[Derecho Procesal Civil – Barberio] 201

AÑO 2015

DERECHO

PROCESAL
CIVIL Y COMERCIAL

Cátedra: Barberio.

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-= BOLILLA I =-

DERECHO PROCESAL.

PUNTO A. CONCEPTO: “Conjunto de normas que regulan la actividad del Estado

para la aplicación de las leyes de fondo y su estudio comprende la organización del
Poder Judicial, la determinación de la competencia de los funcionarios que lo
integran y la actuación del juez y de las partes en la sustanciación del proceso”.
Hugo Alsina

El Derecho Procesal es la rama del derecho que estudia el fenómeno jurídico llamado
proceso y los problemas que le son conexos (Alvarado Belloso). En sentido estricto, es el
conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado para la
aplicación de las leyes de fondo.

Generalidades. Fines: El Derecho Procesal constituye los mecanismos que el Estado ha

debido crear para que se cumpla lo previsto en las leyes sustanciales. A través de estas
normas procesales se pone en práctica, se aplica el derecho de fondo, o derecho
sustancial. Mediante el proceso judicial las leyes de fondo pueden tener operatividad, sino
sólo son letra muerta.
Las normas procesales se encuentran en la Constitución Nacional, Const.
Provinciales., Códigos de fondo, Códigos de procedimientos, leyes sobre la organización
del PJ.

Con respecto a su carácter, para una minoría en la doctrina, es de carácter privado (el
derecho privado regula las relaciones entre particulares o en las que interviene el Estado
como sujeto de derecho privado) el derecho procesal porque el proceso es el instrumento
para dirimir un litigio de interés meramente privado.
Para otros, la mayoría, se trata de derecho público (regula las relaciones jurídicas en las
que es parte el Estado como podes público) ya que sus normas son de orden público, es
decir que son irrenunciables, debido a que a toda la sociedad es a la que le interesa
primordialmente la solución correcta de los litigios.

AUTONOMÍA: Ello es así porque se rige por principios propios, conceptualmente

distintos de los que corresponden a la ley de fondo. Las relaciones que vinculan al juez
con las partes y a éstas entre sí tienen naturaleza diferente de las relaciones de derecho
sustancial.

UNIDAD: esta rama del derecho constituyo una unidad, puesto que sus principios
esenciales son aplicables a toda la actividad y organización de los tribunales judiciales y
arbitrales, cualquiera sea la materia sustancial que se debata en un proceso determinado.

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No obstante, el derecho procesal es pasible de ser dividido, según sean las relaciones o
situaciones jurídicas sobre las cuales versa el proceso.

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL:

Son las que le dan contenido a éste y sirven para que el juez resuelva las cuestiones que
se planteen en el proceso y para la propia organización y competencia del poder
jurisdiccional. Básicamente son: la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.

Pueden ser clasificadas en:

1) Primarias: son obligatorias y
2) Secundarias: se hallan subordinadas a las primeras, es decir, a las primarias, porque
no hacen más que interpretarlas, y no son obligatorias salvo en los casos excepcionales.

1) Primarias:
- La ley: dentro de este concepto se abarca toda norma de carácter general y obligatorio
emanada de autoridad competente. Quedan incluidas, en primer lugar, la Constitución
Nacional, puesto que ella contiene disposiciones que interesan al derecho procesal como,
por ejemplo, las que se refieren a las garantías del debido proceso (art 18), las que
organizan el poder judicial (Arts. 108 a 119), etc.
Luego, los tratados internacionales que han creado un verdadero derecho
trasnacional, algunos de ellos con jerarquía constitucional, y otros ubicados entre la
Constitución Nacional y la legislación ordinaria (art 75 inc. 22).
En tercer lugar, las leyes que regulan el procedimiento en los distintos fueros. En
el orden nacional, el código procesal civil y comercial (que rige desde 1968). Las
Provincias dictan sus propias leyes procesales de conformidad con la reserva efectuada
por la Constitución Nacional respecto de los poderes no delegados (art 121 CN). No
obstante esto, el Congreso al sancionar los códigos de fondo, pueden incluir normas
procesales de aplicación obligatoria en las provincias, cuando ella tienda al mejor
cumplimiento de las leyes sustanciales.
Finalmente, consideramos dentro de esta fuente a los decretos del poder
ejecutivo y a los reglamentos y acordadas judiciales que dictan los tribunales superiores,
tendientes a una mejor organización judicial.

-La costumbre: el artículo 17 del código civil alude a ella diciendo que: “los usos y las
costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en
situaciones no regladas legalmente”. Tanto en el primer caso (costumbre secundum
legem), como en el segundo (praeter legem) el juez aplicará la norma consuetudinaria,
que es aquella creada espontáneamente, mediante la repetición de una determinada
conducta, y que da a los miembros de una sociedad el convencimiento de su carácter
obligatorio.

2) Secundarias:

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- La Jurisprudencia: significa la forma concordante en que los órganos judiciales se
pronuncian en oportunidad de resolver casos similares. La reiteración de situaciones
semejantes en los diversos juicios crea una suerte de interpretación de la ley, que los
jueces generalmente acatan, máxime si los precedentes emanan de tribunales superiores.
En principio, la jurisprudencia no es fuente obligatoria para el juez, ni aun
cuando los fallos hayan sido dictados por la CSJN. No obstante, el código procesal de la
Nación reglamenta una forma de jurisprudencia obligatoria mediante los llamados fallos
plenarios. Dispone su artículo 303: “la interpretación de la ley establecida en una
sentencia plenaria será obligatoria para la misma cámara y para los jueces de
primera instancia respecto de los cuales sea aquel tribunal de alzada, sin perjuicio
de que los jueces dejen a salvo su opinión personal. Solo podrá modificarse dicha
doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria”. El fallo plenario se obtiene
mediante la reunión de todos los miembros que integran una cámara de apelación. A
iniciativa de cualquiera de sus salas, las cámaras de apelaciones podrán reunirse en
tribunal plenario con el objeto de unificar la jurisprudencia y evitar sentencias
contradictorias. La convocatoria también puede hacerse a instancia de parte interesada,
mediante el recurso de inaplicabilidad de la ley.

-La doctrina: que no es más que las opiniones e interpretaciones que hacen los autores
del derecho positivo, que si bien no obligan al juez, constituyen antecedentes de los
cuales se puede servir para fundar su decisión. En ciertos supuestos se denomina
doctrina legal a la interpretación de la ley hecha por tribunales superiores.

B) La ley procesal: Es sabido que las normas procesales no se encuentran ubicadas

exclusivamente en los códigos de procedimientos y en las leyes sobre organización y
competencia de los órganos judiciales. De allí que resulte inapropiado determinar la
naturaleza procesal de una norma sobre la base de su contingente ubicación legal, y que
sea necesario, para ello, atender a otros criterios.
Mientras las normas materiales regulan normalmente el que de la decisión, o sea, el
contenido de la sentencia, las normas procesales determinan el quien y el cómo de dicho
acto, comprendiendo a la actividad que lo procede.
Las normas procesales o instrumentales son un complemento de las llamadas normas
sustanciales. En su conjunto forman parte de una rama del derecho llamada Derecho
procesal. Cuando no se observan las conductas legales es cuando tienen aplicación las
normas instrumentales que determinan el modo en el que van a actuar los órganos
judiciales. Las normas procesales carecen de valor por si mismas; son un complemento
de las sustanciales determinando su modo de imposición para llegar a la sentencia
definitiva. Ayudan a que se apliquen las disposiciones del derecho sustancial.

Interpretación de la Ley procesal:

Interpretar es fijar el verdadero sentido y alcance de la ley. El CC (arts., 19 a 24) establece
los elementos de interpretación: gramatical, lógico, histórico y sistemático). La
interpretación de las normas procesales se rige también por las reglas del CC. Ahora, si

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bien las normas de interpretación del CC son aplicables hay un matiz. Mientras en la
interpretación de los contratos debe buscarse por el juez la intención de las partes, en la
interpretación de las leyes procesales debe buscar la finalidad de la ley y la intención del
legislador; encontrar el fin de la función para que fue creada la norma procesal.
Finalmente cabe apuntar que en la tarea de interpretación de la Ley procesal mucha
importancia llevan los denominados principios formativos del procedimiento que
orientan al juez en esta labor. Según Couture lo ideal es que los Códigos de
procedimiento los recojan expresamente. Además, el juez deberá recurrir a los principios
generales del Derecho y a la observancia de las garantías constitucionales del debido
proceso. En este punto, aludidos que han sido los principios, conviene precisar esta
cuestión sobre la cual la doctrina suele confundirse. Hemos dicho antes que el
procedimiento es el conjunto de formalidades a que deben de someterse el juez y las
partes en la tramitación del proceso. Pues bien, en el establecimiento de estas
formalidades el legislador no es completamente libre. En efecto, el legislador debe
respetar un núcleo básico que no puede faltar y que está constituido por los principios
del proceso, vale decir por aquellos principios sin los cuales un procedimiento no puede
llegar a configurar un proceso. Son los derechos que se comprenden en la garantía del
debido proceso (entre ellos, el principio de audiencia y el principio de igualdad de
armas). Fuera de este núcleo esencial, intocable, el legislador suele tener opciones a la
hora de regular un procedimiento; Estas opciones son los principios formativos de los
procedimientos, a saber: Principios dispositivo e inquisitivo: Para saber cual principio
está presente hay que responder a estas dos preguntas, ¿Quién está facultado para dar
inicio al proceso? y ¿quién fija y determina el objeto del proceso?; Principios de
aportación de parte y de investigación de oficio, tratándose de estos principios la
pregunta relevante es ¿Quién posee iniciativa probatoria?; Principio de economía
procesal, según Chiovenda, es la obtención del máximo resultado posible con el mínimo
de esfuerzo. Este principio de refiere no sólo a los actos procesales sino a las expensas o
gastos que ellos impliquen.
Integración de la Ley procesal:
Se habla de integración de la Ley cuando existen lagunas en el ordenamiento jurídico,
cuando falta una norma expresa que regule una determinada materia. En materia de
integración de la Ley procesal cabe atender primero a conforme al cual reclamada la
intervención de los tribunales en forma legal y en negocios de su competencia no podrán
excusarse de ejercer su autoridad ni aún por falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisión.
¿Qué debe hacer el juez en este caso? El artículo anterior debe relacionarse con el art. 170
Nº5 CPC en el cual se prescribe que toda sentencia definitiva debe contener la
enunciación de las leyes, y en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo. Vale decir, los principios de equidad integran la laguna.
Además, al igual que acontece con la labor de interpretación, tratándose de la
integración de la Ley procesal también resultan útiles los principios formativos del
procedimiento y los principios o garantías del proceso.
Ámbito espacial y temporal de la ley procesal.

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El ámbito temporal de la ley procesal. Con carácter general la ley procesal no tiene
efecto retroactivo,
eso sin perjuicio de que en un determinado proceso el juez tenga que aplicar una ley
material ya derogada.
En cuanto a la modificación, la ley procesal no tiene aplicación a los procesos
terminados. En los
procesos no iniciados se rige conforme a la nueva ley y en los procesos pendientes la
nueva ley se aplicara a
los actos por hacer.
En cuanto al ámbito territorial, el proceso siempre se desenvuelve por las normas
procesales del Estado al que pertenece el órgano jurisdiccional.
En el ámbito espacial se refiere a la organización territorial y de gobierno de nuestro país.
Ejemplo en el mismo territorio rigen el CPCC de la Nación y el provincial. En relación al
ámbito temporal rige en principio el de la irretroactividad de las leyes cosa que
sancionada determinada ley procesal, rige desde su procuración para adelante. Ejemplo:
cambio de la ley de honorarios antes regulada por la ley 6767, luego se dicta otra donde
se actualizaron los montos actuales.

Legislaciones provinciales y nacionales.

Argentina por su carácter federal conlleva a un conflicto de competencia ya que cada
provincia tiene su código procesal y así algunas cuestiones se resuelven por las formas de
las provincias y otras por las formas de la Nación. La CN lleva en su artículo 116/17 rige las
disposiciones de competencia federal o justicia nacional etc. Por cuestiones históricas las
provincias eran exteriores al país, de esta forma a partir de esto las antes mencionadas
son quienes delegan las facultades a la Nación, formándose así la legislación y justicia
nacional y otra no delegada a ella, por la cual se elabora la justicia y legislación
provincial. Así cada provincia ha adoptado su propia política sobre todo en materia de
control.

