempo que se le presta asistencia.

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MÓDULO 1

j. No importa que el acto resistido sea intrínsecamente injusto, si se trata de algo

que el funcionario tiene la facultad de ejecutar.
k. Subjetivamente. El delito de resistencia a la autoridad es doloso. Queda
excluida toda posible imputación a título culposo.
l. La desobediencia. Se ha dicho que la desobediencia es una forma de
resistencia menor, en la que no se emplean la intimidación o fuerza, medios
que si bien figuran tan solo en el atentado, son tenidos en cuenta por la
doctrina como los más usuales para la comisión de la resistencia. Por esto se
ha caracterizado a la desobediencia por exclusión, diciendo que la constituye el
incumplimiento de una orden que no tenga lugar por los medios comisivos de
la resistencia.
m. Para su configuración la desobediencia requiere una orden clara y
concretamente dirigida a persona o personas determinadas, lo que constituye a
los destinatarios en sujetos posibles del delito.
n. El hecho se consuma en el momento en que vende el plazo fijado para el
cumplimiento de la orden, de manera que su frustración no es necesaria y
queda fuera del tipo.
o. La orden que se desobedece y que es presupuesto del delito debe haber sido
impartida por un funcionario público en el ejercicio legítimo de sus funciones.
p. Autor del delito puede ser cualquiera. La pena no se agrava para el caso de ser
el autor funcionario.
q. La acción de desobedecer puede ser opuesta, no solamente al funcionario,
sino también a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o
en virtud de una obligación legal.
r. Aspecto Subjetivo. Se trata de un delito doloso. El dolo abarca el conocimiento
de la existencia de la orden, de que ésta es legítima en tanto emana de
funcionario con competencia para emitirla y de que el sujeto activo es su
destinatario, de otro modo no podría decirse que se obra con conciencia de
estar desobedeciendo.
a. Atentados leves
ARTICULO 241. - Será reprimido con prisión de quince días a seis meses:
[Link] que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos
nacionales o provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o
dondequiera que una autoridad esté ejerciendo sus funciones;
[Link] que sin estar comprendido en el artículo 237, impidiere o estorbare a un
funcionario público cumplir un acto propio de sus funciones.
b. En el caso del Inc.1, la acción consiste en perturbar el orden en las
sesiones de los cuerpos legislativos nacionales o provinciales, en las
audiencias de los tribunales de justicia o donde quiera que una autoridad
esté ejerciendo sus funciones. El inciso tiene referencias temporales y
espaciales. El hecho debe tener lugar mientras los cuerpos legislativos
nacionales o provinciales sesionan, durante las audiencias o donde ejerzan
estos últimos sus funciones.
c. El hecho se consuma al producirse la perturbación del orden, no basta con
la conducta que persigue ese fin, pues es un delito que requiere resultado.
d. La acción descripta en el Inc.2 consiste en impedir o estorbar a un
funcionario público el cumplimiento de un acto propio de sus funciones.
e. Autor de este delito puede ser cualquiera. Si se trata de un funcionario
público y ha actuado con incompetencia o abuso en el ejercicio de un
empleo o cargo público, resultará aplicable la inhabilitación prevista con
carácter general en el art. 20 bis.
f. Subjetivamente, las dos figuras contenidas en el art. 241 son dolosas, y el
dolo debe abarcar el conocimiento de la naturaleza de los actos que se

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MÓDULO 1

perturban en el caso del inc.1. En el supuesto del inc.2 deben concurrir los
mismos requisitos que para el atentado y es necesario que quien impide no
esté ejerciendo un derecho, o crea estarlo, en cuyo caso obrará con error
de prohibición, excluyente de la culpabilidad. No se prevé ningún ánimo
específico que deba acompañar al dolo, el que no obstante debe ser
directo.

a. Violación de fueros.
ARTICULO 242. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta
a pesos diez mil e inhabilitación especial de uno a cinco años, el funcionario
público que, en el arresto o formación de causa contra un miembro de los
poderes públicos nacionales o provinciales, de una convención
constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en
las constituciones o leyes respectivas.
b. Contempla el artículo el caso de que no sean respetadas las inmunidades
relativas que asisten a aquellos funcionarios que por imperio de la
Constitución u otras leyes, deben ser sometidos a un juicio especial o han
de haber cesado en sus funciones antes de poder ser juzgados por los
tribunales ordinarios de justicia. Se habla de inmunidades relativas porque,
salvo la contenida en el art. 68, no hay ninguna inmunidad absoluta. Ello
así, porque tales funcionarios declarada su responsabilidad en juicio político
previo, pueden ser objeto de condena como cualquier habitante de la
Nación.
c. Los legisladores no pueden ser arrestados, desde el día de su elección
hasta el de su cese, sino en el caso de ser sorprendidos in fraganti, en la
ejecución de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante u otra
aflictiva. Art. 69 C.N
d. En definitiva, la única excepción a la relatividad de las inmunidades la
establece la establece la C.N en estos términos:"Ninguno de los miembros
del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado
por las opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de
legislador". Art.68 De ahí que los legisladores son impunes por los delitos
que puedan cometer en esas circunstancias, tales como calumnias, injurias,
apología del crimen, etc.
e. La acción típica consiste en arrestar o formar causa a alguno de los
funcionarios alcanzados por los fueros.
f. El delito se consuma con el hecho de formar causa o arrestar según la
naturaleza del privilegio que la Constitución o las leyes confieran a la
persona sobre la que recae la acción.
g. Sujeto Activo. Sólo puede ser, un funcionario público y de hecho,
únicamente, los jueces, fiscales y funcionarios policiales, pues sólo ellos
proceden al arresto o formación de causa. Es por ello que resulta siempre
aplicable la pena de inhabilitación especial juntamente con la de multa.
h. Subjetivamente, la violación de fueros es un delito doloso. Basta el
conocimiento de que la persona que se arresta o forma causa, goza de
privilegios que lo impiden. No se requiere ningun propósito específico. El
error sobre alguno de esos aspectos tiene por efecto excluir el dolo.

a. Desobediencia a una citación judicial.

ARTICULO 243. - Será reprimido con prisión de quince días a un mes, el
que siendo legalmente citado como testigo, perito o intérprete, se abstuviere
de comparecer o de prestar la declaración o exposición respectiva. En el

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MÓDULO 1

caso del perito o intérprete, se impondrá, además, al reo, inhabilitación

especial de un mes a un año.
b. La acción consiste en abstenerse de comparecer o prestar la declaración o
exposición respectiva por parte del que ha sido legalmente citado como
testigo, perito o intérprete. Son pues, dos acciones típicas que abarcan a su
vez dos etapas de la conducta del testigo, perito o intérprete -no
comparecer, o comparecer y negarse a prestar la declaración o exposición.
c. El delito que constituye una especie de la figura genérica de desobediencia,
sancionado con una pena menor, es de pura omisión, en el que la
obligación de hacer está impuesta por una norma jurídica. Se consuma con
la no comparecencia a la citación o la negativa a responder las preguntas
del juez, fiscal o tribunal.
d. Hace a la ilicitud del hecho la legalidad de la citación y la obligación de
comparecer del sujeto legalmente citado. No están obligados a comparecer
como testigos las personas que declaran por oficio según las disposiciones
de los códigos de procedimientos, en cambio, si están obligados aquellos
que no responden el interrogatorio que se les envía para que presten
declaración.
e. Autor de este delito es la persona citada como testigo, perito o intérprete.
Cuando se trata de la declaración de un testigo, puede ser cualquier
persona citada como tal. Peritos, son las personas que tienen
conocimientos especiales sobre un determinado arte o ciencia, que son
llamados por el juez para asesorarlo, ya sea verbalmente o por escrito.
También pueden ser llamados a dar explicaciones luego de rendir informe.
Intérpretes, son las personas que poseen uno o más idiomas extranjeros
que son citados por el juez para traducir lo que ha sido vertido en otra
lengua.
f. Aspecto Subjetivo. La desobediencia a una citación judicial es un delito
doloso, que nada ofrece de particular en el aspecto subjetivo.

CAPITULO II.
a. La falsa denuncia.
ARTICULO 245. - Se impondrá prisión de dos meses a un año o
multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos
al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad.
b. La acción consiste en denunciar falsamente un delito ante la
autoridad. En nuestro derecho no es preciso que la denuncia se
haga contra alguien, es suficiente denunciar el hecho.
c. Es indistinto que se trate de denuncia o de querella. La ley requiere
lo menos, pero es innegable que quien querella también denuncia
un delito ante la autoridad. En cuanto a la denuncia en sí no hay
requisitos sacramentales respecto de las formas. Lo que importa es
que los hechos denunciados puedan dar lugar a la investigación de
un delito. Consecuentemente, también puede encuadrar en esta
figura la querella por delito de acción privada en caso de falsedad.
d. Ha de denunciarse un delito, ya sea de los contenidos en el Código
Penal o en las leyes especiales. La denuncia de una falta o
contravención carece de relevancia.
e. El hecho ha de ser objetivamente falso, es decir, inexistente en la
forma en que se lo denuncia. También debe serlo subjetivamente.
El denunciante debe obrar de mala fé , sabiendo que lo que afirma
es falso, como se verá en el elemento subjetivo.

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MÓDULO 1

f. La denuncia ha de ser formulada ante autoridad competente. En el

supuesto de delitos de acción privada, no hay más autoridad
competente que la judicial, pues sólo ante ella pude ser interpuesta
querella.
g. En la práctica, la decisión que desestima la denuncia, la sobresee o
la que absuelve al acusado, será el punto de partida para la
iniciación del procedimiento que persigue la sanción de la falsa
denuncia.
h. Consumación. El criterio más acertado es el que considera que el
delito se perfecciona en el momento en que los hechos llegan a
conocimiento de la autoridad, sin que sea necesario ninguna
consecuencia ulterior, como sería el perjuicio de algún tipo.
i. Elemento subjetivo. El delito de falsa denuncia es un delito doloso.
La ley dice que se aplicará prisión de dos meses a un año o multa
al que denunciare falsamente un delito. De donde se sigue que
quien así procede debe tener conciencia de la falsedad. Se trata de
un delito necesariamente intencional en el que la denuncia ha de
ser hecha de mala fe.

CAPITULO III.

a. Usurpación de funciones públicas. Inc.1

ARTICULO 246. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e
inhabilitación especial por doble tiempo:
1. El que asumiere o ejerciere funciones públicas, sin título o
nombramiento expedido por autoridad competente;
b. Las acciones típicas.
asumir, significa hacerse cargo de la función, lo que se asume, en
realidad, es el cargo que confiere la función, de ahí que para la
consumación, en esta forma típica, no es necesario que el autor
realice actos que constituyan el ejercicio de la autoridad. Lo común
serpa que quien ejerce la función haya asumido el cargo, pero ello
no multiplica la delincuencia.
El hecho se consuma con el solo acto de asunción o ejercicio de la
función. No se requiere daño ni provecho alguno.
c. La ilicitud de estas acciones resulta del hecho de que el autor
carece de título o de nombramiento expedido por autoridad
competente, único nombramiento de verdad. En lo que a la falta de
título se refiere, es una cuestión de hecho que no parece ofrecer
dificultades. titulo, es el medio oficial de acreditar idoneidad en
determinada rama del conocimiento. Debe tratarse de una profesión
reglamentada y su título oficial otorgado por el Estado o entidades
legalmente facultadas. Su necesidad resulta únicamente de la
expresa exigencia legal.
d. Autor de este delito puede ser cualquiera. Lo común será que se
trate de un particular que no ha llegado a funcionario por faltarle
alguno de los requisitos señalados de la norma. Sin embargo, no
debe pensarse que un funcionario no pueda ser sujeto activo,
cuando se trata de asumir otro cargo para el que carece de título o
nombramiento.
e. Subjetivamente, la usurpación de autoridad es dolosa. El dolo,
consiste en la voluntad de usurpar esas funciones, como función o

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MÓDULO 1

como atribución, con la conciencia de no hallarse autorizado para

desempeñar esa actividad.

a. Continuación ilegítima de la actividad funcional. Inc.2

ARTICULO 246. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e
inhabilitación especial por doble tiempo:
2 El que después de haber cesado por ministerio de la ley en el
desempeño de un cargo público o después de haber recibido de la
autoridad competente comunicación oficial de la resolución que
ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones, continuare
ejerciéndolas;
b. La acción consiste en continuar ejerciendo las funciones que
corresponden a un cargo que, en ese momento, no se desempeña.
La expresión continuar significa que no ha habido interrupción o al
menos, que no la ha habido del modo ostensible en ese ejercicio,
de no ser así el hecho caería en las previsiones del primer inciso.
La actividad del funcionario se prolonga como si no hubiera
mediado cesantía o suspensión, y así, sin solución de continuidad,
se pasa de lo lícito a lo ilícito. La especie y la cantidad de actos
funcionales carece de significado, sólo importa que sea de los que
corresponden al cargo que se desempeñaba. El delito se consuma
con el primer acto de autoridad, sin que la pluralidad de ellos
multiplique la delincuencia.
c. La ilicitud del desempeño en las funciones está dada en este caso
por la pérdida de las facultades funcionales. Tal cosa puede resultar
de haber cesado en el cargo por ministerio de la ley o por
resolución que ordenó la cesantía o suspensión.
d. El funcionario cesa por ministerio de la ley, en los cargos cuya
duración está establecida de antemano. Para estos supuestos, el
vencimiento del término es el punto de deslinde entre los actos
funcionales lícitos y los ilícitos, sin necesidad de notificación o
comunicación alguna.
e. Cuando la cesantía o suspensión es obra de una resolución, son
necesarios todos los requisitos objetivos de legitimidad y todos los
subjetivos que integran el dolo.
f. La pérdida de las facultades funcionales puede responder a
cesantía o suspensión. Suspensión, es la impuesta, sea con
carácter preventivo, previo a una investigación, sea como medida
disciplinaria. No son suspensiones las licencias ni los permisos
oficiales.
g. La ilicitud queda excluida en los casos en que exista una causa de
justificación, según los principios generales. La más común será el
estado de necesidad.
h. Subjetivamente, el hecho es doloso.

a. Usurpación de funciones. Inc. 3

ARTICULO 246. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e
inhabilitación especial por doble tiempo:
3 El funcionario público que ejerciere funciones correspondientes a
otro cargo.
b. Autor, es un funcionario público en ejercicio legítimo de su cargo. Lo
que aquí ocurre es que el autor realiza funciones que no
corresponden a su cargo, sino que pertenecen a otro. Esta doble

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MÓDULO 1

condición es importante, porque es lo que distingue esta forma de la

usurpación de autoridad de los abusos de autoridad. En efecto, el
acto funcional que corresponde a otro cargo, tiene que ser legítimo,
de modo que el autor ejecuta un acto sustancialmente legítimo,
cuyo vicio consiste únicamente en que él carece de facultades para
ese acto. No hay arbitrariedad ni abuso en el hecho, sino
incompetencia del órgano funcional. Si el hecho constituyere abuso
será aplicable la figura más grave del art. 248.
c. La acción consiste en ejercer funciones correspondientes a otro
cargo. Se trata de actos funcionales, y no de la simple invocación u
ostentación de un cargo que no se desempeña, cualquiera sea el fin
que con ello se persiga.
d. El hecho se consuma con la ejecución del acto funciona que
corresponde a otro cargo, sin que se requiera provecho para el
autor, ni perjuicio para la administración u otra consecuencia.
e. Subjetivamente, el delito es doloso.

a. Ejercicio de una profesión sin título o autorización. Usurpación de

títulos u honores.

1. Ejercicio de una profesión sin título o autorización. Primer Párrafo

ARTICULO 247. - Será reprimido con prisión de quince días a un
año el que ejerciere actos propios de una profesión para la que se
requiere una habilitación especial, sin poseer el título o la
autorización correspondiente.
b. Se trata del ejercicio de una profesión reglada por el Estado, sin el
título o la habilitación correspondiente.
c. La acción consiste en ejercer actos propios de una profesión para la
que se requiere habilitación especial, sin poseer título o habilitación
correspondiente. ejercer, importa desempeñar la actividad de una
profesión. La previsión alcanza, no sólo a quienes carecen de título
necesario para ejercer una profesión, sino, también, al que teniendo
un título que lo capacita, no está autorizado para ese ejercicio, sea
por falta de revalidación en el país, sea por falta de satisfacción de
los requisitos administrativos que reglamentan el desempeño de
una profesión.
d. El delito requiere habitualidad. Un solo acto no lo configura, pues la
ley exige repetición de hechos, al referirse a actos propios de una
profesión.
e. Autor de este delito puede ser cualquiera. El hecho es doloso y
dicho aspecto subjetivo requiere el conocimiento de que se ejercen
actos propios de una profesión sin poseer título o autorización
habilitante y con la voluntad de hacerlo. La figura sólo es
compatible con el dolo directo.

2. Usurpación de títulos u honores. Segundo Párrafo

ARTICULO 247. Será reprimido con multa de setecientos cincuenta
a doce mil quinientos pesos, el que públicamente llevare insignias o
distintivos de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados
académicos, títulos profesionales u honores que no le
correspondieren.
f. Dos son las acciones descriptas en la previsión legal:
[Link] insignias o distintivos de un cargo que no se ejerce,

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MÓDULO 1

[Link] grados académicos, títulos profesionales u honores.

g. lleva, el que porta, exhibe.
h. se arroga, el que se atribuye, se adjudica.
i. es elemento de ambas acciones, la publicidad. La expresión
públicamente, puesta al comienzo de la definición legal, se refiere a
ambas conductas. Es público lo ostensible, lo susceptible de ser
visto por un número indeterminado de personas, cuando se trata de
llevar insignias o distintivos de un cargo, cuando el autor se arroga
grados académicos, títulos u honores, tal actitud debe trascender la
esfera familiar y amistosa.
j. Las acciones suponen una actitud activa, no basta un puro dejar de
hacer, como dejar llamarse como , o cosas semejantes.
k. El delito se consuma, en uno u otro supuesto legal, con el hecho de
llevar la insignia o distintivo en forma ostensible, notoria de modo
que pueda ser visto por un número indeterminado de personas, o al
atribuirse públicamente los grados, títulos u honores, cualquiera sea
el medio utilizado para ello.
l. El delito, que es instantáneo y de peligro abstracto, puede adquirir
las características de los actos permanentes. Si la actividad va más
allá de la pura ostentación, y se ejercen actos propios de la
condición que se invoca, se incurrirá en otros delitos que pueden ir
desde el ejercicio ilegal de la medicina hasta la estafa.
m. La ilegitimidad de la acción resulta de la falta de derecho para usar
insignia o distintivo o de la carencia de grado, título u honor que el
autor se arroga. La insignias o distintivos se refieren a un cargo, es
decir a una función. Los grados académicos, títulos u honores son
conferidos en virtud de requisitos o méritos determinados y no
suponen el desempeño de un cargo, aunque puedan capacitar para
ello. Se trata del título, y no de la idoneidad, de modo que, para el
caso, carece en absoluto el significado que el autor pueda ser un
experto en la materia correspondiente.
n. Las insignias o distintivos a cuyo uso público se refiere la primera
parte del art. 247, son los oficiales, es decir los que corresponden a
un cargo público.
o. Los grados académicos, títulos profesionales u honores que debe
arrogarse el autor de la segunda modalidad de la figura, son los
oficiales legalmente autorizados.
[Link] académicos, son los que otorgan los establecimientos
oficiales de enseñanza o las autorizados para ello por el Estado.
Tales grados pueden ser, títulos, como el de doctor, pero se reserva
la denominación para los de mayor jerarquía.
2.Títulos profesionales, son los expedidos o convalidados en el país
que corresponden a las profesiones reglamentadas, liberales o no,
entendida esta exigencia en el sentido de estar reconocidos y
establecidos legalmente por el Estado y reglamentado el ejercicio
profesional.
[Link] honores, en la Argentina, es bastante limitado, aunque
no faltan condecoraciones y diplomas que bien pueden ser
entendidos por honoríficos, que no corresponden a un cargo ni son
grados o títulos profesionales.
p. Subjetivamente, el hecho es doloso, sin que se requiera ningún fin
ilícito y solo mueva al auto un puro espíritu de vanidad. El dolo
consiste en la conciencia de no poseer el título, grado u honor o no

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MÓDULO 1

desempeñar el cargo al que le corresponden las insignias o

distintivos de que se hace gala o uso.

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XIV

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MÓDULO 1

UNIDAD XIV

DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIO PUBICA

CAPÍTULO IV

ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS

PÚBLICOS

ABUSO DE AUTORIDAD E INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO

PUBLICO (ART. 248)

ARTICULO 248. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial
por doble tiempo, el funcionario público que dictare resoluciones u órdenes contrarias a las
constituciones o leyes nacionales o provinciales o ejecutare las órdenes o resoluciones de esta
clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El interés que se protege mediante esta figura es el regular funcionamiento de la

administración pública y la legalidad de sus actos.

Es esencial considerar que lo que caracteriza el contenido de ilicitud de este tipo penal
radica en el uso abusivo o arbitrario de la función pública, en tanto es utilizada como
instrumento para violar la Constitución o las leyes.

ESTRUCTURA TÍPICA

En este artículo se describen tres modalidades de abuso de autoridad, dos de carácter

comisivo que se caracterizan por el dictado o por la ejecución de resoluciones u órdenes
ilegales, y la otra de carácter omisivo consistente en la inejecución de una ley.

MODALIDADES COMISIVAS

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor de este delito el funcionario público con
competencia para dictar o para ejecutar las resoluciones u órdenes que se mencionan en la
figura.

El funcionario público que, sin poseer la competencia funcional mencionada, interviene

de algún modo en el dictado o ejecución de la resolución u orden por parte del funcionario
competente sólo podrá ser responsabilizado en calidad de partícipe en virtud de que carece de
la calidad especial que requiere la figura en el sujeto activo.

b) Acción típica: Desde el punto de vista estrictamente objetivo las conductas

involucradas en el aspecto comisivo de esta figura no contienen en sí mismas ninguna
particularidad que refleje su ilicitud, pues consisten en los actos funcionales de dictar o ejecutar
una resolución o una orden. Sólo merece ser aclarado que el segundo supuesto comisivo
mencionado significa realizar el contenido de la resolución o la orden dictada, por lo cual es
preciso que previamente se haya efectuado el primer supuesto comisivo por parte de otro
funcionario o del mismo que lo ejecuta, pues de lo contrario la ejecución del acto contrario a la
ley o la Constitución será atípica.

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MÓDULO 1

e) Objeto de la acción: En el contenido del acto que se dicta o ejecuta se encuentra la

primera circunstancia que caracteriza la ilicitud de esas conductas. La resolución o la orden en
cuestión deben ser contrarias a las constituciones o leyes, nacionales o provinciales.

Por resolución se entiende cualquier disposición, ya tenga carácter general o particular,

emanada de la autoridad pública que cree, extinga o modifique derechos, facultades,
obligaciones o cargas de terceros o del Estado. Una orden se considera la disposición de un
acto que deba ser realizado por terceros sobre ellos mismos o por funcionarios sobre terceros,
que puede o no reconocer una resolución anterior.

Se ha discutido si el tipo al referir a las leyes lo hace sólo en sentido formal, es decir a
las leyes emanadas del órgano legislativo, o si incluye además a los decretos reglamentarios y
a las ordenanzas municipales. Se admite que estas últimas dos clases de normas pueden
considerarse contempladas en esta figura en tanto y en cuanto contengan la delimitación de la
competencia del funcionario, es decir que especifiquen las atribuciones y deberes de los
funcionarios de acuerdo a la Constitución y la ley. En contra de esta última posición se ha
expuesto un interesante argumento vinculado a la proscripción de la analogía, consistente en
que el tipo penal sólo refiere a las constituciones y a las leyes, no así a los reglamentos y
ordenanzas cuyo significado se encuentra especificado en el art. 77 del Cód. Penal.

Tipo Subjetivo

La circunstancia que, fundamentalmente, confiere contenido ilícito a las conductas que

se incluyen en este tipo penal radica en su aspecto subjetivo, pues es aquí donde se exhibirá el
carácter abusivo o arbitrario de las acciones contenidas en el tipo objetivo.

En consecuencia, se ha sostenido que este delito requiere ser cometido

maliciosamente, es decir a sabiendas de la contrariedad del acto o la omisión con la
Constitución o la ley. Otros autores no aceptan que la figura requiera malicia, pero en virtud de
que entienden que ese término difiere del significado que se acaba de mencionar.

De todos modos, igualmente concuerdan en que este delito sólo puede ser cometido
con dolo directo, lo cual en la práctica conduce a que la diferencia entre una y otra posición sea
irrelevante, pues el aspecto cognoscitivo en ambos casos deberá ser idéntico.

MODALIDAD OMISIVA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: En este caso sólo podrá ser autor de esta figura el funcionario público
dentro de cuya función se encuentra la aplicación de la ley que menciona el texto legal.
Claramente, el tipo se refiere al funcionario a quien le incumbe el cumplimiento de la ley que no
ha sido aplicada.

b) Situación típica: La obligación de realizar la conducta debida se presentará en cada

ocasión en que corresponda aplicar o ejecutar la ley, lo cual dependerá de sus propias
disposiciones.

c) Omisión: Son supuestos en los que no se hace ni se ejecuta o cumple lo que la ley
manda expresamente hacer al funcionario dentro de su órbita funcionaI.

Lo que aquí se sanciona es claramente una omisión.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: Como en todo tipo omisivo, es preciso

que el funcionario haya tenido la posibilidad de ejecutar la ley cuya omisión se le impura.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Subjetivo

El aspecto subjetivo de la modalidad omisiva que describe el artículo que se comenta

merece las mismas consideraciones que se expusieron anteriormente en relación a la
presencia de malicia y las consecuencias que esto genera en tanto, de acuerdo a ello, también
aquí sólo cabría la posibilidad de que se omita con dolo directo. De este modo, el supuesto
omisivo requiere la voluntad del sujeto de no ejecutar la ley cuando sabe que se ha presentado
una situación que exige su aplicación, que ello le compete funcionalmente, y que no se la
ejecuta no obstante la posibilidad de hacerlo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La consumación de este delito no requiere la existencia de ningún perjuicio o daño de

alguna índole vinculado a las acciones o a la omisión prevista en el artículo que se comenta

El primer supuesto comisivo se consuma cuando se dicta la resolución, lo que requiere

que ella quede integrada como acto administrativo o judicial válido aunque todavía no se
encuentre firme. o cuando se dicta la orden por los medios formalmente idóneos para que sea
acatada por su destinatario. sin que interese que éste la cumpla o no. El segundo supuesto
comisivo se consuma cuando se efectiviza el contenido de la resolución o la orden dictada. El
aspecto omisivo se consuma cuando la ley no es ejecutada en el momento correspondiente.

Se sostiene la imposibilidad de que se presenten supuestos de tentativa en el primer

supuesto comisivo y en el aspecto omisivo, en virtud de que los actos involucrados en esta
figura son unitarios y. por consiguiente, no pueden diferenciarse actos que constituyan pasos
meramente ejecutivos que no impliquen ya haber consumado el delito. En cambio, dado que la
ejecución de una resolución o una orden puede llevarse adelante en distintos pasos de acción
de carácter ejecutivo previos a la consumación, se admite en este supuesto la posibilidad de
que el delito quede en la etapa de tentativa.

OMISION DE INSPECCION (ART. 248 BIS)

ARTICULO 248 bis.- Será reprimido con inhabilitación absoluta de SEIS (6) meses a DOS (2)
años el funcionario público que, debiendo fiscalizar el cumplimiento de las normas de
comercialización de ganado, productos y subproductos de origen animal, omitiere inspeccionar
conforme los reglamentos a su cargo, establecimientos tales como mercados de hacienda,
ferias y remates de animales, mataderos, frigoríficos, saladeros, barracas, graserías, tambos u
otros establecimientos o locales afines con la elaboración, manipulación, transformación o
comercialización de productos de origen animal y vehículos de transporte de hacienda,
productos o subproductos de ese origen.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Este delito ha sido incorporado por la ley 25.890 alegando la necesidad de intensificar
el mandato de acción que pesa sobre los funcionarios públicos encargados de fiscalizar el
cumplimiento de las normas de comercialización de ganado, sancionando penalmente las
omisiones de cumplir con los deberes a su cargo. Ese interés es similar al que protege el delito
descripto en el art. 249: la eficiencia de la función pública procurando que sea desempeñada
normal y diligentemente.

ESTRUCTURA TÍPICA

Este es un delito de omisión que sanciona a determinados funcionarios públicos que

omiten realizar las inspecciones de los establecimientos mencionados de acuerdo a los
reglamentos que deben cumplir.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor de este delito el funcionario público que deba
fiscalizar el cumplimiento de las normas de comercialización de ganado, productos y
subproductos de origen animal.

b) Situación típica: La situación que genera el deber de realizar las inspecciones

correspondientes se presentará en la oportunidad que señale el reglamento en particular que
rija la actividad del funcionario.

c) Omisión: El texto legal requiere que se omita inspeccionar "conforme los

reglamentos" a cargo del funcionario. Esa mención puede dar lugar a interpretar que se omite
en el sentido requerido por este delito tanto en el supuesto en que no se realiza la inspección
en absoluto, como en el que es efectuada en forma irregular, es decir cuando no se la realiza
conforme a los reglamentos sino apartándose de sus disposiciones. No obstante, si se efectúa
una interpretación armónica entre los elementos de este delito y los que caracterizan al previsto
en el art. 249, debe observarse que también aquí debería resultar aplicable el criterio que
señala que la realización irregular del acto sólo equivale a su omisión cuando la irregularidad
prácticamente equivalga a su inexistencia.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: Como sucede con todo tipo omisivo es
preciso que el funcionario haya tenido la posibilidad de ejecutar el acto omitido.

Tipo Subjetivo

Cabe exigir que el funcionario haya omitido realizar las inspecciones que menciona el
texto legal con "dolo directo" , es decir con la voluntad de no inspeccionar los establecimientos
en cuestión conforme a los reglamentos que conoce que tiene a su cargo en virtud de su deber
de fiscalizar la observancia de las normas de comercialización de ganado, productos y
subproductos de origen animal, sabiendo también que tiene la posibilidad de hacerlo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

No se exige que se produzca ningún resultado en particular como consecuencia de la

omisión que describe el tipo penal, por lo cual debe considerarse consumado el delito en el
momento en que debió haberse efectuado la inspección correspondiente y se omitió llevar a
cabo ese acto o, en el caso de la realización irregular de la inspección, cuando ella ha
finalizado. Es difícil suponer que se pueda presentar algún supuesto de tentativa.

OMISION DE EDBERES DEL OFICIO (ART. 249)

ARTICULO 249. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitación especial de un mes a un año, el funcionario público que ilegalmente
omitiere, rehusare hacer o retardare algún acto de su oficio.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

A diferencia del artículo anterior que protege la legalidad de los actos emanados de la
administración pública, aquí se tutela la eficiencia de la función pública procurando que sea
desempeñada normal y diligentemente.

ESTRUCTURA TÍPICA

En este artículo se describen tres formas omisivas de realización de este hecho

delictivo, definidas como omitir, retardar y rehusar algún acto del oficio.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor de este delito sólo puede ser el funcionario público en ejercicio
de su propia función o tarea administrativa.

b) Situación típica: Se presenta en cada oportunidad en que se deba ejecutar el acto

omitido.

