DIAPOSITIVAS 2DO PARCIAL
EL INSTRUMENTO PÚBLICO
Guillermo Cabanellas “Instrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o
justifica alguna cosa o, al menos, que se aduce con tal propósito.
Bernardo Pérez Fernández del Castillo “El termino instrumento proviene del latín
instruere, instruir como sinónimo de enseñar; y se refiere a todo aquello que puede servir
para dejar una constancia, para fijar un acontecimiento”. En sentido general, se refiere a la
escritura o al documento.
Cuando se trata de instrumentos que comprenden signos expresados en imágenes se llama
monumento como las estatuas, las películas, las fotografías y aún las cintas
magnetofónicas. Cuando el instrumento emplea signos escritos se llama documento.
En orden general, instrumento es el escrito con que se justifica o se prueba un hecho o un
derecho.
En sentido jurídico, es todo lo que sirve para instruir una causa, o lo que conduce a la
averiguación de la verdad.
Acepción académica, instrumento proviene del instrumentum, que significa escritura, papel
o documento con que se justifica o prueba una cosa.
Etimológicamente, “instrumento” o “documento” son términos similares, pues documento,
se deriva del latín documentatum, y esta a su vez, de docere, que equivale a enseñar, escrito
donde se hace constar alguna cosa.
DEFINICIÓN
Enrique Giménez Arnau “Documento público, autorizado por Notario, producido para
probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de
sus efectos jurídicos”.
Guillermo Cabanellas: no define el instrumento público, solo se refiere al documento
público y a la escritura pública; al documento público lo define como: “El otorgado o
autorizado, con las solemnidades requeridas por la ley, por notario, escribano, secretario
judicial, u otro funcionario público competente, para acreditar algún hecho, la
manifestación de una o varias voluntades y la fecha en que se producen”.
De lo expuesto se puede concluir, que existen: Documentos Privados y Documentos
Públicos. (Documento Auténtico).
Documentos Privados: Elaborados y firmados por las partes a quienes puede
obligar o no.
Documentos Públicos: Elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de
su cargo o por un Notario, éste más conocido como “Instrumento Público.”
FINES
Carlos Emérito González
1. Servir de prueba preconstituida.
2. Dar Forma Legal,
3. Dar Eficacia al Negocio Jurídico.
Para Nery Muñoz, citando a Fernández Casado:
1) Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad.
2) Servir de prueba en juicio y fuera de él.
TEORIA DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
De acuerdo con esta teoría, la función notarial que da vida al instrumento busca la
formación de la prueba, con lo cual, de manera preventiva, se cuenta con un medio
favorable para demostrar la existencia del negocio jurídico o el hecho en el eventual caso
de que se presente contienda.
Prueba preconstituida ya preparada con anterioridad al pleito futuro. Prueba escrita que
está en ese instrumento y que, si alguna vez la necesitamos, la presentaremos de inmediato
para hacer valer nuestros derechos.
CARACTERES
1) El instrumento público, como una especie del documento público, es el autorizado
por un Notario.
2) El instrumento plenamente reconocido en las legislaciones es la escritura pública,
por lo que, por antonomasia, instrumento público es la escritura pública o escritura
matriz.
3) La escritura se redacta en papel sellado especial para protocolos.
4) Debe redactarse en idioma español.
5) Puede escribirse a máquina, mano o a computadora, independientemente del medio
que se utilice, dicha escritura debe ser legible.
6) No deben de utilizarse abreviaturas.
7) Las cantidades deberán consignarse en letras.
8) Deben de llevar numero cardinal, fecha cierta en orden riguroso y no deben de
dejarse espacios en blanco, entre instrumentos.
9) Deben ser firmados por las partes.
10) El Notario deberá firmar y sellar el instrumento, después de haber firmado las
partes.
11) Son nulas las adiciones, entrerrenglonaduras y testados, si no se salvan al final del
documento y antes de las firmas.
12) Las enmendaduras de palabras son prohibidas.
13) Los instrumentos originales permanecen en poder del Notario.
14) El Notario puede extender testimonios de los originales, copias certificadas o copias
simples legalizadas.
15) El instrumento público goza de presunción de veracidad, aunque puede ser
redargüido de nulidad.
CARACTERES
1. Fecha Cierta: solo a través de la escritura podemos tener la certeza de que la fecha
puesta en ella es rigurosamente la exacta. Art 29.1, 31.1; 42.1; VER 32 Y 44 CN
2. Garantía: es garantía para el cumplimiento de los convenios. Art 186 CPCyM
3. Credibilidad: porque ha sido autorizado por una persona con fe pública, es para todos y
contra todos.