C) LAS NOCIONES DE CONFLICTO, LITIGIO Y CONTROVERSIA: Generalmente

estos términos se utilizan como sinónimos, pero tienen diferencias sustanciales.
Conflicto: Cuando un individuo quiere para sí y con exclusividad un bien
determinado, intenta, implícita o explícitamente someter a su voluntad a varias
voluntades ajenas, esto es lo que es una PRETENSIÓN. Si la pretensión no es satisfecha,
hay frente a ésta una RESISTENCIA. A este fenómeno de COEXISTENCIA DE UNA
PRETENCIÓN y DE UNA RESISTENCIA sobre un mismo bien, se lo denomina
CONFLICTO INTERSUBJETIVO DE INTERESES.

Litigio: Litigio es un conflicto judicializado.

Puede existir conflicto sin litigio: Cuando se mantiene en el estricto plano de la realidad,
sin disolverse ni resolverse. El conflicto no es llevado al terreno judicial.
Puede existir litigio sin conflicto: Cuando el pretendiente demanda sabiendo que no hubo
conflicto en el terreno de la realidad o creyendo que existió aunque así no haya sido.

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Puede existir litigio con conflicto: El pretendiente demanda afirmando y pudiendo
confirmar la razón que le asiste.
No puede darse lógicamente un proceso sin litigio (aunque sí sin conflicto).

Controversia: La efectiva discusión operada en un proceso respecto del litigio

que lo origina; puede ocurrir que no haya tal controversia, pues el resistente acepta la
pretensión del actor y no presenta debate. De ahí que pueda existir litigio con y sin
controversia, según sea la actitud que al respeto adopte el demandado. Significa que el
sujeto pasivo de la relación jurídica procesal, entiéndase demandado, discuta,
contradiga la existencia misma del conflicto afirmado por su contraparte.

El OBJETO del dcho. Procesal es el PROCESO; éste es una serie concatenada de actos
de procedimiento realizados por las partes, el juez y los auxiliares de justicia, con el
propósito de obtener un pronunciamiento judicial, mediante el cual el Estado por medio
de sus órganos jurisdiccionales establece cuál es la protección que corresponde a un
determinado interés.

JURISDICCION.

A) CONCEPTO. DELIMITACIONES DEL VOCABLO: Como la propia composición

de la palabra lo indica, “juris-dicción” significa “decir” y, en cierta medida, “hacer”
realidad el derecho.
El artículo 108 de la Constitución Nacional determina que “El Poder Judicial de la Nación
será ejercido por una Corte Suprema de Justicia y por los demás tribunales inferiores que
el Congreso estableciere en el territorio de la Nación”, y el artículo 109 prohíbe al
presidente de la República “ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de
causas pendientes o restablecer las fenecidas”.
La jurisdicción, como función que cumple el Estado por medio de la cual resuelve los
conflictos de subjetivos intereses, la tienen todos los jueces; sin embargo, también tienen
jurisdicción el escribano, los árbitros, el legislador por ejemplo en el juicio político de
alguno de sus miembros, un gobernador cuando deja cesante a un empleado público ya
que lo juzga a través de un procedimiento llamado sumario administrativo.

La jurisdicción es el poder - deber del Estado destinado a solucionar conflictos de

intereses e incertidumbres jurídicas en forma EXCLUSIVA Y DEFINITIVA, a través
de órganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso
concreto, utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera
ineludible.
La jurisdicción es un poder porque realmente es el Estado quien tiene la hegemonía en
la administración de justicia. La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se
ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la
Constitución y a las leyes.

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La jurisdicción es un deber por que el Estado no puede sustraerse a su cumplimiento,
basta que el justiciable lo solicite para que se muestre obligado a hacerlo.

LA TUTELA JURISDICCIONAL: O garantía jurisdiccional, parte de la idea de que el

Estado garantiza la observancia de las normas jurídicas que el mismo establece. El Estado
garantiza que existan los medios destinados a que se cumpla con la ley, aplicando
sanciones ante el incumplimiento o transgresión de la misma.

Supuestos de tutela jurisdiccional.

1) Transgresión de la norma: frente al incumplimiento de la norma, el Estado interviene
ejerciendo coacción contra el sujeto para obligarlo a cumplir o aplicando las sanciones
pertinentes. La coacción puede ser material o psicológica; el primer caso se da
cuando es posible ejercer la fuerza para obtener el cumplimiento (ejemplo:
desapoderamiento de la cosa que se debe entregar); el segundo, cuando tal
incumplimiento no puede lograrse de manera compulsiva, como por ejemplo, la
inobservancia del régimen de visitas impuesto a favor del padre que no tiene la tenencia
de su hijo; entonces los jueces pueden utilizar medios indirectos para obtener el
cumplimiento, como las sanciones conminatorias, que son penas pecuniarias y
compulsivas tendientes a que las partes cumplan sus deberes jurídicos (ejemplo: art 666
bis del código civil, astreintes)

2) Falta de certeza del derecho: la actividad judicial no se agota con la intervención de los
jueces ante la trasgresión de la ley. Hay supuestos en los cuales todavía no existe la
transgresión, pero si un conflicto latente que justifica el proceder de los jueces, con la
finalidad de hacer cesar un estado de incertidumbre que perjudica a la persona.
Quien pide una sentencia de mera declaración de certeza quiere que el juez reconozca
que su derecho existe, o que declare que no existe el derecho de su adversario. Para pedir
una sentencia de mera declaración, el actor tiene que demostrar que tal estado de
incertidumbre le causa un perjuicio. Se encuentra regulada en el Art 322 del Código
procesal civil y comercial de la Nación.

3) Tutela jurisdiccional con finalidad constitutiva: hay supuestos en los que el conflicto
aparece aún cuando no haya transgresión culpable de la norma sino simplemente una
conducta que no se ajusta a la norma primeria, por causas no imputables a las partes.
Ejemplo: el artículo 203 del Código civil dispone que “uno de los cónyuges puede pedir la
separación personal en razón de alteraciones mentales graves de carácter permanente,
alcoholismo o adicción a la droga del otro cónyuge, si tales afecciones provocan
trastornos de conducta que impiden la vida en común o la del cónyuge enfermo con los
hijos”. El conflicto se soluciona sin atribuir culpa a ninguno de los litigantes, no hay
sanciones para las partes porque no hay culpa.

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4) Tutela jurisdiccional con finalidad cautelar: el proceso cautelar será antecedente del
proceso originado para garantizar el cumplimiento de la norma transgredida o el
cumplimiento de la sanción que se impone al transgresor.

5) Actividad jurisdiccional de control de la autocomposición del conflicto: ante la

existencia de un conflicto, las partes pueden solucionarlo en la forma que consideren
oportuna, y el estado debe acatar lo decidido por ellas. Ejemplo: el artículo 832 del CC
dispone que las partes, haciéndose concesiones recíprocas, pueden extinguir, mediante
transacción, obligaciones dudosas o litigiosas.

B) ELEMENTOS DEL PODER JURISDICCIONAL.

Los sujetos que encarnan la función jurisdiccional (los jueces) aparecen en el proceso
como una autoridad (autoridad imparcial e impartial) dotada de ciertas atribuciones que
ejerce independientemente en un proceso.
Ese carácter de autoridad en el marco del proceso, le viene impuesto a los jueces
u órganos jurisdiccionales por el hecho de tener una serie de prerrogativas que no
tendría otro ciudadano común. A esas atribuciones o facultades distintivas se las
denomina en su conjunto elementos de la jurisdicción y se las individualiza básicamente
con cinco vocablos latinos que hacen referencia al contenido de cada potestad. Ellas son
la notio, vocatio, cohertio, iudicium y excecutio.
Con el vocablo notio se hace referencia a la facultad que tienen los jueces de
conocer en los asuntos a los que se los convoca, de inmiscuirse en ellos, de investigar, en
ciertos casos aún de manera oficiosa (procesos penales, contencioso administrativos, por
ejemplo).
La facultad de conocer por regla general se ejerce a petición de parte. Por
excepción los tribunales podrán actuar de oficio para abocarse al conocimiento de un
asunto determinado.

Con el vocablo vocatio (de vocare: llamar) se hace referencia a la potestad que
tiene los jueces de citar y emplazar a las partes a comparecer a estar a derecho bajo
apercibimientos de declararlos rebeldes y seguir el proceso sin su efectiva presencia.

Con el vocablo cohertio se hace referencia a la facultad de ejercer el uso de la

fuerza sobre cosas y personas, tal como ocurre cuando un testigo renuente a comparecer
es conducido al tribunal por la fuerza pública o cuando el juez ordena el secuestro de
alguna cosa ya sea para cautelarla o para asegurarla como prueba.

Con el vocablo judicium se hace referencia al poder de decidir

imperativamente. Corresponde a la facultad de juzgar. Por lo tanto, los tribunales tienen
la facultad de dictar sentencia poniendo fin al litigio en forma definitiva (efecto de cosa
juzgada).

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Con el vocablo excecutio se hace referencia a la potestad que ostentas los jueces
de hacer cumplir sus decisiones, es decir, de imponer el cumplimiento del mandato
jurisdiccional.

C) EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
El principio primordial del derecho procesal es el de legalidad por medio del cual se
afirma que solo se realizan los actos procesales que están permitidos y solo por excepción
se aplica el principio que consagra que todo lo que no está prohibido esta jurídicamente
permitido.
En cuanto a las iniciativas, se distingue el principio dispositivo (propio del derecho civil)
de de oficialidad (propia del derecho penal). En el 1° solo inicia el proceso a instancia de
parte, nunca de oficio; además los encargados de llevar adelante el proceso son
precisamente las partes. Por su lado el 2° principio, es que se lleva adelante el proceso
mediante la acción del propio juez fiscal etc., y se pone en marcha también de oficio,
salvo en casos extraordinarios.

Diferencia de la jurisdicción administrativa.

La cada vez más compleja actividad administrativa del Estado ha llevado a que en ciertos
casos esa actividad sea desarrollada por dependencia que toman la forma organizativa de
los tribunales judiciales, adoptando para sus decisiones un procedimiento similar a los
que se siguen ante los tribunales. Por la forma en la que cumplen sus funciones, esas
dependencias administrativas son designadas como tribunales de la Administración o
tribunales administrativos. Dichos tribunales no ejercen funciones judiciales ya que ellos
está expresamente prohibido por el art 18 de la CN, y específicamente por el 109.
La diferencia entre las atribuciones de los llamados tribunales administrativos y las de los
miembros del PJ surge con nitidez puesto que en los primeros falta el carácter de tercero
imparcial que revisten los segundos. Cuando un tribunal fiscal decide acerca de la deuda
impositiva del contribuyente, no está actuando como tercero imparcial sino como un
organismo de la Administración pública. Que entiende en el conflicto entre esta y aquel,
es decir que la administración seria en este supuesto, juez y parte, caracteres
incompatibles en la función jurisdiccional.

La jurisdicción Militar: La jurisdicción militar comprende los delitos y faltas

esencialmente militares, considerándose como de este carácter todas las infracciones
que, por afectar la existencia de la institución militar, exclusivamente las leyes militares
prevén y sancionan.
En tiempo de guerra, la jurisdicción militar es extensiva a:
a) Los delitos y faltas que afectan directamente el derecho y 'os intereses del Estado o de
los individuos, cuando son cometidos por militares o empleados militares en actos del
servicio militar o en lugares sujetos exclusivamente a la autoridad militar, como ser
plazas de guerra, teatro de operaciones, campamentos, fortines, cuarteles, arsenales,
hospitales y demás establecimientos militares, o durante los desembarcos o permanencia

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en territorio extranjero, cuando no hayan sido juzgados por las autoridades de dicho
territorio;
b) Los delitos cometidos por individuos de las fuerzas armadas en desempeño de un
servicio dispuesto por los superiores militares, a requerimiento de las autoridades civiles
o en auxilio de aquellas;
c) Los delitos cometidos por militares retirados, o por civiles, en los casos especialmente
determinados por este código o por leyes especiales;
d) Todos los demás casos de infracción penal que este Código expresamente determina.
(Extraído del Código de Justicia Militar)

Jurisdicción Arbitral:
Los jueces deben su jurisdicción a la Constitución y al marco jurídico previsto para la
administración de justicia en el Poder Judicial. En el caso de árbitros su jurisdicción
depende en forma mediata de la Constitución y de la norma que establece la
administración de su sentencia particular de administración de justicia, en la que los
litigantes que los nombran para resolver un caso concreto, los facultan a juzgar en forma
inmediata. Su jurisdicción es limitada al no poder pronunciarse sobre asuntos que no le
han sido sometidos, y deben laudar (resolver) dentro de un plazo expresa o tácitamente
concedida por las partes.
Por lo demás la jurisdicción de los árbitros, a diferencia de los jueces estatales, no es
permanente ni genérica, sino limitada a cuestiones comprendidas y a un tiempo
determinado que las partes o en efecto de pacto expreso, la otorga para la excepción del
laudo.
Los árbitros no pueden ir más allá de lo que las partes señalen en el convenio arbitral, o
en su defecto, el que surja de las disposiciones legales supletorias (Art. 48, ley 26572).