Conviene diferenciar el tercer tipo de omisión que contiene la figura –rehusar hacer-
que implica que el deber de actuar se genera luego de que se efectúa una interpelación o un
requerimiento a fin de que se realice el acto.

c) Omisión: Por omitir debe entenderse sencillamente que el acto no es ejecutado en el

momento en que debió serlo. Retardar implica que si bien el acto fue ejecutado, tampoco lo fue
en el momento debido. Rehusar hacer también consiste en no ejecutar el acto. pero a
diferencia de los supuestos anteriores se exige que este tipo de omisión haya sido precedida
de una petición de un particular o un órgano de la administración para que se ejecute el acto
omitido.

d) Objeto: La caracterización del objeto de este tipo penal es particularmente

importante para diferenciar este delito del supuesto omisivo que se describe en el art. 248 del
Cód. Pena1. Aquí debe entenderse por acto del oficio del funcionario los deberes o tareas
administrativas propias del cargo o función establecidos obligatoriamente, con exclusión de los
actos que impliquen el ejercicio de una función de autoridad establecida legalmente.

e) Posibilidad de realizar la conducta debida: Como en todo tipo omisivo es preciso que
el funcionario haya tenido la posibilidad de ejecutar el acto omitido.

Tipo Subjetivo

La circunstancia de que se exija que la omisión sea ilegalmente cometida ha llevado a

la doctrina a considerar que esta figura sólo puede ser cometida con dolo directo. El funcionario
debe saber que, pudiendo hacerlo, no cumple con un acto propio de su función cuando debe, y
voluntariamente debe omitir el acto, retardarlo o rehusarse a hacerlo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Este delito tampoco exige un efecto o lesión particular como consecuencia de la

omisión del acto en cuestión. Se consuma tan pronto como el acto no es realizado en el
momento debido. . Se niega la posibilidad de que se presenten casos de tentativa.

DENEGACION DE AUXILIO (ART. 250)

ARTICULO 250. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial
por doble tiempo, el jefe o agente de la fuerza pública, que rehusare, omitiere o retardare, sin
causa justificada, la prestación de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil
competente.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Comprende al jefe o agente de la fuerza pública. Por fuerza pública se
entiende a las que estén destinadas a mantener el orden público. De acuerdo a la legislación
vigente se considera que están incluidas en ese concepto la Gendarmería Nacional, la

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Prefectura Naval Argentina, la Policía Federal. el Servicio Penitenciario Federal, la Policía

Aeronáutica Nacional y las fuerzas policiales y servicios penitenciarios provinciales.

Jefes y agentes se diferencian en tanto los primeros tienen poder de mando sobre otros
integrantes de la fuerza, ya sea en virtud de su jerarquía o porque eventualmente se
encuentran al mando de un grupo determinado, mientras los segundos actúan meramente
como ejecutores. Quedan excluidos todos aquellos sujetos que integran la fuerza cumpliendo
tareas administrativas y sin ejercer funciones de mando o ejecución.

b) Situación típica: Es preciso que la autoridad civil competente requiera del auxilio de
la fuerza pública para realizar un acto determinado. El requerimiento implica una efectiva orden
o intimación de prestación de auxilio, que puede ser realizada en forma escrita u oral, y puede
estar dirigida tanto a los jefes como a los agentes directamente.

Sólo una autoridad civil competente puede efectuar el requerimiento que exige la figura,
concepto en el que se considera comprendidos a los funcionarios de cualquiera de los tres
poderes del Estado nacional o provincial, e incluso a la autoridad municipal.

e) Omisión: Los tres supuestos omisivos que se describen en esta figura -rehusar,
omitir y retardar- son idénticos a los que integran el delito descripto en el art. 249 analizado
anteriormente, por lo que caben aquílas mismas consideraciones efectuadas al respecto 240.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: La tipicidad de la omisión que se describe

en este artículo depende de que haya sido realizada sin causa justificada.

Tipo Subjetivo

Está integrado únicamente por el dolo, que consiste en el conocimiento de que una
autoridad civil competente ha requerido legalmente el auxilio de la fuerza y la voluntad de no
cumplir con lo solicitado a pesar de que se cuenta con la posibilidad de hacerlo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

También en este aspecto corresponde reiterar las apreciaciones realizadas en relación con la
figura descripta en el art. 249, acerca del momento en que se puede considerar consumado
este delito, la innecesaridad de resultado o daño alguno como consecuencia de la omisión
típica, y la inadmisibilidad de supuestos de tentativa.

REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PUBLICA (ART. 251)

ARTICULO 251. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años e inhabilitación especial
por doble tiempo, el funcionario público que requiriere la asistencia de la fuerza pública contra
la ejecución de disposiciones u órdenes legales de la autoridad o de sentencias o de mandatos
judiciales.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se protege el normal funcionamiento de la administración pública.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor de este delito el funcionario público legalmente
facultado para requerir la fuerza pública en cuestión.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Acción típica: Consiste en requerir la asistencia de la fuerza pública el requerimiento

no implica meramente una solicitud, sino que supone una intimación efectuada por las vías
pertinentes para que se preste la asistencia requerida.

e) Objeto de la acción: Este delito supone la existencia de una disposición u orden de la

autoridad, o de una resolución o mandato judicial. al que el funcionario pretende oponerse.
Debe tratarse de actos legales, adoptados por un órgano con competencia para hacerlo,
cumpliendo las formalidades exigidas.

Tipo Subjetivo

El dolo de esta figura requiere el conocimiento y la voluntad de requerir la asistencia de

la fuerza pública. Además se exige la existencia de un especial elemento subjetivo que
consiste en la finalidad de oponerse a la disposición, orden, sentencia o mandato que
constituye el objeto de la acción.

CONSUMACIAON y TENTATIVA

El delito se consuma con el mero requerimiento. No es necesario que la asistencia

requerida sea efectivamente prestada, ni que el acto al que pretendía oponerse haya sido
frustrado.

PROPOSICION, NOMBRAMIENTO Y ACEPTACION ILEGAL DE CARGO PUBLICO (ART.

253)

ARTICULO 253. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitación especial de seis meses a dos años, el funcionario público que
propusiere o nombrare para cargo público, a persona en quien no concurrieren los requisitos
legales. En la misma pena incurrirá el que aceptare un cargo para el cual no tenga los
requisitos legales.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El correcto desempeño de la función pública se protege aquí contra eventuales

deficiencias que pudiere ocasionar que los funcionarios designados para ocupar cargos
públicos no reúnan los requisitos legalmente previstos para garantizar su idoneidad.

PROPOSICIÓN y NOMBRAMIENTO ILEGAL (PRIMER PÁRRAFO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser autor de este delito el funcionario público que posee la
facultad legalmente reglamentada de proponer o designar sujetos para ocupar cargos públicos.

b) Acción típica: Se prevén dos supuestos de comisión de este delito, la proposición y

el nombramiento. Proponer implica la nominación, de acuerdo al procedimiento administrativo
exigido, de una persona para ocupar el cargo en cuestión. No basta la sugerencia,
recomendación, la consulta, ni la evaluación de la idoneidad del candidato. Nombrar significa la
designación del sujeto propuesto para ocupar el cargo público.

c) Objeto de la acción: Lo constituye una persona que, al momento de la designación o

el nombramiento, no satisface los requisitos establecidos en la ley o el reglamento para ocupar
un cargo público. Por cargo público se entiende cualquier función o servicio, rentado o no, a
desempeñar en alguna de las tres ramas de la administración pública.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Subjetivo

El dolo de esta figura está constituido por el conocimiento de que el candidato

propuesto o designado carece de los requisitos establecidos para el cargo en cuestión y la
voluntad de efectuar la proposición o nombramiento a pesar de ello.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La proposición se consuma al ser efectuada por el mecanismo administrativo exigido,

independientemente de que sea o no admitida por quien debe realizar la designación. El
nombramiento se consuma también al ser legalmente realizado, más allá de si el designado
acepta o toma posesión del cargo, o si la designación es refrendada por otro órgano cuando
ello es exigido. Debe resaltarse que el delito queda consumado en, ambos casos aun cuando
el candidato adquiera las condiciones personales exigidas con posterioridad al nombramiento o
la propuesta. Se excluye la posibilidad de que se presenten supuestos de tentativa.

ACEPTACIÓN ILEGAL DE CARGOS (PÁRRAFO SEGUNDO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Queda comprendido en esta figura todo aquel que ha sido designado
para ocupar un cargo público. La designación, por ende, constituye un requisito de la tipicidad
de esta figura 2ar;. Además, ha de entenderse que el sujeto debe carecer de los requisitos
establecidos legal o reglamentariamente para ocupar el cargo para el que ha sido designado.

b) Acción típica: La aceptación del cargo debe ser realizada formalmente de acuerdo a
lo que exija la ley o reglamentación pertinente.

Tipo Subjetivo

El dolo exige el conocimiento de que se carece de los requisitos exigidos para el cargo
respectivo y la voluntad de aceptar la designación.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La aceptación efectuada con las formalidades exigidas para el caso consuma el delito.
No es necesario que se tome posesión o se ejerza la función cuando la aceptación ha sido
formalmente realizada, se admite la tentativa.

CAPÍTULO V

VIOLACIÓN DE SELLOS Y DOCUMENTOS

VIOLACION DE SELLOS (ART. 254)

ARTICULO 254. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare los
sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservación o la identidad de una cosa.

Si el culpable fuere funcionario público y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo,
sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo.

Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario público, la pena
será de multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos.

DELITOS CONTEMPLADOS

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MÓDULO 1

En el primer párrafo de este artículo se describe el delito de violación de sellos. En el

segundo párrafo se contempla una circunstancia agravante en función de la calidad del sujeto
activo. El tercer párrafo describe un tipo imprudente.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se protegen las garantías o seguridades con las que el Estado pretende mantener la
inviolabilidad de la identidad y custodia de determinadas cosas.

VIOLACIÓN DE SELLOS (PÁRRAFOS PRIMERO Y SEGUNDO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: No requiere en el primer párrafo ninguna cualidad particular en quien

realiza la acción típica. No obstante, se establece en el segundo párrafo una circunstancia
agravante que se vincula con la condición de funcionario público del sujeto, calidad que por sí
sola no es suficiente para fundar el mayor grado de reproche que allí se señala. Se exige que
la acción típica descripta se haya realizado mediando abuso del cargo, vale decir, sirviéndose
de la función que deriva de él.

b) Acción típica: El verbo típico violar no expresa meramente la idea de romper o dañar
el objeto de la acción, pues el sello no implica una defensa material de la cosa sino un símbolo
de la autoridad del Estado en cuanto a su identificación. Por ello, comprende cualquier
actividad que quebrante la seguridad de conservación que aquél implica, desconozca la
seguridad que simboliza o la prohibición que significa, por lo que en la medida en que no
resulte afectado el poder simbólico del sello no se configura la acción descripta.

e) Objeto de la acción: El sello es un emblema que simboliza que la autoridad ha

individualizado una cosa para conservarla o para servir de prueba.

Tipo Subjetivo

Está integrado únicamente por el dolo, que consiste en el conocimiento del valor
simbólico del sello y su procedencia oficial 301 y la voluntad de quebrantar la seguridad que
representa.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Este tipo penal se consuma con la realización de la acción descripta del modo expuesto
anteriormente; no se exige un resultado ajeno a esa actividad que implique la efectiva
afectación de la identidad o conservación del objeto que el Estado pretendía garantizar
mediante la imposición del sello. De todos modos, dado que la acción típica puede ser
realizada en varios actos sucesivos es posible afirmar la existencia de tentativa en caso de que
no culmine con la violación del sello.

FACILITACIÓN IMPRUDENTE DE VIOLACIÓN DE SELLOS (PÁRRAFO TERCERO)

Se considera que el tercer párrafo de este artículo describe un delito culposo en forma
irregular, ya que no se sanciona la violación imprudente del sello por parte del funcionario, sino
su obrar negligente si facilitó la comisión dolosa del tipo penal descripto en el primer párrafo por
parte de un tercero. Se requiere que el descuido del funcionario haya sido determinante en la
violación del sello que realiza el tercero, aunque no es preciso que este último haya conocido y
aprovechado su negligencia.

9
 SEMANA 1
MÓDULO 1

VIOLACION DE MEDIOS DE PRUEBAS, REGISTROS O DOCUMENTOS (ART. 255)

ARTICULO 255. - Será reprimido con prisión de un (1) mes a cuatro (4) años, el
que sustrajere, alterare, ocultare, destruyere o inutilizare en todo o en parte
objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o
documentos confiados a la custodia de un funcionario público o de otra persona
en el interés del servicio público. Si el autor fuere el mismo depositario, sufrirá
además inhabilitación especial por doble tiempo.

Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, éste será

reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta ($ 750) a pesos doce mil
quinientos ($ 12.500).

DELITOS CONTEMPLADOS

En el primer párrafo de este artículo se describen distintas formas de realización del

delito de sustracción e inutilización de objetos custodiados, y se contempla también una
circunstancia agravante en función de la calidad del sujeto activo. El segundo párrafo describe
un tipo imprudente.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se protege la preservación de objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad

pública, o de registros y documentos que interesan al servicio público, puestos en custodia a tal
efecto.

SUSTRACCIÓN E INUTILIZACIÓN DE OBJETOS CUSTODIADOS (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: No se exige ninguna condición particular en relación con el sujeto. La

figura se agrava si quien realiza la acción típica es el depositario en virtud de que ello supone la
violación del deber de custodia del objeto. El depositario es el sujeto a quien se ha confiado el
objeto en custodia en virtud de una disposición legal o por una autoridad competente.

b) Acción: Se describen varias formas de realización del tipo penal. La sustracción

implica quitar la cosa, temporaria o definitivamente, de la esfera de custodia en que se halla, de
modo que basta desapoderar a quien resulta depositario sin que sea necesario el
apoderamiento por parte del autor. La ocultación consiste en esconder el objeto de modo que
no pueda ser hallado en el momento en que deba ser utilizado, aun cuando pueda ser ubicado
con posterioridad. A diferencia de la sustracción, este supuesto no requiere que la cosa sea
quitada de la esfera de custodia del depositario. La destrucción y la inutilización se equivalen
en la medida en que el objeto se torna inservible a los fines para los cuales era custodiado. Lo
primero sucede si se lo arruina materialmente, mientras que se lo inutiliza cuando se le
remueven las características que lo tornaban útil a tales efectos.

c) Objeto de la acción: Consiste en cualquier cosa destinada a ser utilizada como

medio de prueba ante la autoridad competente Además, se protege a los registros o
documentos públicos o privados en los que se haya hecho constar alguna circunstancia que
interese a un servicio público, aun cuando no estén destinados a servir como prueba (en este
caso quedarían incluidos en el supuesto anterior). El objeto en cuestión debe haber sido puesto
bajo custodia oficial de un funcionario u otra persona.

Tipo Subjetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se integra únicamente con el dolo, constituido por el conocimiento del carácter del
objeto, de que se quebranta la custodia oficial bajo la que se encuentra y de su finalidad.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Este tipo penal se consuma con la realización de la acción descripta del modo expuesto
anteriormente; no se exige un resultado ajeno a esa actividad. Se admite la posibilidad de que
se presenten supuestos de tentativa, ya que es posible que se realicen pasos de acción de
carácter ejecutivo sin que se logre sustraer, ocultar o inutilizar el objeto.

FACILITACIÓN IMPRUDENTE DE SUSTRACCIÓN E INUTILIZACIÓN DE OBJETOS

CUSTODIADOS (PARRAFO SEGUNDO)

También esta figura contiene un delito culposo de similares características al del

artículo precedente, en que se sanciona la imprudencia del depositario si facilita la comisión
oolosa por parte de un tercero del delito previsto en el primer párrafo. Al respecto, caben las
mismas observaciones efectuadas en el caso anterior.

CAPÍTULO VI

COHECHO Y TRÁFICO DE INFLUENCIAS

COECHO PASIVO (ART. 256)

ARTICULO 256. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua, el funcionario público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero
o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar
de hacer algo relativo a sus funciones

ACLARACIONES PREVIAS

La figura transcripta es el "cohecho pasivo", que otras legislaciones -p. ej., la italiana y
la francesa- denominan simplemente "corrupción".

Los delitos de cohecho, concusión y exacciones ilegales (estos dos últimos previstos
en el art. 266 de nuestro Código) derivan históricamente del crimen repetundarun del derecho
romano, originado en la acción acordada para obtener la repetición de lo que ilegalmente se
hubieren hecho pagar ciertos funcionarios que debían desempeñar sus funciones ad honorem.
Los abusos de ciertos funcionarios, sobre todo los que gobernaban en lugares alejados, y la
dificultad probatoria de los hechos de corrupción determinaron que por una acción genérica
pudiera pedirse tanto lo que el funcionario había logrado por venta de un acto de autoridad,
como lo que había conseguido por vía extorsiva.

Estas formas delictivas se separan luego en figuras autónomas: cohecho -

denominación surgida en la legislación española- pasivo o activo, exacciones ilegales y
concusión.

Veremos que en este Capítulo el Código se ocupa del cohecho en sus distintas formas,
relegando para el Capítulo IX a las exacciones y a la concusión.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico que se tutela es el funcionamiento normal, ordenado y legal de la

administración pública, la que puede verse afectada por la conducta corrupta del funcionario en
lo que respecta a su normal desenvolvimiento.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata de un "delicta propia", toda vez que el sujeto activo sólo
puede ser un funcionario público, tal como fue definido en el art. 77. Quedan excluidos, por
razones de especialidad, los magistrados del Poder Judicial o del Ministerio Público (art. 257,
Cód. Penal).

b) Acción típica: La figura en análisis es de las que requieren la actuación de otro autor
(co delincuencia necesaria), pues el sujeto activo no puede recibir o aceptar si no hay alguien
que dé, ofrezca o prometa algo.

La norma castiga al funcionario que recibe o acepta, ya sea directamente o por

personas interpuestas, dinero, dádivas de cualquier tipo, o bien la promesa de ellas, a fin de
hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones.

Las acciones típicas, entonces, son dos: recibir dinero o cualquier otra dádiva y aceptar
una promesa.

Recibe el que entra en la tenencia material del objeto que se le entrega; acepta el que
admite recibir en el futuro lo que se le promete.

Los objetos que puede el funcionario recibir son, según dice la ley, dinero o cualquier
otra dádiva.

Suele definirse el dinero como el valor representado por la moneda de curso legal,
nacional o extranjera, apta para el cambio monetario.

En cuanto a la dádiva, si bien para algunos debe consistir en algo dotado de valor
económico, creemos que debe incluir todo aquello que se represente como beneficio, aunque
no se le pueda señalar un valor de índole económica.

En cuanto a la aceptación de una promesa, valen los comentarios efectuados en los

párrafos anteriores: ella debe referirse a la entrega de dinero o de cualquier otra dádiva. La
promesa puede ser directa o indirecta, según se la formule explícita o implícitamente.

c) La persona interpuesta: El tipo en análisis dice que las acciones de recibir o aceptar
puede realizarlas el funcionario por sí mismo o por una persona interpuesta, que actúe como su
personero o como falso destinatario de lo ofrecido o prometido.

El simple partícipe que se limite a recibir el dinero para entregárselo al funcionario no

entra en la "persona interpuesta" de la que habla la ley. Será necesario, entonces, que
aparezca ante los ojos del tercero como el beneficiario directo del contrato ilícito.

Tipo subjetivo

Estamos ante un tipo doloso, que sólo admite dolo directo.

Además, exige un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo: que el autor reciba el
dinero o la dádiva, o acepte la promesa, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a
sus funciones.

El acuerdo, entonces, debe hacerse sobre actos u omisiones futuros, de modo que si el
particular paga cuando el acto ya fue realizado, no estaremos ante un cohecho, salvo cuando
lo abonado sea en virtud de una promesa anterior.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

El funcionario debe conocer y aceptar el contrato venal con la finalidad mencionada.

Además, el acto cuya realización u omisión toma en cuenta el tercero al dar u ofrecer, y
el funcionario al recibir o aceptar, debe ser de la competencia material y territorial de éste.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

El delito se consuma con el perfeccionamiento del pacto, ya sea al recibir o al aceptar.

No interesa si luego el funcionario cumple o no la promesa efectuada al recibir el dinero o la
dádiva, o al aceptar la promesa.

TRAFICO DE INFFLUENCIAS (ART. 256 BIS)

ARTICULO 256 bis — Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años
e inhabilitación especial perpetua para ejercer la función pública, el que por sí o
por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra dádiva o
aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su
influencia ante un funcionario público, a fin de que éste haga, retarde o deje de
hacer algo relativo a sus funciones.

Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una

influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público, a fin de
obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo
en asuntos sometidos a su competencia, el máximo de la pena de prisión o
reclusión se elevará a doce años.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Si bien se trata de una figura cercana al cohecho, el bien jurídico tutelado no es

exactamente el mismo, ya que lo que se busca es la imparcialidad o la objetividad como medio
para que la función pública defienda los intereses generales y no los particulares. Se lucha
contra un entendimiento familiar y patrimonialista de la función pública.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata de un "delicta comunia" ya que el sujeto activo puede ser
cualquiera.

b) Acción típica: El verbo típico es solicitar o recibir -dinero u otra dádiva- o aceptar una
promesa. Es interesante destacar que la reforma incluyó el verbo solicitar; ausente en la figura
de cohecho pese a que, como hemos señalado, es una posible forma comisiva.

Por supuesto que el funcionario ante el que se ejerce influencia no debe ser parte del
acuerdo entre el autor y el tercero, porque en ese caso estaríamos ante un cohecho pasivo
mediante persona interpuesta.

Tipo Subjetivo

Estamos ante un tipo doloso, que sólo admite dolo directo.

El autor debe realizar las acciones típicas ya explicadas para hacer valer
indebidamente su influencia ante un funcionario, lo que constituye un elemento subjetivo del
tipo distinto del dolo.

CONSUMACIÚNYTENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Se consuma con el mero solicitar, recibir o aceptar el dinero, la dádiva o la promesa,

con el fin de hacer valer indebidamente la influencia ante un funcionario.

La tentativa -tal como explicamos en el artículo anterior- es admisible.

COHECHO PASIVO AGRAVADO (ART. 257)

ARTICULO 257. - Será reprimido con prisión o reclusión de cuatro a doce años e inhabilitación
especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público que por sí o por
persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o
indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolución, fallo o dictamen, en asuntos
sometidos a su competencia

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico afectado es la normal y legal administración de justicia, que se lesiona

cuando los jueces y miembros del Ministerio Público se corrompen para fallar o dictaminar en
un determinado sentido.

El delito castiga la corrupción del encargado de discernir justicia, que es, por lo que
significa y comprende, la más grave de las corrupciones administrativas.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sujeto activo, antes de la reforma, sólo podía ser un juez, esto es, un
magistrado con atribuciones para conocer y resolver el caso justiciable en cuestión.

La ley de ética agregó como autores de este delito a los magistrados del Ministerio
Público, por lo que habrá que remitirse a la ley orgánica del Ministerio Público para determinar
quiénes son los posibles sujetos activos de este delito.

En dicha norma se establece que el Ministerio Público está compuesto por el Ministerio
Público Fiscal y el Ministerio Público de la Defensa, por lo cual podrá ser sujeto activo el
Procurador General, el Defensor General, y todos los demás fiscales y defensores oficiales o
de pobres, cualquiera sea la denominación que utilicen en las distintas provincias.

b) Acción típica: Las formas comisivas son similares a las ya analizadas en el art. 256:
recibir dinero o dádivas, o aceptar promesas.

Esta figura es también de aquellas que requieren la actuación de otra persona (co
delincuencia necesaria), pues el autor no puede recibir o aceptar si no hay alguien que dé,
ofrezca o prometa algo. En este sentido, hará falta la existencia de un acuerdo venal entre el
funcionario corrupto y el que decide pagarle o prometerle.

Tipo Subjetivo

Estamos ante un tipo doloso, que, al igual que el ya analizado en el art. 256, sólo
admite dolo directo.

Como elemento subjetivo del tipo distinto del dolo se exige que el autor reciba el dinero
o la dádiva, o acepte la promesa, con el fin de emitir, dictar, retardar u omitir dictar una
resolución, fallo o dictamen, en asunto sometido a su competencia; ello implica que debe
tratarse de una cuestión que esté sometida al conocimiento del agente, aunque no sea
estrictamente competente.

14
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Los objetos del acuerdo son las resoluciones, fallos o dictámenes que impliquen
decisiones con respecto a la causa, independientemente de si los mismos resultan o no
ajustados a derecho.

Las resoluciones abarcan no sólo los autos que resuelven incidencias, sino también los
decretos de trámite, pues ellos también importan decisiones jurisdiccionales.

Fallo es la sentencia, es decir aquella decisión que pone fin a la contienda, esté o no
firme.

Dictamen es el informe, oral o escrito, emitido por el funcionario, sobre un asunto

sometido a su consideración. Incluye -por supuesto-los requerimientos, informes, alegatos y
demás exposiciones que deben efectuar los fiscales y defensores durante el trámite de una
causa.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Al igual que el cohecho pasivo, el delito se consuma con el perfeccionamiento del

pacto, ya sea al recibir o al aceptar. ~o interesa si luego el magistrado emite, dicta, retarda u
omite dictar el fallo, resolución o dictamen.

La tentativa es posible en aquellos casos en que se realicen actos ejecutivos con el fin
de recibir una dádiva.

COHECHO ACTIVO (ART. 258)

ARTICULO 258. - Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que directa o
indirectamente diere u ofreciere dádivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por
los artículos 256 y 256 bis, primer párrafo. Si la dádiva se hiciere u ofreciere con el fin de
obtener alguna de las conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo párrafo y 257, la
pena será de reclusión o prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario público,
sufrirá además inhabilitación especial de dos a seis años en el primer caso y de tres a diez
años en el segundo.

ACLARACIONES PREVIAS

Cuando vimos el cohecho pasivo señalamos que se trataba de un delito de

codelincuencia necesaria, ello porque, junto a la forma pasiva, se exige que exista una persona
que ofrezca el acuerdo venal (aunque veremos que no es necesario que el funcionario acepte
la proposición).

En el art. 258 se tipifica, justamente, el cohecho activo, contrafigura delictiva de los

tipos de los arts. 256, 256 bis y 257.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien protegido es la administración pública, que se ve afectada tanto con la conducta

corrupta del funcionario como con la corruptora del que le ofrece u otorga una dádiva.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera, pero si es un funcionario público, la pena se

agrava y sufrirá además inhabilitación especial.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Acción típica: Las acciones típicas son dar u ofrecer dádivas a un funcionario
público.

Da el que entrega, ofrece el que promete, lo que guarda un estricto paralelismo con las
conductas previstas por las formas de cohecho pasivo.

La entrega o promesa pueden efectuarse directa o indirectamente, según se realicen o

no por medio de una persona interpuesta.

El tipo exige que la oferta surja del tercero, aunque ya señalamos que puede llegarse al
acuerdo venal por sugerencia o propuesta del funcionario. Lo fundamental será que el tercero
entregue u ofrezca la dádiva libremente, por propia decisión.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, en que sólo parece posible el dolo directo.

La dádiva debe darse u ofrecerse en procura de algunas de las conductas previstas en

los arts. 256, 256 bis Y 257, lo que constituye un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma al dar u ofrecer la dádiva, esto es cuando estas circunstancias

llegan a conocimiento del funcionario, siendo irrelevante que éste la acepte o rechace. A
diferencia del cohecho pasivo, no es éste un delito de codelincuencia necesaria.

En consecuencia, la tentativa no parece posible.

SOBORNO TRASNACIONAL (ART. 258 BIS)

ARTICULO 258 bis — Será reprimido con reclusión de uno (1) a seis (6) años e inhabilitación
especial perpetua para ejercer la función pública el que, directa o indirectamente, ofreciere u
otorgare a un funcionario público de otro Estado o de una organización pública internacional, ya
sea en su beneficio o de un tercero, sumas de dinero o cualquier objeto de valor pecuniario u
otras compensaciones, tales como dádivas, favores, promesas o ventajas, a cambio de que
dicho funcionario realice u omita realizar un acto relacionado con el ejercicio de sus funciones
públicas, o para que haga valer la influencia derivada de su cargo, en un asunto vinculado a
una transacción de naturaleza económica, financiera o comercial.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien protegido es, por un lado, la imparcialidad de los funcionarios públicos

extranjeros o de organizaciones públicas internacionales, procurando castigar a los particulares
que los corrompan o quieran corromperlos, y por otro la transparencia en las transacciones de
naturaleza económica, financiera o comercial.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Según lo descripto por la norma, sujeto activo puede ser cualquier
persona.

b) Objeto de la acción: Tiene que ser un funcionario público extranjero o que

pertenezca a una organización pública internacional.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c) Acción típica: A partir de la reforma de la ley 25.825, las acciones penadas son las
de ofrecer u otorgar sumas de dinero o cualquier objeto de valor pecuniario u otras
compensaciones, tales como dádivas, favores, promesas o ventajas.

Ofrecer es poner algo a disposición de alguien; otorgar es conceder algo.

La nota distintiva es que la nueva disposición del Código aclara expresamente que lo
que se puede ofrecer u otorgar son, además de sumas de dinero o dádivas, favores, promesas
o ventajas. Suple la falencia que, se ha dicho, tienen los tipos anteriores.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso que sólo permite el dolo directo. El autor, mediante la conducta
típica, debe buscar un beneficio para sí mismo o para un tercero.

El ofrecimiento u el otorgamiento del objeto de valor o del favor, ventaja o beneficio

debe realizarse con la específica finalidad de que el funcionario del Estado extranjera o de la
organización pública internacional realice u omita realizar un acto en el ejercicio de sus
funciones, o para que haga valer la influencia derivada de su cargo, en un asunto relacionado
con una transacción de naturaleza económica, financiera o comercial, lo que constituye sin
duda, un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Según qué acción de las previstas por el tipo realice el agente, el delito se consumará,
en un caso, con el mero ofrecimiento, y en el otro con la entrega de la dádiva o el objeto de
valor pecuniario.

No parece posible la tentativa.

ADMISION Y OFRECIMIENTO DE DADIVAS (ART. 259)

ARTICULO 259. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación absoluta de
uno a seis años, el funcionario público que admitiere dádivas, que fueran entregadas en
consideración a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del cargo. El que presentare u
ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de un mes a un año.

ACLARACIONES PREVIAS

La nota distintiva de estas figuras -con relación a las otras analizadas en este capítulo-
es la falta de acuerdo venal entre los sujetos del delito.

Como veremos, no se trata ya del ofrecimiento y la aceptación de dádivas, para que el

funcionario realice u omita un acto funcional, sino de lo que comúnmente se denomina
"cohecho impropio", en que no se busca la ejecución de ningún acto determinado del
funcionario.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien protegido es la irreprochabilidad e insospechabilidad de los funcionarios, la que

sufriría por el solo hecho de la aceptación de presentes ofrecidos en consideración a la calidad
investida.

ADMISIÓN SIMPLE DE DÁDIVAS (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TÍPICA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede ser un funcionario público mientras permanezca en el

ejercicio de su cargo. La ley se refiere a la permanencia del agente dentro de la administraCión,
aunque no ejerza su función de manera efectiva. Por ello, será atípica la conducta del que
admita dádivas cuando ya ha dejado la función, aun cuando aquélla le haya sido presentada en
razón de su actividad anterior.

b) Acción típica: Consiste en admitir dádivas, lo que equivale a recibirlas, y no

solamente a aceptarlas como interpreta parte de la doctrina.

La dádiva presentada por un tercero debe ser recibida por el funcionario -directamente
o por medio de otro que actúe como su personero- no bastando la aceptación de una promesa.

Se trata, como el cohecho, de un delito de co delincuencia necesaria, toda vez que

para que el funcionario admita la dádiva es necesario que alguien se la presente u ofrezca.