4. Firmeza, Irrevocabilidad e Inapelabilidad: el instrumento público puede ser
redargüido de nulidad, pero mientras esto no suceda, el instrumento es firme e irrevocable.
Además el notario no tiene un superior jerárquico ante quien se pueda apelar, las relaciones
jurídicas contenidas en los instrumentos son firmes e irrevocables.
5. Ejecutoriedad: es la cualidad del acto en virtud de la cual el acreedor o sujeto agente
puede, caso de inobservancia del obligado, obtener la ejecución de su derecho mediante la
fuerza. Art. 327 numeral 1º y 294 numeral 6º del CPCyM.
6. Seguridad: es una garantía o principio que fundamenta el protocolo, ya que la escritura
matriz queda en el mismo, y se pueden obtener tantas copias o testimonios fueren
necesarios, aún después del fallecimiento del Notario. Art 23, 24, 25 y 81 numeral 1 C.N.
EFICACIA JURÍDICA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
VALOR
El valor jurídico del instrumento público, consiste, en que dicho instrumento público no
debe de adolecer de nulidad, ni falsedad, para que se le tenga como plena prueba en juicio o
fuera de él.
A) Valor Formal: Se refiere a su forma externa o al cumplimiento de todas las
formalidades esenciales, no esenciales y especiales que el código regula. Art 29, 31 y 42
C.N.
B) Valor Probatorio: Se refiere al negocio que contiene internamente el instrumento. Art
1251 y 1301 C.C.
Ambos deben de complementarse, ya que no sería correcto, que la forma fuera buena y el
fondo estuviera viciado, o por el contrario que la forma no fuere buena, por no haberse
cumplido con los requisitos o formalidades esenciales del instrumento público y el negocio
o el fondo del asunto fuere licito.
CLASES
1. Principales, Protocolares o Intra protocolares: Dentro del Protocolo. Artos. 8, 9, 63,
64, 65, 59 C.N.
A. Escritura Públicas o Matrices
B. Actas de Protocolización
C. Razones de Legalización
D. Documentos que el Notario registra de conformidad con la ley. (La transcripción del
acta notarial de la cubierta del testamento cerrado. Art 962 C.C.)
2. Secundarios o Extra protocolares: Fuera del Protocolo. Artos. 60, 61, 62, 54, 55, 56,
57, 58 C.N.
A. Actas Notariales
B. Actas de Legalización de Firmas
C. Actas de Legalización de Copias de Documentos.
D. Decretos
E. Autos. Art. 2 LRTNAJV; 141 LOJ.
F. Certificaciones. Art. 6 LRTNAJV.
IMPUGNACION
Aunque el instrumento público y el documento público tienen plena validez de
conformidad con el artículo 186 del CPCyM, siempre queda a salvo el derecho de las partes
de redargüirlos de nulidad o de falsedad. Ya que pudiera darse el caso de estar ante un
instrumento nulo o un instrumento falso, que indudablemente carece de valor jurídico.
“Se entiende por impugnación la actividad encaminada a combatir la validez o eficacia de
algo que puede tener trascendencia en el campo de lo jurídico”.
NULIDAD
NULIDAD: Ineficacia en un acto jurídico como consecuencia de carecer de las
condiciones necesarias para su validez, sean ellas de fondo o de forma.
Vicio de que adolece un acto jurídico si se ha realizado con violación u omisión de ciertas
formas o requisitos indispensables para considerarlo como valido.
Oscar Salas. Desde el punto de vista notarial, la nulidad se puede definir como la
incapacidad de un instrumento público para producir efectos jurídicos, por mediar algún
vicio en su contenido o en su parte formal.
La nulidad de un instrumento público puede ser de forma o de fondo. Art 32, C.N y 1301
C. Civil.
Articulo 32 C.N. La omisión de las formalidades esenciales en los instrumentos públicos,
de acción a la parte interesada para demandar su nulidad, siempre que se ejercite dentro del
termino de cuatro años contados desde la fecha de su otorgamiento.
La nulidad formal está sometida a tres principios fundamentales:
a) Principio de Excepcionalidad: Debido a la fe pública de que están dotados los
instrumentos públicos, sólo son nulos en los casos expresamente contemplados por la ley,
ya sea en forma directa o indirecta. No existen nulidades notariales por analogía o cualquier
otro medio de interpretación extensivo. Art. 31, 44, 32 C.N.
b) Principio de Finalidad: La finalidad del instrumento público prevalece sobre la mera
formalidad. La nulidad formal del instrumento no implica una total falta de eficacia
jurídica, sino tan solo, un decaimiento de la misma.
c) Principio de subsanabilidad: Se manifiesta como una consecuencia necesaria del
principio de finalidad, porque la finalidad del instrumento público debe prevalecer sobre el
simple formalismo de la misma. La subsanabilidad del instrumento puede realizarse por los
medios que admite la legislación de cada país. Tal es el caso de las escrituras de
ampliación. Art. 36, 77 numeral 1) inciso e), 1578 C.C.