D) La denominada Jurisdicción voluntaria o extra contenciosa :

En ocasiones, a pesar de no existir conflicto alguno por resolver, el legislador impone que
ciertos trámites se realicen ante los jueces. Tales los casos siguientes: rectificación de
partidas, inscripción tardía de nacimientos, venias supletorias para realizar ciertos actos,
trámites sucesorios, etc.
Tradicionalmente esos procedimientos se denominan de “jurisdicción voluntaria”.

La jurisdicción contenciosa es aquella que se pone en funcionamiento cuando si existe

un conflicto que deberá dirimir el juez por imperio de la ley.

EL JUEZ.
Hemos dicho que la jurisdicción es el atributo de uno de los poderes del estado (el
judicial) de administrar justicia. El poder judicial es desempeñado por los jueces de la
Nación y las provincias, con quienes colaboran los funcionarios, empleados y auxiliares
de justicia.
El juez es el único funcionario público con aptitud para ejercer actividad jurisdiccional.
La figura del juez difiere fundamentalmente de la de otro posible juzgador, el árbitro, ya

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que éste no es funcionario público, no integra el Poder Judicial, y carece por completo de
aptitud para ejecutar lo resuelto por él mismo.

NOMBRAMIENTO Y REMOCION: la forma de nombramiento y remoción de los jueces

surge de la Constitución Nacional y de las respectivas Constituciones Provinciales (art 5°
CN). No obstante las modalidades de estas Constituciones, el sistema representativo
republicano al que se deben ajustar (art 5° CN) exige dotar a los jueces de diversas
garantías que aseguren su independencia, tales como la inamovilidad, intangibilidad de
los sueldos, etc.
En el orden nacional, los magistrados de la Corte Suprema serán nombrados
por el presidente de la Nación, con acuerdo del Senado de la Nación, por dos
tercios de sus miembros presentes, en sesión pública convocada al efecto.
Los demás jueces de los tribunales nacionales serán designados en base a una
propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura (creado con la reforma del
´94 de la CN), con acuerdo del Senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta
la idoneidad de los candidatos.
Los jueces de todas las jerarquías permanecen en sus cargos mientras dure su buena
conducta (art 11 CN). No obstante lo expuesto, la propia CN en otra disposición,
determina que un nuevo nombramiento, precedido del mismo acuerdo del senado, será
necesario para mantener en el cargo a cualquiera de los magistrados, una vez que
cumplan la edad de 75 años. Todos los nombramientos de magistrados, cuya edad sea la
indicada o mayor, se harán por 5 años, y podrán ser repetidos indefinidamente por el
mismo trámite (art 99, inc. 4° CN). El juez es inamovible, no puede ser destituido sin
previo juzgamiento al efecto, que sólo puede versar acerca de su incapacidad física o
mental o de su inconducta, adecuada a un hecho típico previsto con anterioridad por la
ley.

Condiciones para ser juez. (art 111 CN)

1) Ser ciudadano argentino.
2) Una edad mínima: de 30 años para ser juez de la CSJN o para integrar las cámaras de
apelaciones, y de 25 años para ser juez de primera instancia.
3) Tener título de abogado expedido por universidad nacional o privada autorizada, o un
titulo extranjero habilitante revalidado.
4) Una antigüedad mínima en el ejercicio de la profesión de abogado que, al igual que la
edad también varía respecto de los diferentes grados de conocimiento. Ocho años de
ejercicio para ser juez de la CSJN, 6 para integrar las cámaras de apelaciones y de 4 para
ser juez de primera instancia
5) Una residencia inmediata por un cierto tiempo relativamente prolongado en el lugar
donde se ejerce la función judicial;
6) Posesión de una renta determinada que demuestre la solvencia patrimonial del
aspirante al cargo de juez. En la Argentina, este requisito es de carácter constitucional;
7) Dignidad y decoro de vida, demostrados en el escrupuloso control de los actos
públicos y privados;

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8) Que no ostente con alguna causal de inhabilidad para acceder al cargo judicial.
9) Prestar de juramento para el desempeño de la función. “desempeñar sus obligaciones,
administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo que prescribe la
Constitución” (art 112 CN).

Incompatibilidades
La incompatibilidad es un deber de no hacer para los integrantes del Poder Judicial. Se
entiende, por un lado, el deber de no acumular un mismo agente dos o más empleos
considerados inconciliables por la norma respectiva; por otro lado, el deber de no ejercer
coetáneamente con el empleo, alguna actividad o profesión consideradas inconciliables
con éste. En el primero de los aspectos mencionados, la incompatibilidad aparece
fundada en una razón de carácter práctico: lograr una mayor eficiencia en la prestación
de los servicios, evitando que el agente diversifique o divida su actividad en dos o más
empleos; en el segundo de dichos aspectos, aparte de que también la incompatibilidad
puede responder a la expresa razón práctica, su fundamento generalmente obedece a
una razón de orden ético, pues algunas actividades o profesiones pueden no resultar
conciliables con el ejercicio de la función o empleo público.
Artículo 212, L. 10160 de la Provincia de Santa fe, siguiendo el mandato del
constituyente contenido en el artículo 89, último párrafo de la Constitución provincial,
viene a establecer las incompatibilidades para los integrantes del Poder Judicial. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 89 de la Constitución provincial, los integrantes
del Poder Judicial no pueden:
1) Actuar en actividades de partidos políticos, ni intervenir en actos o hechos de
naturaleza electoral, cuando se desempeñen como magistrados o funcionarios. Los
demás integrantes no podrán hacer propaganda, proselitismo, ejercer coacción
ideológica o de otra naturaleza, con motivo o en ocasión de sus tareas, cualquier sea el
ámbito donde se cumplan;
2) Litigar ante cualquier poder judicial, excepto cuando se trata de intereses propios, o de
sus padres, hijos o cónyuge.
3) Evacuar consultas ni dar asesoramiento en casos de litigio judicial;
4) Ejercer empleo en virtud del cual deban estar bajo dependencia de otro poder;
5) Practicar habitualmente juegos de azar y apuestas;
6) Concurrir asiduamente a lugares destinados con exclusividad a la práctica de juegos
de azar y de apuestas;
7) Tramitar asuntos judiciales de terceros y coparticipar o tener empleo en estudio de
abogado, escribano, procurador, contador o martillero;
8) integrar listas de nombramiento de oficio;
9) ejecutar actos que comprometan en cualquier forma la dignidad del cargo;
10) incurrir, después de designados, en alguna causal de inhabilidad.
Los magistrados y funcionarios que ejercen la docencia deben cuidar que no exista
superposición de horario y que no se resienta el desempeño de la función.
11) Es incompatible la magistratura judicial con el ejercicio del comercio, con la
realización de cualquier actividad profesional –salvo cuando se trate de la defensa de los

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intereses personales, del cónyuge, de los padres y de los hijos- y con el desempeño de
empleos públicos o privados, excepto la comisión de estudios de carácter honorario. No
está permitido el desempeño de los cargos de rector de la universidad, decano de
facultad o secretario de las mismas. Los magistrados podrán ejercer, exclusivamente, la
docencia universitaria o de enseñanza superior equivalente, con la autorización previa y
expresa, en cada caso, de la autoridad judicial que ejerza la superintendencia (art 9°
decreto-ley 1285/58, texto según ley 21341). Esto está en Arazi.
“La violación del régimen de incompatibilidad es causal de destitución".

Inhabilidades (apunta a la idoneidad moral y de conducta)

Artículo 208, L. 10160 (Ley orgánica del poder judicial). No pueden actuar en el Poder
Judicial:
1) los procesados por delito doloso, salvo lo dispuesto en el art. 19, inciso 12;
2) los condenados por delito doloso por un plazo igual a la de la condena y otro tanto;
3) los concursados, mientras no sean rehabilitados.
No pueden desempeñar funciones en un mismo fuero los cónyuges, aunque estén
divorciados, y los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad.
La norma contempla los diversos impedimentos para ingresar al Poder Judicial. En sus
tres incisos consagra lo que se denomina "idoneidad moral y de conducta", partiendo de
la presunción de que quienes se encuentren en cualquiera de tales supuestos, no han
tenido una conducta civil y moral correcta. La existencia de tales precedentes penales o
concursales excluye la confianza que el Poder Judicial debe tener en la moralidad y
fidelidad de sus dependientes y que deberá verse reflejada en el concepto de la sociedad
respecto de los poderes del Estado.
La inexistencia de tales impedimentos deberán acreditarse tanto al momento de
formular la declaración jurada que se efectúa con la presentación de la inscripción para
el ingreso (art. 4, apart. b del Régimen de Ingreso), como al tiempo de formalizar su
incorporación a la planta del Poder Judicial, ora en carácter de definitivo, ora como
subrogante, ora como practicante.

Garantías. Principios más importantes.

La organización del Poder Judicial descansa, fundamentalmente, sobre un conjunto de
principios básicos. Del cuidado y la eficacia en la aplicación de dichos principios va a
depender, sin lugar a dudas, la calidad del servicio de justicia que pueda brindar un
Estado.

Independencia (de los magistrados y del Poder Judicial)

La independencia, resulta necesaria para que el juzgador pueda realmente ejercer su
autoridad para procesar y sentenciar un litigio concreto, como así también para que todo
el Poder Judicial pueda desempeñar efectivamente la actividad de control de
constitucionalidad que en nuestro ámbito se le encomienda.

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Por ello, en nuestro sistema constitucional, en consonancia con el principio republicano
de la "división de poderes", tenemos que, por una parte, el conjunto de organismos o
"tribunales" que ejercen al función jurisdiccional han sido erigidos como un Poder del
Estado (técnicamente constituye un órgano del "Gobierno") que es el Poder Judicial y,
por otra parte, se ha investido a los individuos que desempeñan esa función de distintas
garantías que tienden a preservar su independencia.
Este principio puede apreciarse desde dos perspectivas distintas: por una parte, desde un
punto de vista "orgánico-institucional" (independencia del Poder Judicial como "Poder"
del Estado) y, por otra parte, desde una perspectiva "órgano-individuo", esto es, la
independencia del juzgador al tener que resolver una determinada causa.
Desde el primer punto de vista el principio de independencia importa la existencia de la
administración de justicia como un poder estatal institucionalmente "separado" y
"diferenciado" de los otros poderes, con una organización especializada y competencias o
atribuciones públicas específicas y exclusivas.
Otra consecuencia que se deriva de esta "primera perspectiva" del principio de
independencia viene dada por el hecho de que la función de administrar justicia que se
asigna a los órganos judiciales, excluye también su arrogación y ejercicio por el órgano
ejecutivo y por el órgano legislativo, éstos sólo en forma excepcional ejercen funciones de
tipo jurisdiccional. Ello significa que el órgano esencialmente encargado de ejercer la
función jurisdiccional es Poder Judicial y en el ejercicio de esa función goza de
autonomía respecto de los otros poderes (cfr. Bidart Campos, ob. cit., T. II, pág. 411).
Desde el punto de vista señalado en segundo, el principio de la independencia implica
que los jueces no deben sufrir la coacción de gobernantes, legisladores y políticos, como
tampoco de otros sectores de la sociedad puesto que son los máximos garantes de la
verdadera vigencia de los derechos de todos los habitantes. Sólo la Constitución y las
leyes imponen obligaciones a los jueces. Ni siquiera los órganos judiciales de instancia
superior pueden intervenir en el dictado de las sentencias o resoluciones de los de
instancia inferior, excepto cuando la ley expresamente les otorga dicha facultad a través
de recursos "revisores" (cfr. Bidart Campos, ob. cit., T. II, pág. 411).
La independencia del juez reconoce cuatro órdenes distintos y hace a la noción del
debido proceso legal. Ellas son la independencia frente a las partes, al objeto litigioso, a
los órganos del Poder Judicial y a los órganos políticos. Frente a las partes, el modo de
garantizar la independencia es el ejercicio de la inhibición o autoinhibición de los jueces
por medio de la recusación y la excusación, que son medios de extinción de la potestad
de juzgar para un caso concreto. Algunos refieren a las partes (amistad íntima,
parentesco) y otros al objeto litigioso (interés en el pleito o en otro semejante).
La independencia en relación a los estamentos superiores del propio Poder Judicial
estriba en la imposibilidad de los Tribunales superiores de formular indicaciones a los
inferiores sobre el modo en que deben decidir las causas. Ello sin perjuicio de los casos
en que la jurisprudencia de aquéllos, cuando fija una doctrina judicial, resulte obligatoria
(caso de las decisiones de los Tribunales Plenos y Plenarios) o cuando, en ciertas
hipótesis, resulte de acatamiento moral (jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia,
por ejemplo).