La doctrina tradicional siempre se ha visto preocupada por aclarar que lo relevante, en

16 que hace a la interpretación de este tipo, es el valor económico de la dádiva, llegando a
sostener que sería aconsejable establecer alguna regulación más específica. Se entendía que
la recepción de pequeños regalos o donaciones impuestas por la costumbre quedaban fuera de
la figura delictiva.

Esta cuestión fue clarificada por la ley de ética y su decreto reglamentario, toda vez que
en ella se establece, como regla general, la prohibición de recibir regalos y obsequios,
delegando en la autoridad de aplicación la reglamentación de las excepciones.

En definitiva, está prohibido que los funcionarios reciban dádivas en consideración o

por motivo del desempeño de su cargo, pero ello no implica que el pequeño obsequio, si bien
debería evitarse, sea delito.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, en que el funcionario debe recibir la dádiva sabiendo que se la

entregan en consideración a su oficio, por lo que hará falta, además, que el que la entrega lo
haga con esa motivación.

La dádiva, además, tiene que estar totalmente desvinculada del cumplimiento u

omisión de un determinado acto por parte del agente público, ya que ello -generalmente-
llevaría la conducta a la figura del cohecho.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma cuando el funcionario -o quien lo represente-recibe la dádiva. La mera

aceptación del ofrecimiento, tal como señalamos, no es típica.

En cuanto a la tentativa, y según entiende la doctrina mayoritaria, no resultaría

admisible.

PRESENTACIÓN U OFRECIMIENTO SIMPLE DE DÁDIVAS (PÁRRAFO SEGUNDO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: Estamos ante un "delicta comunia", donde cualquiera puede ser autor
del tipo en análisis, incluso un funcionario público, aunque no se estipula para el caso
agravante alguna.

b) Acción típica: Consiste en presentar u ofrecer una dádiva. Presentar es lo mismo

que dar: poner a disposición o hacer llegar la dádiva; ofrecer es proponer la entrega, ofertar,
prometer la entrega de la dádiva.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso, en que sólo parece posible el dolo directo, y, como elemento
subjetivo del tipo distinto del dolo, reclama que la dádivasea presentada u ofrecida por el autor
en consideración al oficio del funcionario que se encuentra en ejercicio del cargo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se consuma con la mera presentación u ofrecimiento, sin que sea necesaria la

aceptación de la dádiva por parte del funcionario. La tentativa no parece posible.

CAPÍTULO VII

MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS

DELITO PROPIO DE MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS (ART. 260)

ARTICULO 260. - Será reprimido con inhabilitación especial de un mes a tres

años, el funcionario público que diere a los caudales o efectos que administrare
una aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados. Si de ello
resultare daño o entorpecimiento del servicio a que estuvieren destinados, se
impondrá además al culpable, multa del veinte al cincuenta por ciento de la
cantidad distraída.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se tutela la regular inversión y aplicación de los bienes públicos dentro de la misma

órbita de la administración o la ordenada inversión de las sumas destinadas a gastos.

ESTRUCTURA TÍPICA (PRIMERA PARTE)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se exige una doble condición en relación con el sujeto alcanzado por
la descripción típica. Debe tratarse de un funcionario público que, además, se encuentre en
una especial situación funcional derivada de su carácter de administrador de los bienes a los
que se refiere la figura. Es administrador quien está facultado administrativamente para aplicar
los bienes a las finalidades legalmente determinadas, es decir que tenga la facultad dispositiva
sobre ellos.

b) Objeto: Este elemento está descripto como "caudales o efectos". Existe acuerdo
doctrinario con relación a que el término caudales no reduce su contenido al dinero sino que
comprende toda clase de bienes; mientras que el concepto de efectos se relaciona con los
documentos de crédito emanados del Estado, nacional o provincial, o de los municipios.

Se debe destacar que el hecho de que la acción típica esté caracterizada por un
cambio de destino de los caudales o efectos, exige que estos bienes deben estar sujetos a una
finalidad específica destinada por ley, reglamento u orden de autoridad competente. En la
medida en que este destino no haya sido establecido no puede considerarse que los bienes

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

puedan ser objeto de malversación, pues su utilización dentro del orden administrativo ha
quedado librada a la discreción del funcionario público que los administra.

c) Acción: Se describe como "dar una aplicación diferente de aquella a que estuvieren
destinados" a los objetos comprendidos en el tipo. Se trata de un cambio de destino de los
bienes, que son aplicados a uno al que no corresponden, siempre dentro de la administración
pública.

Tipo Subjetivo

Este delito no contiene ningún especial elemento subjetivo distinto del dolo. Este
consiste en el conocimiento de la calidad en virtud de la cual el funcionario puede disponer de
los bienes, el destino al que han sido asignados y que los aplica a uno diverso.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

No se exige una lesión de carácter patrimonial o similar. Se entiende que se trata de

una figura de peligro, porque la aplicación indebida de los bienes puede amenazar el correcto
funcionamiento en el orden patrimonial de la administración pública. El delito se consuma en el
momento en que se aplican los bienes a una finalidad diversa a la que corresponde.

La circunstancia de que la acción típica pueda ser realizada en distintas etapas lleva a
admitir la posibilidad de tentativa.

CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE (SEGUNDA PARTE)

En la última parte del artículo se establece que el daño o entorpecimiento del servicio al
que estaban destinados los bienes agrava la figura.

El daño se caracteriza como todo efecto perjudicial en la prestación del servicio, que no
necesariamente debe ser de carácter patrimonial (p. ej., que se paralice la prestación o se
encarezca el costo del servicio); mientras que entorpecimiento significa cualquier inconveniente
que se registre de acuerdo a la normal prestación del servicio (p. ej., el retardo o la dificultad
para prestarlo).

Se exige que este resultado debe ser imputable a la malversación. Si se produce a

causa de cualquier otra condición no se configura este supuesto, aunque haya contribuido en
alguna medida, no preponderante, al resultado.

DELITO DE PECULADO (ART. 261)

ARTICULO 261. - Será reprimido con reclusión o prisión de dos a diez años e inhabilitación
absoluta perpetua, el funcionario público que sustrajere caudales o efectos cuya
administración, percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo.

Será reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un
tercero, trabajos o servicios pagados por una administración pública.

DELITOS CONTEMPLADOS

En el primer párrafo de este artículo se describe el cielito de peculado, en el segundo el

de peculado de trabajos y servicios.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se entiende que en estos delitos confluyen varios bienes jurídicos. Al normal

funcionamiento de la administración pública en su aspecto patrimonial que tutela la figura

20
 SEMANA 1
MÓDULO 1

anterior, aquí se agrega la propiedad, la seguridad de los bienes públicos y la confianza

depositada en el funcionario encargado del manejo de esos bienes, aspecto este último al que
una corriente doctrinaria le atribuye carácter decisivo para definir este delito.

PECULADO (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Este tipo penal también requiere una doble característica en el sujeto,
ya que no basta que se trate de un funcionario público si no se encuentra en una especial
relación funcional con el bien en cuestión. Se trata del funcionario público al que le ha sido
confiada, en razón ele su cargo, la administración, percepción o custodia del bien.

La percepción ha sido definida como la facultad ele recibir bienes para la

administración pública, para ingresarlos o reingresarlos ,100. Por su parte, se entiende por
custodia la actividad de cuidado y vigilancia de los bienes, la cual requiere que el funcionario
detente la tenencia material o al menos simbólica de ellos.

La exigencia de que alguna de tales funciones debe haber sido confiada al sujeto en
razón de su cargo significa que debe detentar competencia funcional en virtud de
prescripciones administrativas.

b) Objeto: En sentido idéntico al tipo penal contenido en el art. 260 se refiere aquí a
caudales o efectos, por lo cual caben las mismas consideraciones efectuadas anteriormente.

c) Acción: El verbo sustraer descripto en el tipo penal remite a la idea de que el objeto
debe ser separado o apartado de la esfera de la administración pública en la que legalmente se
encuentra .103. Implica poner el bien fuera del alcance de la custodia en que fue colocado 404.
Es importante tener en cuenta que la sustracción no implica meramente un cambio de destino
dentro de la administración, se exige que el bien sea extraído de ese ámbito.

Tipo Subjetivo

Este consiste en el conocimiento del carácter de los bienes y la situación funcional que
los vincula con el sujeto, y la voluntad de separar el objeto del ámbito administrativo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Varios autores han sostenido la necesidad de que exista lesión patrimonial a la

administración pública para considerar consumado el peculado 414. Otra posición entiende que
el delito se consuma con la separación del bien de la esfera administrativa, y que no se exige
un efectivo perjuicio de ese carácter a la administración, ni tampoco un entorpecimiento o daño
en el normal desenvolvimiento de su actividad patrimonial.

Se considera que es admisible la tentativa ya que es posible distinguir pasos de acción

previos a la consumación que tengan carácter de actos ejecutivos (p. ej., la entrega del objeto a
un tercero dentro de la administración para que lo saque de ella).

PECULADO DE TRABAJOS O SERVICIOS (PÁRRAFO SEGUNDO)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: La modalidad descripta en el segundo párrafo del artículo que se

comenta no hace referencia a alguna situación funcional en particular que deba desempeñar el
funcionario público que realiza la acción descripta en esta figura. Esto ha llevado a parte de la
doctrina a sostener que el mero hecho de ser funcionario público es suficiente para considerar
al sujeto alcanzado por el tipo penal. Sin embargo, la postura mayoritaria afirma que toda forma
de peculado consiste en cierta violación funcional, de lo cual se extrae que aquí también el
funcionario público debe ser competente para disponer dentro de la administración de los
trabajos o servicios mencionados en la figura.

b) Objeto: Se discute la distinción entre los términos trabajos y servicios. Mientras que
tradicionalmente se relacionaba a los primeros con la mano de obra y a los segundos con las
labores de índole intelectual, actualmente se considera que la diferencia decisiva radica en que
los trabajos se aplican a la producción de algo determinado, no así los servicios que se
caracterizan por una relación de carácter permanente con la administración.

Además, estos trabajos o servicios deben ser pagados por la administración pública, en
forma de contraprestación como sueldo, jornal o precio de la obra.

c) Acción típica: Emplear en provecho propio o de un tercero implica desafectar el

trabajo o servicio de su destino administrativo y desviarlo hacia un destino particular 12,1.

Tipo Subjetivo

La referencia en el tipo objetivo a que la utilización debe ser en provecho propio o de

un tercero, lleva a la doctrina a sostener que se describe una particular disposición subjetiva en
el aspecto volitivo que implica que la única forma de dolo que admite la figura es el directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Para considerar consumado el delito no alcanza la mera separación de los trabajos o servicios
de la esfera administrativa, se exige su efectiva utilización. También en este caso se admite la
tentativa.

DELITO IMPRUDENTE DE MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS (ART. 262)

ARTICULO 262. - Será reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor
substraído, el funcionario público que, por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los
reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a que se efectuare por otra persona la
substracción de caudales o efectos de que se trata en el artículo anterior.

a) Acción típica: consiste en permitir, por parte del funcionario público de manera
imprudente, que un tercero sustraiga caudales o efectos públicos cuya administración,
percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo.

Vale la pena aclarar, no obstante, que el concepto de sustracción empleado en el tipo

es igual al que se describe en el art. 261, primer párrafo, así como los términos caudales o
efectos.

DELITO DE MALVERSACION DE BIENES EQUIPARABLES (ART. 263)

ARTICULO 263. - Quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administraren o
custodiaren bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia,
así como los administradores y depositarios de caudales embargados, secuestrados o
depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Este artículo regula el llamado delito de malversación impropia. Las acciones son
idénticas a las analizadas oportunamente en los art. 260, 261, párr. 1º, y 262 del Código Penal.
En cambio, los objetos de dichas acciones se vinculan con los bienes pertenecientes a
establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, así como los caudales embargados,
secuestrados o depositados por autoridad competente.

Este delito de malversación impropia reposa sobre dos ficciones jurídicas: por un lado,
coloca al administrador o depositario de bines particulares en el mismo rango que el funcionario
público; por el otro, los bienes de carácter individual son asimilados a los caudales o efectos
públicos.

DEMORA INJUSTIFICADA DE PAGO Y NEGATIVA A ENTREGAR BIENES (ART. 264)

ARTICULO 264. - Será reprimido con inhabilitación especial por uno a seis meses, el
funcionario público que, teniendo fondos expeditos, demorare injustificadamente un pago
ordinario o decretado por autoridad competente. En la misma pena incurrirá el funcionario
público que, requerido por la autoridad competente, rehusare entregar una cantidad o efecto
depositado o puesto bajo su custodia o administración.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURíDIco PROTEGIDO

Si bien estas dos figuras tienen características que las asimilan a los delitos de desobediencia -
caso en que se demora el pago ordenado o se rehúsa el req uerimiento de entrega de la
autoridad competente-y de incumplimiento delos deberes de funcionario público -caso en que
se demora un pago ordinario legalmente previsto-, su esencia radica en la afectación al normal
desenvolvimiento de la función patrimonial de la administración pública, aspecto que justifica su
inclusión dentro de este Capítulo 442.

ESTRUCTURA TIPICA DEL DELITO DE DEMORA INJUSTIFICADA DE PAGO (PÁRRAFO

PRIMERO)

Tipo Objetivo

a) Sujeto: Sólo puede ser autor de este delito el funcionario público que, por atribución
funcional normal o asignada accidentalmente por autoridad competente, tiene a su cargo hacer
efectivo u ordenar el pago.

b) Situación típica: Se materializa cuando debe efectuarse el pago de acuerdo a las

previsiones legales, reglamentarias, o a la costumbre administrativa-en el supuesto de los
pagos ordinarios-o a la disposición de la autoridad que lo ha ordenado.

c) Omisi6n: El verbo demorar implica que el supuesto típico puede considerarse

consumado tan pronto como transcurra el momento o plazo de pago sin que se lo efectivice u
ordene. No se exige que no se pague, sino simplemente que no se pague en tiempo oportuno.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: La misma descripción legal requiere que

el funcionario tenga a su disposici6n fondos suficientes destinados a afrontar el pago.

e) Elemento normativo: Se sostiene que la referencia a que la demora debe ser

injustificada implica la existencia de un elemento normativo que conducirá a la exclusión de la
tipicidad en caso de que la acción del sujeto encuadre en alguna causa de justificación.

Tipo Subjetivo

A su vez, de la exigencia de que la demora debe ser injustificada se deduce que la

figura implica un contenido de arbitrariedad en el autor que, si bien no constituye un especial

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

elemento subjetivo, lleva a que sólo resulte admisible el dolo directo. Así, el funcionario público
debe conocer que se ha presentado el momento en que debe efectuar el pago, que no lo hace
a pesar de que cuenta con los fondos para ello, y debe omitir deliberadamente.

ESTRUCTURA TÍPICA DEL DELITO DE NEGATIVA A ENTREGAR BIENES (PÁRRAFO

SEGUNDO)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El autor de la figura descripta en el segundo párrafo del art. 264 debe
ser un funcionario público al que le han sido confiados en administración o custodia los bienes
que allí se mencionan. A estas situaciones funcionales les caben las mismas consideraciones
que se efectuaron anteriormente con relación al art. 260.

b) Situación típica: El requerimiento de entrega del objeto por parte de la autoridad

competente constituye la situación que genera en el funcionario público el deber de actuar en
tal sentido. Se exige que se requiera, específicamente, entregar el objeto, y que sea la
autoridad con competencia para efectuar tal requerimiento quien lo formule.

c) Omisión: Rehusar significa no entregar lo requerido, tanto en forma explícita como

implícita, caso este último en que meramente se coloca el bien fuera del alcance de quien deba
recibirlo.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: Si bien en este caso el texto no lo

menciona expresamente, de las exigencias de toda estructura típica omisiva se deriva como
requisito que el funcionario público tenga la posibilidad de entregar el bien.

Tipo Subjetivo

En este aspecto cobra relevancia el significado del verbo rehusar, que no alude
meramente a un aspecto objetivo vinculado a que lo requerido no es entregado sino que
contiene, además, una particularidad subjetiva que implica la voluntad de no cumplir con el
requerimiento que en ese sentido se ha efectuado. Por ello es que se admite sólo el dolo
directo en esta figura, que consiste en el conocimiento por parte del autor de que la autoridad
competente le ha requerido la entrega de bienes que él tiene en calidad de administrador o
custodio, que no entrega lo requerido teniendo la posibilidad de hacerlo, y la voluntad de no
cumplir ese requerimiento.

CAPÍTULO VIII

NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES PÚBLICAS

(ART. 265)

ARTICULO 265. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e
inhabilitación especial perpetua, el funcionario público que, directamente, por
persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un beneficio
propio o de un tercero, en cualquier contrato u operación en que intervenga en
razón de su cargo.

Esta disposición será aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos,

contadores, tutores, curadores, albaceas, síndicos y liquidadores, con respecto a
las funciones cumplidas en el carácter de tales.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

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MÓDULO 1

Como sucede en todas las figuras del Capítulo se tutela el normal y correcto
funcionamiento de la administración pública. Sin embargo, lo que caracteriza la ilicitud que
contiene este delito no es una efectiva afectación al buen funcionamiento de la administración
pública. Es un delito de peligro, representado por el hecho de que los órganos administrativos
actúan de modo parcial, insertando intereses particulares en la función que desempeñan; lo
cual a su vez daña la imagen y el prestigio de la administración pública. A estos dos intereses
(imparcialidad/prestigio) se refiere cuando se afirma que lo que se tutela es el fiel y debido
desempeño de las funciones de la administración en sentido amplio, de manera que la
actuación de los órganos no sólo sea plenamente imparcial sino que se encuentre a cubierto de
toda sospecha de parcialidad.

ESTRUCTURA TÍPICA DEL DELITO DE NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL

EJERCICIO DE FUNCIONES PÚBLICAS (PÁRRAFO PRIMERO)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El texto legal se refiere a la intervención del "funcionario público" en un

contrato u operación "en razón de su cargo". Se describe una doble condición que debe reunir
el sujeto activo de este delito, la calidad de funcionario pública y la relación funcional con el
acto en el que interviene.

b) Acción típica: Se define como interesarse, en miras de un beneficio propio o de un

tercero, en cualquier contrato u operación en que se intervenga en razón del cargo.

Es posible considerar que la acción de interesarse puede ser desdoblada a los fines
analíticos en aspectos objetivos y subjetivos.

Interesarse significa intervenir como parte, lo cual no implica simplemente ser parcial,
sino que exige volcar sobre el negocio una pretensión de parte no administrativa.

Se exige que el funcionario público, en el contrato u operación en que interviene en

razón de su cargo, realice algún tipo de actividad con virtualidad para afectar la imparcialidad
de la voluntad del órgano administrativo, condicionando su voluntad negocial, en cualquiera de
los modos posibles de intervención que se mencionan en el texto legal, es decir en forma
directa, por persona interpuesta o por acto simulado. Es esta circunstancia la que constituye el
aspecto objetivo de la acción típica de "interesarse".

e) Objeto: El funcionario público debe intervenir en "contratos u operaciones", términos

que evidencian la necesidad de que se trate de actos con contenido económico.

Tipo Subjetivo

Dado que la acción típica se describe como interesarse en miras de un beneficio propio
o de un tercero es preciso distinguir los aspectos que integran el dolo y los que constituyen el
especial elemento subjetivo que contiene la figura.

El dolo está compuesto por el conocimiento de las circunstancias que a nivel objetivo
constituyen la inserción del interés particular en el contrato u operación en que se interviene en
razón del cargo, y la voluntad de realizar tal actividad.

A su vez, esta figura contiene un especial elemento subjetivo definido como la finalidad
de obtener un beneficio propio o de un tercero.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Carece de relevancia para considerar configurado el tipo penal el hecho de que la

administración pública haya sufrido algún perjuicio de índole patrimonial o entorpecimiento
administrativo, o que el funcionario público o un tercero haya obtenido efectivamente un
beneficio a raíz del contrato u operación. Se considera que es muy difícil que se presenten
supuestos de tentativa, ya que los actos que evidencian el interés del funcionario en el contrato
u operación ya consuman el delito.

SUJETOS EQUIPARADOS (PÁRRAFO SEGUNDO)

En el segundo párrafo del artículo que se comenta se mencionan diversas funciones

que por su naturaleza se consideran merecedoras de la misma protección que se brinda a la
función pública, razón por la cual a quien realice alguna de esas actividades se lo comprende
como sujeto activo de la figura contemplada en el primer párrafo, aun cuando no sea
funcionario público.

CAPÍTULO IX

EXACCIONES ILEGALES

DELITO DE EXACCIONES ILEGALES Y CONCUSION (ART. 266)

ARTICULO 266. - Será reprimido con prisión de uno a cuatro años e inhabilitación especial de
uno a cinco años, el funcionario público que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o
hiciere pagar o entregar indebidamente, por sí o por interpuesta persona, una contribución, un
derecho o una dádiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Tanto las exacciones ilegales como la concusión afectan, por un lado, a la

administración pública, que resulta ofendida por el comportamiento corrupto del funcionario, y
por otro al patrimonio del particular, que entrega algo por el temor que la autoridad pública
infunde.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Es un "delicta propia", ya que el sujeto activo debe ser un funcionario
público, cualquiera sea su jerarquía, y aun cuando carezca de competencia funcional para
exigir o recibir valores, siempre que haya mediado un abuso de autoridad de su parte.

b) Sujeto pasivo: Es el particular que entrega lo exigido por el funcionario, ya que se ve

afectado en su patrimonio.

c) Acción típica: Las acciones típicas son las de solicitar, exigir, hacer pagar o entregar
indebidamente, o cobrar mayores derechos que los que corresponden.

Solicita quien pretende, pide o busca algo. Exige quien reclama o demanda imperiosamente.
Hacerse pagar implica hacerse dar en pago dinero o documentos con poder cancelatorio.
Hacerse entregar es hacerse dar algo que tenga valor o cumpla una función económica. Cobrar
mayores derechos que los que corresponden implica que el funcionario perciba un derecho en
forma excesiva, sea porque lo solicita o exige al particular o bien porque lo hace incurrir en
error acerca de lo debido.

d) Elemento normativo: indebidamente: Tanto lo solicitado, como lo exigido o lo

pagado, es algo no debido o, al menos, no debido en la medida requerida por la ley, sea

26
 SEMANA 1
MÓDULO 1

porque el funcionario carezca de facultades para realizar el cobro o porque se extralimite en

sus funciones, exigiendo aquello que no correspondía.

e) Abuso del cargo: La acción típica debe ser realizada mediante un abuso funcional
del agente.

f) Objetos: El objeto de la solicitud, exigencia, pago o entrega, en el caso de las

exacciones ilegales, comprende todo aporte en dinero o en otro valor económico que se exija o
se reciba por orden y cuenta de la administración pública, sea lo que el tipo llama contribución
(impuesto) o derecho (pago de la prestación de determinados servicios -tasas-, sanciones -
multas- o cumplimiento de obligaciones fiscales).

Cuando lo que el agente solicite o exija sea una dádiva 493, esto es, algo que nunca
puede suponerse como adeudado regularmente al Estado, estaremos ante el delito de
concusión.

g) La persona interpuesta: Las acciones de solicitar, exigir, hacer pagar o entregar

indebidamente pueden ser realizadas personalmente por el funcionario o por una persona
interpuesta. Sostiene la doctrina mayoritaria que se trata de un cómplice primario 494.

Tipo Subjetivo

Estamos ante un tipo doloso, que sólo admite dolo directo, toda vez que la exigencia
del abuso funcional pareciera descartar el indirecto y el eventual.

El autor debe conocer el elemento normativo de recorte, es decir que actúa

indebidamente, superando o apartándose de las exigencias legales.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

En los casos en que el autor solicite o exija una contribución, derecho o dádiva,
estaremos ante un delito de actividad, que se consumará con la mera exigencia del funcionario.
Si bien algunos afirman que en estos casos la tentativa resulta inadmisible, creemos que ello
no es así, toda vez que pueden existir actos ejecutivos previos a que la solicitud o exigencia se
consume (p. ej., el funcionario que solicita la dádiva a través de un tercero, quien luego
denuncia el hecho ante la autoridad).

Cuando se trate de hacerse pagar o entregar, cobrar, o aquellos casos en que se

provoca error en el sujeto pasivo, estaremos ante un delito de resultado, toda vez que el autor
tiene que haber logrado que el particular pague o entregue algo. En todos estos casos, la
tentativa es perfectamente admisible.

DELITO AGRAVADO DE EXACCIONES (ART. 287)

ARTICULO 267. - Si se empleare intimidación o se invocare orden superior, comisión,

mandamiento judicial u otra autorización legítima, podrá elevarse la prisión hasta cuatro años y
la inhabilitación hasta seis años.

ALCANCES DE LA DISPOSICIÓN

Las razones por las que se agrava la exacción son dos: el autor emplea intimidación o
se vale del engaño, cuando invoca orden superior, comisión, mandamiento judicial u otra
autorización legítima.

EXACCION AGRAVADA POR EL DESTINO DE LO RECIBIDO (ART. 268)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 268. - Será reprimido con prisión de dos a seis años e inhabilitación
absoluta perpetua, el funcionario público que convirtiere en provecho propio o de
tercero las exacciones expresadas en los artículos anteriores.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Debe ser un funcionario público, con las aclaraciones que
efectuáramos al comentar el art. 266.

b) Acción típica: El delito presupone tanto la figura simple del art. 266, como la
agravada del art. 267. Sólo puede convertir quien ha intervenido en alguna de las exacciones
descriptas en los artículos mencionados.

Convertir significa dar a 10 obtenido un destino distinto al que se invocó ante el

particular, esto es hacerlo entrar en el patrimonio propio en lugar de ingresarlo a la
administración.

Es requisito que el autor haya solicitado o exigido en nombre de la administración

pública a la que representa, para luego convertir lo obtenido en provecho propio. En
consecuencia, estamos ante una agravante de las exacciones y no de la concusión, donde el
funcionario pedía desde un principio una dádiva para provecho personal.

c) Resultado: Es necesario que el autor haya logrado convertir el producto de las

exacciones, esto es poder disponer de ellas en su provecho o en el de un tercero.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso, que sólo admite dolo directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la conversión en beneficio propio o de un tercero de lo

obtenido ilegítimamente.

La tentativa es admisible, siempre que hayan existido actos ejecutivos tendientes a la

conversión de las exacciones.

CAPÍTULO IX BIS

ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS

ARTICULO 268 (1). - Será reprimido con la pena del artículo 256, el funcionario público que
con fines de lucro utilizare para sí o para un tercero informaciones o datos de carácter
reservado de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Se sostiene que el interés protegido por este delito es la imparcialidad de la

administración pública, que resulta atacada cuando los funcionarios públicos se valen de la
función para lucrar o hacer lucrar a terceros.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: Tal como sucede en otras figuras (p. ej., arts. 260 y 265), la referencia
que en ésta se efectúa a que el funcionario público debe haber tomado conocimiento del dato o
información de carácter reservado "en razón de su cargo" indicaría que aquí también existen
dos requisitos que debe cumplir el sujeto activo de este delito: la condición de funcionario
público y la competencia funcional, que en este caso lo ubica dentro del círculo de agentes que
tienen acceso al dato o información señalados.

b) Objeto de la acción: Está integrado por tres requisitos. Debe consistir en

informaciones o datos, que tengan carácter reservado, y que hayan sido conocidos por el
funcionario público en razón de su cargo.

c) Acción: Consiste en utilizar con fin de lucro para sí o para terceros el objeto típico, es
decir informaciones o datos reservados.

Tipo subjetivo

El dolo de esta figura requiere el conocimiento y la voluntad de utilizar datos o

informaciones que se los ha conocido en el ámbito funcional al que pertenece (o perteneció
515) el funcionario público. Además, contiene un especial elemento subjetivo distinto del dolo,
que consiste en la finalidad de obtener un lucro para sí o terceros.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La utilización del dato consuma el delito, sin necesidad de que se obtenga el lucro o
beneficio perseguido.

ARTICULO 268 (2) — Será reprimido con reclusión o prisión de dos a seis años,
multa del cincuenta por ciento al ciento por ciento del valor del enriquecimiento e
inhabilitación absoluta perpetua, el que al ser debidamente requerido, no
justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de
persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la asunción de
un cargo o empleo público y hasta dos años después de haber cesado en su
desempeño.

Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese

incrementado con dinero, cosas o bienes, sino también cuando se hubiesen
cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban.

La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento será reprimida con la

misma pena que el autor del hecho.

ACLARACIÓN PREVIA

Quizás esta sea la figura que mayor discusión haya generado en la doctrina nacional,
particularmente en cuanto a su constitucionalidad.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se considera que se trata de prevenir conductas anormales que persigan el logro de aumentos
patrimoniales prevaleciéndose de la condición de funcionario por parte del agente.

ESTRUCTURA TÍPICA

Se han expuesto distintas posturas con relación a la estructura típica de este delito, que
pueden ser sintetizadas en dos grupos según pongan el acento en el "enriquecimiento" o en la
"no justificación" del enriquecimiento. Esta última, que sostiene que se describe un tipo omisivo,
quizás cuente con mayor respaldo del texto legal si es interpretado literalmente, y se sustenta

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

en que si quien desempeña o desempeñó una función pública no justifica su enriquecimiento

cuando le es requerido afecta el interés social en que se mantenga clara su situación
patrimonial.

EL TIPO SEGÚN EL CRITERIO QUE LO CONSIDERA OMISIVO

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La referencia a que el enriquecimiento del que habla la figura debe ser
posterior a la asunción de un cargo o empleo público ha conducido a la doctrina a sostener que
el sujeto de este delito comprende tanto a quien desempeña, o ha desempeñado, una función
pública, como al que simplemente presta, o ha prestado, servicios en una administración
pública sin reunir la calidad de funcionario o empleado público en los términos del artículo 77
del Código Penal.

b) Situación típica: En este punto cobra relevancia determinar el significado que puede
otorgarse a la expresión "al ser debidamente requerido" que contiene este tipo penal.

Al respecto, se ha entendido que el requerimiento de justificación patrimonial puede

realizarlo el juez o la autoridad policial que investigue el enriquecimiento -podría agregarse al
fiscal de instrucción-, la autoridad administrativa de la que depende el agente, los organismos
encargados de controlar la conducta de los funcionarios, los órganos que realizan el juicio
político o sistemas de remoción similares.

c) Omisión: Se ha sostenido que este aspecto resulta configurado en tanto el sujeto a!

ser requerido no prueba la procedencia del enriquecimiento o no lo hace suficientemente.

El objeto de la justificación es un incremento patrimonial apreciable, que pudo haberse

registrado en el patrimonio del mismo sujeto requerido o en el de un tercero interpuesto para
disimularlo. Se establece un marco temporal a ese enriquecimiento, que debió producirse luego
de la asunción de la función pública y hasta los dos años posteriores al cese del desempeño.

Es importante destacar la relevancia del término apreciable. No cualquier incremento

patrimonial puede constituir el objeto de la justificación en cuestión, sino sólo el que no
responda a la situación económica del agente en el momento de asumir el cargo, y no esté de
acuerdo con sus posibilidades económicas ulteriores, que por supuesto no se limitan al sueldo
que recibe el funcionario en virtud de la función pública que desempeña, sino que se extiende a
todos sus ingresos de origen lícito.

Tipo subjetivo

El dolo de este delito está constituido por el conocimiento por parte del autor de las
circunstancias que lo constituyen en sujeto activo, de que se ha producido la situación que
genera el deber de justificar el incremento patrimonial apreciable, la existencia de este
enriquecimiento y que no se explica su origen, ya sea porque no se cumple con el
requerimiento en absoluto, o porque son insuficientes o inexactas las razones que se brindan al
respecto, a pesar de contar con los medios adecuados para hacerlo.

