Universidad Privada de Pucallpa
UNIVERSIDAD PRIVADA
DE PUCALLPA
ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS.
““AÑO DE LA UNIDAD, LA PAZ Y EL DESARROLLO”
TEMA : EL DERECHO DE FAMILIA. CONCEPTOS
CICLO : VI
ALUMNO : JULIO VISCONDE RODRIGUEZ
PUCALLPA-PERÚ
2023
Universidad Privada de Pucallpa
EL DERECHO FAMILIAR PERUANO:
ANTECEDENTES Y EVOLUCION DE DERECHO FAMILIAR PERUANO
El Derecho de Familia en el Perú ha pasado por diferentes etapas que han definido su evolución y
desarrollo dentro del marco jurídico peruano.
Para empezar, la palabra familia proviene de una voz latina famulia, derivada de famulus, que a su vez es
proviene del vocablo osco famel cuyo significado es siervo, y más remotamente del sánscrito vama
indicando hogar o habitación. Teniendo como significado al conjunto de personas y esclavos que moraban
con el señor de la casa.
Por otro lado, es importante señalar que la familia es reconocida en El Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos en su artículo 23° y en la Convención Americana de Derechos Humanos en su artículo
17.1, como “el elemento natural y fundamental de la sociedad”, señalando además que debe ser protegida
por el Estado y la sociedad.
Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de Familia, es una sub-rama del Derecho civil, sin
embargo, puesto que este último se estructura sobre la base de la persona individual y que habitualmente
se ha estimado que las relaciones de familia no pueden quedar regidas sólo por criterios de interés
individual y la autonomía de la voluntad, en la actualidad gran parte de la doctrina considera que es una
rama autónoma del Derecho, con principios propios. Sin embargo, para considerarse autónoma, es
necesario que se den tres supuestos, la independencia
doctrinal, la independencia legislativa y la independencia judicial.
Varios países han recogido legislativamente este cambio doctrinario dictando un Código de Familia (aparte
de un Código Civil). Ése ha sido el caso de Argelia, Bolivia, Cuba, Costa Rica, El Salvador, Honduras,
Marruecos, Panamá, (en algunos estados de la federación), Polonia y Rusia, entre otros.
ETAPA PREINCAICA E INCAICA
Durante la etapa preincaica, la sociedad evolucionó con el descubrimiento de la agricultura, cambiando por
completo su forma de vida, pasando de ser nómades a residir en un lugar determinado. En estas
circunstancias aparece la conformación de la familia con el matrimonio, que en un inicio eran ritos
ceremoniales ante el jefe de la tribu del ayllu. De este modo, el ayllu era considerado como la célula básica
de la sociedad, siendo considerado como el conjunto de personas unidas por vínculos de sangre, lengua,
territorio y religión.
Si bien durante este periodo no se conocía como tal el Estado en un sentido estricto, tampoco se puede
hablar de derecho, por lo cual los ayllus eran regulados por el uso y las costumbres.
Con respecto a la etapa incaica, la familia conservó una base monogámica, teniendo al inca como
excepción a esta regla, pues él podía practicar la poligamia, es decir, tener una esposa legitima llamada
coya y otras esposas secundarias llamadas ñustas. De este modo, podemos distinguir tres tipos de
matrimonio: el matrimonio del soberano, de la nobleza y del pueblo.
Cabe resaltar que la practica denominada servinacuy, en la cual un varón y una mujer podían convivir y
hacer vida conyugal, era considerada como un periodo de prueba, donde si no se comprendían
simplemente no se casaban.
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DERECHO FAMILIAR EN LA COLONIA
En el Perú, durante la invasión española se pudo observar la imposición de instituciones occidentales sobre
las incaicas. Es así como España instauro su ordenamiento legal, cobrando gran validez el derecho
canónico.
El matrimonio fue considerado como el pilar de la sociedad colonial, considerado como un mecanismo
reconocido por la Iglesia y el Estado, donde solo los hijos nacidos dentro del matrimonio eran reconocidos
legalmente.