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La independencia de los jueces frente a los órganos políticos, se custodia por medio de la
vigencia de las garantías de independencia constitucionalmente consagradas. Ellas son la
inamovilidad, la intangibilidad de sus remuneraciones que impiden que estas sean
disminuidas por ningún concepto (según la Constitución Nacional) o sólo por normas
transitorias y de carácter general (según la Constitución de la Provincia); la inmunidad
de arresto, la inmunidad de procesamiento que implica que para que un juez pueda
quedar sometido a la jurisdicción de otro deba, previamente, ser destituido de su cargo

Inamovilidad de los órganos juridiscentes

Este principio, como también el de "intangibilidad de remuneraciones, funciona como
una "garantía" para asegurar la efectiva vigencia del principio de independencia antes
aludido.
La inamovilidad presupone que los magistrados conservarán sus empleos mientas
conserven su idoneidad física, intelectual y moral y el buen desempeño de sus funciones
(art 88 Const. Prov Sta Fe) durante el período para el cual ha sido designado (puede ser
vitalicio o puede tener algún límite temporal, como en nuestro régimen provincial). De
este modo, la destitución de un magistrado sólo puede darse a título de excepción y de
acuerdo a un procedimiento también especial (por ej.: el jury de enjuiciamiento o el
juicio político). Por lo tanto, los jueces sólo podrán ser destituidos de sus cargos por las
concretas razones que se enumeran en la Constitución y siguiendo los especiales
procedimientos que en ella se enuncian.
En nuestra Provincia, los miembros de la Corte Suprema de Justicia sólo pueden ser
removidos mediante el procedimiento del "juicio político", mientras que los demás jueces
inferiores (jueces de cámara y de primera instancia) sólo pueden ser destituidos por un
tribunal o "jury" de enjuiciamiento.
Pero la inamovilidad protege a los jueces no sólo contra la remoción, sino que resguarda
también la sede y el grado que ocupan estos magistrados. Ello significa que no pueden
ser trasladados de un lugar a otro, como tampoco pueden ser "ascendidos" o
"retrogradados" en sus cargos, excepto que obtengan un nuevo nombramiento siguiendo
los mecanismos o procedimientos descriptos en la Constitución.
Los empleados administrativos y los funcionarios del Poder Judicial no están protegidos
por la garantía constitucional de "inamovilidad".
Ellos gozan de "estabilidad" en sus empleos. Ello significa que no pueden ser removidos o
"despedidos" de sus cargos por una simple decisión de un superior jerárquico sino que,
por disposición de la Ley Orgánica del Poder Judicial y de la Constitución provincial, es
necesario el pronunciamiento expreso del Poder Ejecutivo previa propuesta de remoción
efectuada por la Corte Suprema de Justicia de la Provincia. Todo ello debe estar
precedido por la realización de procedimiento especial, llamado sumario administrativo,
en el cual se hayan comprobado las causas que justifiquen la cesantía y se haya declarado
la correspondiente responsabilidad del empleado o funcionario.

Seguridad en la remuneración

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Este principio que, como se dijo, tiende también a asegurar la eficacia del principio de
independencia, implica que las remuneraciones de los magistrados no podrán ser
disminuidas mientras permanezcan en sus funciones.
Tiene primordialmente como finalidad, por una parte, impedir la "domesticación" de la
justicia por quienes elaboran el presupuesto (poderes legislativo y ejecutivo), ya que
(como afirmara Hamilton, uno de los mentores de la constitución estadounidense) un
poder sobre la subsistencia de un hombre equivale a un poder sobre su voluntad y, por
otra parte, proteger a los jueces de las fluctuaciones de la economía asegurándoles la
tranquilidad económica necesaria como para que puedan ejercer con plena libertad su
importante función (Sagüés, Néstor Pedro, "Elementos de Derecho Constitucional",
Astrea, Bs. As. 1999, T. 1, pág. 650).
Esto no implica que los jueces constituyan una clase privilegiada dentro de la sociedad.
En tal sentido, la fijación de las remuneraciones judiciales tiene que atender a distintas
situaciones: a) posibilidades económicas de una sociedad; b) necesidad de atraer a la
judicatura a los mejores abogados.
Pero este principio no garantiza, en el régimen constitucional de la Provincia de Santa
Fe, una irreductibilidad absoluta de las remuneraciones de los jueces y de los
funcionarios de Ministerio Público sino que, de modo excepcional, está admitida la
disminución e inclusive la suspensión de la remuneración de estos sujetos siempre que
sea dispuesta por "leyes de carácter general y transitorio extensivas a todos los Poderes
del Estado" (art. 88, Constitución provincial).

Imparcialidad de los jueces

Vinculado directamente al tema de la independencia del Poder Judicial se encuentra el
de la imparcialidad de los jueces.
Sobre el particular es importante tener en cuenta que en cualquier fuero de que se trate
(civil, penal, laboral, etc.), cuando determinado conflicto de intereses es sometido al
conocimiento y decisión de un Juez éste debe ser imparcial; requisito, a su vez, del
debido proceso que garantizan la Constitución nacional y la provincial.
La imparcialidad, supone la equidistancia entre el Juez y las partes en un juicio.
Es decir, el magistrado que resuelva el conflicto llevado a su decisión debe ser un tercero
sin ningún tipo de interés en el proceso ni en su resultado.
Así, no podrá ser juez de un caso concreto, quien sea pariente de uno de los litigantes o
sus apoderados; o tenga con él amistad; o sea su deudor o acreedor.
Para asegurar la imparcialidad del Juzgador, las leyes procesales han previsto ciertos
mecanismos. Así, cuando se presente alguno de los supuestos antes mencionados u otros
previstos en el Código Procesal, que puedan inclinar al juez a resolver de una manera
determinada la causa, las partes podrán recusarlo, con lo cual se logrará el apartamiento
del Juez y la causa pasará al conocimiento de otro magistrado.
Igualmente, cuando el propio juzgador advierte que se encuentra en una situación como
la recién descripta deberá excusarse y, consecuentemente, dejar de intervenir en ese
juicio que pasará a otro juez.

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En el caso de los funcionarios del Ministerio Público, secretarios y empleados
administrativos que se encuentren incursos en esas causales, si bien no pueden ser
recusados por las partes, el Juez o Tribunal podrá darlos por separados del proceso.

Composición y Jerarquía de los oficios o despachos

La composición de los órganos judiciales tiene que ver con la forma en que ellos están
integrados.
La jerarquía con la posición o grado que ocupa cada uno dentro del esquema de
organización judicial.
Sin embargo, la jerarquía no implica que los órganos judiciales de instancia inferior
puedan verse influenciados o subordinados por los de superior instancia, pues si bien es
cierto que esos órganos superiores pueden revisar las sentencias de los inferiores siempre
que se planteen los pertinentes recursos, también lo es que éstos, en el ámbito de su
jurisdicción, son -como ya se explicó al estudiar el principio de independencia-
completamente libres de fallar conforme a su convicción y de acuerdo a derecho.
Siguiendo con la jerarquía, cabe señalar que en nuestra organización judicial existe
diversidad de instancias o grados de conocimiento.
Por ejemplo: originado un conflicto se lo lleva a conocimiento del Poder Judicial a través
de un juicio que será fallado por un juez de primera instancia; la sentencia que éste dicte
podrá ser apelada ante la Cámara de Apelaciones.
Finalmente, siempre que concurran los presupuestos legales y de excepción requeridos,
el asunto podrá llevarse a la Corte Suprema de Justicia de la Provincia e, incluso, a la
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
En lo que hace a la integración de los órganos judiciales debemos precisar que para una
mayor rapidez en la prestación del servicio de justicia, los de inferior instancia suelen ser
singulares, es decir, que el órgano estará integrado por una sola persona que atenderá
cada despacho.
Por ejemplo, en Rosario hay 15 jueces de primera instancia de Distrito en lo Civil y
Comercial y, entre ellos, los casos se distribuyen mediante sorteo realizado por la mesa
de Entradas Única.
Sin embargo, es importante aclarar que en el ámbito de nuestra Provincia tenemos los
denominados Tribunales Colegiados de Instancia Única, que si bien son de primera
instancia, están integrados por tres jueces, extremo que los distingue de los demás
órganos de primera instancia.
Por su parte, los órganos superiores deben ser plurales o colegiados. Ello tiende a
asegurar una mayor seguridad y certeza en el juzgamiento al conocer varios jueces un
mismo asunto simultáneamente.

Impartialidad: refiere a que el juez no debe estar colocado en la posición de parte, ya

que nadie puede ser actor o acusador y juez al mismo tiempo

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Garantía de vitalicidad: los cargos judiciales se cubren en forma vitalicia, por toda la
vida del nombrado hasta que llegue a cierta edad avanzada o se halle en condiciones
legales de acogerse al retiro jubilatorio.

Derecho a no ser detenido ni ver restringida en modo alguno su libertad de actuar:

este derecho, conocido como inmunidad judicial en materia penal, se funda en la
necesidad de evitar que, con pretexto de imputar a un juez la comisión de un delito, el
mismo pueda ser arrestado, entorpeciendo con ello la marcha de la justicia y,
particularmente, imposibilitando que conozca de una determinada causa justiciable en la
cual haya intereses políticos de por medio.
Derecho a exceptuarse del cumplimiento del deber de comparecer en calidad de
testigo.

DEBERES DE LOS JUECES.

Una primera y elemental clasificación permite diferenciar los funcionales de los
procesales, según que se relacionen con la función misma o con el desenvolvimiento y
culminación del proceso.
1. Los deberes funcionales: pueden ser clasificados en esenciales y legales, según que la
imperatividad devenga inmanentemente de la propia función o, al contrario, que atienda
a necesidades contingentes que responden a razones derivadas de la política legislativa
vigente en un tiempo y lugar dados.
a) Deberes funcionales esenciales: * Ser Independiente, *Ser Imparcial, *Ciencia:
impone al juez el conocimiento del derecho, *Diligencia: el juez ha de actuar
diligentemente, cumpliendo las tareas encomendadas por la ley dentro del tiempo
establecido para ello, *Decoro: implica la circunspección, gravedad, pureza, honestidad,
recato y estimación que el juez debe inspirar a las partes y a la gente en general.

b) Los deberes funcionales legales: son aquellos cuya imperatividad responde a

contingentes necesidades que atiende a razones derivadas de una política legislativa
determinada con la mira puesta en el logro de un servicio eficiente.
En la organización judicial de la mayoría de los ordenamientos jurídicos vigentes estos
deberes son: prestación de juramento como condición de la investidura en el cargo,
residencia en el lugar donde tiene su sede el tribunal, asistencia al despacho con la
periodicidad y tiempo necesarios para atender satisfactoria y diligentemente las
instancias de las partes, suplencia de otro juez en caso de ser menester y permanente
ausencia de cualquier causal de incompatibilidad.