LA PERSONA INTERPUESTA (PÁRRAFO TERCERO)

La asignación de la misma penalidad que se establece para el autor de este delito a la

persona que se utiliza para disimular el incremento patrimonial en cuestión, permite sostener
que es superflua esta cláusula a partir de lo dispuesto en el artículo 45 del Código Penal, salvo
para el raro supuesto en que la persona interpuesta pudiere haber sido considerada sólo un
partícipe secundario.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 268 (3) — Será reprimido con prisión de quince días a dos años e
inhabilitación especial perpetua el que, en razón de su cargo, estuviere obligado
por ley a presentar una declaración jurada patrimonial y omitiere maliciosamente
hacerlo.

El delito se configurará cuando mediando notificación fehaciente de la intimación

respectiva, el sujeto obligado no hubiere dado cumplimiento a los deberes
aludidos dentro de los plazos que fije la ley cuya aplicación corresponda.

En la misma pena incurrirá el que maliciosamente, falseare u omitiere insertar los

datos que las referidas declaraciones juradas deban contener de conformidad con
las leyes y reglamentos aplicables.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se sostiene que se protege la transparencia en el ejercicio de la función pública.

ESTRUCTURA TÍPICA DE LA OMISIÓN MALICIOSA DE PRESENTAR UNA DECLARACIÓN

JURADA PATRIMONIAL (PÁRRAFO PRIMERO)

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Los sujetos obligados a presentar una declaración jurada patrimonial
en razón de sus cargos son los mencionados en las leyes respectivas.

b) Situación típica: Se genera en cada oportunidad en que se debe presentar la

declaración jurada patrimonial de acuerdo al régimen establecido por la legislación que rija el
caso del funcionario.

c) Omisión: Se omite cuando no se presenta la declaración jurada en el plazo

correspondiente.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: El funcionario no debe haberse encontrado

imposibilitado de presentar la declaración jurada.

Tipo Subjetivo

Este delito requiere "malicia", de lo cual se desprenden dos exigencias subjetivas.

En primer lugar, debe entenderse que la figura sólo puede ser realizada con dolo
directo. El sujeto debe conocer que se encuentra comprendido dentro de los funcionarios
obligados a presentar la declaración jurada patrimonial, que transcurrió el plazo en el que debía
hacerlo y no lo hizo a pesar de poder presentarla, y debe haber tenido la intención deliberada
de no presentar la declaración jurada patrimonial en el momento oportuno.

Además, cabe inferir la existencia de un especial elemento subjetivo distinto del dolo,
cuyo contenido ha sido definido como la intención de inducir a error sobre la situación
patrimonial que debe reflejar la declaración jurada

ESTRUCTURA TIPICA DEL DELITO DE INSERCIÓN DE DATOS FALSOS Y OMISIÓN DE

INSERTAR DATOS EN LA DECLARACIÓN JURADA PATRIMONIAL (PÁRRAFO TERCERO)

Si bien se hace referencia a un aspecto comisivo y a otro omisivo, ambos denotan

modos de comisión de la presentación de una declaración jurada con contenido falso.

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: También aquí resultan comprendidos los sujetos obligados a presentar
la declaración jurada patrimonial que se mencionen en las leyes pertinentes.

b) Acción: Consiste en presentar la declaración jurada patrimonial con un contenido

que no concuerde con la situación patrimonial real, lo que puede realizarse por vía de falsedad
(mutación u ocultamiento de la verdad) o por vía de omisión (no inclusión) 587.

Tipo Subjetivo

También aquí se exige malicia. Caben al respecto las mismas consideraciones

efectuadas en relación a la figura del primer párrafo.

CONSUMACIÓN YTENfATIVA

En el caso del tipo penal del primer párrafo, debe considerarse consumado el delito en
el momento en que debió haberse presentado la declaración jurada y se omitió hacerlo. En el
tercer párrafo, la consumación se produce en el instante en que se presenta la declaración
jurada con los datos falsos u omitidos. No se admite la tentativa.

CAPITULO X

PREVARICATO

PREVRICATO DEL JUEZ Y PERSONA EQUIPARADA (ART. 269)

ARTICULO 269. - Sufrirá multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e
inhabilitación absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley
expresa invocada por las partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o
resoluciones falsas.

Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a

quince años de reclusión o prisión e inhabilitación absoluta perpetua.

Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será aplicable, en su caso, a

los árbitros y arbitradores amigables componedores.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La función jurisdiccional conferida al juez o, en su caso, a árbitros o amigables

componedores, se ve afectada por un acto infiel de éstos, lo cual constituye un atentado contra
la administración de justicia.

Núñez afirma que el prevaricato es una infidelidad cometida por los jueces o personas
equiparadas, con violación de sus deberes esenciales, siendo el bien jurídico penalmente
tutelado la administración pública y, puntualmente, la administración de justicia.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: El juez, el árbitro y el arbitrador amigable componedor.

El primero es el que integra la planta del Poder Judicial nacional o provincial en forma
permanente o accidental, que tiene competencia para conocer y resolver como letrado o lego
en asuntos judiciables, sea cual fuere su grado o competencia, sea que forme un tribunal
unipersonal o colegiado 593, así como también si desempeña la función de manera interina,
por suplencia o en forma circunstancial, como puede ser un conjuez. Aunque llamados jueces,

32
 SEMANA 1
MÓDULO 1

no son sujetos activos de esta figura los funcionarios encargados de aplicar reglamentos, a
quienes sólo podrán imputárseles abusos.

Respecto de los árbitros y arbitradores amigables componedores, señala Moreno que

las partes les entregan de común acuerdo, o en los casos que las leyes señalan, la solución de
las controversias, de manera que resuelven como si fueran los jueces y con análogas
facultades, por lo que también pueden ser sujetos activos del tipo.

b) Acción típica: Se configura objetivamente el delito cuando:

- se dictaren resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo
juez; o

- se citaren, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.

Son dos formas del delito que responden, respectivamente, a las modalidades del
llamado prevaricato de derecho y prevaricato de hecho. En ambos, la acción propiamente dicha
consiste en dictar resoluciones con las características enunciadas en el tipo.

El prevaricato de derecho se configura cuando el sujeto activo dicta una resolución

contraria a la ley invocada.

El prevaricato de hecho se configura cuando el sujeto activo dicta una resolución cuyo
fundamento reposa en la invocación, cita o alegación de acontecimientos, situaciones o
circunstancias de cualquier especie o resoluciones de una autoridad pública, judicial o no,
inexistentes o que evidentemente carecen de la significación que les atribuye. Sostiene Soler
que el hecho falso consiste en afirmar como existente en autos algo que no existe, no bastando
el mero tomar como probado algo que al libre criterio de otro juzgador no lo está.

Tipo Subjetivo

El prevaricato es un delito doloso. El juez tiene que saber que resuelve contra lo que
dispone la ley que invoca como fundamento de su fallo, o que los hechos o las resoluciones en
que se funda no existieron, o no existieron con el significado que él les otorga.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con el dictado de la resolución, es decir con la firma de la pieza

escrita por parte del juez o su pronunciamiento verbal si fuere dictada en audiencia. La doctrina
se inclina por negar la tentativa.

AGRAVANTE DEL SEGUNDO PÁRRAFO

El párrafo segundo de la norma en estudio establece: "Si la sentencia fuere

condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a quince años de reclusión o prisión e
inhabilitación absoluta perpetua".

PRISION PREVENTIVA ILEGAL (ART. 270)

ARTICULO 270. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e
inhabilitación absoluta de uno a seis años, el juez que decretare prisión preventiva por delito en
virtud del cual no proceda o que prolongare la prisión preventiva que, computada en la forma
establecida en el artículo 24, hubiere agotado la pena máxima que podría corresponder al
procesado por el delito imputado.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Vélez Mariconde ha definido la prisión preventiva como "el estado de privación de

libertad que el órgano jurisdiccional impone al procesado durante la sustanciación del proceso,
cuando se le atribuye un delito reprimido con pena privativa de libertad, a fin de asegurar la
actuación efectiva de la ley penal.

De modo que esta figura tutela, en primer lugar, la administración de justicia, que se
afecta con la mera disposición de algo que no corresponde, y por otra parte, protege la libertad
del sujeto pasivo, que se ve privado de ella en forma arbitraria e ilegal.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor de este tipo penal sólo puede ser un juez con competencia para
investigar o juzgar delitos, esto es jueces con competencia en lo criminal o correccional,
quedando excluidos aquellos que sólo juzgan faltas o contravenciones.

b) Sujeto pasivo: Será el imputado por un delito de competencia criminal o correccional.

c) Acción típica: El delito se configura mediante dos acciones diferentes, cuales son:

- decretar prisión preventiva por delito en virtud del cual no proceda; y

- prolongar la prisión preventiva ya decretada más allá del tiempo que correspondería a la pena
máxima del delito imputado.

d) Resultado: El delito no requiere resultado alguno, bastando que el juez haya

dispuesto la prisión preventiva de manera ilegal. No obstante, cierta doctrina exige la
producción de un daño, consistente en la privación de la libertad del sujeto pasivo -en virtud del
dictado de la prisión preventiva ilegal, o de la prolongación de la decretada más allá del tiempo
máximo de pena previsto para el delito imputado.

Tipo subjetivo

La doctrina no es pacífica en este punto. Una parte lo ve como un delito culposo. Así,
Soler señala que consiste en la actuación negligente o imprudente del juez que por ligereza,
por dejadez, por retardo, determina que alguien sufra prisión preventiva indebidamente o más
allá de los límites resultantes del juego de la ley penal y la procesal. Esta postura se
fundamenta en la atenuación de la escala penal que tiene la figura respecto de otras en las que
también podría encuadrarse este accionar, como las de los arts. 141 y 248, que conminan con
pena privativa de la libertad.

Otra parte de la doctrina sostiene que, por el contrario, se trata de un delito doloso, lo
cual resulta -a nuestro entender- más convincente. En esta postura se encuentra Creus, quien
sostiene que la calidad de doloso o culposo de un delito no depende de la pena ni de la
armonía de las escalas penales sino de la estructura típica, más cuando en materia de culpa el
nuestro es un sistema cerrado, según el cual el delito que no reciba específicamente las notas
características del delito culposo, es doloso.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Para un sector de la doctrina, el primer modo comisivo se consuma en el mismo acto

en que el juez suscribe la resolución por la que decreta la prisión preventiva ilegal, por tratarse
de un delito que atenta contra la administración de justicia y no contra la libertad; otro sector
doctrinario sostiene que la figura exige para su consumación que la detención del sujeto se
haya efectivizado. El segundo modo comisivo, esto es prolongar la prisión preventiva, se

34
 SEMANA 1
MÓDULO 1

consuma cuando se omite hacerla cesar en la oportunidad debida, prolongándola

injustificadamente. La tentativa no parece posible, aunque parte de la doctrina la admite.

PREVARICATO DE LOS ABOGADOS Y OTROS PROFESIONALES (ART. 271)

ARTICULO 271. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e
inhabilitación especial de uno a seis años, el abogado o mandatario judicial que defendiere o
representare partes contrarias en el mismo juicio, simultánea o sucesivamente o que de
cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El delito en análisis atenta contra la administración pública y, especialmente, contra la

administración de justicia. Ello es así pues tanto los abogados que patrocinan, como los
mandatarios que representan a la parte en juicio, son sujetos que perfeccionan la relación
procesal. Su desenvolvimiento, como también el del juez, hace al correcto desarrollo de la
actividad jurisdiccional.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Pueden ser sujetos activos los abogados y mandatarios en la medida
en que intervienen en una causa, asumiendo la defensa o representación en el juicio. Abogado
es la persona que, poseyendo título habilitante y estando inscripta en la respectiva matrícula
profesional, ejerce la defensa de los intereses de una de las partes en juicio, aunque no la,
represente sino que actúe como patrocinan te. Mandatario judicial es la persona que, conforme
a las leyes o reglamentaciones, representa, con facultad de abogar por ella o no, a una parte
en un juicio.

b) Sujeto pasivo: El damnificado directo de este accionar es quien confió, al abogado o

mandatario judicial su representación o patrocinio.

c) Acción típica: Existe divergencia en la doctrina en cuanto a las formas que puede
asumir la acción correspondiente a este delito. Un sector entiende que "defender o representar
en forma simultánea o sucesiva partes contrarias en el mismo juicio" no es más que un modo
posible de "perjudicar de cualquier modo la causa confiada". Así, en ambos casos, el autor
perjudicaría los intereses confiados: mediante la doble representación simultánea o sucesiva de
intereses contrarios, o de cualquier otro modo (p. ej., dejando vencer términos, omitiendo
interponer recursos, aduciendo razones inválidas, etc.). En consecuencia, la acción típica
asumiría una sola forma: la de perjudicar deliberadamente la causa confiada. Otro sector
entiende que se contemplan dos delitos: uno formal, que se consuma con la asunción de la
defensa o representación de partes contrarias, aunque no se cause perjuicio, y otro material,
que requiere el perjuicio deliberado de la causa confiada y puede cometerse por acción u
omisión.

Por nuestra parte, consideramos que el primer criterio resulta más convincente: se trata
de una sola conducta, cual es la de perjudicar deliberadamente la causa confiada; extremo que
puede verificarse, entre otras modalidades, mediante la defensa o representación de intereses
contrapuestos.

d) Resultado: En cuanto al perjuicio ocasionado por la comisión de este delito, consiste

en la pérdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en el menoscabo del interés de la
parte o de las partes. No tiene por qué importar un perjuicio de tipo económico. Resulta sí
indispensable para conformar la estructura típica, que el perjuicio fuere ocasionado por la

35
 SEMANA 1
MÓDULO 1

actitud asumida en la causa por el agente; de lo contrario no habrá deli to (p. ej., letrado que
omitió contestar excepciones, pero el juez rechaza la demanda por otros motivos).

Tipo Subjetivo

Se trata de un delito doloso y reclama que el autor perjudique deliberadamente la

causa. El término deliberadamente exige la preordenación del hecho, que supone conciencia
del medio usado y del perjuicio causable, y la intención de valerse de ese medio para lograr el
resultado. No basta la simple posibilidad de causarlo, es indispensable querer lograr un
perjuicio. Dadas las características marcadas para el tipo, es necesaria la existencia de dolo
directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El núcleo consumativo del delito reside en la producción del perjuicio que reconoce su
causa en la conducta infiel del agente.

PREVARICATO DE OTROS AUXILIARES DE LA JUSTICIA (ART. 272)

ARTICULO 272. - La disposición del artículo anterior será aplicable a los fiscales, asesores y
demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades.

ALCANCES DE LA DISPOSICiÓN

Este artículo remite expresamente al tipo y a la pena contenida en el artículo anterior, por lo
que las consideraciones efectuadas respecto de los alcances del art. 271 deben tenerse por
reproducidas para el presente. La acción es, pues, la de perjudicar deliberadamente la causa
confiada, a través de cualesquiera de las acciones u omisiones previstas por el citado artículo.
Mediante esta disposición se incorpora a los fiscales, asesores y demás funcionarios
encargados de emitir dictamen ante las autoridades, como posibles sujetos activos del delito de
prevaricato. Su fundamento radica en que éstos también pueden perjudicar, a través de su
actividad, las causas que les estuvieren confiadas y dar consejos maliciosos. La norma
menciona a los fiscales (lo que incluye, en el orden nacional, al Procurador General ante la
Corte Suprema ya los demás fiscales de rango inferior; y a quienes cumplen tales funciones en
las distintas provincias) y asesores (p. ej., de menores). En el término "demás funcionarios",
quedan incluidos los defensores oficiales (abarcando al Defensor General ya los demás
defensores oficiales, de pobres o incapaces, de la Nación o de las provincias), por cuanto
representan partes y defienden intereses en procesos que les confía la ley o sus superiores
jerárquicos. La expresión "funcionarios encargados de emitir dictámenes ante las autoridades"
no comprende a los peritos oficiales, toda vez que aunque sean funcionarios públicos, no
dictaminan en función de parte. Los meros informes sobre hechos (p. ej., informes del
secretario) no asumen el carácter de dictamen, pudiendo constituir falsedades pero no
prevaricatos.

CAPÍTULO XI

DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Señala Fontán Balestra que la denegación y el retardo de justicia son los delitos en que
se ve con mayor claridad la tutela de la administración de justicia 658.

Núñez .afirma que este Capítulo de los delitos contra la administración pública protege
a ésta frente a las conductas de jueces y funcionarios públicos que tienden a paralizar o
enervar la acción del Poder Judicial, protectora de los derechos individuales y colectivos.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 273. - Será reprimido con inhabilitación absoluta de uno a cuatro

años, el juez que se negare a juzgar so pretexto de obscuridad, insuficiencia o
silencio de la ley.

En la misma pena incurrirá el juez que retardare maliciosamente la administración

de justicia después de requerido por las partes y de vencidos los términos legales.

DENEGACIÓN DE JUSTICIA

La norma reprime la conducta del juez que se negare a juzgar so pretexto de

obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede serlo un juez, en el sentido visto para el delito de
prevaricato, esto es los magistrados que integran en forma permanente los cuadros del Poder
Judicial y los que lo hacen de manera transitoria en carácter de conjueces.

b) Acción típica: La acción consiste en negarse a juzgar, es decir en rehusarse a

resolver una cuestión legalmente planteada, invocando como motivo la oscuridad, insuficiencia
o silencio de la ley.

c) Resultado: La figura no requiere la causación de perjuicio alguno. Trátase de un

delito de mera actividad.

Tipo subjetivo

Es un delito doloso. Requiere que consciente y voluntariamente el juez se niegue a

juzgar invocando el pretexto antes citado. No exige que la negación sea maliciosa, es decir con
mala intención, a sabiendas de la improcedencia del motivo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El delito se consuma con la negativa a juzgar, explícita o implícita, contenida en una

resolución, sin necesidad de que derive otro perjuicio que el ínsito en ella misma. Se trata de un
delito de mera actividad, no siendo posible la tentativa.

RETARDO DE JUSTICIA

En el segundo párrafo, la norma reprime al "juez que retardare maliciosamente la

administración de justicia después de requerido por las partes y de vencidos los términos
legales".

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Sólo puede serlo un juez, valiendo en este punto las consideraciones
efectuadas respecto del delito tratado precedentemente.

b) Situación típica: Se trata de un delito de omisión impropia, que requiere que el juez
haya sido requerido para administrar justicia por una parte interesada, y que haya vencido el
término que la ley establece para que resuelva una cuestión o practique una diligencia. Por lo
tanto, como situación típica, el retardo requiere: 1) que el vencimiento de los plazos legales
haya operado y 2) que las partes hayan reclamado la resolución.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Como se aprecia, el vencimiento de los términos no es suficiente para constituir el

retardo sino que además debe mediar requerimiento, al menos, de una de las partes.

c) Omisión: Consiste en no realizar la conducta debida de administrar justicia dentro de

los términos establecidos por la ley.

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: la tipicidad requiere que el sujeto activo

haya tenido la efectiva posibilidad de desplegar la actividad jurisdiccional correspondiente. No
incurrirá en este delito el magistrado que demorare en fallar por exceso de trabajo o
complejidad del proceso que motivó la queja.

Tipo Subjetivo

El retardo debe haber sido malicioso, por lo que sólo se admite el dolo directo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Es un delito de omisión que se consuma cuando, habiendo sido requerido por las
partes, opera el vencimiento de los plazos legales o reglamentarios sin que la actividad se
cumpla 685. No se requiere la producción de perjuicio alguno y no es posible la tentativa.

INCUMPLIMIENTO DE PROMOVER LA REPRESION (ART. 274)

ARTICULO 274. - El funcionario público que, faltando a la obligación de su cargo, dejare de

promover la persecución y represión de los delincuentes, será reprimido con inhabilitación
absoluta de seis meses a dos años, a menos que pruebe que su omisión provino de un
inconveniente insuperable.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO TUTELADO

Esta figura protege a la administración pública y puntualmente a la administración de

justicia, frente a las conductas omisivas de los funcionarios públicos obligados a promover la
persecución penal de los delitos, lo cual importa la paralización de la acción del Poder Judicial
protectora de los derechos individuales y colectivos.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Debe ser un funcionario público sobre el cual pese la obligación de
promover la persecución y la represión de los delincuentes.

La jurisprudencia ha dicho que los funcionarios obligados son los integrantes del
Ministerio Público Fiscal, los de las fuerzas de seguridad y la policía cuando ejercen las
funciones de prevención y, en su caso, los jueces. Con relación a estos últimos, se ha discutido
si entran o no en esta categoría, concluyendo Creus que en los regímenes procesales donde el
juez sigue conservando la potestad de proceder de oficio a la instrucción de causas, no deben
quedar excluidos como agentes del delito.

b) Situación típica: El sujeto activo debe encontrarse ante la situación concreta -

derivada del cargo que ejerce-de verse compelido a actuar para promover la persecución o la
represión de infractores a las normas penales.

c) Omisión: Consiste en dejar de promover la persecución y represión de los

delincuentes.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

d) Posibilidad de realizar la conducta debida: La norma condiciona la punibilidad a que

el sujeto activo no pruebe que su omisión obedeció a un inconveniente insuperable. La
existencia de esta circunstancia tornaría atípico el hecho.

Tipo Subjetivo

Es delito doloso. No requiere un propósito específico del autor sino la conciencia del
deber de promover en el caso la persecución y represión y la voluntad de no hacerlo 701.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Se trata de un delito instantáneo, quedando consumado con el mero vencimiento de los

plazos en los que el funcionario debió desarrollar la actividad respectiva, no siendo admisible la
tentativa.

CAPÍTULO XII

FALSO TESTIMONIO

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El objeto específico de la tutela penal es el normal y regular funcionamiento de la

actividad judicial

ARTICULO 275. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el testigo,
perito o intérprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo
o en parte, en su deposición, informe, traducción o interpretación, hecha ante la
autoridad competente.

Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del

inculpado, la pena será de uno a diez años de reclusión o prisión.

En todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por doble
tiempo del de la condena.

FALSO TESTIMONIO (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La norma indica quiénes pueden ser sujetos activos del delito:
testigos, peritos o intérpretes.

Testigo: Es la persona física que, en un juicio o procedimiento, declara sobre hechos

que han caído bajo la acción de sus sentidos. Son testigos, entonces, las personas que
percibieron sensorialmente un acontecimiento y tienen la experiencia personal acerca de su
existencia y naturaleza.

Perito: Moreno dice que es la persona llamada por la autoridad, a propuesta de parte o
como consecuencia de una designación oficial, para que dictamine sobre alguna cuestión en la
cual se requieren conocimientos especiales.

Intérprete: Es la persona llamada para interpretar o traducir documentos o

declaraciones expresados en idiomas extranjeros, en clave o en signos.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) Sujeto pasivo: La jurisprudencia ha dicho que debe reputarse persona

particularmente ofendida a la parte en contra de cuya acción o defensa se produjo el falso
testimonio, pues con relación a esa persona existiría siempre perjuicio real o potencial y el
agravio moral que la infracción trae aparejado; consecuentemente, ella puede presentarse
como parte querellante en el proceso penal.

c) Acción típica: Según la previsión legal, tres son las acciones típicas: afirmar una
falsedad, negar la verdad y callar la verdad.

- Afirma una falsedad quien expresa como verdadero lo que no lo es;

- Negar la verdad consiste en afirmar como falso un hecho que se sabe verdadero.

- Callar la verdad es dejar de afirmar lo que se sabe (omisión), como negar que se sabe algo
que en verdad sí se conoce (acción).

Tipo Subjetivo

El falso testimonio es un delito doloso, que requiere la conciencia y voluntad del autor
de apartarse de la verdad.

CONSUMACIÚN y TENTATIVA

El falso testimonio, que es un delito formal, se consuma al rendirse la deposición, el

informe, la traducción o la interpretación.

FALSO TESTIMONIO EN CAUSA CRIMINAL (PÁRRAFO SEGUNDO)

La doctrina es unánime en reconocer que la disposición es de carácter general y se

refiere a todos los casos de falso testimonio, comprendiendo también a los peritos e intérpretes.
En cuanto a la fórmula" causa criminal" utilizada por la norma, Núñez señala que sólo se le
puede asignar el significado de causa por delito, sea de competencia de la justicia en lo
criminal o de la justicia en lo correccional, quedando excluidos, en consecuencia, los procesos
por faltas o contravenciones.

"Inculpado" es la persona a quien se indica como autor de un delito. La agravante exige

que el falso testimonio haya sido en perjuicio de aquél, extremo que se verifica atribuyéndole
una responsabilidad penal que no tiene o agravando su situación en el proceso.

COHECHO PROCESAL (ART. 276)

ARTICULO 276. - La pena del testigo, perito o intérprete falso, cuya declaración
fuere prestada mediante cohecho, se agravará con una multa igual al duplo de la
cantidad ofrecida o recibida.

El sobornante sufrirá la pena del simple testigo falso.

FALSO TESTIMONIO MEDIANTE COHECHO (PÁRRAFO PRIMERO)

La norma prevé el agravamiento de la pena correspondiente al testigo, perito o

intérprete que, mediante cohecho, declara falsamente en un proceso. La mención del cohecho
en este tipo nos remite a las especificaciones técnicas del arto 256 del código sustantivo.

Se requiere la existencia de una vinculación entre la declaración falsa y el cohecho, la

cual existirá si aquélla aparece como una consecuencia de éste.

SOBORNO (PÁRRAFO SEGUNDO)

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ESTRUCTURA TIPICA

a) Sujeto activo: El delito puede ser cometido por cualquier persona.

b) Acción típica: Consiste en inducir a otro para que declare o se expida con falsedad
ante la autoridad competente, pero no con cualquier medio sino con el ofrecimiento o promesa
de una dádiva u otra ventaja.

e) Resultado: Conforme a la estructura del tipo, entendemos que resulta necesario que
la declaración o el informe del testigo, perito, intérprete o traductor sobornado se produzca
efectivamente.

Tipo Subjetivo

Se trata obviamente de un delito doloso. El autor debe tener conciencia y voluntad de

ofrecer una dádiva u otra ventaja para que el testigo se produzca falsamente con fines de
engañar a la autoridad competente.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El momento consumativo, Soler lo sitúa en el lugar y tiempo de la declaración falsa.

CAPÍTULO XIII

ENCUBRIMIENTO (ART. 277)

ARTICULO 277.-

1.- Será reprimido con prisión de seis (6) meses a tres (3) años el que, tras la
comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado:

a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a

la acción de ésta.

b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del

delito, o ayudare al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos
desaparecer.

c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un

delito.

d) No denunciare la perpetración de un delito o no individualizare al autor o

partícipe de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la
persecución penal de un delito de esa índole.

e) Asegurare o ayudare al autor o partícipe a asegurar el producto o provecho del

delito.

2.- En el caso del inciso 1, c), precedente, la pena mínima será de un (1) mes de
prisión, si, de acuerdo con las circunstancias, el autor podía sospechar que
provenían de un delito.

3.- La escala penal será aumentada al doble de su mínimo y máximo, cuando:

a) El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal aquel cuya
pena mínima fuera superior a tres (3) años de prisión.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

b) El autor actuare con ánimo de lucro.

c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de

encubrimiento.

d) El autor fuere funcionario público.

La agravación de la escala penal, prevista en este inciso sólo operará una vez,
aun cuando concurrieren más de una de sus circunstancias calificantes. En este
caso, el tribunal podrá tomar en cuenta la pluralidad de causales al individualizar
la pena.

4.- Están exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en favor
del cónyuge, de un pariente cuyo vínculo no excediere del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad o de un amigo íntimo o persona a la que
se debiese especial gratitud. La exención no rige respecto de los casos del inciso
1, e) y del inciso 3, b) y c).

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Se identifica con el normal y eficaz funcionamiento de la administración de justicia.

PRESUPUESTOS y CONDICIONES COMUNES PARA LA EXISTENCIA DEL DELITO DE

ENCUBRIMIENTO

La configuración de este tipo penal, impone la concurrencia de ciertas condiciones o

presupuestos, que resultan comunes a todas las hipótesis, a saber:

- Comisión de un delito anterior;

- Intervención del sujeto activo con posterioridad al delito preexistente del que no participa;

- Inexistencia de una promesa anterior.

DELITO ANTERIOR

El delito anterior o previo tiene que haber existido realmente: el favorecimiento del
perseguido por un delito inexistente o en el que no haya intervenido no es una acción típica.

La necesidad de que el delito efectivamente se haya cometido ha sido afirmada por

nuestra jurisprudencia. Resulta indiferente que el delito que se encubre se haya consumado o
no al momento de calificar la conducta del encubridor. La norma habla de "comisión" de un
delito ejecutado por otro y, en ese sentido, comete un delito tanto quien lo tienta como quien lo
consuma.

Una vez extinta la pena como consecuencia de una amnistía o de un indulto no existe
posibilidad de encubrir, porque como sostiene Soler " ... el delito dejó de existir como delito y la
pena de ser pena".

Nada impide que el delito encubierto sea a su vez un encubrimiento.

INTERVENCIÓN DEL SUJETO ACTIVO CON POSTERIORIDAD AL DELITO PREEXISTENTE

DEL QUE NO PARTICIPA

La conducta encubridora es posterior al delito cuando se produce después de

consumado éste o cuando han dejado de producirse los actos que configuran su tentativa, de
forma tal que no haya significado un aporte material en el proceso de su producción, sea en

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

calidad de autor, cómplice o instigador. Núñez señala que basta que sólo una parte de la ayuda
ocurra antes de la ejecución del delito para excluir el encubrimiento, debiéndose en este caso
analizar la cuestión a la luz de las reglas de la participación criminal

INEXISTENCIA DE PROMESA ANTERIOR

Si bien en la actual redacción la ausencia de promesa anterior al delito no se encuentra

consignada expresamente, su inexistencia previa es lo que, justamente, permite diferenciar el
encubrimiento de la participación.

Los actos de favorecimiento que, aunque prestados después de la consumación del

hecho o de la cesación de su tentativa, respondan a una promesa previa, excluyen el
encubrimiento y configuran casos de complicidad secundaria conforme a lo previsto por el art.
46 del Cód. Penal.

FAVORECIMIENTO PERSONAL

La figura que nos ocupa acepta lo que se denomina como favorecimiento ya que la
acción desplegada tiende a beneficiar a otro. Este favorecimiento puede ser personal o real,
radicando su diferencia en que en el primero la acción recae sobre la persona misma, en tanto
que en el segundo recae sobre las cosas.

MODALIDAD POSITIVA (INC. 1º "A")

El accionar conminado con pena en el inc. A), consiste en ayudar a alguien a evadir las
investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la acción de ésta.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La norma no exige características especiales en el autor de esta

modalidad de encubrimiento.

b) Acción típica: La ley habla de prestar ayuda a alguien, entendiéndose por talla que
es idónea para facilitar o posibilitar que la persona favorecida logre eludir las investigaciones o
la acción de las autoridades. Debe tratarse de una acción material positiva, de allí el nombre de
la modalidad de favorecimiento, siendo indiferente que se logre o no el fin buscado.

Tipo Subjetivo

El tipo en cuestión requiere dolo directo, entendido como el efectivo conocimiento de la

totalidad de los elementos constitutivos del tipo objetivo, y la voluntad dirigida a beneficiar al
favorecido para, de ese modo, entorpecer el accionar de la justicia.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Conforme Creus, esta forma de favorecimiento se consuma con la sola prestación de la

ayuda con las finalidades típicas, sin que sea necesario que éstas hayan logrado su objetivo.
Tratándose de un delito formal es difícil imaginar la existencia de actos ejecutivos que no sean
consumativos.