FALSEDAD MATERIAL: cuando se hace un documento público falso o se altere uno
verdadero.
FALSEDAD IDEOLÓGICA: cuando en el otorgamiento, autorización o formalización de
un documento público, se insertare o hiciere insertar declaraciones falsas.
Art. 321, 322 C.P.
Sentencia nº 561-2011 de Corte Suprema de Justicia – Cámara Civil de 4 de Abril de 2013.
Corte Suprema de Justicia, Cámara Civil
Expediente 237-2001
JURISPRUDENCIA GUATEMALTECA RESPECTO DE LA NULIDAD
Se entiende por jurisprudencia la interpretación que de la ley hacen los tribunales para
aplicarla a los casos sometidos a su jurisdicción. Así, pues, la jurisprudencia está formada
por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del Poder Judicial sobre una
materia determinada.
Jurisprudencia es la doctrina legal que es de observancia obligatoria, por haber sido
establecida de forma reiterada por la Corte de Constitucionalidad en al menos tres
sentencias, o bien, por la Corte Suprema de Justicia en al menos cinco fallos pronunciados
en casación.
Art. 2 LOJ; 43 de la LAEPyC; 621 último párrafo, 627 CPCyM.
RELACION NOTARIAL
DEFINICIÓN
Relación que se establece entre los particulares llamados comúnmente clientes y el Notario,
en la prestación de sus servicios profesionales.
La relación notarial es la que se establece entre los particulares, o clientes, y el Notario, en
la prestación de sus servicios profesionales, con base en un contrato (oral o escrito), la cual
tiene por finalidad lograr la certeza jurídica en forma documental en los actos y contratos
de los clientes.
Los particulares, al requerir o solicitar los servicios profesionales del Notario se constituyen
en la base de la relación notarial, pues justifican la intervención del profesional a efecto de
prestarle un servicio.
NATURALEZA JURÍDICA
Oscar Salas, refiere que varias son las teorías doctrinarias que explican la naturaleza de la
relación del Notario con las partes que requieren de sus servicios:
1. Es una relación semejante a la que se establece entre las partes y el juez: así como el
juez debe resolver los conflictos que surjan entre las partes, también el notario no
puede eludir el deber de ejercer su función cuando sea requerido.
2. Es una relación obligatoria como la que existe entre las partes y el juez: así como las
partes se ven obligadas de someter su controversia al juez, de igual manera, en
forma obligada, deberán solicitar la intervención notarial.
3. Es una relación de tipo privado la que se establece entre las partes y el notario, es
decir, es contractual: la relación de las partes y el notario, es de tipo profesional,
según la cual existe una prestación de servicios por parte de un profesional del
derecho a sus clientes, quienes promueven sus propios intereses privados.
Rufino Larraud dice que la doctrina parece inclinarse hacia el reconocimiento de que la
relación que liga al Notario con su cliente es de naturaleza contractual.
En Guatemala la naturaleza jurídica de la relación notarial la encontramos en el artículo
2,027 del Código Civil:
“Los profesionales que presten sus servicios y los que los soliciten, son libres para contratar
sobre honorarios y condiciones de pago”.
SUJETOS
Los sujetos en la relación notarial son el Notario como sujeto agente y las partes o cliente
como sujeto paciente.
ELECCIÓN DEL NOTARIO
La elección del Notario queda a criterio de los clientes, quienes, obviamente, preferirán al
profesional que ya conocen y que ha sido eficiente y efectivo en su desempeño.
En cuanto a cuál de las partes es la que elige al Notario ante quien habrán de acudir, la regla
práctica en nuestro medio es “el notario lo elige el que paga”, en el caso de Guatemala el
sustento legal es el art. 1824 del C. C.
La norma general de aplicación es que por confianza se selecciona al Notario, ya que quien
corre mayor riesgo en la transacción y quien tiene mayor interés en el mismo, tiene el
derecho a escoger al Notario, aunque no siempre será él, quien pague los honorarios.
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO PARA ACTUAR
1) Físicos o materiales: son aquellos hechos que constituyen un obstáculo
insuperable, e imposibilitan al agente el cumplimiento de la rogación que hubiera
recibido. Ej: la ausencia del lugar, el caso de enfermedad, falta de tiempo.