2. Los deberes procesales: son los que la ley impone al juez con relación a la dirección y
desarrollo del proceso. El proceso se inicia con la deducción de la demanda y culmina
con el llamamiento de autos; durante tal curso cabe al juez conectar las instancias de las
partes: a esta tarea se la conoce como de dirección del proceso. Ejemplo: presidir todo
acto en el cual deba intervenir la autoridad judicial, fijar los plazos procesales,
mantener la igualdad de las partes, cuidar el orden y el decoro en los juicios, etc.

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Los deberes judiciales de resolución: estos deberes se relacionan exclusivamente con

la actividad de sentenciar y nada tienen que ver con la de procesar. Consiste en fallar
(resolver) todos los casos justiciables presentados en sede judicial por parte interesada,
aplicando a los hechos confirmados por ellos la norma jurídica que los regule si se
adecua al ordenamiento constitucional vigente o reglas de equidad.

El deber judicial de ejecución: el deber de ejecutar lo resuelto constituye una simple

consecuencia del deber de fallar en función de la razón de ser del proceso. Se trata de
recomponer la paz social alterada por la existencia del conflicto que derivó en proceso.

Artículo 213, L 10160: Todos los integrantes del Poder Judicial deben (ya no es solo para
los jueces pero quedan incluidos):
1) observar una conducta irreprochable;
2) guardar absoluta reserva respecto de los asuntos vinculados a sus funciones;
3) formular, antes de asumir sus funciones, declaración jurada de no hallarse
comprendidos en causal de inhabilidad o de incompatibilidades; cualquier alteración de
las situaciones denunciadas en la declaración jurada debe comunicarse a la Corte
Suprema dentro de los treinta días de producida;
4) asistir diariamente a los despachos, cumpliendo el horario que determine la Corte
Suprema. Además de ello, los secretarios y empleados deben asistir el tiempo que sea
necesario para cumplir al día sus funciones. Se excluyen de esta disposición los ministros
y los jueces de cámara que no tienen a su cargo el despacho diario.
En este artículo se prevén una serie de obligaciones que tienen que ver con la
excelsa función que poseen todos aquellos que integran la planta del Poder Judicial, y
cuya observancia no debe entenderse que abarca solamente al desempeño de tareas
referidas a la función judicial, sino también a las externas, de conformidad con las
buenas costumbres, la moral y el derecho.

Facultades de los jueces.

Es la aptitud, poder o derecho que tiene un juez para hacer alguna cosa u obrar
en un sentido determinado a fin de lograr un mejor desempeño de la función. Estas son:
Ordenatorias, instructorias, Conminatorias, disciplinarias, decisorias
Conminatorias: entendidas como natural consecuencia de la aceptación del
deber judicial de ejecutar lo decidido en la sentencia respecto del litigio. Son las
denominadas astrintes, reguladas en el artículo 37 del código procesal de la Nación y en
el artículo 666 bis del código civil. Son sanciones pecuniarias que los jueces aplican
contra quienes deliberadamente desobedecen sus decisiones, con la finalidad de
conminarlos a su cumplimiento. Se dirigen directamente al patrimonio del incumplidor
dada la prohibición de ejercer violencia física sobre la persona del deudor. Sus caracteres
más relevantes son la discrecionalidad en cuanto a la fijación del monto, librado al
arbitrio judicial; puede dejarse sin efecto en cualquier momento por el juez que la
decidió; si se persiste en el incumplimiento puede aumentarse progresivamente para

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lograr el objetivo; supletoriedad, ya que estas sanciones rigen cuando no hay otro medio
para procurar el efectivo cumplimiento del mandato.

Ordenatorias e instructorias: la ley 25488 agregó la palabra “deberes” al título

del artículo 36 del código procesal de la Nación y luego, en el texto, cambió el vocablo
“podrán” por “deberán”, antes de enunciar los actos condenatorios e instructorios, y
enuncia los siguientes: 1) tomar medidas tendientes a evitar la paralización del proceso;
2) intentar una conciliación total o parcial del conflicto, pudiendo promover y proponer
que las partes deriven el litigio a otros medios alternativos de solución de conflictos; 3)
proponer a las partes fórmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas; 4)
ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos,
respetando el derecho de defensa de las partes; a ese efecto, el juez podrá: a) disponer en
cualquier momento la comparecencia personal de las partes para intentar una
conciliación o requerir las explicaciones que entienda necesarias; b) decidir en cualquier
estado de la causa la comparecencia de los testigos, peritos, etc, por cualquier cosa que
parezca necesario, etc. (Arazi sigue hablando, pero es puro chamuyo).

Disciplinarias: tendientes a mantener el buen orden y decoro en los juicios, enunciadas

en el artículo 35 del Código Procesal de la Nación y son: 1°) mandar a que se teste toda
frase injuriosa o redactada en términos indecorosos u ofensivos; 2°) excluir de las
audiencias a quienes perturben indebidamente su curso; 3°) aplicar las correcciones
disciplinarias autorizadas por el código, la ley orgánica, el reglamento para la justicia
nacional o las normas que dicte el consejo de la magistratura.
Por su parte, el decreto-ley 1285/58 autoriza a los jueces a sancionar con prevención,
apercibimiento, multa y arresto personal hasta de 5 días a los abogados, procuradores,
litigantes y demás personas que obstruyan el curso de la justicia o que cometan faltas en
las audiencias, escritos o comunicaciones de cualquier índole contra su autoridad,
dignidad o decoro.

El CÓDIGO PROCESAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE REGULA LAS

FACULTADES DE LOS JUECES:

ARTÍCULO 18º.- Los jueces y presidentes de los tribunales o, en defecto de éstos,

el vocal que corresponda, recibirán por sí las diligencias de prueba y presidirán todo acto
en que deba intervenir la autoridad judicial. Esta suplencia tendrá lugar sin necesidad de
decreto ni trámite alguno, por inasistencia o cualquier impedimento accidental del
presidente, vocal o juez.
Con acuerdo de partes, la recepción de audiencias podrá ser cometida al actuario,
cuando se trate de asuntos de jurisdicción voluntaria.
ARTÍCULO 19º.- Los jueces pueden disponer en cualquier momento la
comparecencia personal de las partes, para intentar una conciliación o requerir las
explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. Esta facultad se entenderá sin

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perjuicio de los términos fijados para dictar resolución o sentencia, salvo lo dispuesto en
el artículo.
106.
ARTÍCULO 20º.- Pueden, también, para mejor proveer, ordenar que se practique
cualquier diligencia que estimen conducente y que no sea prohibida por Derecho, y
prescindir de la lista de peritos cuando fueren necesarios conocimientos especiales
dentro de determinada profesión.
ARTÍCULO 21º.- El debate judicial es dirigido por el juez, quien deberá adoptar
todas las medidas que estime conducentes al esclarecimiento de los hechos, a mantener
la igualdad entre las partes y a obtener la mayor rapidez y economía en el proceso.
A tal efecto, podrá disponer de oficio, aún compulsivamente, en cualquier estado de la
causa, la comparencia de los peritos y de los terceros para interrogarlos con la amplitud
que creyere necesaria; y ordenar que se agreguen documentos existentes en poder de las
partes o a los que las mismas se hayan referido. Todo con las formalidades prescriptas en
este Código.
Puede también de oficio revocar sus propios decretos y resoluciones interlocutorias que
no se hubieren notificado a ninguna de las partes y disponer cualquier diligencia que
fuere necesaria para evitar la nulidad del procedimiento.
ARTÍCULO 22º.- Los jueces deben cuidar el decoro y orden en los juicios, el
respeto a su autoridad e investidura y el recíproco que se deben las partes. Además de las
facultades conferidas por la Ley Orgánica, tienen la de expulsar de las audiencias a
quienes obstruyen su curso o infrinjan lo dispuesto al principio y la de mandar devolver
todo escrito ofensivo o indecoroso, caso éste en el que deberá dejarse por secretaría nota
sumaria del pedido.
Las correcciones disciplinarias no restrictivas de la libertad personal, sólo serán apelables
en efecto devolutivo.
ARTÍCULO 23º.- El juez y el secretario podrán exigir en todo momento la
comprobación documental de la identidad personal de los que intervinieren en los
juicios, cualquiera fuere su carácter.

Por su parte, La LEY ORGÁNICA DEL PODER JUDICIAL de la Provincia de

Santa Fe, en su artículo 10, menciona:
“Los magistrados judiciales son independientes, inamovibles, responsables y sometidos
sólo a la Constitución y la ley. Gozan de iguales prerrogativas que os legisladores y no
puede ser restringida de modo alguno su libertad de actuar”.

Art. 34. - Deberes. Son deberes de los jueces:

1º) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera de las
partes lo pidiere con anticipación no menor de dos (2) días a su celebración, y realizar
personalmente las demás diligencias que este Código u otras leyes ponen a su cargo, con
excepción de aquellas en las que la delegación estuviera [Link] los juicios de
divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el traslado de la

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demanda se fijará una audiencia a la que deberán comparecer personalmente las partes y
el representante del Ministerio Público, en su caso. En ella el juez tratará de avenirlas
sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, régimen de visitas y atribución
del hogar conyugal.
2º) Decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan quedado en
estado, salvo las preferencias a los negocios urgentes y que por derecho deban tenerlas.
3º) Dictar las resoluciones con sujeción a los siguientes plazos:
a) Las providencias simples, dentro de los tres (3) días de presentadas las peticiones por
las partes o del vencimiento del plazo conforme a lo prescripto en el artículo 36, inciso 1°,
e inmediatamente, si debieran ser dictadas en una audiencia o revistieran carácter
urgente.
b) Las sentencias interlocutorias, salvo disposición en contrario, dentro de los diez (10)
días o quince (15) días de quedar el expediente a despacho, según se trate de juez
unipersonal o de tribunal colegiado.
c) Las sentencias definitivas, salvo disposición en contrario, dentro de los cuarenta (40) o
sesenta (60) días, según se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se
computará, en el primer caso, desde que el llamamiento de autos para sentencia quede
firme, y en el segundo, desde la fecha del sorteo del expediente.
4º) Fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad, respetando la
jerarquía de las normas vigentes y el principio de congruencia.
5º) Dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los límites expresamente establecidos
en este Código:
a) Concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las diligencias que sea
menester realizar.
b) Señalar, antes de dar trámite a cualquier petición, los defectos u omisiones de que
adolezca, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda
diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades.
c) Mantener la igualdad de las partes en el proceso.
d) Prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe.
e) Vigilar para que en la tramitación de la causa se procure la mayor economía procesal.
6º) Declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia
en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes.

Art. 35. - Facultades disciplinarias. Para mantener el buen orden y decoro en los juicios,
los jueces y tribunales podrán:

1º) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en términos indecorosos u
ofensivos.
2º) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso.
3º) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Código. El importe de las
multas que no tuvieren destino oficial establecido en el mismo, se aplicará al que le fije la
Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho tribunal determine quiénes serán los
funcionarios que deberán promover la ejecución de las multas, esa atribución

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corresponderá a los representantes del Ministerio Público Fiscal ante los respectivos
departamentos judiciales. La falta de ejecución dentro de los treinta (30) días de quedar
firme la resolución que las impuso, el retardo en el trámite, o el abandono injustificado
de éste, será considerado falta grave.

Art. 36. - Facultades ordenatorias e instructorias. Aun sin requerimiento de parte, los
jueces y tribunales podrán:
1º) Tomar medidas tendientes a evitar la paralización del proceso. A tal efecto, vencido
un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasará a la etapa siguiente
en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias.
2º) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes.
3º) Corregir algún error material o suplir cualquier omisión de la sentencia acerca de las
pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o agregado no altere lo
sustancial de la decisión, y ésta no hubiese sido consentida por las partes.
4º) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para
intentar una conciliación o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto
del pleito. La mera proposición de fórmulas conciliatorias no importará prejuzgamiento.
5º) Decidir en cualquier momento la comparecencia de los peritos y de los testigos para
interrogarlos acerca de todo aquello que creyeren necesario.
6º) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Código, que se agreguen
documentos existentes en poder de las partes o de los terceros en los términos de los
artículos 385 y 387.
7°) Impulsar de oficio el trámite, cuando existan fondos inactivos de menores o
incapaces, a fin de que los representantes legales de éstos o en su caso, el Asesor de
Menores, efectúen las propuestas que estimen más convenientes en interés del menor o
incapaz, sin perjuicio de los deberes propios de dicho funcionario con igual objeto.