MODALIDAD NEGATIVA (INC. 1º "D")

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: Cevasco y Donna sostienen que la actual redacción resulta más
restrictiva que la anterior, ya que sólo ciertos funcionarios públicos se encuentran facultados
para promover la acción penal y pueden, por ende, ser alcanzados por la figura, mientras que
la antigua norma simplemente exigía que el sujeto activo se viese obligado a denunciar el
hecho, abarcándose de este modo una más amplia variedad de sujetos. Con acierto señala
Cevasco que "denuncia" y "promoción de la acción" no son sinónimos. Si bien el segundo
concepto abarca al primero, la denuncia no siempre implica promoción de la acción, puesto que
si una denuncia es desestimada, la acción no ha sido promovida.

En el mismo sentido, Donna limita la autoría de este delito a los fiscales, los
funcionarios policiales y los jueces en los sistemas inquisitivos o mixtos 828, tesis que ha sido
acogida por la Cámara Nacional de Casación Penal al señalar que se trata de un "delito de
sujeto activo especial cuyo ámbito de posibles autores se circunscribe a los funcionarios del
Ministerio Público Fiscal, a los de las fuerzas del orden en su tarea prevencional y, en su caso,
a los jueces.

b) Situación típica: Conforme a la estructura del tipo, el sujeto activo debe haber
tomado conocimiento de la comisión de un delito -que él está obligado a denunciar-, o hallarse
interviniendo en una investigación en la que se procura individualizar a los responsables de un
ilícito ya conocido.

c) Omisión: La conducta consiste en no denunciar la perpetración de un delito o en no

individualizar al autor o partícipe de un delito ya conocido. Se trata, por lo tanto, de un tipo
penal de acciones alternativas.

Tipo Subjetivo

Es una figura que requiere dolo, consistente en el efectivo conocimiento de la existencia de un

delito y la omisión de denunciarlo o perseguirlo pese a estar obligado a ello.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Tratándose de un delito de pura actividad, se consuma con la simple omisión de la

conducta debida, sin que se requiera resultado alguno. Lo que importa es la infracción del
deber de actuar por parte del funcionario obligado a denunciar o promover la investigación.

FAVORECIMIENTO REAL (INC. 1º "B" y "E")

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: No se requiere ninguna característica especial para ser autor de esta
figura.

b) Acción típica: En el supuesto previsto en el inc. 1º b), configura el tipo penal la

acción de ocultar, alterar o hacer desaparecer o la de ayudar al autor o partícipe a realizar esas
acciones.

Los objetos sobre los cuales recaen estos verbos típicos son los rastros, pruebas o
instrumentos del delito, estos últimos en cuanto medios materiales usados para ejecutar el
hecho.

En el inc. 1º e), la conducta consiste en asegurar o ayudar al autor o al partícipe a

asegurar el producto o el provecho del delito.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Tipo Subjetivo

No encubre el que hace desaparecer los rastros o pruebas, sino el que, sabiendo o
maliciando su origen, intencionalmente lo hace.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

El favorecimiento real es un delito de pura actividad, de peligro concreto e instantáneo,

que se consuma con la realización de las acciones típicas descriptas, sin que se requiera
ningún resultado, como podría ser la frustración de la investigación.

RECEPTACIÓN

RECEPTACIÓN DOLOSA (inc. 1º c)

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Autor de receptación puede ser cualquier persona que realice el
comportamiento típico, siempre que no haya intervenido como autor ni como cómplice en la
comisión del delito anterior.

b) Acción típica: Las acciones típicas consisten en adquirir, recibir, u ocultar dinero,
cosas o efectos provenientes de un delito.

Para Donna, las acciones típicas son las taxativamente dispuestas por el legislador y
no otras.

Tipo Subjetivo

La doctrina tradicional ha entendido de manera unánime que se requiere dolo directo

por parte del agente, debiendo pues éste conocer que el objeto que adquiere, recibe u oculta
proviene de un delito.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

Las particularidades que hacen a las distintas acciones típicas que configuran la norma
determinan diferentes momentos consumativos. La adquisición se consuma en el momento en
que la cosa es entregada, por el ladrón o por el tercero que interviene, al adquirente o a la
persona que se ha encargado de transportarla. Pero si la acción consiste en recibir u ocultar, la
consumación se dará al momento en que la cosa quede en poder del encubridor que decide
recibirla u ocultarla.

RECEPTACIÓN CULPOSA (INC. 2)

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: No se exige ninguna calidad particular para ser autor del delito.

b) Acción típica: Consiste en adquirir, recibir u ocultar una cosa o efecto proveniente de
un ilícito, sin sospechar de su origen ilícito. El actuar imprudente o negligente del autor, viola
torio del deber de cuidado, es el que le impide advertir las circunstancias y lo conduce a
programar su conducta de un modo defectuoso y lesivo para el bien jurídico, fundando de este
modo el reproche penal. El sujeto incumple con el objetivo deber de cuidado cuando las
circunstancias que rodean la receptación de la cosa o efecto son anómalas y, no obstante ello,
realiza la acción sin advertir la proveniencia ilícita de la cosa o efecto. La irregularidad en el

45
 SEMANA 1
MÓDULO 1

acto puede evidenciarse a través del precio vil por el que se adquiere la cosa, el lugar donde se
efectúa la transacción, la personalidad de quien transfiere el bien, etc.

AGRAVANTES

DELITO ANTERIOR ESPECIALMENTE GRAVE (INC. 3º A)

La ley considera como especialmente grave todo delito que prevea una pena mínima
superior a tres años de prisión.

EL ÁNIMO DE LUCRO (INC. 3º B)

El arto 277, inc. 3°, subinc. B), agrava la conducta cuando se advierte ánimo de lucro. A
decir de Donna, el ánimo de lucro, como especial elemento del tipo subjetivo en la agravante,
se traduce en el propósito del agente de obtener cualquier tipo de ventaja patrimonial,
apreciable económicamente, independientemente de que el propósito se consiga o no.

HABITUALIDAD (INC. 3° c)

Por su parte el subinc. C) agrava la figura cuando el autor habitualmente se dedica a la

comisión de este tipo de hechos. La habitualidad requiere no sólo la reiteración de actos sino
además cierta permanencia en la actividad específica, revelada por la continuación en ella,
aunque no sea su medio de vida.

FUNCIONARIO PÚBLICO (INC. 3° D)

Se ha agravado la sanción para el caso de que las conductas descriptas anteriormente

fueren cometidas por un sujeto en el ejercicio de la función pública y en ocasión de su
desempeño

En lo que atañe a quiénes son los sujetos considerados por la ley como funcionarios
públicos nos remitimos al desarrollo de la cuestión que se hiciera en la parte general al analizar
el art. 77 del Cód. Penal

EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD

En el art. 277, inc. 4°, se establece que estarán exentas de responsabilidad criminal
distintas personas que, pese a obrar a favor del sujeto activo del delito anterior, dado su grado
de relación con aquél, no deberán responder por dicha colaboración y/o ayuda.

ENCUBRIMIENTO DE DELITO DE ABIGEATO (ART. 277 BIS)

ARTICULO 277 bis.- Se aplicará prisión de TRES (3) a SEIS (6) años e inhabilitación especial
de TRES (3) a DIEZ (10) años al funcionario público que, tras la comisión del delito de abigeato
en el que no hubiera participado, violando los deberes a su cargo o abusando de sus
funciones, intervenga o facilite el transporte, faena, comercialización o mantenimiento de
ganado, sus despojos o los productos obtenidos, conociendo su origen ilícito.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Se trata de un delicta propia en el que el autor debe ser un funcionario
público.

b) Acción típica: La figura exige que el hecho sea cometido por un funcionario público
en el marco de sus funciones, esto significa que su intervención supone una violación de los

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

deberes a su cargo o un abuso funcional, sea que este resulte de un accionar positivo o de la
omisión de una actividad propia de la función.

La violación o el abuso pueden asumir formas variadas, siendo las más comunes
aquéllas en las que el funcionario otorga dolosamente la documentación que acredita el origen
del animal.

El delito precedente debe tratarse de un abigeato, es decir que debe encuadrar

típicamente en alguna de las figuras previstas por los arts. 167 ter y qua ter del Cód. Penal, y el
agente no haber participado en aquél; al ser este último un requisito común a toda forma de
encubrimiento, su inclusión en la norma parece redundante.

Los verbos típicos utilizados son intervenir y facilitar; intervenir significa tomar parte y
facilitar implica hacer posible algo. Concretamente, las actividades que el funcionario debe
haber facilitado -o en las que debe haber intervenido-son las de transportar, faenar,
comercializar o mantener ganado, sus despojos o los productos obtenidos, siempre que su
origen sea ilícito.

El transporte es el traslado de un lugar a otro de una determinada cosa.

La faena es la acción de matar una res y prepararla para su futuro consumo.

La comercialización es el acto de dar a un producto condiciones y organización para su

venta y, no únicamente, el hecho de su enajenación.

Por mantener debe entenderse el preservar o guardar alguna de las cosas que el tipo
describe.

Tipo Subjetivo

Se trata de un tipo doloso que exige dolo directo por parte del autor. La exigencia de un
efectivo conocimiento del origen espurio del ganado, de sus despojos o de los subproductos
obtenidos, no deja lugar a duda.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La aceptación de formas imperfectas de realización de la conducta se encuentra

supeditada a que se conceptualice al tipo como una figura de resultado o de pura actividad,
siendo válidas las consideraciones hechas en oportunidad de analizar las modalidades de
encubrimiento simple.

ENCUBRIMIENTO IMPRUDENTE DE ABIGEATO (ART. 277 TER)

ARTICULO 277 ter.- Se impondrá prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años al que
reuniendo las condiciones personales descriptas en el artículo 167 quater inciso 4, por
imprudencia o negligencia, intervenga en algunas de las acciones prevista en el artículo
precedente, omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de la procedencia
legítima del ganado.

ACLARACIÓN PREVIA

En esta norma se recepta una forma culposa de encubrimiento de la cual pueden

resultar autores una serie limitada de sujetos.

ESTRUCTURA TIPICA

47
 SEMANA 1
MÓDULO 1

a) Sujeto activo: El autor debe realizar alguna de las actividades mencionadas en el art.
167 quater inc. 4°, es decir, debe dedicarse laboralmente a la crianza, cuidado, faena,
elaboración, comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen
animal.

Se trata de un tipo especial cuyo autor se encuentra difusamente determinado,

pudiendo cometer el hecho una gran cantidad de personas que intervienen en la cadena de
producción y comercialización del sector pecuario, por lo que -como se verá- corresponde al
intérprete acotar el universo de sujetos punibles.

b) Acción típica: Se trata de un tipo culposo, en el que la intervención del sujeto en

alguna de las acciones descriptas en el artículo precedente, es consecuencia de su conducta
imprudente o negligente por causa de la cual omite informarse sobre el origen del ganado.

La violación al deber de cuidado consiste en no adoptar las medidas necesarias para

cerciorarse de la procedencia legítima de lo que recibe, pudiendo ser aquéllas, por ejemplo, el
control sobre la documentación, marcas y señales que las leyes y reglamentos exigen.

c) Nexo causal: El actuar negligente o imprudente del sujeto activo debe ser la causa
determinante de su intervención en las actividades prohibidas en razón del origen de la cosa.

d) Resultado: Está dado por la efectiva lesión al bien jurídico "administración de

justicia", a raíz del accionar del sujeto que entorpece la comprobación judicial de la existencia
del hecho precedente y la individualización de sus autores o partícipes.

CAPÍTULO XIV

EVASIÓN Y QUEBRANTAMIENTO DE PENA

EVASION (ART. 280)

ARTICULO 280. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hallándose
legalmente detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Núñez señala que el bien jurídico tutelado es la acción administrativa de ejecución de

las penas privativas de libertad y de las medidas preventivas de detención personal, impuestas
por la autoridad competente.

ESTRUCTURA TÍPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: La norma se refiere a la persona que se encuentre "legalmente

detenida". Se entiende por tal a aquella privada de su libertad personal por autoridad
competente y de acuerdo a las formalidades exigidas por la ley, ya sea como sospechada,
arrestada, imputada, procesada o condenada, en virtud de un delito, contravención o infracción
disciplinaria, o detenida por un particular en caso de flagranci. También pueden serlo quienes
se encuentran detenidos a la espera de ser extraditados; y los testigos o detenidos en el primer
momento del hecho hasta individualizar a los autores.

b) Acción típica: La acción típica consiste en evadirse estando legalmente detenido, es

decir en recuperar la libertad ambulatoria mediante la eliminación de los obstáculos que la
restringen.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c) Referencias: Para ser típica, la evasión tiene que perpetrarse mediante la utilización
de los siguientes medios, taxativamente enunciados por la norma:

- Fuerza en las cosas: Trátase del vencimiento de los reparos predispuestos para el
encerramiento, empleando fuerza contra ellos.

- Violencia en las personas: Consiste en el despliegue de energía física por parte del agente
sobre las personas que permanente u ocasionalmente ejercen su custodia.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso. Requiere por parte del agente el efectivo conocimiento de su

situación de privación de libertad y la voluntad de quebrantarla mediante alguno de los medios
típicos consagrados por la norma.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La evasión se consuma en el momento que el sujeto activo logra desvincularse de la situación

de privación de libertad en que se encontraba, por haber superado los obstáculos materiales
opuestos y la custodia a que estaba sometido, así como también por haberse desvinculado de
los perseguidores.

FAVORECIMIENTO DE LA EVASION (ART. 281)

ARTICULO 281. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el que
favoreciere la evasión de algún detenido o condenado, y si fuere funcionario
público, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por triple tiempo.

Si la evasión se produjere por negligencia de un funcionario público, éste será

reprimido con multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil.

FAVORECIMIENTO DOLOSO (PÁRRAFO PRIMERO)

ESTRUCTURA TÍPICA

a) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona; la norma no exige cualidades especiales
en el sujeto activo, pero si éste fuese un funcionario público se lo conmina además con pena
de inhabilitación, la cual funcionará como pena conjunta a la de prisión. Puede serlo también
otro detenido o condenado, requiriéndose en este caso que su acción no tienda a lograr su
propia fuga 950, toda vez que en ese caso la acción se desplaza a la figura del art. 280.

b) Acción típica: La acción típica consiste en favorecer la evasión de una persona

legalmente privada de su libertad. Favorece la evasión quien brinda cooperación o ayuda al
detenido o condenado para que éste intente, procure o concrete su fuga.

Tipo Subjetivo

El favorecimiento doloso exige el conocimiento de la condición de legalmente detenido del

favorecido y la intención de favorecer su evasión.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

La doctrina no es conteste en cuanto al momento consumativo del favorecimiento

doloso. Una parte de ella considera que se consuma cuando la fuga se ha producido, es decir
cuando el evadido se ha sustraído completamente del ámbito de custodia al que se encontraba
sometido. La tentativa es posible para esta parte de la doctrina, requiriendo la existencia de
principio de ejecución de la evasión favorecida, por lo que aquélla dependerá de la tentativa del

49
 SEMANA 1
MÓDULO 1

favorecido. Otros entienden que el favorecimiento ya se consuma con la evasión o su intento.

En esa línea, Creus sostiene que antes del intento de evasión, el acto de favorecimiento será
un mero acto preparatorio; y cuando aquélla se haya comenzado a ejecutar, este delito estará
consumado, por lo que no le parece posible la tentativa.

FAVORECIMIENTO CULPOSO (PÁRRAFO SEGUNDO)

ESTRUCTURA TIPICA

a) Sujeto activo: Puede ser únicamente un funcionario público a cuyo cargo o cuidado
se encuentre el detenido o condenado, en forma directa (guardiacárcel) o indirecta (supervisor),
y respecto del cual recaiga el imperativo de ser diligente en punto a la seguridad de la privación
de libertad.

b) Acción típica: Consiste en que, como consecuencia o resultado de la negligencia del

sujeto activo, se produzca la evasión de un detenido o condenado.

CONSUMACIÓN

Soler afirma que en esta forma culposa la consumación se produce con la efectiva fuga 972.

Obviamente, tratándose de un delito culposo, la tentativa no es posible.

QUEBRANTAMIENTO DE INHABILITACION (ART. 281 BIS)

ARTICULO 281 bis. El que quebrantare una inhabilitación judicialmente impuesta será
reprimido con prisión de dos meses a dos años.

CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El objeto de tutela es la administración de justicia, siendo el bien jurídico la efectividad

de las disposiciones judiciales.

ESTRUCTURA TIPICA

Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: Es el que ha sido judicialmente inhabilitado.

b) Acción típica: Consiste en quebrantar una inhabilitación, es decir en realizar las

actividades vedadas por la pena. Debe tratarse de una inhabilitación impuesta judicialmente,
esto es por un órgano jurisdiccional-nacional o provincial-en ejercicio de sus funciones.

El presupuesto del delito es una condena judicial en la que se impone una pena de
inhabilitación. Quedan excluidas las inhabilitaciones administrativas (p. ej., las ordenadas por
colegios de profesionales o entes administrativos) y las impuestas por los consejos
profesionales.

Tipo Subjetivo

Es un delito doloso; exige el conocimiento cierto y efectivo de la inhabilitación impuesta,

que no puede ser reemplazado por ninguna ficción procesal (p. ej., reputarla conocida por
haber sido publicada mediante edictos). El tipo exige dolo directo, es decir conciencia de
realizar mediante la acción los elementos del tipo objetivo.

CONSUMACIÓN y TENTATIVA

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

La consumación se produce en el momento mismo en que se efectúa la transgresión.

Donna, con cita de Laje Anaya, sostiene que la tentativa es admisible y ejemplifica con el
inhabilitado que concurre a votar presentándose en la mesa correspondiente para sufragar y es
impedido de hacerlo cuan

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MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XV

0
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MÓDULO 1

UNIDAD XV

DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA.

 Bien jurídico. Fe significa confianza, creencia, fundada en las seguridades o la

consideración que algo o alguien inspira. Pero en la fe pública, la confianza, la
creencia, no es ya la que un individuo tiene en el otro con el que trata, sino la que
cualquier miembro del grupo social tiene en lo que se le entrega o muestra, por la
certeza de que ello da el Estado.
Se trata de un valor abstracto, y el ejemplo más representativo de ello es el de quien
recibe una moneda, por ejemplo, no considera que ella tiene valor porque se la entrega
determinada persona, ni porque esté escrito en ella, sino porque sabe, que es el medio
de intercambio impuesto por el Estado.
Nuestros autores consideran innegable la necesidad de tutelar la confianza en
determinados actos, en determinados documentos, en determinados signos o símbolos
indispensables para el normal desenvolvimiento de la vida civil. El Estado establece
que ellos, cuando reúnen determinados requisitos, constituyen la expresión de verdad y
merecen fe pública.
 Sistema y contenido del Código.
El título de los delitos contra la fe pública consta de seis capítulos:
a. Falsificación de moneda, billetes de banco, títulos al portador y documentos de
crédito,
b. Falsificación de sellos, timbres, y marcas,
c. Falsificación de documentos en general,
d. Disposiciones comunes a los capítulos precedentes,
e. De los fraudes al comercio y a la industria,
f. Del pago con cheques sin provisión de fondos.

CAPITULO I
Falsificación de moneda, billetes de banco, títulos y documentos de crédito.
Los arts. 282,283 y 284 describen las distintas modalidades de la falsedad de
moneda y papeles equiparados, a las que debe agregarse la emisión ilegal
prevista en el art. 287 que se tratará por separado.
1. Falsificación de moneda. Introducción, expendio o puesta en circulación.
ARTICULO 282. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de tres a quince
años, el que falsificare moneda que tenga curso legal en la República y el que
la introdujere, expendiere o pusiere en circulación.-
a. La disposición contiene diversas acciones, de ahí que introducir,
expender o poner en circulación moneda falsa, son acciones
equiparadas a la falsificación misma. Esas acciones constituyen
figuras alternativas, es decir que no se acumulan aunque se concrete
más de una de ellas. Es lo que ocurre cuando el autor de la
falsificación es, también, quien la introduce o la pone en circulación.
b. Acciones típicas.
1. Falsificar es imitar algo con el propósito de que pueda pasar por
verdadero.
Es forzoso que se imite o copie, puesto el autor ha de atenerse al
modelo legitimo al que se propone reemplazar con el que es su obra.
Es preciso que la moneda falsificada pueda pasar como verdadera

1
 SEMANA 1
MÓDULO 1

pues la falta total de idoneidad para ello excluye la idea que da el

concepto de falsificación. Sobre la medida de la idoneidad puede
decirse que el valor falsificado debe presentar las características del
verdadero a la observación común que se hace en el intercambio
diario. Esta característica, Carrara la ha denominado expendibilidad y
supone que la imitación alcanza un grado de perfeccionamiento
suficiente como para que el público en general la tome como
verdadera. Esa expendibilidad, debe ser considerada en relación con
la actitud del ciudadano común de recibir un billete, que no es la
misma, por ejemplo, que la del cajero de un banco.
El hecho se consuma cuando la labor creadora del falsificador ha
quedado terminada en forma idónea.
Es suficiente la fabricación de una sola pieza, que esté en condiciones
de ser puesta en circulación. La pluralidad y cantidad de moneda
falsificada, no cambia la adecuación típica ni multiplica la delincuencia.
Autor de este delito puede ser cualquiera. Se trata de un delito doloso
sin ninguna exigencia subjetiva específica.
2. Introduce la moneda, quien la hace entrar en el territorio de la
República, quedando consumado el delito por el sólo hecho de cruzar
la frontera.
3. Expender, significa darle salida al por menor, lo cual no parece
gramaticalmente muy distinto a ponerla en circulación. Jurídicamente
implica que la moneda ha sido aceptada por alguien como buena.
4. Ponerla en circulación, es un término más amplio, ya que, también
quien no utiliza la moneda como medio de pago, puede ponerla en
circulación y aun obtener beneficio con ella, como ocurre por ej.
poniendo moneda falsa en los teléfonos públicos o en cualquier
aparato automático.
c. Es necesario tener presente que en el art.284 se sanciona a quien
habiendo recibido la moneda de buena fe, la expandiere o circulare
con conocimiento de la falsedad. En el art.282, en cambio, quien recibe
la moneda y la expende o la hace circular, la recibe de mala fe.
Justamente el elevado monto de la pena fijada en el art.282 - de 3 a 15
años de prisión- hace pensar que la disposición se debe referir a
quienes intervinieron dolosamente en la necesaria etapa posterior a la
falsificación, consistente en poner la moneda en circulación.
d. El delito se consuma cuando se concretan, con la recepción de
terceros, la expedición o circulación. Si por circunstancias ajenas a la
voluntad del autor -el sujeto pasivo cae en la cuenta de la falsificación-
el hecho no se perfecciona, se dará una hipótesis de tentativa.

2. Cercenamiento o alteración de moneda.

ARTICULO 283. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a
cinco años, el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que
introdujere, expendiere o pusiere en circulación moneda cercenada o
alterada.

Si la alteración consistiere en cambiar el color de la moneda, la pena

será de seis meses a tres años de prisión.
a. Las acciones consisten en:
1. en cercenar o alterar la moneda de curso legal.
2. en introducir, expender o poner en circulación moneda
cercenada o alterada.

2
 SEMANA 1
MÓDULO 1

3. en alterar moneda, cambiándole el color.

b. Aparecen como acciones distintas de las contenidas en el
art.282, la de cercenar y la de alterar la moneda. En cuanto a
las nociones de introducir, expandir y poner en circulación vale
lo explicado en el apartado anterior.
c. Cercenar, significa cortar o disminuir alguna cosa y alterar
cambiarla o modificarla. Dado el significado de ambos verbos,
este artículo se refiere a la moneda metálica.
La acción de cercenar tiende a hacer aparecer la moneda
como teniendo su valor verdadero, cuando, en realidad tiene
un valor menor, como consecuencia del cercenamiento, por el
que se le ha quitado parte del metal que la formaba. Ello
entendido desde la óptica de que quien corta moneda papel, lo
que hace es dañar o inutilizar el billete, según la extensión y el
lugar del corte, pero no se beneficia ni es probable que
perjudique con ello.
En cuanto al acto de alterar un billete, sólo es posible
suponerlo con el propósito de hacerlo aparecer como de mayor
valor que el que tiene y en tal caso se trata de una falsificación
para la que el autor ha utilizado como material un billete de
menos valor.
d. Resulta así que la acción de cercenar prevista en el art.283,
consistirá en quitar metal a una moneda, que debe tener
determinado peso, manteniendo su aspecto original. Alterar la
moneda, a los fines penales, es darle apariencia de otra de
mayor valor. De cualquier manera todo esto ha perdido
importancia al haber desaparecido de hecho de la circulación y
como medio de pago la moneda de oro.
e. La ley prevé en el segundo párrafo, con pena sensiblemente
menor, de 6 meses a 3 años, la alteración consistente en
cambiar de color la moneda. El hecho debe consistir
solamente en el cambio de color, manteniendo el grabado
original de la moneda. Se sanciona aquí a quien quiere pasar
por moneda de oro la que es de plata o de cobre. Hoy será
más a menudo una estafa que una falsificación de moneda,
como sería dorar una vieja moneda de cobre de dos centavos,
pues ninguna moneda de ese tipo tiene actualmente curso
legal en la República.
Si la operación consistiera en cubrir la moneda con un
enchapado en oro en el que aparecen lo signos de la moneda
que se quiere imitar, habrá falsificación.
f. Los hechos se consuman con el cercenamiento, la alteración o
el cambio de color, sin que sea menester que se expendan o
se las haga circular.
g. Subjetivamente, estos hechos son dolosos. El cercenamiento y
la alteración no admiten más que el dolo directo. En cambio,
es imaginable el dolo eventual en la introducción, expendio o
circulación.

[Link] o circulación de moneda falsa, cercenada o

alterada recibida de buena fe.
ARTICULO 284. - Si la moneda falsa, cercenada o alterada se
hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare con

3
 SEMANA 1
MÓDULO 1

conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteración, la

pena será de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince
mil.
a. Las acciones consisten en expender o circular moneda falsa,
cercenada o alterada. Verbos que ya han sido considerados.
Sin embargo la ley aquí no se refiere a poner la moneda en
circulación, sino a circularla, lo cual supone también el caso
del que la recibió ya circulando y la entregó a su vez a otro.
b. Aspecto subjetivo. Lo que le da el matiz a esta figura dicho
aspecto: el autor ha recibido la moneda de buena fe, es decir
sin saber que es falsa o que está cercenada o alterada. En la
mayoría de los casos, el sujeto ha sido la víctima de la
falsificación, con lo que se cumple la primera parte del hecho.
La figura se completa con la exigencia de que el autor conozca
la falsedad, cercenamiento o alteración de la moneda y no
obstante la expenda o circulare.

[Link]ón ilegal de moneda u otros papeles.

ARTICULO 287. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de
uno a seis años e inhabilitación absoluta por doble tiempo, el
funcionario público y el director o administrador de un banco o
de una compañía que fabricare o emitiere o autorizare la
fabricación o emisión de moneda, con título o peso inferiores al
de la ley, billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o
acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada.
a. Las acciones consisten en fabricar, emitir o autorizar la
fabricación o emisión de moneda con título o peso inferior al de
la ley o billetes de banco, títulos, cédulas o acciones al
portador en cantidad superior a la autorizada.
b. Al referirse la disposición al título o peso inferior al de la ley, es
evidente que se refiere a la moneda metálica. Por título ha de
entenderse la proporción que, según la ley, deben guardar los
metales con cuya aleación se fabrica la moneda, como si una
moneda de oro, que debiera ser de 18 quilates, lo fuera de 16.
c. Respecto de los billetes de banco, títulos, cédulas, o acciones
al portador, el hecho consiste en la emisión, fabricación o
autorización para hacerlo en cantidad superior a la autorizada.
d. En la modalidad de fabricar o emitir, el delito se consuma con
la fabricación o emisión. En tanto que en el caso de la
autorización para fabricar o emitir, basta con la expedición de
la orden de fabricar o emitir.
e. Sujetos activos de este delito pueden ser los funcionarios
públicos legalmente autorizados para la emisión y los
directores o administradores de un banco o de una compañía
que fabricare o emitiere monedas, billetes de banco, títulos o
cédulas o acciones al portador de carácter público.
f. Subjetivamente, el hecho es doloso y el dolo debe abarcar el
conocimiento del falso peso o aleación de la moneda o la
cantidad no autorizada de papeles emitidos o fabricados. El
dolo eventual es admisible.

CAPITULO II
Falsificación de sellos, timbres y marcas.

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MÓDULO 1

Comprende el capítulo cuatro artículos en los que se prevén

las siguientes conductas:
1. La falsificación de sellos oficiales.
2. La falsificación de papel sellado, sellos de correos, o
telégrafos y otros efectos timbrados cuya emisión esté
reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de
impuestos.
3. la impresión fraudulenta de sello verdadero.
4. la falsificación de marcas, contraseñas o firmas
oficialmente usadas o legalmente requeridas para
contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto
o certificar su calidad, cantidad o contenido.
5. la aplicación indebida de esas marcas, contraseñas o
firmas.
6. la falsificación de billetes de empresas públicas de
transporte.
7. la falsificación, alteración o supresión de la numeración
individualizadora de objetos.
8. la renovación y el uso de sellos, timbres o marcas o
contraseñas que hubieran sido ya usados o
inutilizados.
9. El capítulo se completa con la previsión por la que se
fija inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la
condena para el caso de que el autor fuere funcionario
público y cometiere el hecho abusando de su cargo.

Se tutela esencialmente la autenticidad, integridad y

mantenimiento de los signos o contraseñas de identificación
quedando para la falsedad documental la falsificación de firma
cualquiera sea la calidad o posición del signatario.

a. Falsificación de sellos, papel sellado, estampillas de

correo y efectos timbrados.
ARTICULO 288. - Será reprimido con reclusión o
prisión de uno a seis años:
1º. El que falsificare sellos oficiales;
2º. El que falsificare papel sellado, sellos de correos o
telégrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados
cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por
objeto el cobro de impuestos.- En estos casos, así
como en los de los artículos siguientes, se considerará
falsificación la impresión fraudulenta del sello
verdadero.
b. Las acciones consisten:
1. falsificar sellos oficiales. inc.1
2. falsificar papel sellado, sellos de correo o
telégrafos o cualquier otra clase de efecto
timbrado que esté reservado a autoridad o
tenga por objeto el cobro de impuestos. inc.2
3. imprimir fraudulentamente el sello verdadero.
inc.3
c. falsificar, es exactamente la misma acción que la que
se ha descripto al tratar la falsificación de moneda

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

prevista en el art.282. son también aplicables al caso

las exigencias en cuanto al grado de perfección
alcanzado en la obra imitativa, en el sentido de
haberse logrado la expendibilidad.
d. la impresión fraudulenta del sello verdadero,
equiparada a la falsificación por el último párrafo,
consiste en el uso del sello en los casos en que no
corresponda, se porque el acto es realizado por
persona no facultada para ello, se porque quien lo
ejecuta, estando autorizado para su uso, lo aplica
fuera de los casos que legalmente corresponde. La
extensión a la impresión fraudulenta alcanza otras
disposiciones del capítulo.
La ley termina de dar sentido a la acción con la
exigencia subjetiva de que la impresión del sello
verdadero sea fraudulenta. Es decir, la conciencia del
autor de que no corresponde en el caso aplicar el
sello.
e. Objeto de la falsificación son los sellos oficiales, el
papel sellado, los sellos de correos o telégrafos o
cualquier otra clase de efectos timbrados.
f. sellos oficiales, son los que se utilizan para la
impresión, es decir el instrumento destinado a sellar.
Su carácter de oficial provie del hecho de que son
empleados por la autoridad pública.
g. sellos de correo, son en nuestro país las estampillas.
Sólo están comprendidas las nacionales y en uso, aun
cuando la falsificación de las que están fuera de
circulación pueda ser el medio utilizado para cometer
una estafa por el valor filatélico.
h. Los demás efectos timbrados, deben ser emitidos por
la autoridad nacional, provincial o municipal, estando
incluidos entre ellos os que tienen por objeto el cobro
de impuestos, ya que sólo el Estado puede imponer
tales cargos. Ej. los timbres que demuestran el pago
de los derechos de importación, impuestos internos,
etc.
i. El delito se consuma, según el caso, con la
falsificación, sin que sea menester que el sello se
emplee, bastando su aptitud para sellar, o cuando se
trata de la impresión fraudulenta al estampar el sello.
j. Subjetivamente, los hechos previstos en este artículo,
lo mismo que los demás del capítulo, son dolosos y
requieren conciencia de la falsedad o empleo
fraudulento.