DERECHO FAMILIAR EN LA REPÚBLICA
En el Perú Republicano se conservó el derecho canónico, es así como podemos encontrar los siguientes
códigos civiles:
– El Código Civil de 1852, promulgado treinta años después de fundada la República, estuvo presente
durante 84 años, donde uno de los problemas por afrontar era el matrimonio, concebible como sacramento
o como contrato. Este código reguló el matrimonio y la familia de manera tradicional, sometidas a la
autoridad de la Iglesia Católica, atenuada por la implementación de los registros del estado civil.
– El Código Civil de 1936 tuvo como finalidad el fortalecimiento y la consolidación de la familia, donde el
matrimonio fue considerado como contrato y sociedad, por consiguiente, todos los bienes de los cónyuges
se presumen comunes. De otro lado, se caracterizó en mantener la diferencia entre hijos legítimos e
ilegítimos.
– En otro orden encontramos el Código Civil de 1984, que planteaba nuevos puntos sobre el régimen
patrimonial, separación de patrimonio, disolución del vínculo patrimonial, patria potestad, el tema de
alimentos, entre otros. Veamos con detalle estos aspectos.
EL CÓDIGO CIVIL DE 1984
El Código Civil de 1984 fue promulgado mediante Decreto Legislativo N°295 entrando en vigor el 14 de
noviembre de 1984, bajo la vigencia de la Constitución Política de 1979. Partiendo inicialmente del artículo
4° sobre los Derechos de la Persona, tipificando el principio de igualdad entre el varón y la mujer
facultándose a ambos el poder administrar la sociedad conyugal.
En este código, la noción del matrimonio en su artículo 234° se define como la unión voluntaria concertada
por un varón y una mujer legalmente aptos a fin de hacer vida en común, por ende, es considerada una
institución en el derecho de familia, donde los cónyuges se obligan mutuamente por el hecho del
matrimonio, debiéndose recíprocamente fidelidad y asistencia entre sí.
Del mismo modo, trajo consigo un cambio en la organización patrimonial dando la libertad de optar
libremente por la sociedad de bienes gananciales o la de separación de patrimonios, donde este último debe
tener una formalidad.
Otro aspecto importante que resaltar en el código actual es el parentesco consanguíneo como vinculo de la
relación familiar existente entre quienes descienden un mismo tronco, en este sentido se puede observar
temas de alimentos entre los cónyuges, los ascendientes, descendientes y los hermanos.
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También, se pueden encontrar normas referentes al divorcio, enmarcadas en los artículos 332° y 360° bajo
el título de Decaimiento y Disolución del Vínculo, señalando que la separación de cuerpos suspende todos
los deberes como cónyuges, y pone fin al vínculo matrimonial. Así como, las causales de separación, que
son el adulterio, la violencia, atentando contra la vida del cónyuge, injuria grave, entre otros.
LA CONCILIACIÓN EN EL DERECHO DE FAMILIA
Un tema que es importante de abordar es la Conciliación, como un mecanismo alternativo de solución de
conflictos, que en materia del Derecho de Familia abarca asuntos como la tenencia de los hijos, régimen de
visitas y pensión de alimentos, que mediante la vía conciliatoria brinda una salida eficaz, rápida y
económica, sin llegar hasta las instancias judiciales.
La evolución del Derecho de Familia ha demarcado la amplitud de su jurisdicción, en un inicio se permitía
contraer nupcias con personas de tu misma familia o poder tener más de una esposa, hecho que ha ido
cambiando con el pasar del tiempo y enmarcado en las normas actuales; como es el caso del Código Civil
de 1984 donde lo define como una unión entre un varón y una mujer, así también prohíbe que el casado
contraiga matrimonio bajo pena privativa de la libertad, de acuerdo al artículo 139° del Código Penal.
A pesar que el Código Civil vigente ha modificado ciertos puntos sobre el tema del matrimonio, hay un tema
que aún queda por abordar, pues si bien estipula como matrimonio la unión entre un varón y una mujer,
actualmente, podemos observar una realidad distinta donde personas del mismo sexo luchan por ser
considerados dentro de este marco normativo, proponiendo un matrimonio igualitario, hecho que ya
podemos apreciar en otras legislaciones como es el caso de Argentina, Uruguay y Brasil.