Principio de autoridad.
Principio de Autoridad convierte al Juez en el conductor del proceso, otorgándole
atribuciones e imponiéndole deberes que se encaminan al logro y alcance de los fines del
proceso que conoce. Hay quienes consideran que constituye un intermedio entre el juez
dictador y el juez espectador; que manifiesta la concepción publicística que tiene la
normatividad procesal vigente. El principio de dirección judicial del proceso delega en la
figura de juez constitucional el poder-deber de controlar razonablemente la actividad de las
partes, promoviendo la consecución de los fines del proceso de manera eficaz y pronta.

Procedimiento para la retardada justicia.

Los procedimientos para la resolución de la retardada justicia están consagrados en los
artículos 109 y 110 del CPCC.
Por su parte, la retardada justicia provoca como principal consecuencia el pedido de pronto
despacho, para el cual su característica esencial es que le saca la jurisdicción al juez en ese

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
proceso especifico. (Existen algunas excepciones cuando el caso resulta muy complejo,
extendiéndose el plazo para pronunciarse en el proceso).
Art 109: vencido el plazo para dictar resolución, deberá el interesado pedir pronto
despacho, por medio del cual se prolonga el tiempo hasta 5 días más. Si no cumple elevara
la queja al tribunal superior, el cual mediante informes fijara plazo a dictar resolución.
Para el primer caso, se fijaran días multa para el juez correspondiente.
Art 110: para el caso de sentencia definitiva o interlocutoria, interpuesto el pronto despacho
tendrán un plazo igual al que tenían primeramente, y si no cumplen podrá la parte pedir
que resuelva un conjuez, sorteado de la lista. Pierde el 1° juez la potestad para fallar y si no
está de acuerdo podrá elevar los autos a un superior para que este resuelva la situación.
Este último tribunal, le dará otro plazo para que actúe bajo pena de incurrir en
responsabilidad civil y administrativa.
Art 111: falta grave el juez que no delega la causa en el conjuez.
Art 112: el conjuez como partes serán notificados a los 2 días de la designación. Quedando el
primero firme en su cargo si no se oponen excepciones por las partes. El conjuez no podrá
ser recusado sin justa causa.
Art 113: resuelta la aclaratoria en su caso, concedidos los recursos o vencidos los plazos
para deducirlos, terminara la función del conjuez. Los autos volverán al juez subrogado,
que continuara interviniendo en los trámites posteriores del proceso.

-= BOLILLA II =-

LA ACCIÓN PROCESAL. CONCEPTO: aquí centramos nuestra atención en quien

solicita que se ponga en movimiento la jurisdicción, sea en beneficio de quien hace la
petición o en pos de la defensa de intereses comunitarios.
En la historia del proceso, la voz acción se ha entendido como actividad y como
sinónimo de pretensión y de derecho, lo cual ha generado notable confusión que
persiste hasta el día de hoy.
La acción es un derecho subjetivo, de carácter público (en la actualidad no
se discute que la acción es una institución de derecho público, porque ella se
dirige hacia el órgano jurisdiccional, al Estado en su carácter de persona de
derecho público, el cuál resolverá la pretensión contenida en ella aplicando la ley
al caso particular) y de naturaleza autónoma de otro derecho.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
Este derecho a peticionar la intervención de la jurisdicción, el cual reconoce
raigambre constitucional:
Artículo 14 CN: Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda
industria lícita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar,
permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de
profesar libremente su culto; de enseñar y aprender. Artículo 18 CN: Ningún habitante
de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la
ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni
arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos. (…).

PUNTO A: PROHIBICION DE LA AUTO DEFENSA: la posibilidad de peticionar que se

ponga en movimiento la jurisdicción tiene su correlato en la limitación que se impone a
los habitantes para el uso de la fuerza. El uso de la violencia queda reservado, en
principio, al Estado, salvo en los casos extremos en que no puede esperarse que llegue a
tiempo el auxilio estatal ante la gravedad e inmediatez de la violación de un derecho
primordial (el ejemplo más ilustrativo es la legítima defensa).
Dentro de los supuestos de excepción se incluye la autorización a los particulares
para mantener la tenencia de una cosa hasta tanto se pague lo que es debido en razón de
esa misma cosa (derecho de retención; art. 3939, cód. civil) o, más genéricamente, la
facultad de no cumplir la obligación hasta que no cumpla la propia la otra parte
(excepción de incumplimiento contractual art 1201, cód. civil).

La acción como invocación de la garantía del Estado: Cuando la defensa de los

derechos individuales es asumida por el Estado mediante la institución de los jueces
públicos, la acción pasa a significar el recurso con que el ciudadano invoca, en su propio
favor, la fuerza pública del Estado.
La observancia del derecho está confiada a la razón y a la libre voluntad de los
hombres a quienes se dirige. La actuación de la fuerza es una razón extrema que se tiene
en reserva por el Estado. La relación jurídica entre los particulares no es un poder de
sujeción de un hombre sobre otro hombre, es una expectativa del titular del derecho que
para la satisfacción del propio interés cuenta con la voluntaria colaboración del obligado.
Al faltar el voluntario cumplimiento del obligado, el titular del derecho se dirige al
Estado a fin de que como garante de la observancia del derecho, convierta la obligación
en sujeción. Esta facultad de invocar del Estado en beneficio propio la prometida
garantía de la observancia del derecho es, la acción.

PUNTO B: LA ACCION COMO CONDICION PARA EL EJERCICIO DE LA

JURISDICCION: El Estado ha dado al individuo la facultad de invocar justicia en favor
propio cuando su derecho subjetivo apareciese sin satisfacer, tal invocación es una
condición indispensable para poner en movimiento la jurisdicción y atribuirle al

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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órgano judicial un poder que le permita proceder útilmente ante una violación del
derecho objetivo para restablecer su observancia.
En nuestro ordenamiento jurídico la regla fundamental es que no se tiene
jurisdicción sin acción, esto es que la justicia no se mueve si no hay quien la
solicite.
Por este carácter que se podría llamar de necesaria indiferencia inicial y en fuerza
del cual la jurisdicción aparece siempre como función provocada por un sujeto agente, la
misma se distingue de las otras funciones del Estado, la legislación y la administración
que se ejercitan normalmente de oficio.
Incluso en aquellos casos en los que el Estado siente imperiosamente el interés en
la reintegración de la observancia del derecho, no pudiéndolo subordinar a la petición
del particular no atribuye la facultad de proceder de oficio al juez, sino que crea frente a
él un órgano público que tiene específica función de ejercitar la acción en interés público
y de estimular así la función del juzgador. Esto se ve típicamente en el proceso penal en
el que la función del acusador está confiada al Ministerio Público, especialmente creado
para ejercitar la acción penal que es siempre pública.
La acción constituye pues una condición de derecho en lo civil y en lo penal,
un límite y una condición de la jurisdicción. Nos damos cuenta de que bajo un cierto
aspecto la acción aparece como la petición que el ciudadano hace al Estado de un servicio
que favorece a su interés particular, ya que aspira a obtener a través de la jurisdicción la
satisfacción de su derecho subjetivo. Bajo otro perfil la acción aparece a su vez, como un
servicio que el ciudadano presta al Estado, en cuanto al pedirle justicia, le proporciona la
ocasión de intervenir en defensa del derecho objetivo.

PUNTO C: TEORIAS SOBRE LA ACCION EN SENTIDO ABSTRACTO Y LA ACCION

EN SENTIDO CONCRETO.

Teoría Clásica o Monista: identificación de la acción con el derecho: La

llamada escuela clásica construyó una teoría civilistica de la acción, ya que parte del
esquema que proporciona la obligación. El deudor debe cumplir aquello a que se obligó;
si no lo hace, el acreedor recurre al Estado para que condene al deudor remiso al
cumplimiento exacto de aquello a que se obligó. De tal manera, la acción no sería más
que uno de los modos en que puede ser ejercido un derecho subjetivo.
Ella encontró su principal exponente en Savigny, cuyas ideas fueron desarrolladas
posteriormente por la doctrina francesa y española. Sostenía este jurista que la acción no
era sino “el aspecto particular que todo derecho asume a consecuencia de su lesión. La
acción no era algo distinto del derecho sustancial sino que era éste mismo puesto
en movimiento por efecto de su violación. Es un derecho a restablecer el orden
jurídico alterado. Para Savigny, cuando la violación del derecho se produce, aparece un
estado nuevo del derecho: EL ESTADO DE DEFENSA. Este estado es un momento más
en la vida del derecho.
Se extraen estas conclusiones: 1) no hay derecho sin acción, de lo contrario el
derecho no sería más que letra muerta; 2) no hay acción sin derecho, del cual esta no es
más que un elemento. A tal punto se entendió que estaban consustanciados derecho y

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
acción que, en lugar de preguntarse si una persona tenía derecho a una cosa, se inquiría
solamente si era titular de una acción para reclamarla.
Hace referencia el código civil a la acción reivindicatoria, la acción por daños y
perjuicios, la acción revocatoria o pauliana, la acción redhibitoria, etc.
CRITICA: esta teoría resulta insuficiente para dar respuesta a importantes
cuestiones. Con ella no puede explicarse que haya sentencias desestimatorias, ya que si
fuera cierto que no hay acción sin un derecho que corresponda a quien la ejercita, no
puede entenderse que es lo que pone en marcha todo un proceso que a la postre culmina
con el rechazo de la demanda, vale decir, desconociendo que quepa al actor derecho
alguno; con el mismo criterio se habría carecido de acción. Así como pueden ejercitarse
acciones sin derecho, puede darse el caso de un derecho sin acción, como ocurre con las
obligaciones naturales (arts 515 a 518 del código civil: “no confieren acción para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas por el deudor, autorizan a retener lo que se ha dado
por razón de ellas, por estar fundadas en el derecho natural y la equidad).

Teoría de la acción autónoma o autonomía de la acción: En un avance

notable, y tras las críticas que se formularon a la doctrina clásica o monista, se comienza
a desligar conceptualmente la acción del derecho sustancial )la acción fue concebida
con génesis en la violación de un derecho subjetivo privado, pero independiente
de él y regulada por el derecho público), y al efecto, se trazan dos corrientes, la
primera que trata la acción como un derecho autónomo concreto, y la segunda,
que la concibe como un derecho autónomo abstracto. Respecto a las primeras, son
las que la consideran un derecho concreto que solo compete a quienes tienen razón. La
acción no es el derecho, no pero no hay acción sin derecho. Respecto de las
segundas, la acción o derecho de obrar cabe incluso a quienes no tienen derecho.
Consideran que los sujetos tienen derecho al proceso, aun cuando no obtengan una
sentencia favorable, porque al iniciarlo ignoran cual va a ser el resultado del pleito. A
pesar de que la demanda sea infundada, el juez no puede obviar considerarla, aunque
solo sea para desestimarla.

Para el estudio de la teoría de la acción como un derecho autónomo concreto,

previamente debemos referimos a la polémica desatada entre Bemhard Windscheid y
Theodor Müther, donde tiene su origen las teorías autónomas del derecho de acción.
En este sentido, el profesor Alemán Windscheid, influenciado por sus estudios
romanísticos y civilísticos, en el año de 1856 publica su obra in titulada "La "actio" del
derecho civil romano desde el punto de vista del derecho actual", donde expresó que
mientras en Roma la acción era el derecho, en Alemania, para la época, el derecho era
primero que la acción, pero además, esa actio romana era el anspruch o pretensión
material, concebida como el reclamo de la prestación debida cuando ha de trasladarse al
proceso.
Windscheid, sostuvo que toda violación o desconocimiento de un derecho
sustancial, producía una pretensión a favor del lesionado y en contra del violador, para
obtener de esta manera, el resarcimiento del daño o la satisfacción de la obligación,

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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pretensión que podía obtenerse en forma espontánea, cuando quien había dado lugar a
ella reparaba el daño o pagaba lo debido; o en caso contrario, a través de la actuación de
la jurisdicción, por lo que la pretensión material, se convertía en acción. De esta
manera, Windscheid descubre el derecho de pretensión material, la cual confundió con
la acción, ya que la reclamación de la prestación debida, era el equivalente a la actio
romana.
Conclusión: Windscheid destaco la acción como un concepto diferente y
autónomo del derecho subjetivo (por eso la innovación, ya que rompe con la tesis monista),
concibiéndola como un poder –solo agotable con la sentencia- de hacer valer en juicio una
pretensión contra el demandado. También la separo de la pretensión y de la demanda.