Falsificación de contraseñas, marcas y numeraciones

identificadoras.
ARTICULO 289. - Será reprimido con prisión de seis
meses a tres años:
1. El que falsificare marcas, contraseñas o firmas
oficialmente usadas o legalmente requeridas para
contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que

las aplicare a objetos distintos de aquellos a que
debían ser aplicados.
2. El que falsificare billetes de empresas públicas de
transporte.
3. El que falsificare, alterare o suprimiere la
numeración de un objeto registrada de acuerdo con la
ley.
a. Las acciones son varias: La de falsificar aparece en los
tres apartados del artículo.
a. Aplicación de marcas, contraseñas o firmas
oficialmente usadas o legalmente requeridas
para contrastar pesas o medidas, identificar
cualquier objeto o certificar su calidad,
cantidad o contenido, a objetos distintos de
aquellos a que debían ser aplicados.
Aplicar, significa poner la marca, contraseña o
firma identificadora. El hecho supone un medio
de identificación verdadero, acordándole
oficialmente a un objeto una identificación,
calidad o cantidad que no posee.
b. Alterar o suprimir la numeración de un objeto
registrada de acuerdo con la ley.
Alterar, significa cambiar o modificar algo
como podría ocurrir si mediante raspado,
sustitución, superposición o agregado, se
sustituyera la numeración de un bien
registrable.
Suprimir, consiste en hacer desaparecer la
numeración.
b. El objeto de la falsedad es distinto en los tres incisos
del art.289.
- Marcas y contraseñas son señales, dibujos,
caracteres gráficos, iniciales, timbres, sellos, etc.
- Firmas son las puestas a mano con el objeto de
identificación. De tal modo indican que se ha procedido
al contraste o certificación que con ellas se persigue.
c. Son oficialmente usadas las -marcas, contraseñas o
firmas - empleadas por funcionarios del Estado
nacional, provincial o municipal con el fin de contrastar
pesas o medidas, identificar cualquier objeto o
certificar su calidad, cantidad o contenido, sea que su
uso esté impuesto por la ley, reglamento, decreto o
resolución. El inciso comprende, también, la
falsificación de marcas, contraseñas, o firmas
legalmente requeridas para identificar cualquier objeto
o certificar su calidad, cantidad o contenido, es decir,
las que los particulares, en ciertos casos, están
obligados a colocar.
d. Se trata de un modo de identificar legalmente los
objetos o de certificar su calidad, cantidad o contenido.
e. Se identifica un objeto cuando se indica que tiene
determinada aplicación, origen o sistema de

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

elaboración. que es determinado objeto y no otro. ej.

sello 18 k para certificar el llamado oro de ley.
f. La certificación de cantidad se refiere a los objetos que
se transmiten por unidades en los que el número no
suele comprobarse, como en los que se presentan en
continentes cerrados.
g. Se certifica el contenido fijando el volumen, fecha de
elaboración o peso de las cosas envasadas. ej. 1 litro,
300 gramos, etc. Se trata de garantizar la identidad
entre lo que se indica en el envase y lo que hay dentro
de el.
h. La última previsión del inc. equipara a la falsificación
de marcas, contraseñas o firmas, el aplicarlos a
objetos distintos de aquellos a que debían ser
aplicados. En este caso, tal como quedó dicho en el
punto anterior al tratar sobre las acciones, el hecho
consiste en la utilización del medio identificador
verdadero en objetos que no se corresponden con lo
que él indica en cualquier sentido. La marca de fábrica
o de industria no es lo protegido en este punto ni en
ningún otro de la disposición, sino la que sirve para
individualizar la mercadería.
i. En el inciso 2. del art. 289 se sanciona la falsificación
de billetes de empresas públicas de transporte.
Empresas públicas de transporte, son las destinadas al
uso público. No se trata de transportes públicos
entendiendo por tales los que son de propiedad o
administrados por el Estado en forma directa o
indirecta, sino de transportes destinados a ser
utilizados por un número indeterminado de personas,
sean éstos de propiedad pública o privada. Están
comprendidas todas las vías, terrestre, marítima,
aérea.
j. Billetes, son tanto los nominativos como los no
nominativos, de tarifa ordinaria o reducida, de abono,
de servicio y aun los completamente gratuitos, pues el
daño a la fe pública se causa de igual modo en todos
los incisos.
k. En el inciso 3. se pena al que falsificare, alterare o
suprimiere la numeración de un objeto, registrada de
acuerdo con la ley. Las numeraciones que se
registran de acuerdo con un requerimiento legal, no
son privativas de las armas, sino que aplican a
automotores, aeronaves, embarcaciones, calderas,
etc. La ley impone que a determinados objetos se les
grabe números o letras que los individualice y los
distinga de otros semejantes, por razones de
seguridad, orden público, tutela de la propiedad de
bienes registrables, etc. Dicha numeración queda
asentada en documentos públicos, generalmente libros
oficiales llevados al efecto.
l. Los tipos penales que prevé el art. 209 se consuman:
a. en el caso de falsificar marcas, contraseñas, firmas,

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

etc. o billetes de empresas públicas de transporte, con

la materialización de la falsificación. b. en el caso de
la numeración identificadora de un objeto, con la
concreción de la falsificación, alteración o supresión.
m. Subjetivamente, los delitos previstos en el art. 289,
como todos los demás del capítulo, sólo pueden
cometerse con dolo.
a. en el primer caso, el autor debe conocer que
falsifica marcas, contraseñas o firmas oficialmente
usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas
o medidas, identificar objetos o certificar su calidad,
cantidad o contenido.
b. en el segundo, que falsifica billetes de empresas
públicas de transporte.
c. en el tercero, que falsifica, altera o suprime la
numeración individualizadora de un objeto registrada
de acuerdo con la ley. En todos los casos, debe tener
la voluntad de llevar a cabo esas conductas.

Renovación de sellos usados o inutilizados.

ARTICULO 290. - Será reprimido con prisión de quince
días a un año, el que hiciere desaparecer de
cualquiera de los sellos, timbres, marcas o
contraseñas, a que se refieren los artículos anteriores,
el signo que indique haber ya servido o sido inutilizado
para el objeto de su expedición.-
El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en
venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados, será
reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a
pesos doce mil quinientos.
a. Las acciones consisten en:
1. Hacer desaparecer de los sellos, timbres,
marcas o contraseñas a que se refieren los
artículos anteriores, el signo mediante el cual
se los inutiliza. La falsedad de esta figura se
limita únicamente esa acción de renovar los
sellos, timbres, etc. mediante la remoción de la
señal demostrativa de su utilización. Cualquier
otro cambio implicará la falsificación común de
art. 288, inc.2.
El delito se consuma en esta primera
modalidad de la acción tan pronto como el
sello o timbre ha sido restaurado. No se
requiere su uso.
2. Usar, hacer usar o poner en venta estos
sellos, timbres, etc. Es la segunda forma de
acción. La ley se refiere a los objetos
materiales del delito que se acaban de
mencionar, restaurados según la descripción
típica del primer párrafo. El acto se limita
exclusivamente a los sellos, marcas, timbres o
contraseñas, restaurados, y no al uso de los
inutilizados, hecho que no tiene sanción penal.

9
 SEMANA 1
MÓDULO 1

El delito se consuma con el uso o puesta en

venta de los valores.

b. El art. 291, contiene la agravante para funcionario

público.
ARTICULO 291. - Cuando el culpable de alguno de los
delitos comprendidos en los artículos anteriores, fuere
funcionario público y cometiere el hecho abusando de
su cargo, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por
doble tiempo del de la condena.-

CAPITULO III
FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS EN GENERAL.
a. El código argentino describe las siguientes figuras:
1. Falsedad material en Instrumento público o
privado. art.292
2. Falsedad ideológica en Instrumento público.
art.293
3. Falsedad impropia en documento público o
privado. art.294
4. Falso certificado médico. art.295
5. uso de documento público o privado falso.
art.296
6. equiparación de ciertos instrumentos privados
al carácter de públicos. art. 297
7. Agravante por la calidad probatoria del
instrumento falsificado.
8. Expedición culposa de ciertos documentos
vinculados a semovientes. art. 293 bis.
b. Hacer en todo o en parte un documento falso.

ARTICULO 292.- El que hiciere en todo o en

parte un documento falso o adultere uno
verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio,
será reprimido con reclusión o prisión de uno a
seis años, si se tratare de un instrumento público
y con prisión de seis meses a dos años, si se
tratare de un instrumento privado.

Si el documento falsificado o adulterado fuere de

los destinados a acreditar la identidad de las
personas o la titularidad del dominio o
habilitación para circular de vehículos
automotores, la pena será de tres a ocho años.

Para los efectos del párrafo anterior están

equiparados a los documentos destinados a
acreditar la identidad de las personas, aquellos
que a tal fin se dieren a los integrantes de las
fuerzas armadas, de seguridad, policiales o
penitenciarias, las cédulas de identidad
expedidas por autoridad pública competente, las
libretas cívicas o de enrolamiento, y los
pasaportes, así como también los certificados de
parto y de nacimiento.

10
 SEMANA 1
MÓDULO 1

c. Las acciones típicas.

1. hacer, en todo o en parte, un documento falso.
lo que quiere decir hacerlo íntegramente o en
una parte que se suma a un documento
existente. Ello así, en razón de que si el hacer
parcialmente un documento implicara el
cambio de uno ya existente, la idea se
superpondría con la acción de alterar. ej. se
hace en parte cuando después de firmado un
documento se llenan claros no destinados a
ser llenados. La idea de hacer en todo no
ofrece dificultad. Es la creación completa del
documento, con todos los elementos
requeridos para que tenga existencia real.
2. Adulterar, supone alterar, transformar
materialmente, sea suprimiéndolo o
reemplazándolo. La acción consiste en
cambiar lo verdadero haciendo aparecer como
tal la versión distinta. Por lo demás, fuera de la
adulteración, el resto del documento es en el
caso auténtico.
d. Consumación. La ley distingue entre instrumento
público y privado a los fines de la escala penal
aplicable. Pero la diferencia de estas acciones no está
dada únicamente por la escala penal, sino también por
el momento del proceso ejecutivo.
1. Es opinión generalizada que, cuando
se trata de un documento público, el
hecho se consuma en el momento
mismo en que queda realizada la
falsificación y el documento reúne las
características externas de tal, es
decir el momento de hacer en todo o
en parte el documento o en el de
adulterarlo. Estamos en el ámbito de
la falsedad material y no se requiere
aquí el uso o empleo del documento.
La razón de ser no radica en la lesión
a la autenticidad que la ley asigna a
esta clase de documentos sino más
bien a que posee validez y puede ser
oponible a terceros.
2. Cuando se trata de un documento
privado, el hecho se perfecciona con
el uso del documento, según la
opinión dominante.
e. Agravante por las características del objeto material.
Los dos últimos párrafos del art.292 establecen una
agravante de la falsedad material.

a. Inserción de declaraciones falsas.

ARTICULO 293.- Será reprimido con reclusión o
prisión de uno a seis años, el que insertare o hiciere

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

insertar en un instrumento público declaraciones

falsas, concernientes a un hecho que el documento
deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio.

Si se tratase de los documentos o certificados

mencionados en el último párrafo del artículo
anterior, la pena será de 3 a 8 años.

b. Se amenaza aquí la falsedad ideológica o intelectual

prevista con carácter general únicamente para los
instrumentos públicos.
c. La acción consiste en insertar o hacer insertar
declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el
instrumento público debe probar.
1. Insertar, es incluir una cosa en otra.
En este caso el documento es la
constancia de algo que ha ocurrido, y
el delito se comete cuando la totalidad
o alguna de esas constancias son
falsas, es decir que o han sucedido o
que, sucediendo, no lo han sido del
modo como se insertaron. Sólo
inserta el oficial público que está
cumpliendo la función de autenticar el
documento. El funcionario da por
cierto que la declaración fue hecha.
2. Hace insertar, el que aporta la
declaración falsa en el documento que
otorga, con o sin conocimiento del
oficial público. Esta conducta será
ilícita en todos los casos en los que el
agente esté jurídicamente obligado a
decir la verdad. El hecho no puede ser
cometido sólo por el particular, pues
únicamente el funcionario puede
cumplir la acción de insertar, ya que
sólo el puede hacer una escritura
pública.
d. el texto legal circunscribe el objeto de la falsedad a un
hecho que el documento debe probar. De esta
exigencia surge la distinción en falsedad esencial y no
esencial en materia de falsedad ideológica.
e. Es esencial, la que recae sobre hechos o
circunstancias que el documento está destinado a
probar, no lo es, y por tanto no configura el delito la
que versa sobre circunstancias de las que el
documento no está destinado a dar fe.
f. quedan fuera de la previsión legal los actos que sólo
constituyen una simulación. Ello así, porque el acto
simulado pasa ante funcionario como real, y éste lo
tiene como verdadero, de modo que las escrituras
simuladas son las que las partes han trazado o
dictado.

12
 SEMANA 1
MÓDULO 1

g. Consumación. Lo mismo que para la falsedad material

en documento público, el delito se consuma al quedar
perfeccionada la escritura.
h. Penalidad. La escala penal y las especies de pena son
las mismas determinadas en el art. 292 para la
falsedad material de Instrumento Público - prisión de 1
a 6 años.-
i. Agravante por las características de objeto material. La
segunda parte del art. 293 cualifica la falsedad
ideológica si se trata de documentos o certificados
mencionados en el art. 292. La pena será de 3 a 8
años.

Supresión o destrucción de documentos.

ARTICULO 294. - El que suprimiere o destruyere, en
todo o en parte, un documento de modo que pueda
resultar perjuicio, incurrirá en las penas señaladas en
los artículos anteriores, en los casos respectivos.
a. Esta es la modalidad denominada por la doctrina
Falsedad impropia. Carrara la definió como
falsificación por supresión, la que se tiene cuando un
documento verdadero no es alterado, sino sustraído,
escondido o destruido dolosamente para ocultar la
verdad en daño a otro. Se trata de una forma de
falsedad material.
b. Las acciones consisten en suprimir o destruir en todo o
en parte un documento.
3. Se suprime, cuando se lo hace
desaparecer materialmente o se
destruye su esencia documental. Lo
primero ocurre cuando la conducta
recae sobre la materialidad misma, lo
segundo, cuando se obra sobre el
contenido, de modo que resulte inútil
como el documento que era. ej.
haciéndolo ilegible.
4. Se destruye, cuando se da fin a su
existencia material total o
parcialmente. Lo mismo que para la
supresión, la destrucción parcial debe
incidir en el contenido específico del
documento.
c. Los documentos previstos en el art. 294 son tanto
públicos como privados, la ley no distingue.
d. El requisito de la posibilidad de perjuicio funciona aquí
lo mismo que para las modalidades previstas en los
artículos 292 y 293.
e. El hecho se consuma con la supresión o destrucción
total o parcial del documento.

Uso de documento o certificado falso

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

ARTICULO 296. - El que hiciere uso de un documento

o certificado falso o adulterado, será reprimido como si
fuere autor de la falsedad.

a. La acción consiste en hacer uso de un documento o

certificado falso o adulterado. Hacer uso significa
utilizar el documento de modo que pueda resultar un
perjuicio. Debe ser un documento falso, el uso falso de
un documento verdadero, cae fuera de este tipo,
aunque esta clase de hechos puede producir
falsedades ideológicas.
b. El autor debe ser persona que no haya intervenido en
la falsificación, ni como ejecutor, ni como partícipe, o
bien que haya tenido intervención pero no punible.
c. El delito se consuma al usar el documento de modo
que pueda resultar un perjuicio. Es un delito
instantáneo que puede tener efectos que se prolongan
en el tiempo con las características de lo permanente.

Falso certificado médico.

ARTICULO 295. - Sufrirá prisión de un mes a un año,
el médico que diere por escrito un certificado falso,
concerniente a la existencia o inexistencia, presente o
pasada, de alguna enfermedad o lesión cuando de ello
resulte perjuicio.

a. La acción consiste en dar por escrito un certificado

falso concerniente a alguna enfermedad o lesión
cuando de ello resulte perjuicio en un supuesto o
pueda resultar en el otro. En este sentido, la norma se
aparte de la regla general de las demás del capítulo, y
exige perjuicio efectivo en la figura básica. La
penalidad de un mes a un año, es la más leve del
capítulo.
b. La figura agravada, tiene prevista una penalidad de 1 a
4 años de prisión, si el falso certificado debiera tener
por consecuencia que una persona sana fuera
detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital. Se
trata de un delito de peligro, es decir que no se
requiere el efectivo internamiento bastando la
posibilidad de un determinado perjuicio: su internación.
c. Sujeto activo. Sólo puede ser un médico. La condición
objetiva del autor se limita al médico y no alcanza a
otros profesionales del arte de curar, lo que supondría
extender analógicamente el tipo.
d. El hecho es doloso y el autor debe tener conciencia de
la falsedad y del perjuicio que con ella se ha de
causar. La falsedad puede recaer sobre los datos o
síntomas mismos que fundan el diagnóstico o sobre
este último cuando no se corresponde con ellos en su
interpretación.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

Emisión, visado o legalización culposa de ciertos

documentos vinculados a semovientes por parte de
funcionarios públicos.
ARTICULO 293 bis.- Se impondrá prisión de UNO (1)
a TRES (3) años al funcionario público que, por
imprudencia o negligencia, intervenga en la expedición
de guías de tránsito de ganado o en el visado o
legalización de certificados de adquisición u otros
documentos que acrediten la propiedad del
semoviente, omitiendo adoptar las medidas necesarias
para cerciorarse de su procedencia legítima.

Agravación de los delitos del capítulo por la calidad del

autor.
ARTICULO 298. - Cuando alguno de los delitos
previstos en este Capítulo, fuere ejecutado por un
funcionario público con abuso de sus funciones, el
culpable sufrirá, además, inhabilitación absoluta por
doble tiempo del de la condena.

Emitir o aceptar facturas de crédito ideológicamente

falsas. Rechazar o eludir la aceptación de facturas de
crédito
ARTICULO 298 bis. - Quienes emitan o acepten
facturas de crédito que no correspondan a
compraventa, locación de cosas muebles, locación de
servicios o locación de obra realmente contratadas,
serán sancionados con la pena prevista en el artículo
293 de este Código. Igual pena les corresponderá a
quienes injustificadamente rechacen o eludan la
aceptación de factura de crédito, cuando el servicio ya
hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo la
mercadería que se le hubiere entregado.

CAPITULO IV.
DISPOSICIONES COMUNES

ARTICULO 299. - Sufrirá prisión de un mes a un año,

el que fabricare, introdujere en el país o conservare en
su poder, materias o instrumentos conocidamente
destinados a cometer alguna de las falsificaciones
legisladas en este Título.-

a. Las acciones se definen refiriéndose al que fabricare,

introdujere en el país o conservare en su poder
materias o instrumentos conocidamente destinados a
cometer alguna de las falsificaciones legisladas en el
título XII.
b. De las expresiones fabricar e introducir al país, nos
ocupamos al analizar el art. 282 relativo a la
falsificación de moneda. Resta abordar la expresión
conservar en su poder.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

c. Conservar en su poder. Parece significar algo más que

la simple tenencia, ya que conservar algo implica
mantener o guardar una cosa o cuidar su
permanencia.
d. El delito se consuma con la fabricación, introducción o
tenencia. No se requiere ningún comienzo de
falsificación, lo que situaría el hecho en el ámbito de la
tentativa de la figura de falsificación de que se trate.
e. Subjetivamente, el delito es doloso y el dolo del autor
debe abarcar el conocimiento de la naturaleza de los
instrumentos o materias y la voluntad de servirse de
ellos, ya sea para falsificar el mismo, sea para
facilitarlos a terceros.

CAPITULO V
De los fraudes al comercio y a la industria
El capítulo comprende los artículos 300 y [Link] figuras
que se agrupan en el rubro son:
1. El agiotaje o especulación sobre la base de no
vender o de no hacerlo sino a un precio
determinado. art. 300 inc,1.
2. El ofrecimiento fraudulento de fondos públicos,
acciones u obligaciones. art. 300 inc.2.
3. La publicación o autorización de un inventario,
un balance u otros informes falsos o
incompletos por autoridades de una persona
colectiva. Art.300, inc.3.
4. La violación de la ley o de los estatutos por
autoridades de una persona colectiva, de los
cuales puede derivar algún perjuicio. art. 301.

CAPITULO VI

Del pago de cheques sin provisión de fondos

a. El capítulo en cuestión, si bien cuenta con un sólo

artículo comprende cuatro figuras delictivas, de las
cuales sólo una, la del inciso primero se refiere al pago
con cheque sin provisión de fondos. Las otras figuras
prevén el supuesto de cheque que el librador sabe que
al tiempo de su presentación no podrá legalmente ser
pagado, el de contraorden o frustración maliciosa del
cobro del cheque, y el de libramiento en formulario
ajeno sin autorización.
b. Carácter subsidiario de las figuras. Antes de analizar
en particular cada una de las figuras enunciadas en el
art. 302, es necesario establecer la relación de
subsidiariedad que guardan todas ellas con la estafa,
ya que la norma establece, como exigencia común,
que la penalidad conminada para los hechos previstos
en los cuatro incisos se aplicará siempre que no
concurran las circunstancias del art. 172, con lo que la

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

acción de estafar con un cheque librado en las

condiciones señaladas en el art. 302 queda excluida
de éste.
c. Las acciones.
1. Dar en pago o entregar, por cualquier
concepto a un tercero un cheque sin tener
provisión de fondos o autorización expresa
para girar en descubierto y no abonarlo en
moneda nacional, dentro de las 24 hs. de
habérsele comunicado al librador la falta de
pago mediante aviso bancario, comunicación
al tenedor o cualquier otra forma documentada
de interpelación. Inc.1
2. Dar en pago o entregar, por cualquier
concepto a un tercero un cheque, a sabiendas
de que al tiempo de su presentación no podrá
ser legalmente pagado. Inc. 2
3. En librar un cheque y dar contraorden para el
pago, fuera de los casos en que la ley autoriza
a hacerlo, o frustrar maliciosamente su pago.
Inc. 3
4. En librar un cheque en formulario ajeno sin
autorización. Inc.4.

a. Libramiento de cheque sin provisión de fondos

b. La acción es compleja y se constituye con una primera
parte consistente en un hacer y una segunda en una
omisión. El hacer consiste en dar en pago o entregar,
por cualquier concepto, un cheque sin tener provisión
de fondos ni autorización expresa para girar en
descubierto. El no hacer consiste en no abonar el
cheque en moneda nacional dentro de las 24 hs. de
habérsele comunicado al librador la falta de pago
mediante aviso bancario, comunicación del tenedor o
cualquier otra forma documentada de interpelación. El
hecho se consuma al vencer las 24 hs. siguientes sin
que el documento haya sido pagado en la forma que la
ley indica.
c. Dar en pago, es cancelar una obligación con un
cheque.
d. Entregar, es poner en poder de otro. La entrega
puede ser hecha por cualquier concepto, de modo que
no interesa el título, estando incluida la donación.
Debe ser hecha a un tercero.
e. Es un delito de peligro, puesto que no se requiere
perjuicio alguno.
f. Sujeto activo, en las cuatro figuras previstas en el art.
302, es el librador del cheque, es decir el firmante del
documento sin cuyo requisito el cheque carece de
validez.
g. Objetivamente, el librador ha de carecer de fondos
suficientes o de autorización expresa para girar en
descubierto. Decimos sin fondos suficientes porque

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

pueden existir fondos pero que no alcanzan para el

pago total del cheque librado, que es lo que en
definitiva interesa.
h. Las autorizaciones para girar en descubierto las
conceden los bancos a algunos clientes y hasta
determinadas sumas. La ley requiere autorización
expresa. Sin embargo aunque no medie autorización si
el banco, en atención al cliente, efectúa el pago
aunque no existan fondos para ello, no hay problema,
ya que el cheque se paga. Porque lo que aquí interesa
es que esos pagos no son la autorización expresa para
girar en descubierto que la figura requiere.
i. Los fondos o la autorización para girar en descubierto
deben existir al tiempo de la presentación del cheque
para su pago y no en el momento en que este fue
librado.
j. Plazo y modo de interpelación. La comunicación de la
falta de pago es un requisito sin el cual el delito del
inc.1 no puede consumarse, puesto que el librador
puede efectuar el pago en moneda nacional dentro de
las 24 hs. de haberse efectuado aquella. La exigencia
de la comunicación tiene por objeto dar al librador la
oportunidad de subsanar su posible error sobre la
existencia de fondos o simplemente pagar,
manteniendo la seriedad del cheque en las
transacciones, al tiempo que evita la sanción penal.
k. La comunicación, puede hacerse mediante aviso
bancario, comunicación del tenedor, o cualquier otra
forma documentada.
l. Subjetivamente, el hecho es doloso y el autor debe
tener conocimiento de que carece de fondos
suficientes para pagar el cheque o representarse la
posibilidad de que ello ocurra y asentir a su
libramiento.

a. Cheque que el librador sabe que no será pagado

b. La acción consiste en dar en pago o entregar por
cualquier concepto a un tercero un cheque a
sabiendas de que al tiempo de su presentación no
podrá ser legalmente pagado.
c. Los términos dar en pago y entregar ya han sido
abordados.
d. Como todos los cheques son pagaderos a la vista y
toda mención contraria se tiene por no escrita, el
tiempo de su presentación comienza virtualmente el
primer día hábil a partir de su entrega o el mismo día,
si es dado dentro del horario bancario, y se prolonga
hasta el vencimiento del plazo de 30 días corridos para
los nacionales y 60 para los extranjeros, en que el
cheque puede ser presentado para el pago.
e. El delito se consuma al dar en pago o entregar por
cualquier concepto el cheque a un tercero, sin que se

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

requiera presentación al banco girado o su rechazo por

éste.
f. La disposición contempla los casos en los que el
cheque no puede ser legalmente pagado por faltarle
alguno de los requisitos esenciales o por estar
raspado, interlineado, borrado, testado o alterado en
cualquiera de sus enunciados, o en su firma o firma, o
por mediar alguna circunstancia que haga dudosa su
autenticidad.
g. Subjetivamente, la figura es dolosa y contiene un
elemento subjetivo: el autor debe haber dado en pago
o entregado un cheque a sabiendas que al tiempo de
su presentación no podrá legalmente ser pagado.

a. Contraorden o frustración de cheque.

b. La acción es compleja y se constituye en dos partes.
La primera consiste en librar un cheque. La segunda
en dar contraorden para el pago del cheque librado o
frustrar maliciosamente su pago. Son esencialmente
maniobras para que el cheque no se pague.
c. Por librar un cheque, se entiende firmar y entregar a
un tercero el documento que reúna todos los requisitos
exigidos por la ley para su validez.
d. Dar contraorden para el pago, es comunicar al banco
contra el cual se libró el cheque que éste no debe ser
pagado. Implica pues una revocación de la orden de
pago contenida en el cheque
e. Frustrar maliciosamente su pago, equivale a impedir
intencionalmente el cobro del cheque con acciones
distintas a la anterior. - dar contraorden- o de extraer
los fondos depositados en la cuenta. Hecho que
encuadra en el inc.1.
f. El hecho se consuma al dar la contraorden para el
pago del cheque, fuera de los casos que la ley autoriza
a hacerlo o al frustrar maliciosamente el pago.
Tampoco en estos casos es necesaria la interpelación.
g. Contraorden. Para que el hecho sea punible la
contraorden debe haber sido dada fuera de los casos
en que la ley autoriza a hacerlo.
La autorización surge de la Ley 24.452.
ARTICULO 5º- En caso de extravío o sustracción de
fórmulas de cheque sin utilizar, de cheques creados
pero no emitidos o de la fórmula especial para solicitar
aquellas, el titular de la cuenta corriente deberá avisar
inmediatamente al girado. En igual forma deberá
proceder cuando tuviese conocimiento de que un
cheque ya emitido hubiera sido alterado. El aviso
también puede darlo el tenedor desposeído.

El aviso cursado por escrito impide el pago del cheque,

bajo responsabilidad del titular de la cuenta corriente o
del tenedor desposeído. El girado deberá informar al
Banco Central de la República Argentina de los avisos

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

cursados por el librador en los términos que fije la

reglamentación. Excedido el limite que ella establezca
se procederá al cierre de la cuenta corriente.
ARTICULO 63. - Cuando medie oposición al pago del
cheque por causa que haya originado denuncia penal
del librador o tenedor, la entidad girada deberá retener
el cheque y remitirlo al juzgado interviniente en la
causa. La entidad girada entregará a quien haya
presentado el cheque al cobro. una certificación que
habilite al ejercicio de las acciones civiles conforme lo
establezca la reglamentación.
h. Sin embargo, el delito también comprende la
invocación falsa de una causa legal.
i. La frustración del pago del cheque puede realizarse
por diversos medios: cerrando la cuenta, dando aviso
al banco de un supuesto robo o extravío o adulteración
del cheque, presentándose a la quiebra, concurso civil
o convocatoria de acreedores, provocando el embargo
de los fondos, etc.
j. Autor del delito solo puede ser el titular o cotitular de la
cuenta corriente o un representante autorizado de
éstos, pero nunca un tercero.
k. Subjetivamente, el hecho es dolo y requiere el
conocimiento de que la contraorden para el pago es
dada fuera de los casos en que la ley autoriza a
hacerlo. La frustración del pago del cheque contiene,
además, un elemento subjetivo: que el hecho se haya
cometido maliciosamente, es decir a sabiendas,
intencionalmente lo que excluye el dolo eventual.

a. Cheque en formulario ajeno

b. La acción consiste en librar un cheque en formulario
ajeno sin autorización. El sentido del verbo librar ya fue
explicado.
c. Formulario ajeno es todo aquel que no pertenece al
librador del cheque.
d. El delito se consuma al librar el cheque, sin que se
requiera su falta de pago ni comunicación o
interpelación al librador. No se requiere tampoco que
el hecho cause perjuicio. De haberlo el hecho podría
constituir una estafa.
e. Casos. Este inciso abarca todos los casos de
libramiento de cheques en formularios ajenos en los
que no se haya imitado la firma del titular de la cuenta.
Quedan comprendidos todos los casos en que el
librador suscribe el cheque con su firma, y aquellos en
los que la firma puesta es imaginaria y los firmados
con nombre supuesto.
f. Subjetivamente, el libramiento de cheque en formulario
ajeno es un delito doloso. El dolo debe abarcar el
conocimiento de que el cheque se libra en formulario
ajeno. No se requiere ningún propósito específico.