CARACTERES DEL DERECHO DE FAMILIA PERUANO
El Derecho de Familia como rama del Derecho Privado y, por tanto, del Derecho Civil, presenta
características propias y definidas que, si bien no permiten, a decir de Luis Diez-Picazo y Antonio Gullón,
“adscribirlo al derecho público, ni separarlo del privado, hacen que ofrezca dentro de este último una
especial fisonomía, por lo menos en contraste con el Derecho patrimonial o Derecho de la contratación, que
a veces falsamente se considera como paradigma”. Teniendo en cuenta lo expuesto, podemos decir: que, si
es verdad que las normas de Derecho de familia regulan las relaciones familiares entre los privados, sin
embargo, estas son de imperioso cumplimiento constituyendo en el fondo, normas de orden público que lo
que hacen es proteger y tutelar a la familia como institución base de la sociedad.
1. CARÁCTER NATURAL: Las relaciones reguladas por el Derecho de familia no son otras que las
relaciones naturales de la procreación, comunidad de intereses materiales o morales, vida en común bajo
un mismo techo, es decir, son relaciones que las impone la misma naturaleza humana.
2. CARÁCTER LOCAL, ZONAL, REGIONAL O NACIONAL: La norma jurídica no puede ser contraria a las
peculiaridades de la familia para la cual legisla, tiene que respetar todos los usos y costumbres de la
sociedad.
3. CARÁCTER ÉTICO: Contrariamente a lo que acontece con los derechos civiles patrimoniales; el Derecho
de familia está constituido por deberes morales a los cuales el derecho les ha dado el carácter de normas
jurídicas obligatorias. Se trata, sobre todo, de regular relaciones con contenido ético.
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4. CARÁCTER PÚBLICO: Los deberes que impone la norma jurídica no pueden ser materia de transacción
o remisión, se trata de derechos y obligaciones no renunciables ni modificables voluntariamente, lo cual
quiere decir: que las normas que contiene el Derecho de familia, son de orden público, tiene carácter
imperativo y nadie puede sustraerse a ellas.
5. CONTENIDO MORAL O ÉTICO: esta rama jurídica habitualmente posee normas sin sanción o con
sanción reducida y obligaciones (o más propiamente
deberes) fundamentalmente incoercibles. Por ello no es posible obtener el cumplimiento forzado de la
mayoría de las obligaciones de familia, quedando entregadas al sentido ético o a la costumbre (una
importante excepción es el derecho de alimentos).
6.REGULA SITUACIONES O ESTADOS PERSONALES: es una disciplina de estados civiles (de cónyuge,
separado, divorciado, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen erga omnes (respecto de todos). Además,
dichos estados pueden originar relaciones patrimoniales (derechos familiares patrimoniales), pero con
modalidades particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son consecuencia de tales estados
y, por tanto, inseparables de ellos.
7. PREDOMINIO DEL INTERÉS SOCIAL SOBRE EL INDIVIDUAL: esta rama posee un claro predominio
del interés social (o familiar) en sustitución del interés individual. Ello genera importantes consecuencias:
O Normas de orden público: sus normas son de orden público, es decir, son imperativas e indisponibles. No
se deja a la voluntad de las personas la regulación de las relaciones de familia; sin perjuicio que tal voluntad
sea insustituible en muchos casos (como en el matrimonio o la adopción), pero sólo para dar origen al acto
(no para establecer sus efectos).
O Reducida autonomía de la voluntad: como consecuencia de lo anterior, el principio de autonomía de la
voluntad (base del Derecho civil) no rige en estas materias. En general, se prohíbe cualquier estipulación
que contravenga sus disposiciones. Una importante excepción la constituyen las normas sobre los
regímenes patrimoniales del matrimonio.
O Relaciones de familia: en esta disciplina, a diferencia del Derecho civil (donde prima el principio de
igualdad de partes), origina determinadas relaciones de superioridad y dependencia o derechos- deberes,
especialmente entre padres e hijos.