Tras la teoría expuesta por Windscheid, en el año de 1857 el también profesor

Alemán de la Universidad de Kónisberg, Theodor Müther, publica su obra titulada "La
teoría de la acción romana y el derecho moderno de obrar", la cual pretendía rebatir
la teoría que había expuesto Windscheid.
El trabajo de Müther, desliga en forma definitiva la acción del derecho civil,
pasando a formar parte del derecho procesal, concebido como un derecho público
subjetivo, mediante el cual se obtiene una tutela jurídica que se dirige, de una parte,
contra el Estado, quien es el obligado, para lograr una sentencia favorable, y de otra,
contra el demandado, a fin de obtener el cumplimiento de una prestación insatisfecha,
por lo que la actio romana no era algo equiparable a la Anspruch, era el derecho de
obtener la fórmula de manos del pretor o magistrado
La teoría desarrollada por Müther expresa, que la acción no es un anexo del
derecho originario ni un agregado a su contenido, sino que por el contrario, es un
derecho singular que existe junto al otro como protección (igual que windscheid, osea
que también rompe con la concepción monista de la acción), por lo que, con la violación
del derecho originario, se tienen dos derechos de naturaleza pública, como lo son: 1) El
derecho del lesionado hacia el Estado para la obtención de la tutela estatal; 2) El derecho
del Estado contra el autor de la lesión, para obtener la reparación de la violación. En este
sentido, para Müther la Actio era la pretensión del titular del derecho dirigida al pretor
para la expedición de la fórmula, con el fin de obtener la composición del derecho
sustancial violado, por lo que, el presupuesto del derecho a la tutela estatal, era otro
derecho y la lesión del mismo.

Conclusión:Muther por su lado, concibió de manera diversa a la acción, pues la

visualizó dirigida contra o hacia el juez. Por ello, sostuvo que la acción es un derecho
subjetivo que no solo se dirige contra el deudor para obtener de tal modo el cumplimiento
de una obligación antes resistida, sino también contra el Estado, al cual se reclama la
prestación de la tutela jurídica mediante el dictado de una sentencia favorable.

Luego de la réplica de Müther, el maestro alemán Windscheid, en el mismo año

de 1.857, publica una réplica al trabajo de Müther, titulada "La actio, réplia al doctor
Theodor Müther", donde expresó que su intención no referirse al concepto de acción, el

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5
cual solo de manera impropia podría significar derecho, como derecho de actuar, por lo
que la acción, así sería el acto de actuar en el proceso (Klagerecht). En realidad, la
concepción de Müther, lejos de contradecir la teoría de Windscheid, a pesar de sus
aspiraciones de polémica, pasan a integrar o complementar la figura del
anspruch, al señalar que obra en dos direcciones: una dirigida al Estado, y la otra
dirigida hacia el deudor para que cumpla con la obligación contraida.

Teoría Concreta de la Acción: Esta teoría fue expuesta por el profesor Alemán
Adolf Wach, en sus obras "Manual de Derecho Procesal Civil" (1885) y "La Acción de
Declaración" (1888), y seguida por Kisch.
Wach, quien tomó los fundamentos de Müther, consideró la acción como un
derecho autónomo frente al Estado, puesto que se reclamaba la actuación jurisdiccional
para obtener la tutela del derecho invocado; y contra el demandado, dado que se
perseguía una decisión favorable a las pretensiones deducidas.
Para Wach la acción se presenta como un derecho subjetivo por sí mismo, que
tiene como sujeto activo al demandante, y al demandado como sujeto pasivo,
constituyendo una relación jurídica distinta de la privada, encuadrándose en el campo
del derecho público.

En esta teoría, como se expresó, la acción es un derecho autónomo y diverso

del derecho sustancial;subjetivo, dado que uno de sus sujetos pasivos es el Estado;
concreto, pues se encuentre referido con un vínculo definitivo conceptual al derecho
sustancial, dirigido contra el demandado, y además porque no corresponde a cualquier
persona, sino al titular del derecho sustancial controvertido, siendo el Estado el
destinatario de la acción, ya que de el deriva la tutela pretendida.

Las teorías de Windscheid, Müther y Wach, se fundan en una misma

premisa, sitúan a la acción en un plano más alto cada vez, ubicándola en el campo
del derecho público como un derecho subjetivo, pero siendo criticadas por colocar
el interés individual por encima del interés colectivo o público, ya que consideran
que el Estado está en la obligación de ejecutar una pretensión a favor del
ciudadano, concretamente el demandado.

Otro de militantes de esta teoría, es el maestro italiano Giuseppe Chiovenda

(este autor fue el que inicio la escuela procesal italiana, que ejerció notable influencia en
autores argentinos), para quien la naturaleza de la acción, como lo expuso en su discurso
pronunciado en la Universidad de Bologna en el año de 1903, sigue siendo de índole
procesal, pero es de carácter privado, ya que se dirige contra el obligado y la intervención
del Estado en nada afecta su naturaleza.
Consideró a la acción como derecho potestativo diferente de la obligación y
autónomo respecto de ella, tanto en lo que atañe a su nacimiento como a su extinción,
que no tiende a obtener la prestación prometida sino que busca, como efecto jurídico,
provocar la coacción del Estado.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
La acción es un derecho que se ejercita contra el adversario y frente al Estado, y
no contra él (disiente de Muther).

Para el maestro italiano Chiovenda en su discurso de Bologna, donde se refirió a

la polémica de Windscheid y Müther, concluye expresando que no existe un derecho de
accionar independiente de un efectivo derecho privado o de un interés que pueda
conducir a una sentencia favorable, ya que la acción, a su decir y apoyado en el concepto
de Wach, es el derecho a la sentencia favorable, que se tiene contra el adversario, por el
titular efectivo del derecho sustancial.
De manera, si bien Chiovenda retrocede a la concepción del derecho de
acción como un derecho privado, y la confunde con el derecho de pretensión
procesal (obtención de una sentencia favorable al demandante), también abre el
camino de la autonomía de la acción respecto al derecho sustancial ya la propia
pretensión material, ya que una cosa es el derecho a la prestación, y otra el poder
de provocar la coacción del Estado, por lo que la acción puede nacer y extinguirse
independientemente del derecho sustancial y se rige por el derecho procesal.

Teoría Abstracta de la Acción: pregona la tesis de la acción como derecho

concreto, y concibe la acción como un derecho totalmente autónoma e independiente
del derecho sustancial, tiene como finalidad, la obtención de una sentencia, sea esta o no
favorable al demandante, por lo que existe un distanciamiento del resultado del proceso,
estructurándose como un derecho abstracto, genérico, universal, siempre el mismo,
cualquier que sea la relación sustancial que origina el proceso.
De esta manera, bajo esta nueva concepción, se dota de autonomía propia a la
institución de la pretensión procesal, la cual es concebida como aquel derecho concreto
que se dirige contra el demandado, el cual variará, según el derecho sustancial debatido.
Para el maestro italiano Francesco Camelutti, la acción constituye un derecho
subjetivo procesal abstracto y público para el cumplimiento del proceso. Observa el
maestro italiano, que la manera de solucionar el litigio es a través del proceso, por lo que,
éste es el instrumento del litigio, el cual además viene a ser su contenido.

El proceso no se inicia de oficio por el juez, sino que actúa previa petición de
parte, siendo ese acto conocido como demanda, la que origina para el funcionario, la
obligación de proveer.
De esta manera, para que el particular tenga acción, ha de gozar de una
determinada idoneidad, o sea, una especial situación respecto al litigio, en otras palabras,
tener un interés en la composición del litigio, aún cuando no sea titular del derecho
material subjetivo, por lo que puede concebirse la titularidad de la acción con la
titularidad del derecho subjetivo material.
En este sentido, afirma que la obligación procesal que impone al juez la acción, es
distinta de la obligación del demandado afirmado en la demanda, por lo que queda
satisfecho el "derecho subjetivo procesal en que consiste la acción", al concluirse

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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normalmente el proceso, aún cuando quede insatisfecho el contenido del derecho
subjetivo material que en él se ha pretendido hacer valer.

Resumiendo la teoría de Camelutti, podría sintetizarse las siguientes

proposiciones:
- La acción es un derecho anterior al proceso;
- La acción es un derecho subjetivo;
- La acción es un derecho público (dado que la obligación del Estado de dar
jurisdicción, es una actividad y función soberana de derecho público);
- La acción es un derecho autónomo (es independiente del derecho material o
de la relación sustancial sobre la cual se pide la declaración de certeza, por lo que
la acción siempre tiene una misma naturaleza o contenido, mientras que la
relación material es diversa o variada); y
- La acción es de carácter abstracto (que se presupone una sentencia, sin tener
en cuenta la decisión tomada en ella).

Teoría de la acción como facultad o poder: Esta teoría concibe la acción como
un poder o facultad que tiene todo sujeto de derecho, de solicitar del Estado su poder de
jurisdicción.
Al referirse a la naturaleza del derecho de acción, el maestro Uruguayo Couture
sostiene que el mismo es de carácter cívico inherente a todo sujeto de derecho en su
condición del tal; siendo el mismo derecho constitucional de petición a la autoridad,
consagrado en la mayoría de las Constituciones vigentes, por lo que la acción vendría a
ser una especie dentro del género de los derechos de petición, puesto que el derecho
constitucional de petición no es otra cosa que el derecho de comparecer ante la
autoridad.
El maestro Uruguayo en su obra Fundamentos del Derecho Procesal Civil,
manifiesta que la acción es el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a
los órganos jurisdiccionales para reclamar la satisfacción de su pretensión. En esta nueva
obra, Couture ya no habla de la acción como un derecho cívico, sino como un poder, el
cual dice que se encuentra consagrado en el artículo 10 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de
Diciembre de 1948.

Señala igualmente que la acción es un derecho eminentemente público, ya que si bien la

acción es ejercida por un particular, se encuentran en juego los intereses de la
comunidad, como lo es la composición de los conflictos para vivir en armonía, paz social
y seguridad; Igualmente es de carácter autónomo, ya que no solo se diferencia del
derecho material, sino también de la pretensión.
Por otro lado, la acción expresa Couture es diferente a la pretensión, ésta la cual,
es concebida como la autoatribución de un derecho por parte del sujeto que la invoca y
pide concretamente se haga efectiva a su respecto la tutela jurídica, por lo que si bien la

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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pretensión puede resultar desestimada en la sentencia, el derecho de acción se habrá
cumplido y ejercido en su totalidad.

Como Expresa Devis Echandía, la diferencia entre el pensamiento de COUTURE,

CARNELUlTI y Rocco, descansa en que para el primero la acción es poder o facultad, en
tanto que para los otros, es un derecho subjetivo, elemento éste que es objeto de crítica a
la tesis del maestro Couture, pues no puede existir -dice ECHANDÍA similitud entre el
derecho de petición genérico y la acción, puesto que la posible analogía entre ambos se
contrae en una similar garantía constitucional, siendo mejor considerar a la acción como
un derecho público, cívico y especial.
Expresan otros autores que la acción es en todo caso el correlativo del deber
jurisdiccional, de índole público, específicamente procesal, estructurado sobre la base de
que la ley protege en abstracto al titular de un derecho subjetivo sustancial; el cual tiene
como sujeto activo la persona y como pasivo al Estado; cuyo objeto es la prestación de la
jurisdicción y su causa o finalidad, es la solución de los conflictos o litigios.