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

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 SEMANA 1
MÓDULO 1

DERECHO PENAL
UNIDAD XVI

0
 SEMANA 1
MÓDULO 1

UNIDAD XVI

LEY 2.415

CONTRABANDO

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Como es sabido el bien jurídico no integra el delito, pero su especificación es esencial

para conocer cual es la finalidad última del sentido de la ley.

Hay que aclarar que encontrándose esta materia legislada fuera del Código Penal.

Lo tutelado no es la recaudación fiscal, ni la regulación de la política económica del

Estado en relación con operaciones de importación o exportación, sino el ejercicio de la función
principal de la política aduanera, “el papel general de la aduana consiste en vigilar el
cumplimiento de las prohibiciones legales referentes al tránsito de las fronteras, y dichas
prohibiciones se fundan en diferentes razones: fiscales, económicas, sociales y de higiene
pública.

Según el criterio de la CSJN el bien jurídico protegido en las figuras de contrabando

excede el de la integridad de la renta aduanera, pues lo determinante para la punición es que
se tienda a frustrar el adecuado ejercicio de las facultades legales de las aduanas.

DEFINICIÓN DE CONTRABANDO:

Comete contrabando todo aquel que, en contra de las disposiciones positivas, con el objeto de
ingresar o egresar mercadería al o del exterior, mediante ardid o engaño, obstruye o dificulta el
control que el servicio aduanero debe realizar sobre dichas mercaderías.

El concepto surge del Art. 863 de la Ley 22.415 que establece: "Será reprimido con prisión de 2
a 8 años el que, por cualquier acto u omisión, impidiere o dificultare, mediante ardid o engaño,
el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero para el
control sobre las importaciones y las exportaciones".

CONTRABANDO MAYOR Y MENOR:

Contrabando Mayor: Contiene la estructura del tipo penal del delito de contrabando doloso (Art.
863 y 864) solo difiere en el valor en plaza de la mercadería en infracción, el tope monetario
que fija la norma delimita el ámbito delictual de la infracción.

El escaso valor de la mercadería objeto del delito juega como elemento moderador de la
sanción a aplicarse y permite otorgarle al ilícito el tratamiento de una infracción aduanera.

El Art. 947 establece: "En los supuestos previstos en los artículos 863, 864, 865 inciso g), 871 y
873, cuando el valor en plaza de la mercadería objeto de contrabando o su tentativa, fuere
menor de Cien Mil Pesos ($ 100.000), el hecho se considerará infracción aduanera de
contrabando menor y se aplicará exclusivamente una multa de 2 a 10 veces el valor en plaza
de la mercadería y el comiso de ésta.

1
 SEMANA 1
MÓDULO 1

Cuando se trate de tabaco o sus derivados el hecho se considerará infracción aduanera de

contrabando menor cuando el valor en plaza de la mercadería objeto de contrabando o su
tentativa, fuere menor de Treinta Mil Pesos ($ 30.000).

Cuando se trate de las mercaderías enunciadas en el párrafo anterior, el servicio aduanero

procederá a su decomiso y destrucción".

CONTRABANDO SIMPLE: HIPÓTESIS

El Código regula de modo casuístico la formula del art. 864.

Importación o exportación por lugares no habilitados, desvíos de ruta u otras sustracciones al

control aduanero

Art. 864, inc. a: "Importare o exportare mercaderías en horas o por lugares no habilitados al
efecto, desviare de las rutas señaladas para la importación o exportación o de cualquier modo
la sustrajere al control que corresponde ejercer al servicio aduanero sobre tales actos".

Se contemplan tres hipótesis de introducción o extracción ilegitimas de mercaderías, teniendo

como punto en común "la clandestinidad", que referida a la materia aduanera, implica no
sujeción al control aduanero, eludir la intervención de la autoridad aduanera.

Los tres supuestos previstos son:

Por lugares no habilitados;

Por lugares habilitados, pero en horas no habilitadas;

Por desviación de las rutas señaladas.

Elemento Subjetivo: Para que constituya contrabando las tres hipótesis de clandestinidad,
deben cumplirse en conocimiento del autor de que esta burlando el control aduanero.

Actos y omisiones que impidan o dificulten el control aduanero para obtener un tratamiento
aduanero o fiscal distinto

Art. 864, inc. b: "Realizare cualquier acción u omisión que impidiere o dificultare el control del
servicio aduanero con el propósito de someter a la mercadería a un tratamiento aduanero o
fiscal distinto al que correspondiere, a los fines de su importación o de su exportación".

Comprende los casos en que se vierten declaraciones falsas en despachos de importación o

de exportación, con la intención de hacer variar el tratamiento aduanero o fiscal de la
mercadería documentada.

A través de una fórmula simple pretende aprehender y reprimir como contrabando a aquellas
conductas dolosas que apunten a variar el tratamiento aduanero o fiscal de la mercadería
documentada.

La "acción u omisión" para ser punibles deben tener cierta entidad como para "dificultar o
impedir el control del servicio aduanero", e idoneidad para cambiar el tratamiento aduanero o
fiscal que correspondiere a la mercadería a importarse o a exportarse.

Prestación de documentación irregularmente expedida destinada a obtener un tratamiento

aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere

Art. 864, inc. c: "Presentare ante el servicio aduanero una autorización especial, una licencia
arancelaria o una certificación expedida contraviniendo las disposiciones legales específicas

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MÓDULO 1

que regularen su otorgamiento, destinada a obtener, respecto de mercadería que se exportare

o importare un tratamiento aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere".

Se trata de otra hipótesis de contrabando documentado, aunque más específica que la prevista
en el inciso anterior. Por cuanto se incrimina una acción determinada, como es la presentación
ante la aduana de documentación expedida irregularmente y la finalidad perseguida no se
limita a la obtención del tratamiento aduanero o fiscal "distinto", sino "más favorable" al que
correspondiere.

Sus elementos son:

Presentación dolosa ante la aduana de un documento;

Que ese documento sea una autorización especial, licencia arancelaria u otro idóneo para
obtener un tratamiento aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere, y

Que haya sido expedido contraviniendo las disposiciones legales específicas que regularen su
otorgamiento.

La misma conducta a título de culpa ha sido contemplada con menor pena en el art. 869, que
castiga al responsable de tal presentación "que no hubiera actuado dolosamente".

Ocultación, disimulación, sustitución o desviación de mercadería sometida o a someterse al

control aduanero

Art. 864, inc. d: "Si ocultare, disimulare, sustituyere o desviare, total o parcialmente, mercadería
sometida o que debiere someterse a control aduanero, con motivo de su importación o
exportación".

El caso de "ocultación de mercadería" es un acto por el cual se persigue burlar el control

aduanero.

El "ocultare" que exige esta modalidad de contrabando no implica solo negar la verdad o
manifestar una falsedad, sino que debe mediar algún acto positivo que tenga ese efecto.

Simulación de una operación o destinación aduanera para obtener un beneficio económico

Art. 864, inc. e: "Simulare ante el servicio aduanero total o parcialmente una operación o una
destinación aduanera de importación o de exportación, con la finalidad de obtener un beneficio
económico".

Al exigirse que la simulación de la operación aduanera se efectúe "con la finalidad de obtener

un beneficio económico", se advierte que para ese supuesto no es suficiente la mera ventaja
sino que ella deber nutrirse de ingredientes económicos.

AGRAVANTES:

Surge del Art. 865 que nos dice: "Se impondrá prisión de 4 a 10 años en cualquiera de los
supuestos previstos en los artículos 863 y 864 cuando:

a) Intervinieren en el hecho tres o más personas en calidad de autor, instigador o cómplice;

b) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o empleado

público en ejercicio o en ocasión de sus funciones o con abuso de su cargo;

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MÓDULO 1

c) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o empleado

del servicio aduanero o un integrante de las fuerzas de seguridad a las que este Código les
confiere la función de autoridad de prevención de los delitos aduaneros;

d) Se cometiere mediante violencia física o moral en las personas, fuerza sobre las cosas o la
comisión de otro delito o su tentativa;

e) Se realizare empleando un medio de transporte aéreo, que se apartare de las rutas

autorizadas o aterrizare en lugares clandestinos o no habilitados por el servicio aduanero para
el tráfico de mercadería;

f) Se cometiere mediante la presentación ante el servicio aduanero de documentos adulterados

o falsos, necesarios para cumplimentar la operación aduanera;

g) Se tratare de mercadería cuya importación o exportación estuviere sujeta a una prohibición

absoluta;

h) Se tratare de sustancias o elementos no comprendidos en el artículo 866 que por su

naturaleza, cantidad o características, pudieren afectar la salud pública;

i) El valor de la mercadería en plaza o la sumatoria del conjunto cuando formare parte de una
cantidad mayor, sea equivalente a una suma igual o superior a Tres Millones de Pesos ($
3.000.000)".

a) Por el número de protagonistas (Inc. a): requiere la intervención de un mínimo de tres

personas, sin límite en el máximo. Para Vidal Albarracin solo requiere que medie la
concurrencia de voluntades al momento de ejecutarse el hecho, sin necesidad de que la
intervención haya sido concertada o acordada previamente.

Fundamento: en la peligrosidad demostrada por quien se vale de varias personas para cometer
el delito.

Tipo Subjetivo: requiere el conocimiento y la voluntad de los sujetos de que estaban

colaborando para el logro de un objetivo común.

b) Por la calidad del Sujeto Activo:

1) Funcionario o empleado Público (Inc b)

Acción Típica: Intervenir: Tomar parte.

Pueden intervenir como:

a) Autor: inmediato o mediato.

b) Cómplice: primario o secundario.

c) Instigador: es el que determina a otro a cometer un delito.

Sujeto Activo: Funcionario o empleado público en el ejercicio de su función.

2) Funcionario o empleado del servicio aduanero u otro especializado (Inc c):

c) Por el medio empleado:

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MÓDULO 1

1) Violencia en las personas, fuerza sobre las cosas o comisión de otro delito o su tentativa (Inc
d):

Violencia: la intimidación, la amenaza y la exhibición de armas, ya que todas se hallan

abarcadas por el concepto de violencia física o moral. También se incluye el uso de medios
hipnóticos o narcóticos.

Fuerza en las cosas: puede definirse como la actividad que se ejerce sobre la cosa con el fin de
separarla de otras o de vencer la protección que pudiere presentar. Incluye el empleo de un
medio no habitual o anormal para lograr su apoderamiento.

Comisión de otro delito o su tentativa: es un caso de concurso que va a ser resuelto dentro del
encuadre de la calificante, como una figura compleja del contrabando.

2) Transporte aéreo (Inc e):

Fundamento: es la enorme extensión de nuestro territorio aduanero y las consiguientes

dificultades para el adecuado ejercicio del control sobre este tipo de tránsito.

Se requiere además:

Apartarse de las rutas autorizadas.

Aterrizar en lugares clandestinos o no habilitados por la Aduana.

En el ámbito aéreo, tanto como en el terrestre y el acuático, se requiere que el transporte

internacional de mercaderías se realice por rutas autorizadas.

Presentación de documentos adulterados o falsos (inc f):

Es una de las variantes que puede asumir el contrabando documentado.

Acción Típica: Consiste en un contrabando cometido a través de un delito medio, que en este
caso, se circunscribe al uso de documentos adulterados o falsos.

Tipo Subjetivo: no se requiere ser autor de la adulteración o falsedad, es suficiente con la

presentación dolosa del documento ante la Aduana, o sea con conocimiento de tal ilicitud y su
idoneidad para cometer contrabando.

Elementos:

Presentación dolosa ante la Aduana de un documento.

Que ese documento se encuentre adulterado o sea falso.

Que ese documento sea idóneo para cumplimentar la operación aduanera: puede ser público o
privado, pero en todo caso debe ser necesario para cumplimentar la operación aduanera.
Constituye el medio para cometer el contrabando.

El dolo debe comprender tanto el conocimiento sobre la ilicitud que el documento presenta,
como su eficacia con relación al fin perseguido.

Por la naturaleza del objeto de contrabando:

Mercadería cuya importación o exportación estuviere prohibida (inc g):

La prohibición debe ser absoluta. Teniendo en cuenta su finalidad preponderante puede ser:

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MÓDULO 1

Económicas: tienden a proteger alguna industria nacional, o a combatir la desocupación laboral

o al cumplimiento de algún plan de política monetaria, cambiaria o de comercio exterior, etc.

No Económicas: se fundan en razones de seguridad pública o defensa nacional, o de moral

pública, o de salud pública o conservación del patrimonio artístico, histórico, científico, etc.

Sustancias o elementos no estupefacientes que pudieren alterar la salud pública (inc h):

Comprende las sustancias o elementos que no constituyen estupefacientes.

La diferencia entre estupefacientes y psicotrópicos radica en que, de los segundos solo

algunos resultan nocivos per se, ya que en general, tienen propiedades curativas,
determinándose útil su aplicación con fines médicos. No ocurre esto con los estupefacientes,
que no tienen propiedades terapéuticas y solo sirven, en algunos casos, para mitigar el dolor.

TENTATIVA:

El Art. 871 y 872 establecen al respecto: "Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin
de cometer el delito de contrabando, comienza su ejecución pero no lo consuma por
circunstancias ajenas a su voluntad".

"La tentativa de contrabando será reprimida con las mismas penas que correspondan al delito
consumado".

MODALIDADES CULPOSAS:

Los siguientes artículos establecen las modalidades culposas:

Art. 868: A, B.; Art. 869; Art. 870.

ENCUBRIMIENTO DE CONTRABANDO:

Surge del Art. 874 que establece: "1. Incurre en encubrimiento de contrabando el que, sin
promesa anterior al delito de contrabando, después de su ejecución:

a) ayudare a alguien a eludir las investigaciones que por contrabando efectúe la autoridad o a
sustraerse a la acción de la misma;

b) omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo;

c) procurare o ayudare a alguien a procurar la desaparición, ocultación o alteración de los

rastros, pruebas o instrumentos del contrabando;

d) adquiriere, recibiere o interviniere de algún modo en la adquisición o recepción de cualquier

mercadería que de acuerdo a las circunstancias debía presumir proveniente de contrabando.

2. El encubrimiento de contrabando será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años, sin

perjuicio de aplicarse las demás sanciones contempladas en el artículo 876.

3. La pena privativa de libertad prevista en el apartado 2 de este artículo se elevará en un tercio

cuando:

a) el encubridor fuera un funcionario o empleado público o un integrante de las fuerzas

armadas o de seguridad;

b) los actos mencionados en el inciso d) del apartado 1 de este artículo constituyeren una
actividad habitual".

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MÓDULO 1

DELITO DE DISCRIMINACION

ATENTADO CONTRA EL SISTEMA ECOLOGICO

BIEN JURIDICO TUTTELADO

En los delitos ambientales el bien jurídico protegido es, en líneas generales, la

colectividad, con lo cual está en conexión con la noción de interés difuso. Se puede hacer tal
distinción, así el acto de contaminación no sólo crea riesgo al intereses colectivo cuya
característica es que pertenecen a un grupo de personas indeterminadas, no precisadas en
número. Es decir todos somos titulares como por ej. cuando los ciudadanos de una localidad se
ven afectados en el ambiente donde se desarrollan por los actos que generan las empresas
industriales, mineras, etc. y esto genera también problemas de orden procesal y,
específicamente con el concepto de legitimidad que está ligado a la capacidad procesal y con
respecto a los intereses difusos la legislación comparada ha esbozado algunos mecanismos
para la defensa de los mismos.

LA EVOLUCIÓN DEL BIEN JURÍDICO "AMBIENTE".

Como bien jurídico el ambiente es merecedor de tutela penal, ya que se trata de un bien
jurídico de especial trascendencia cuya protección resulta esencial para la propia existencia de
los seres humanos, que en estos tiempos está siendo seriamente amenazado, por lo que ante
el fracaso de los medios de control social informal como extrapenales (fundamentalmente del
Derecho administrativo), hemos establecido una "huida hacia el Derecho penal" en materia
ambiental, situación que es globalizado en casi todo el Derecho comparado. Empero, dentro
del proceso de incorporación normativa en materia penal del ambiente, desde sus inicios se
han manejado diferentes puntos de vista, que en enseguida las analizaremos.

DELITOS Y MEDIO AMBIENTE

Un binomio que parece encontrarse aún pendiente en nuestro mundo jurídico. Una discusión
que comienza a abonarse en la academia argentina. Una cuenta pendiente para la sociedad,
ya que muchos de nosotros no identificamos la delictuosidad de un hecho cuando de
contaminación se trata.

Nuestro Código penal fue promulgado un 07 de noviembre de 1886, y se encuentra vigente

desde el 01 de marzo de 1887. El mismo no regula de manera clara y concreta delitos contra el
Medio Ambiente; es por ello que parte de nuestra respetada doctrina entiende que no existe en
nuestra legislación “Delitos Ambientales” como tales. Sin embargo, a través del articulado de
nuestro Código Penal podemos identificar algunas figuras que resguardan de un modo
indirecto al bien jurídico que intentamos proteger. Así podemos señalar los delitos de Daño (art.
184/186), Delitos contra la Seguridad y Salud Pública, (art 186, 200/207) y el delito de
Usurpación de Aguas (art. 182). Entre las leyes especiales que completan el espectro indicado,
encontramos las Ley de Fauna 22.412, La Ley Nº 2786, que prohíbe los malos tratos a los
animales denominada “Ley Sarmiento”, la Ley de Parque Nacionales Nº 22.351, la Ley 25.743
sobre Protección del Patrimonio Arqueológico y La Ley de Residuos Peligrosos Nº 24.051 en la
parte que no vetada, art.55/58.

Es importante señalar que hablar de “Delitos Ambientales” implica asumir un cambio

fundamental en la configuración de los mismos. El bien jurídico protegido, ya no se presenta
como individual, sino como colectivo, y es fundamental la relación directa del daño que el delito
refleja en la magnitud del impacto que provoca sobre el medio ambiente natural, la salud de los
ciudadanos y el daño que provoca a generaciones presentes y futuras. En relación a los

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MÓDULO 1

sujetos involucrados, personas jurídicas y grupos de poder, deben ser y serán los principales
imputados por este tipo de acción, ya que cuando hablamos de delitos ambientales estamos
involucrando de manera directa a grandes empresas nacionales, transnacionales y al accionar
del mismo Estado que muchas veces genera la acción contaminante, o por omisión la permite.

Normativa del Derecho Penal Ambiental. Delitos de peligro

La legislación penal orientada a la protección del ambiente no está unificada en un solo cuerpo
normativo, muy por el contrario se ubica en distintas normas, concretamente, las disposiciones
pertinentes del Código Penal, las Leyes de Residuos Peligrosos y de Fauna. En primer lugar, el
ordenamiento Penal en el artículo 186, inciso 2º, apartado b) sanciona las conductas que
ocasionen incendios o estragos en bosques.

Asimismo, dedica un capítulo completo a los delitos contra la salud pública; en efecto, en los
artículos 200, 202 y 203 tipifica los actos de envenenamiento o adulteración de agua potable,
sustancias alimenticias o, medicinales. En segundo, la Ley de Protección y Conservación de la
Fauna Silvestre en el Capítulo VIII abarca diferentes tipos de delitos y sus respectivas penas.
Básicamente se contemplan las siguientes acciones: caza furtiva, depredación de la fauna
silvestre, uso de armas prohibidas y, el comercio, transporte, acopio e industrialización de los
productos provenientes de las mencionadas actividades. Tercero, en la Ley de Residuos
Peligrosos también pueden observarse cláusulas referidas a la responsabilidad penal aplicable
a la generación, manipulación, transporte, tratamiento y disposición final de residuos
peligrosos, ya sea que se encuentren ubicados en lugares sometidos a jurisdicción nacional, en
el territorio de una provincia –siempre que estuvieran destinados al transporte fuera del mismo–
o, cuando fueran susceptibles afectar a personas o al ambiente más allá de la frontera del
Estado local en que se generaron. En el Capítulo IX la normativa prevé sanciones para quien
mediante el uso de estos residuos “envenenare, adulterare o contaminare de un modo
peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmósfera o el ambiente en general (...)”. Se trata
claramente, de un tipo penal doloso, lo que se ve reforzado por la fórmula de redacción
empleada en el artículo 56. Efectivamente, en dicha norma contempla la figura culposa para los
casos en que la conducta típica se cometiere por “imprudencia o negligencia o por impericia en
el propio arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas (...)”.

A mayor abundamiento, esta misma categorización del tipo penal fue ratificada por el Tribunal
Oral en lo Criminal Federal de Tucumán, al entender que “Desde el punto de vista del tipo
subjetivo, se trata de una omisión en el control de una fuente de peligro, que produjo el
resultado de la contaminación del ambiente, con lo que (...), se representó el peligro de la
contaminación pero no quiso el resultado, con lo que incurrió en una conducta negligente en la
que quiso la conducta descuidada pero no el hecho resultante. Por ello, (...) se encuadra en el
supuesto típico del art. 56 de la Ley nº 24.051, por haber contaminado el ambiente en general
de modo peligroso para la salud, por negligencia (...)”.

Además, la Ley de Residuos Peligrosos establece la extensión de la pena a los directivos de

una persona jurídica cuando los delitos fueran cometidos por decisión de esta última.

Finalmente, no pueden soslayarse las disposiciones pertinentes contenidas en el Código

Procesal Penal de la Nación. Este ordenamiento dispone que los delitos susceptibles de
menoscabar el medio ambiente son de acción pública, lo que lleva implícito la posibilidad de
todo individuo de efectuar la denuncia correspondiente, sin que sea exigible ningún tipo de
capacidad especial. Asimismo, recae sobre los funcionarios públicos la obligación de denunciar
esta tipología de acciones, ya que de lo contrario incurren en delito de omisión.

Reflexiones finales

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MÓDULO 1

Sin duda, la tutela penal en materia ambiental pone de manifiesto la trascendencia del bien
jurídico protegido, permitiendo inferir la importancia que los ordenamientos jurídicos le otorgan
a la conservación del medio ambiente.

Ahora bien atendiendo a la naturaleza propia del Derecho Penal, en tanto se encuentra regido
por los principios restrictivos de mínima intervención y última ratio, por los que la sanción penal
así como los actos a tipificar deben estar sopesados con el bien jurídico que se pretende
proteger.

A su vez, teniendo en cuenta las dificultades descriptas para precisar conceptualmente el

medio ambiente y las que se presentan al intentar probar la relación de causalidad, adherimos
a la doctrina que respalda la accesoriedad del Derecho Penal al Derecho Administrativo en
materia de protección del medio ambiente. De este modo, solo podrá ponerse en
funcionamiento el poder punitivo del Estado cuando la jurisdicción administrativa fracase, o bien
la afectación al bien jurídico protegido sea de tal magnitud que amerite la implementación de
sanciones penales. Pues, está fuera de discusión teórica y legislativa, que “la intervención
penal en materia ambiental se halla estrechamente relacionada con el ordenamiento
administrativo, que de modo necesario le debe anteceder”.

En suma, entendemos que en lo que al Derecho Ambiental respecta existe una clara primacía
del Derecho Administrativo. Este último será el encargado de regular las actividades que sean
susceptibles de menoscabar el ambiente, fijando los límites permitidos para el desarrollo de las
mismas –riesgo permitido–. Entonces, recién cuando las medidas preventivas y de
programación diseñadas resulten insuficientes para conservar el ambiente, se tornará aplicable
el Derecho Penal Ambiental.

LEY 14346. MALTRATO Y CRUELDAD ANIMAL

Las primeras palabras de la ley en relación a la protección animal: Para comenzar a hablar de
derecho animal en la legislación Argentina en el ámbito nacional, deberíamos remontarnos al
25 de julio del año 1891, fecha en la que el Senado y la Cámara de Diputados de la Nación
Argentina sancionan la ley 2.786, ley precursora en la protección de los animales y frente a la
crueldad contra ellos. Comúnmente se la denominó “Ley Sarmiento”.

Dicha normativa reza en su artículo: 1°: “declárase actos punibles los malos tratamientos
ejercitados contra los animales…”, Luego estipula una multa pecuniaria, de dos a cinco pesos ,
y la que puede ser remplazada por arresto, para lo que se deberá computar dos pesos por
cada día. El artículo 2° establece que: “En la capital de la República y Territorios Nacionales,
las autoridades policiales prestarán a la Sociedad Argentina Protectora de los Animales, la
cooperación necesaria para hacer cumplir las Leyes, reglamentos y ordenanzas dictadas o que
se dicten en protección de los animales, siendo de la competencia de las mismas, el juicio y
aplicación de las penas en la forma en que lo hacen para las contravenciones policiales.” Por
último el artículo 3 nos dice: “El importe de las multas a que se refiere el artículo primero será
destinado a las sociedades de beneficencia de cada localidad.”

La antigua y vigente ley contra el maltrato animal

Aquella precursora normativa (ley N° 2.786) fue complementada en el año 1954 por medio de
la sanción de la ley 14.346, en esta oportunidad el autor de la ley fue el Dr. Antonio J. Benítez .

La ley 14.346, actualmente en vigencia, forma parte de las leyes suplementarias del Código
Penal de la Nación Argentina, reprime a los autores de malos tratos o actos de crueldad frente
a los animales. Las penas van de los 15 (quince) días a 1 (un) año de arresto.

La reforma constitucional. Nuevos derechos y garantías

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MÓDULO 1

Con la reforma de la constitución de la República Argentina del año 1994, se incorporan al

texto constitucional los derechos de tercera generación, donde en estos, los intereses que se
protegen, no son particulares, sino comunes a un conjunto de individuos, es así como se
incorpora el artículo 41 de la protección del medio ambiente: “…Las autoridades proveerán a la
protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos naturales, a la preservación
del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la información y educación
ambientales...” Si bien, al hablar de la incorporación de la protección del medio ambiente al
texto constitucional no se hace referencia alguna a los animales directamente, si podríamos
entender que al referirse a patrimonio natural y diversidad biológica están abarcados los
animales no humanos.

En el Código Penal

Por otro lado en el Código Penal de la Nación Argentina, sin perjuicio de la ley 14.346
observamos que dentro del título de los delitos contra la propiedad, figura el artículo 183: “Será
reprimido con prisión de quince días a un año, el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal,…” El
siguiente artículo 184 muestra los agravantes de la figura, entre los que está, el generar
infecciones o contagios en aves o animales domésticos. Con el dictado de la ley 25.890, se
incorporó el delito de Abigeato como Capitulo 2 Bis del Código Penal Argentino, donde el
artículos 167 ter reprime con prisión de DOS (2) a SEIS (6) años el que se apoderare
ilegítimamente de UNA (1) o más cabezas de ganado y que la pena será de TRES (3) a OCHO
(8)

LEY 22421. CONSERVACOIN Y PROTECCION DE LA FAUNA SILVESTRE

NTRODUCCION

La ley N° 22.421, denominada de “Conservación de la fauna silvestre”, fue sancionada el 5 de

marzo de 1981 con el propósito de resguardar la importante reserva natural que significa la
fauna silvestre frente a la constante depredación de que es objeto, con el consiguiente perjuicio
que ello implica para la conservación de las especies y para el equilibrio ecológico (conf.
Exposición de Motivos). Que tal propósito haya sido conseguido es algo bastante difícil de
constatar, por cuanto poco se sabe acerca de los mecanismos de control o políticas de Estado
que su pudieron haber implementado para evitar –o, al menos, simplificar- la criminalidad
ambiental, en particular la que afecta sensiblemente a nuestros recursos naturales, entre los
que cuenta, ciertamente, la fauna silvestre, permanentemente acechada por la caza furtiva y el
comercio clandestino o ilegal de las especies, fundamentalmente de aquellas que se
encuentran en peligro de extinción.

Algo se ha avanzado en la materia a través de la “constitucionalización” de la tutela de

los recursos naturales, con la reforma de la Carta Fundamental en 1994, oportunidad en la cual
se consagró el derecho-deber, tanto para los ciudadanos como para el Estado, de proveer a su
protección, a su utilización racional y a su preservación natural y cultural (art. 41, Const. Nac.).
Pero esto no es suficiente. Lamentablemente, no ha sido prevista una cláusula constitucional
que obligue al legislador ordinario a tipificar en el Código Penal el “delito ecológico”, tal como
ha sucedido con las constituciones más modernas de Latinoamérica y de Europa, por ejemplo,
con las constituciones de Paraguay, Brasil, España, etcétera, por citar sólo algunas de ellas.

El régimen establecido por la ley 22.421, según puede leerse en el art. 1°, tiende
principalmente a la protección cualitativa y cuantitativa de la fauna silvestre, a la que se la
declara de interés público al mismo tiempo que se establece un sistema de adhesión que
permite la incorporación de las provincias al sistema, mediante el mecanismo de la sanción
legislativa en tal sentido. La tutela penal se dispensa a través de la tipificación de diversas
figuras delictivas que tienden, fundamentalmente, a prevenir la caza furtiva, actividad de la que
derivan, en la inmensa mayoría de los casos, la depredación y el comercio del tráfico ilegal de
especies.

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MÓDULO 1

Precisamente, sobre el movimiento económico del tráfico ilegal de especies, no solo de

la fauna sino también de la flora silvestre, se ha hecho notar que la Argentina es uno de los
principales proveedores de cuero, pieles y animales, comercio que, si bien está revestido de
formas legales, utiliza métodos fuera de los cánones de la ley, similares a los de otros tráficos
ilegales: falsificación de documentos oficiales, soborno a las autoridades, evasión de
impuestos, etcétera. Casi nadie tiene noción –se dice- de que, gracias a la cobertura legal
dentro de la que tal comercio se mueve, produce aproximadamente unos diez mil millones de
dólares al año, importe del cual un tercio se considera abiertamente ilegal.

LOS DELITOS CONTRA LA FAUNA. EL BIEN

JURIDICO PROTEGIDO

EL Capítulo VIII de la ley 22.421, denominado “De los delitos y sus penas”, contiene el
régimen relativo a los delitos contra la fauna silvestre en cuatro artículos. El art. 24 describe el
delito de “caza furtiva”; el art. 25, en el párr. 1°, el delito de “depredación de fauna”,y en el 2°
las circunstancias agravantes; el art. 26 tipifica el delito de “caza con
procedimientos prohibidos” y, finalmente, el art. 27 hace referencia al delito de “comercio
ilegal”.

De la extensa Exposición de Motivos y del propio texto de la ley, surge claramente que el
bien jurídico protegido en los tipos penales de mención es la “fauna silvestre” en sí misma, cuya
protección es autónoma, independientemente de que su preservación sea de utilidad para el
individuo, aun cuando de un mayor equilibrio en la diversidad biológica pueda derivar –
ciertamente- una mejor calidad de vida para el ser humano.

Se dice en la Exposición de Motivos que “está reconocido científicamente que los

animales silvestres son indispensables para el equilibrio ecológico, el estudio de la naturaleza,
el mantenimiento del paisaje natural y de la calidad de vida, aportando también al hombre
variados beneficios que, además de los muy importantes de carácter cultural, originan algunas
actividades económicas extractivas que deben ser debidamente reguladas para que los
intereses particulares que las motivan cedan ante el interés público superior que existe en
protegerlos, observándose los principios y normas tendientes a la conservación del valioso
recurso natural que la fauna representa (…). La ley que se proyecta tiene la finalidad de
atender [entre otras necesidades igualmente importantes] la protección y conservación
cualitativa y cuantitativa de la fauna silvestre”. Este propósito que guía la norma se traduce
claramente en el art. 1° de la ley, cuando declara de interés público la fauna silvestre que
temporal o permanentemente habita en territorio de la República, así como su protección,
conservación, propagación, repoblación y aprovechamiento racional.