2) Impedimentos de naturaleza: se dan cuando la misma naturaleza del acto para el
cual es requerido el agente obstaculiza su actuación. Ej: actos prohibidos por las
leyes, cuando los otorgantes son incapaces o no tienen las facultades.
3) Inhibiciones relativas: se refiere a que el Notario además de ser competente, debe
hallarse en ejercicio de la función y libre de otros impedimentos que obstaculicen su
cumplimiento. Ej: los notarios que se encuentran ejerciendo algún cargo público que
lleve aneja jurisdicción.
4) Impedimentos técnicos: se dan cuando la prestación de la función notarial
contradiría de manera inconciliable su propio objeto, o menoscabaría sus
características esenciales o su contenido. Ej: el notario que fuese requerido para
actuar en algún asunto en donde la igualdad de las partes se viese alterada.
5) Impedimentos deontológicos: son aquellas razones de moral profesional. Ej: el
Notario que se niega a actuar en algún asunto en el cual ya interviene otro colega.
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO PARA ACTUAR
Artículo 77 del Código de Notariado:
“Al notario le es prohibido:
Autorizar actos o contratos en favor suyo o de sus parientes. Sin embargo, podrá autorizar
con la antefirma: 'Por mí y ante mí', los instrumentos siguientes: ver art. 190 C.C.
a) Su testamento o donación por causa de muerte y las modificaciones y revocaciones de
los mismos;
b) Los poderes que confiera y sus prórrogas, modificaciones y revocaciones;
c) La substitución total o parcial de poderes que le hayan sido conferidos, cuando estuviere
autorizado
para ello;
d) Los actos en que le resulten sólo obligaciones y no derecho alguno; y
e) Las escrituras de ampliación o aclaración que tengan por objeto único, enmendar errores
u omisiones de forma en que hubiere incurrido, siempre que no sean de los contemplados
en el artículo 96;
2. Si fuere Juez de Primera Instancia facultado para cartular, Secretario de los Tribunales de
Justicia o Procurador, autorizar actos o contratos relativos a asuntos en que esté
interviniendo;
Ver art 70 g) LOJ.
3. Extender certificación de hechos que presenciare sin haber intervenido en ellos por razón
de oficio, solicitud de parte o requerimiento de autoridad competente;
4. Autorizar o compulsar los instrumentos públicos o sus testimonios antes de que aquéllos
hubieren sido firmados por los otorgantes y demás personas que intervinieren; y
5. Usar firma o sello que no estén previamente registrados en la Corte Suprema de
Justicia”.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SUJETOS
El particular o el cliente tiene la obligación de informar correctamente al profesional
aportando todos los datos y/o documentos que fueran necesarios; adoptar las
soluciones que el profesional le presente y por último pagarle sus honorarios y
como contraposición el derecho de que el Notario le preste un buen servicio.
El Notario tiene la obligación de darle una correcta y adecuada asesoría al cliente
por lo que adquiere el derecho de cobrar sus honorarios y que le sean reintegrados
los gastos efectuados.
También creemos que la relación notarial trasciende más allá del formalismo del pago de
honorarios y la adecuada asesoría.
Su objetivo no es lucro, si no el servicio a la comunidad, de proyección y de servicio social,
por lo que adquiere connotaciones morales y éticas.
HONORARIOS Y ARANCEL
1. Los honorarios es el estipendio que cobra el Notario por sus servicios.
2. La libre contratación y la libertad de pactar sobre honorarios, se regula en el C.
Civil Art. 2027, al referirse a los servicios profesionales
3. El arancel es la tabla que establece las tarifas que se pueden cobrar por el servicio a
prestar, está contenido en el C. N.Art. 106 del C. N. “Los notarios, así como las
personas que soliciten sus servicios profesionales, son libres para contratar sobre
honorarios y condiciones de pago. A falta de convenio, los honorarios se regularán
conforme a este Arancel, en moneda nacional”. Ver artículo 109 del mismo cuerpo
legal; y 27 a) y 40 k) Código de Ética Profesional.
EXTINCIÓN DE LA RELACION NOTARIAL
NORMAL: Cuando se ha cumplido con el objetivo de la rogación realizada al Notario para
que atienda un asunto de interés del cliente, es decir, que se cumpla el fin que las partes han
planteado al profesional
ANORMAL: A lo largo de del tiempo que conlleva la tramitación o gestión del asunto que
interesa a los clientes, pueden surgir diferentes contingencias que incidan en la conclusión
prematura de la relación notarial, que puede ocurrir tanto por circunstancia que se presenten
con respecto al cliente o bien en lo que se refiere al Notario. Ver artículos 2029 y 2035 del
Código Civil