Vale decir que, el bien jurídico (fauna silvestre) se protege no como objeto valioso en sí
mismo (ya que puede tener un valor comercial, independientemente de su valor ecológico),
sino en tanto y en cuanto constituye un elemento imprescindible para la preservación de la
diversidad biológica, conformando –al mismo tiempo- un elemento indispensable del concepto
“medio ambiente”. No tendría sentido proteger a los animales silvestres desvinculados del
medio ambiente natural, como cosas de mero valor económico, es decir, sin tener en cuenta la
importancia de las especies en el equilibrio biológico.

EL DELITO DE CAZA FURTIVA.

Artículo 24: “Será reprimido con prisión de un mes a un año y con inhabilitación especial de
hasta tres años, el que cazare animales de la fauna silvestre en campo ajeno sin la autorización
establecida en el art. 16, inc. a” [4].

11
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MÓDULO 1

A) TIPO OBJETIVO.

1. La acción típica.

El delito consiste en “cazar animales de la fauna silvestre sin la debida autorización”.

Vale decir que el tipo se integra con una conducta positiva (la actividad de caza) y una
conducta negativa (no contar –el autor- con la debida autorización).

La acción típica, entonces, está dada por el verbo “cazar”.

La primera pregunta que debemos hacernos al analizar la tipicidad objetiva es, ¿qué quiere
decir “cazar” a los fines del tipo penal?, ¿cómo debemos entender esta expresión?. Desde un
punto de vista gramatical o lexicológico, el Diccionario de la lengua castellana nos dice que
“cazar” quiere decir “buscar o perseguir a las aves, fieras y otros animales para apresarlos o
matarlos [5], definición que resulta coincidente con la que nos suministra la ley 22.421, cuyo art.
15 dice: “A los efectos de esta ley, entiéndase por caza la acción ejercida por el hombre,
mediante el uso de artes, armas y otros medios apropiados, persiguiendo o apresando
ejemplares de la fauna silvestre con el fin de someterlos bajo su dominio, apropiárselos como
presa, capturándolos, dándoles muerte o facilitando estas acciones a terceros”.

De modo que, cualquiera sea el texto que escojamos para definirla, se puede apreciar
que la noción de caza está caracterizada por un elemento intelectual o subjetivo, que reside –
precisamente- en la finalidad que persigue el cazador: colocar al animal bajo el propio poder.
Con otros términos, la caza debe seguir siendo entendida del modo como tradicionalmente se
ha entendido por ella, esto es, como “todo acto voluntariamente dirigido al apoderamiento del
animal”[6]. Vale decir que, aún cuando el tipo penal también se realice con la captura del animal
(aunque ello implicaría, más bien, la fase de agotamiento del delito), es suficiente para la
perfección típica con el hecho de llevar a cabo una actividad dirigida a la captura o muerte del
animal.

Esta interpretación de la conducta típica –que no requiere de la captura o muerte del

animal para tener por perfeccionado el delito- resulta más compatible con los fines preventivos
de la ley y con la propia naturaleza de los delitos de peligro, que implican un adelantamiento de
la intervención penal para evitar la lesión del bien jurídico que se pretende proteger. Si se
tuviera que esperar a la captura o muerte del animal, entonces perdería todo sentido la
intervención punitiva pues, sabemos, que una intervención penal tardía no sería una
intervención eficaz en la protección del bien jurídico. Con arreglo al texto legal, la noción de
caza abarca, asimismo, la prestación de facilidades a terceros para que lleven a cabo la
actividad prohibida.

La opinión de CREUS[7], en el sentido de que quedan fuera de la consumación típica las

actividades de andar cazando o aun de realizar actos de efectivo ejercicio de caza que no se
han concretado en la captura de algún animal, no nos parece correcta, por cuanto, si bien se
ajusta al concepto de caza del Código Civil (art. 2450), implica un apartamiento y,
consecuentemente, una interpretación restrictiva del concepto jurídico dado por la ley 22.421,
la cual, como antes se dijo, ha reconducido el concepto de caza a un estadio anterior al
momento de la captura o apresamiento del animal, esto es, al acto de “persecución” del
animal. Repárese en que el mismo autor sostiene la aplicabilidad de la ley al subrayar que “la
disposición del art. 15 (verdadera norma interpretativa) será obligatoria para la dogmática de
los institutos de la propia ley en la que está contenida”[8] . Un criterio como el que se cuestiona,
dejaría fuera del tipo consumado, por ej., el acto de persecución del animal herido,
configurando una hipótesis de tentativa de delito, precisamente en un estadio del iter criminis
en el que el bien jurídico ya fue lesionado.

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MÓDULO 1

Coincidimos con aquella doctrina que entiende que la técnica de tutela del delito de
peligro y de mera actividad es la que mejor garantiza la protección del bien jurídico en
cuestión [9]. Por lo tanto, si bien la acción de cazar un animal abarca también la captura del
animal salvaje (esto es, la acción más el resultado), lo cierto es que, como antes se dijo, la
conducta típica está caracterizada subjetivamente como la actividad del cazador dirigida a ese
fin. Esta interpretación –que, repetimos, deriva del propio texto de la ley –coincide con la
definición que de ella da, por ejemplo, el Decreto Provincial N° 2249, art. 2°, al considerar acto
de caza a la “búsqueda, persecución, apresamiento o matanza de animales silvestres, así
como a la recolección de plumas y huevos y a la destrucción de nidos y guaridas”.

Si bien el tipo penal hace referencia a “animales” de la fauna silvestre (en plural), a los
fines consumativos en suficiente con la caza de un solo ejemplar (en singular).

Quedan fuera del concepto de caza aquellas conductas dirigidas a dar muerte o herir al
animal, sin el propósito de ponerlo bajo el propio poder, como serían, por ejemplo, el efectuar
disparos de armas de fuego contra animales salvajes para probar la puntería o la eficacia del
arma, o por el mero deseo de diversión o de causar daño. Igualmente, quedan fuera del tipo
aquellas conductas que no implican un acto de caza en sí mismo, como sucede con la mera
tenencia de productos provenientes de la caza o de partes de una animal salvaje como, por
ejemplo, la cornamenta del animal, el cuero, la cabeza u otras partes del cuerpo, siempre que
dicha conducta no constituya almacenamiento y los productos o piezas mantenidos bajo poder
no estén destinados a la comercialización, en cuyo caso sería de aplicación la norma del art.
27.

2. Sujetos del delito.

Sujeto activo. Se trata de un delito común, de titularidad indiferenciada, por lo que autor
del delito puede ser cualquier persona, sin que se requieran condiciones o aptitudes especiales
ni que cuente –ciertamente- con la respectiva licencia habilitante de caza. Lo que sí importa es
que el sujeto activo carezca de la autorización del propietario o administrador, poseedor o
tenedor legal del fundo en donde se está realizando la práctica de la caza. Por lo tanto, el
propietario u ocupante legal del campo no pueden ser sujetos activos del delito de caza furtiva.

Con respecto al sujeto pasivo se pueden presentar algunos problemas. Sabemos que el
sujeto pasivo del delito es aquella persona titular del bien jurídico protegido por la norma penal,
de modo que, en general, sujeto pasivo puede ser cualquier persona, física o jurídica, ente
estatal, colectivo social o sociedad, cuyo interés ha sido lesionado o puesto en peligro por el
tipo penal correspondiente [10].

Si, como tenemos dicho, el bien jurídico protegido por el delito de caza furtiva es la fauna
silvestre y ésta constituye un elemento del concepto medio ambiente, entonces debemos
reconocer que estamos frente a un bien jurídico difuso, de carácter supraindividual o colectivo,
cuya titularidad pertenece a la sociedad en su conjunto y no a un sujeto individualmente
considerado. Por lo tanto, teniendo en cuenta la naturaleza del bien jurídico protegido (cosas
sin dueño), sujeto pasivo del delito sólo podrá ser la sociedad en su conjunto, cuya
representación estará a cargo del Ministerio Público Fiscal [11]. En consecuencia, entendemos
que el particular afectado por la acción típica (propietario, administrador, tenedor o poseedor
legítimo del fundo), estará legitimado para promover la acción penal en relación a cosas de su
patrimonio que hayan sido afectadas por el delito (por ej. que el disparo del arma haya causado
la destrucción de una cosa de su propiedad), el que será aplicable de acuerdo con las reglas
del concurso con el delito contra la fauna silvestre. No obstante lo dicho, tanto el particular
afectado, como el Estado –a través del Defensor del Pueblo- y las asociaciones ecologistas
registradas legalmente, estarán también legitimadas para intervenir en el proceso respectivo
mediante la acción de amparo prevista en el art. 43 de la Constitución nacional.

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MÓDULO 1

3. El concepto de fauna silvestre.

El objeto del delito es el animal de la “fauna silvestre”, debiéndose entender por tal a todas
las especies de animales que viven fuera del control del hombre, excluyendo a los peces,
moluscos y crustáceos. En estos términos se formula el concepto en el art. 3 de la ley 22.421:
“A los fines de esta Ley se entiende por fauna silvestre: 1) Los animales que viven libres e
independientes del hombre, en ambientes naturales o artificiales. 2) Los bravíos o salvajes que
viven bajo control del hombre, en cautividad o semicautividad. 3) Los originalmente domésticos
que, por cualquier circunstancia, vuelven a la vida salvaje convirtiéndose en cimarrones.
Quedan excluidos del régimen de la presente Ley los animales comprendidos en las leyes
sobre pesca. La autoridad jurisdiccional de aplicación acordará con la Secretaria de Estado de
Intereses Marítimos la división correspondiente en los casos dudosos”.

El concepto “fauna silvestre” constituye un elemento normativo que integra el tipo penal.
Los animales silvestres son originariamente cosas sin dueño, que no pertenecen a nadie (res
nullius), de modo que, como se tiene dicho, son susceptibles de apropiación por la ocupación
(art. 2527, Cód. Civ.).

En suma, pueden ser objeto de caza los animales bravíos o salvajes en estado de
libertad natural y que no se encuentren perseguidos por el cazador que los hirió (arts. 2540 y
2541, Cód. Civ.). En este último supuesto, el animal adquiere la categoría de cosa abandonada
por su dueño (res derelictae), por lo que puede ser susceptible de apropiación (art. 2544, a
contrario sensu)[12].

4. Campo ajeno.

Para que la caza de los animales silvestres sea punible, debe realizarse en “campo
ajeno” y “sin la autorización prescripta en el inc. a del art. 16, ley 22.421”. El campo es ajeno
cuando no pertenece, aunque fuera parcialmente, al cazador. Por consiguiente, la caza en
campo propio no configura el delito que estamos estudiando, salvo que la conducta encuadre
en otro tipo legal, por ejemplo, la caza en campo propio de animales salvajes cuya captura o
comercialización se encuentre prohibida (el ciervo de los pantanos, el aguará guazú, el lobito
de río, etc., decr. 1555/92).

A los fines típicos, carecen de importancia las características del fundo, puede tratarse
de un campo cerrado o abierto, cultivado, plantado o desértico, fuera o dentro de un ejido
urbano, etcétera. Es suficiente con que al momento del hecho, sea ajeno respecto del cazador.

5. La autorización o licencia de caza.

El tipo se completa con un elemento normativo negativo: no contar con la autorización

del inc. a del art. 16. No se trata de una autorización administrativa, es decir, de una
autorización o permiso que deba conceder la administración pública, sino un permiso que debe
ser otorgado por una persona particular o jurídica (por ej. una empresa) que ejerce los
derechos de dominio, tenencia, posesión, etc., sobre el inmueble en donde se realizará la

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MÓDULO 1

práctica de la caza. Con arreglo al texto legal, este permiso para cazar solo puede ser otorgado
por alguna de las personas que en forma taxativa se encuentra enunciadas por la norma:
propietario, administrador, poseedor o tenedor a cualquier título legítimo del fundo. No están
comprendidos en esta enumeración, por ejemplo, el encargado del campo, el puestero, el
personal de maestranza, etcétera.[13]

La autorización puede ser expresa o tácita, escrita o verbal [14], sin que requiera de
fórmulas sacramentales. La autorización es personal para cada cazador. En supuestos de
campos fiscales, el permiso escrito es la regla, en cuyo caso la autorización deberá ser
otorgada por el Estado cuando la administración de los mismos esté a cargo de un funcionario
público. En supuestos de locación o arrendamiento del fundo, el dueño solo puede cazar con
expresa autorización del arrendatario, salvo que se haya reservado el derecho de caza (art. 6°,
ley 1863; art.4°, decr. 2249).

El tipo no se estructura bajo la modalidad de la ley penal en blanco, por cuanto no

requiere la integración de una norma administrativa, en el caso, la normativa que establece las
condiciones de otorgamiento de la autorización o licencia de caza regulada en el art. 16 inc. b)
de la Ley N° 22.421. Por lo tanto, ninguna incidencia tiene en la tipicidad objetiva el
incumplimiento de dicha normativa. Se trata de un tipo penal completo, que no requiere el
reenvío a una legislación extrapenal. El delito no exige como elemento del tipo objetivo la
contravención a una norma de carácter administrativo, como ocurre, por lo general, con los
tipos penales en blanco. En todo caso, la ausencia de la licencia de caza sólo implicará una
desobediencia a una norma administrativa, pero no la comisión del tipo penal que estamos
analizando, pudiendo dar lugar, eso sí, a la aplicación de las sanciones previstas en el art. 28
de la Ley N° 22.421 [15].

La autorización a que hace referencia el texto legal, debe haber sido otorgada con
anterioridad a la práctica de la actividad y mantener su vigencia en el momento de la
realización del hecho de caza. Su cancelación con anterioridad a la comisión del delito ni su
posterior emisión, no excluyen la tipicidad de la acción. El permiso posterior al hecho de caza
no tiene efectos retroactivos ni implica una causal de exclusión de la punibilidad. La
autorización extendida en tiempo y forma, tiene por efectos la exclusión de la tipicidad.

6. Los medios típicos.

La ley no ha establecido medios específicos para la comisión del delito. Cualquiera es

admisible, con excepción de aquellos cuya utilización este prohibida por la autoridad de
aplicación o por la ley. El uso de medios prohibidos como, por ejemplo, hondas, redes,
trampas, lazos, sustancias tóxicas venenosas o gomosas, explosivos, etc. desplaza el hecho al
delito del art. 25, párr.. 2°. El medio tradicional lo constituye el arma de fuego y, dentro de esta
categoría, está permitido el uso de escopetas, de uno o dos caños, hasta el calibre 16 o rifles
calibre 22 (art. 20, decr. 2249). En circunstancias excepcionales y solo para consumo
particular, la ley autoriza el uso de cimbras o lazos en pequeñas escalas (art. 24, decr. 2249).

B) TIPO SUBJETIVO

El delito de caza furtiva es un delito doloso, siendo admisible la forma eventual. El dolo
implica el conocimiento de todos los elementos que integran el tipo penal, esto es, la práctica
de la caza en campo ajeno, la ausencia de la autorización para cazar y la voluntad de capturar
al animal. La creencia errónea de contar con la autorización para cazar (elemento del tipo que

15
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MÓDULO 1

debe quedar abarcado por el dolo), importa un error de tipo. El delito no comprende las formas
imprudentes.

C) CONSUMACION Y TENTATIVA.

Tratándose el delito de caza furtiva de un delito de peligro (abstracto), el momento

consumativo coincide con la acción de cazar, esto es, cuando el sujeto activo lleva a cabo el
acto de caza (por ej. cuando empieza la búsqueda del animal, cuando se apronta en el fundo
para comenzar la actividad –en este momento ya está cazando-cuando va en su persecución,
etc.), no siendo necesaria su captura o apresamiento. Por lo tanto, entendemos que estamos
frente a un delito de pura actividad.

Si bien es cierto que el tipo penal parece describir un resultado (“el que cazare…”), no lo
es menos que el concepto de caza que nos suministra la ley (concepto normativo), impone un
adelantamiento de la intervención penal a los primeros actos de caza, sin esperar la captura o
muerte del animal. “Cazar” para la ley, no quiere decir “capturar” al animal, sino propender a
ella, esto es, realizar actos dirigidos a la captura, apresamiento o muerte del animal.
Destacando los fines preventivos de la ley, el legislador ha castigado la acción de cazar no su
resultado (la captura del animal)

Si se tratare de un delito de resultado material, la consumación exigiría la captura o

muerte del animal (resultado naturalístico), vale decir, la destrucción o menoscabo del bien
jurídico protegido, precisamente lo que el derecho penal pretende evitar mediante la
consecuencia punitiva. La tesis del delito de resultado, a nuestro modo de ver, se contrapone a
los fines esencialmente preventivos que el derecho penal tiene en materia de medio ambiente.

Si bien el legislador ha dotado de autonomía al bien jurídico, protegiendo la fauna silvestre en

sí misma, ello no quiere decir que se haya hipervalorado al animal salvaje por su condición de
tal (no se protege el ciervo de los pantanos por su esbelta figura o al carpincho por el valor de
su piel), sino porque su destrucción implica un grave riesgo para el equilibrio biológico. Por lo
tanto, la tesis del delito de peligro es la que mejor encaja en la protección de estos recursos
naturales.

La tentativa no parece admisible en este delito. Los aprestos para la caza (por ej. la
organización de la actividad, la compra de municiones, etc.) configuran actos preparatorios no
punibles.

D) LA PENA.

La pena complementaria de inhabilitación especial se limita a la actividad de caza

únicamente[16]. El delito que estamos examinando reprime solo la caza furtiva. Las demás
actividades prohibidas están sancionadas en los restantes tipos delictivos, los cuales también
establecen la inhabilitación especial como pena accesoria a la pena privativa de libertad.

16
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MÓDULO 1

II. EL DELITO DE DEPREDACION DE FAUNA.

Artículo 25: “será reprimido con prisión de dos meses a dos años y con inhabilitación especial
de hasta tres años, el que cazare animales de la fauna silvestre cuya captura o
comercialización este prohibida o vedadas por la autoridad jurisdiccional de aplicación. La pena
será de cuatro meses a tres años de prisión con inhabilitación especial de hasta diez años,
cuando el hecho se cometiere de modo organizado o con el concurso de tres o más personas o
con armas, artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicación”.

El tipo no constituye, contrariamente a como se sostiene en la Exposición de motivos y

por alguna doctrina en particular[17], una ley penal en blanco que requiera de integración
normativa. El hecho penal se encuentra claramente definido en el precepto legal, sin que
necesite de otra instancia legislativa que sancione la prohibición con su respectiva
consecuencia punible. Se trata, como dice CREUS, de una norma penal completa, cuyo
precepto está debidamente acuñado[18] . La remisión a la instancia administrativa no lo es a los
fines de determinar el hecho punible o su sanción, sino a verificar la existencia de expresas
regulaciones acerca de las especies prohibidas por la autoridad de aplicación.

La acción típica en este delito es la misma que ya analizamos en la disposición anterior,

por lo que hacemos allí la remisión.

En esta figura, el concepto de fauna silvestre se reduce a aquellos animales “cuya

captura y comercialización estén prohibidas o vedadas por la autoridad de aplicación”. Para las
demás especies rige el principio de la libertad de caza, con las restricciones que la ley o los
reglamentos impongan. Vale decir que lo punible en este supuesto es la caza de animales
silvestres cuya captura o comercialización estén prohibidas por la autoridad correspondiente,
durante el tiempo y en los lugares que determine dicha prohibición.

De acuerdo con el decr. 1555 del 10 de diciembre de 1992, en la provincia de Corrientes

han sido declarados monumentos naturales provinciales, cuya caza está prohibida en forma
total y permanente, el ciervo de los pantanos, el venado de las pampas, el aguará guazú y el
lobito de río. Por lo tanto la caza de estos animales siempre configurará el delito que estamos
analizando.

Las limitaciones impuestas a la actividad de caza, denominadas, “prohibiciones” o

“vedas”, forman parte del tipo objetivo y deben provenir pura y exclusivamente de la autoridad
jurisdiccional de aplicación. Constituyen emanaciones del poder público tendientes a restringir,
temporaria o permanentemente, la caza de ciertas especies en un área geográfica
determinada. Pueden ser genéricas o específicas, comunes o extraordinarias (por ejemplo, por
causales de desastres naturales, como inundaciones, nevadas, fuertes lluvias, etc.) pero, en
todos los casos, deben expresar claramente a qué especies están destinadas (algunas
disposiciones pueden hacer una referencia genérica a un tipo de fauna como, por ejemplo, la
fauna autóctona de la región), el período de duración, el ámbito territorial de aplicación,
etcétera.

Autor del delito puede ser cualquiera, inclusive –a diferencia de la figura anterior – el
propietario u ocupante legal del fundo.

El delito no requiere para su realización la concurrencia de una autorización o permiso

del dueño, administrador, poseedor o tenedor del fundo en donde se llevará a cabo la práctica
de la caza, tal como hemos visto en el precepto anterior. Nadie, ni siquiera la autoridad de
aplicación podría autorizar la caza de esta clase de especies, por lo que cualquier permiso o
licencia en tal sentido sería ilegal. En todo caso, si el sujeto activo estuviera autorizado para
practicar los actos de caza y su objetivo fuera la caza de animales cuya captura y
comercialización estuvieren prohibidas por la autoridad de aplicación, cometería el delito que

17
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MÓDULO 1

estamos analizando (por ej., si se sorprende al cazador con animales de esta clase en su
poder, acopiados en el campamento, etc.).

a) AGRAVANTES.

Las formas agravadas del delito de depredación de fauna están previstas en el parr. 2°
del art. 25, de la ley 22.421, cuando establece que “La pena será de cuatro meses a tres años
de prisión con inhabilitación especial de hasta diez años, cuando el hecho se cometiere de
modo organizado o con el concurso de tres o más personas o con armas, artes o medios
prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicación”.

Al decir la ley “cuando el hecho se cometiere” y estar la expresión formulada en la

misma disposición penal (en el mismo artículo), hay que entender que la palabra “hecho” está
haciendo referencia a la acción de cazar animales de la fauna silvestre, pero no a cualquier
especie de ella, sino solo a aquellos animales cuya captura y comercialización estuviesen
prohibidas por la autoridad jurisdiccional de aplicación. Con otros términos, la agravante sólo
tiene relación con el delito de depredación de fauna, no con el delito de caza furtiva.

De acuerdo con esta interpretación, el juego de las agravantes permite las siguientes
variantes: la caza de animales silvestres, mediante armas, artes o medio prohibidos, cuya
captura o comercialización estuviesen permitidas por la ley, encuadra en el tipo del art. 26; si la
caza se realizara de modo organizado o con el concurso de tres o más personas, en tales
condiciones, la norma aplicable es la del art. 24. La caza de animales silvestres –en cambio –
cuya captura o comercialización no están prohibidas, de modo organizado o con el concurso
de personas, en campo propio, carece de tipificación penal. La multiplicidad de agravantes no
implica multiplicidad de delitos, sólo habrá de tener incidencia en la cuantificación de la pena.

a.a). Cometer el hecho de “modo organizado”. La agravante no hace referencia,

contrariamente a como ha pensado el legislador, a “toda agrupación de personas concertadas
o coordinadas, que a veces montan verdaderos safaris” (ver Exposición de Motivos), pues si
así fuera, la norma podría ser aplicable a cualquier equipo organizado de cazadores, deportivos
o no, lo cual es usual en este tipo de actividad. No es frecuente la caza practicada por un
cazador solitario[19]. De modo que aquí, lo que se ha querido reprimir es la actividad
organizada de verdaderas asociaciones delictivas, organizadas o no como empresa, dedicada
generalmente a la caza en gran escala, con el fin de obtener grandes ganancias con los
productos o subproductos de ella. Por lo tanto, es suficiente para que concurra la agravante
que se trate de un grupo organizado de personas, cuya actividad principal sea la caza
depredatoria, esto es, que se trate de animales de la fauna salvaje cuya captura o
comercialización estén prohibidas por la autoridad de aplicación. Carece de importancia el
número de animales capturados o heridos. Basta que la caza de la especie en peligro esté
prohibida.

a.b.) Por la “pluralidad de agentes”. La ley requiere que el hecho haya sido
cometido “con el concurso de tres o más personas”. Para que la agravante sea de aplicación,

18
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MÓDULO 1

deben darse estos dos elementos: un número mínimo de cuatro personas y que ellas hayan
intervenido en la ejecución del hecho.

Con relación al primer aspecto, al decir la ley “con el concurso (…)” esta presuponiendo
la existencia de un autor (cazador) que caza “con el concurso” de tres o más personas. Por lo
tanto, el número mínimo que exige la agravante son cuatro personas: el autor y tres más [20].

Con relación al segundo aspecto, como el hecho debe haber sido “cometido” con el
concurso de tres o más personas, resulta lógico pensar que la expresión hace referencia al
acto de caza mencionado en el mismo precepto legal. Por consiguiente, es necesaria la
intervención efectiva (comisión) en el hecho, como autor o coautor, de quienes integran el
número mínimo de la agravante. Los actos de complicidad no están abarcados por el tipo
agravado.

a.c.) Con “armas, artes o medios prohibidos”. Se trata de procedimientos que están
prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicación.

La mayor penalidad se funda en la utilización de medios que por sus características y

efectividad, facilitan la depredación de la fauna.

Para que concurra el agravante, el hecho debe haber sido “cometido” con estos medios.
No basta, entonces, la simple tenencia de ellos durante los actos de caza, por ejemplo, cazar
con armas autorizadas y tener sustancias tóxicas o explosivas en el automóvil.

Debe tratarse de “armas propias”, las que a su vez pueden ser de fuego o de disparo,
por ejemplo, la flecha con punta venenosa. Las armas impropias, esto es, aquellas que pueden
ser usadas como tales, forman parte de la categoría de “medios”. Entre estos últimos puede
mencionarse a todos aquellos instrumentos o procedimientos que se colocan al servicio de la
caza, pero no están destinados a ella[21], por ejemplo, los vehículos a motor, embarcaciones,
aeroplanos, etc. (art. 23, decr. 2249). Finalmente, las “artes” son los procedimientos que, si
bien están destinados para la caza, no reúnen las características del arma como las trampas,
redes, fosas, etcétera.

De acuerdo con el decr. 2249, son armas prohibidas para la caza todas aquellas que
superen el calibre 16 en escopetas y 22 en rifles (art. 20). Son artes y medios prohibidos, entre
otros, la caza en cuadrilla de a pie o a caballo, el uso de hondas, redes, trampas, lazos,
sustancias venenosas o gomosas (pega-pega), explosivas, armas antideportivas, cazar con
balas a menor distancia de trescientos metros, en horas de la noche o con luz artificial, etc.
(arts. 23 y 47.

III. EL DELITO DE CAZA CON PROCEDIMIENTOS PROHIBIDOS.

Artículo 26: “será reprimido con prisión de dos meses a dos años y con inhabilitación
especial de hasta cinco años, el que cazare animales de la fauna silvestre utilizando armas,
artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicación”.

La materialidad del delito es la misma que en los supuestos anteriores ya analizados, por
lo tanto hacemos remisión a cuanto se dijo en aquellas oportunidades.

La figura tiene de particular el hecho de que para su consumación el cazador debe haber
usado alguno de los procedimientos prohibidos por la autoridad administrativa y que, en el

19
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MÓDULO 1

sistema de la ley, constituyen circunstancias agravantes de la caza depredatoria. Pero aquí no

funcionan con esa característica, sino que constituyen verdaderos elementos objetivos del tipo
que se integran en la caza furtiva, vale decir, respecto de animales silvestres cuya captura y
comercialización está permitida por la autoridad de aplicación.

En esta hipótesis, desde luego, el daño es menor que en el supuesto de la caza

depredatoria, ya que los animales sobre los que recae la acción furtiva no se encuentran en
peligro de extinción ni tienen alguna protección especial, como sucede con aquellas especies
declaradas monumentos provinciales.

Para algunos autores, cuando en la caza furtiva se utiliza un medio prohibido, se da una
hipótesis de concurso ideal entre el delito del art. 24 (caza furtiva) con el del art. 26 (caza con
procedimientos prohibidos)[22] . En nuestra opinión, la figura aplicable es únicamente la del art.
26, que sanciona, precisamente, el supuesto de la caza furtiva mediante el empleo de medios
prohibidos, ya que la fauna silvestre a que hace referencia la norma –como tenemos dicho-, es
de aquella cuya captura o comercialización están permitidas por la autoridad de aplicación.
Más bien, estaríamos frente a una hipótesis de concurso aparente de tipos penales que
excluye la figura del art. 24.

IV. EL DELITO DE COMERCIO ILEGAL.

Artículo 27: “Las penas previstas en los artículos anteriores se aplicarán también al que
a sabiendas transportare, almacenare, comprare, vendiere, industrializare o de cualquier modo
pusiere en el comercio piezas, productos, o subproductos provenientes de la caza furtiva o de
la depredación”.

El delito se puede cometer de diversas maneras: “transportando” (llevando, trasladando)

la cosa de un lugar a otro, sea dentro de un mismo sector geográfico (en una misma provincia o
fuera de ella) o saliendo de los límites del país; “almacenando” la cosa, vale decir, poniéndola a
buen resguardo, en lugares abiertos o cerrados (depósitos), etc.; “vendiéndola”, esto es,
entregando la cosa por algún precio, ya sea a través de una operación efectuada a nombre
propio, de un tercero o por persona interpuesta, “industrializando” la cosa, vale decir,
transformándola a través de un proceso que puede ser de distinta naturaleza como por
ejemplo, manual, mecánico, químico, etc., o “ponerla en el comercio”, es decir, exhibirla,
mostrarla, etc., con alguna finalidad comercial.

La expresión “o de cualquier modo” que describe la norma revela dos aspectos que
caracterizan al delito: por un lado, que estamos frente a un tipo abierto de imputación (numerus
apertus), vale decir, que permite cualquier conducta del autor que demuestre, en el caso, que
las acciones que el tipo describe solo son punibles en la medida que ellas impliquen un
objetivo comercial. Por lo tanto, el simple transporte del producto, el almacenamiento, la
compra o la venta, etc., no son punibles si carecen de dicha finalidad (por ejemplo, la simple
tenencia de piezas o partes del animal silvestre por motivos de colección, el transporte de una
cabeza, etc.).

Los objetos del delito son las “piezas”, vale decir, los animales silvestres capturados,
vivos o muertos o sus partes anatómicas individualizadas; los “productos”, que son las partes
que quedan del animal y que están destinadas al comercio, a la industria u otras actividades
(por ejemplo, el cuero crudo del animal, la grasa para aceites, etc.); y los “subproductos”, que
son los productos ya elaborados e industrializados (por ejemplo, tapados de piel, calzados,
carteras, etc.).

Autor de este delito puede ser cualquier persona, inclusive el propio cazador.

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La remisión que hace el tipo legal “a las penas de los artículos anteriores” (remisión ad
poenan) debe entenderse como a la pena de los arts. 24 y 25, por cuanto estas disposiciones
son las que tipifican la caza furtiva y la depredatoria, de cuyas actividades deben provenir las
piezas, productos o subproductos. En consecuencia, la remisión no alcanza a la figura del art.
26.

La infracción es dolosa y requiere la concurrencia de un elemento subjetivo típico: “a

sabiendas” (conocimiento asertivo, fehaciente, indudable), de que los objetos del delito
provienen de la caza furtiva o de la depredación. Por lo tanto, la duda, la ignorancia o el error
sobre la procedencia ilícita de las cosas transportadas eliminan la culpabilidad del autor y,
consecuentemente, la tipicidad.

La existencia de este singular elemento subjetivo no convierte al delito en un tipo penal

subjetivamente configurado, cuyo tipo subjetivo deba necesariamente exigir la concurrencia de
un elemento subjetivo distinto del dolo. La especificidad de este elemento subjetivo típico sólo
indica la admisibilidad del dolo directo, descartando toda posibilidad de comisión con eventual.

21