Arazi: la acción es un derecho del sujeto frente al Estado, del cual no sólo es
titular quien obtenga una sentencia favorable, sino todo aquel que pueda obtener un
pronunciamiento de mérito, es decir, un pronunciamiento expreso sobre el fondo de la
cuestión en debate. Para logra un pronunciamiento sobre el fondo es necesario que se
haya cumplido con los presupuestos procesales: juez competente, capacidad de las
partes, demanda válida, inexistencia de un proceso igual en trámite.
Cumplidos los presupuestos procesales, se deberá cumplimentar una segunda
etapa: ejercer una “acción válida”. Para ellos tendrán que reunirse las siguientes
condiciones: 1) legitimación (la legitimación activa supone la identidad entre la persona a
quien la ley concede el derecho de acción y quien asume en el proceso el carácter de
actor; mientras que la legitimación pasiva existe cuando hay identidad entra la persona
habilitada para contradecir y quien ha sido demandado) 2) interés; 3) vigencia (supone
que la acción no se haya agotado con su servicio, mediante la obtención de una sentencia
pasada en cosa juzgada, y que el derecho no esté prescripto. En el caso de las
obligaciones naturales, lo que falta es la acción). Si no se logran tales requisitos, el juez
rechazará la demanda porque el actor carece de acción. Si el actor no cumple con los
requisitos de la acción, el demandado puede obtener las excepciones de falta de
legitimación, prescripción o cosa juzgada, según el caso, o bien alegar falta de interés.
Examinados con resultado favorable los presupuestos procesales y las condiciones
de la acción, recién entonces el juez resolverá si el peticionario es MERECEDOR DE
TUTELA JURÍDICA POR TENER “DERECHO”, SEGÚN LAR NORMAS DEL DERECHO
SUSTANCIAL.

PUNTO D. DERECHO DE CONTRADICCION. CONCEPTO. RELACIÓN CON LA

ACCIÓN.
La contradicción (o defensa) es el acto en cuya virtud el sujeto pasivo de la
pretensión reclama ante el órgano judicial, y frente al sujeto activo, que se desestime la
actuación de aquélla. Es aquel que pertenece a todo sujeto, bien sea persona natural o
jurídica, por el simple hecho de ser accionado o demandado, mediante el cual, se
defiende de las pretensiones o imputaciones (excepción). Quien reclama ante la

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jurisdicción (el actor) algo contra otra persona, tiene el mismo derecho al proceso que su
contenedor. Uno y otro pedirán al amparo de la ley que entienden los asiste, la tutela
jurisdiccional.
El reseñado sería el concepto más amplio que puede darse de la palabra
EXCEPCIÓN, esto es, el derecho que cabe a las personas para oponerse a las acciones que
se promueven en su contra.
Como advierte Couture, también se utiliza el término Excepción para aludir a la
pretensión del demandado que, escudándose únicamente en el derecho de fondo, solicita
que se lo libere de soportar la pretensión del actor: así hablaremos por ejemplo de
excepción de pago, de compensación, de dolo, de nulidad. Si se comprueba su existencia
eso demostrará la inexistencia de la obligación.
En un tercer sentido, la palabra excepción se utiliza para denominar a ciertos
tipos específicos de defensas que regulan los códigos procesales y que tiene que oponerse
antes de la contestación de la demanda en los procesos de conocimiento o cuando se es
citado de venta o intimado de pago en los de ejecución. En los procesos de ejecución las
llamadas “excepciones” son las únicas defensas que puede articular el ejecutado.

Este derecho es una emanación del derecho constitucional de la defensa que debe
reinar en todo proceso legal. El derecho de defensa surge de la CN en el art. 18: “… Es
inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos…” y es uno de los derechos
fundamentales del hombre.

El derecho de contradicción al igual que el derecho de acción, se

fundamenta en un interés general, dado que no mira en específico la defensa del
demandado o imputado, sino el interés público del respeto a los principios
constitucionales de no poder ser juzgado sin antes ser oído, sin darle los medios
adecuados para su defensa, en el plano de igualdad de oportunidades y derechos, y el que
niega el derecho de hacer justicia por su propia mano.

NATURALEZA JURÍDICA: Si bien la pretensión y la contradicción aparecen así como

anverso y reverso de una misma figura, sólo la primera constituye objeto del proceso. Los
distintos tipos de oposición que el demandado puede formular sólo tienen incidencia en
la delimitación del área litigiosa y en la mayor amplitud que imprimen al thema
decidendum, pero no alteran el objeto del proceso, que está exclusivamente fijado por el
contenido de la pretensión.
Generalmente la doctrina pone de resalto el paralelismo existente entre la acción
y una de las clases de contradicción: la excepción. Se afirma que frente a la acción del
actor, que tiende a una declaración positiva, pertenece al demandado, a modo de
réplica, una acción destinada a obtener una declaración negativa, de modo tal que
la excepción sería la acción del demandado.
Como consecuencia de este criterio la polémica suscitada en torno de la
naturaleza de la acción se ha hecho extensiva al ámbito de la excepción. Sus conclusiones
son susceptibles de los mismos reparos expuestos en esa oportunidad y resultan también
inoperantes para resolver los concretos problemas que suscita la experiencia del proceso.

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Basta señalar que la oposición a la pretensión, en general, y no sólo la excepción,
constituye un acto procesaldel demandado que reconoce, como presupuesto, el derecho
de acción que también corresponde a este último en calidad de ciudadano y frente al
órgano judicial.
El derecho a defenderse, más que un derecho cívico, más que un derecho
subjetivo público de rango constitucional, es por encima de ello un derecho fundamental
del hombre. Así lo han considerado, la Declaración Universal de los Derechos del
Hombre, la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos de las Naciones Unidas, el Pacto de san José
de Costa Rica y la Convención europea para la Protección de Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales; la CN reconoce a todo ciudadano el derecho a la jurisdicción
y al proceso, sino fuera así todas los derechos subjetivos, reconocidos en ellas y en las
leyes dictadas en consecuencia serían letra muerta. El derecho de defensa es también un
derecho procesal que con el nombre de excepción, designa a la acción que cabe al
demandado o al acusado.

Finalidad del derecho de contradicción: En cuanto al fin, persigue por una

parte la satisfacción del interés público en la buena justicia; y por la otra, la tutela del
derecho constitucional de la defensa y libertad individual.

Sujetos del derecho de contradicción: Así como en la acción el sujeto es el

actor (sujeto activo) y el Estado (sujeto pasivo); en la pretensión, el sujeto activo es el
actor y el pasivo el demandado; en el derecho de contradicción, el sujeto activo será el
demandado o el sujeto pasivo el Estado.

FORMAS DE EJERCERLO: el derecho de contradicción que ostenta el

demandado puede ser ejercido:

Pasiva: El demandado se limita a recibir la citación, "notificación o intimación y

espera el resultado del proceso sin tomar ninguna defensa.
Oposición: Aquella que ejerce el demandado con el objeto de dejar sin efecto la
pretensión del accionante, y puede tomar la forma de objeción u excepción. En la
primera, el demandado se limita a contradecir las pretensiones en que se fundamenta la
demanda del accionante; en tanto que en la segunda, es decir, en la excepción, como se
verá más adelante, el demandado invoca otros hechos distintos en los que se fundamenta
la pretensión del accionante, para fundamentar su, defensa.
Allanamiento: Se produce cuando el demandado conviene o acepta toda la
pretensión del accionante, tanto en los hechos como en el derecho invocado.
Impedimentos procesales: Consiste en que el demandado opone defensas
tendientes a depurar el proceso o impedir su continuación, tal como lo son las cuestiones
previas a que se refiere el artículo 346 del Código de Procedimiento Civil.

La excepción o defensa (no se si va).

Es aquella que puede formular el demandado a la pretensión del accionante,
mediante la cual le solicita al juez desestime o declare la improcedencia de la
reclamación del accionante; es el derecho de contradicción en específico.

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No puede confundirse el derecho de contradicción (la causa) con la defensa o
excepción (el efecto), ya que aquel existe siempre aun cuando éste no se formule. La
excepción es la pretensión en negativo.

b) Clasificación de las excepciones:

Las oposiciones son susceptibles de clasificarse atendiendo a su contenido y a sus
efectos.
Desde el primer punto de vista, la oposición puede configurarse como una negación o
como una excepción.
 Existe negación cuando la actitud del demandado se reduce a desconocer la
concurrencia de cualquiera de los requisitos de la pretensión, absteniéndose de
invocar, frente a las afirmaciones del actor, nuevas circunstancias de hecho.
 La excepción, en cambio, es la oposición mediante la cual el demandado coloca,
frente a las afirmaciones del actor, circunstancias impeditivas o extintivas
tendientes a desvirtuar el efecto jurídico perseguido por dichas afirmaciones. En
este caso, incumbe al demandado la carga de la prueba respecto de esos nuevos
datos que se incorporan al proceso.

Desde el punto de vista de los efectos que producen, las oposiciones pueden ser
perentorias o dilatorias.
 Son perentorias aquellas oposiciones que, en el supuesto de prosperar,
extinguen definitivamente el derecho del actor, de manera tal que la pretensión
pierde toda posibilidad de volver a proponerse eficazmente. Pueden referirse a
cualquiera de los requisitos de la pretensión: extrínsecos e intrínsecos de
admisibilidad (denuncia sobre la existencia de cosa juzgada, o sobre la falta de
legitimación o de objeto lícito, respectivamente) y a los de fundabilidad (negativa
del hecho constitutivo afirmado por el actor; denuncia de un hecho impeditivo
como la incapacidad, el error, el dolo, etc., o extintivo, como el pago, la novación,
la prescripción, etc.).
Estas excepciones presentan tres modalidades:
- Impeditivas o invalidativas: Que son aquellas dirigidas a desconocer la existencia
del derecho material por hechos que atañen el nacimiento de éste, como el caso
de contratos suscritos por menores de edad o incapacitados;
- Modificativas: Que son aquellas que le atribuyen al derecho o relación jurídica
una modalidad distinta a la otorgada por el accionante, como es el caso de que la
parte reclame la existencia de un contrato de arrendamiento y el demandado
opone que lo que existe es un comodato; o bien, el demandante reclame una
cantidad dineraria y el demandado opone que dicha cantidad fue donada; y
- Extintiva: Aquella que se presenta cuando reconociendo el demandado la
obligación, alega un hecho que implica su extinción, tal como es el caso del pago,
la compensación, la prescripción, la confusión, entre otros.

 Son dilatorias aquellas oposiciones que, en el caso de prosperar, excluyen

temporariamente la posibilidad de un pronunciamiento sobre el derecho del
actor, de tal suerte que sólo hacen perder a la pretensión su eficacia actual, pero

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no impiden que ésta vuelva a proponerse una vez obviados los defectos de que
adolecía. Únicamente se refieren a los requisitos extrínsecos de admisibilidad de
la pretensión y están previstas tanto en los códigos procesales como en las leyes
de fondo.

LA PRETENSIÓN. CONCEPTO.
La pretensión nace como una institución propia en el derecho procesal en virtud
del desarrollo doctrinal de la acción, y etimológicamente proviene de pretender, que
significa querer o desear. La pretensión es la declaración de voluntad ante el juez y frente
al adversario; es el acto en virtud del cual reclama del Estado, por conducto de la
jurisdicción, un derecho frente, o a cargo de otra persona. En realidad, se está frente a una
afirmación de derecho y a la reclamación de la tutela para el mismo. Es un acto de
voluntad y no un poder o un derecho como lo es la acción.
El ciudadano tiene derecho de exigir su derecho (pretensión) mediante el
ejercicio de la acción, que pone en funcionamiento la maquinaria jurisdiccional
(jurisdicción) para obtener un pronunciamiento a través del proceso. En definitiva, la
pretensión es la manifestación de voluntad contenida en la demanda que busca imponer
al demandado la obligación o vinculación con la obligación; el fin o interés concreto o
que se busca en el proceso, para que se dicte una sentencia que acoja el petitorio o
reclamación..

El objeto de la PRETENSIÓN (que se pretende) está constituido por el

determinado efecto jurídico perseguido (el derecho o la relación jurídica que se pretende
o la responsabilidad del sindicado), y por consiguiente la tutela jurídica que se reclama;
es lo que se persigue con el ejercicio de la acción.
La razón o causa de la PRETENSIÓN (por que se pretende, en que se basa la
pretensión para que sea viable) es el fundamento que se le otorga a la pretensión, es
decir, que lo reclamado se deduce de ciertos hechos que coinciden con los presupuestos
fácticos de la norma jurídica, cuya actuación es solicitada para obtener los efectos
jurídicos. La razón de la pretensión puede ser de hecho, contentiva de los fundamentos
fácticos en que se fundamenta la misma, los cuales encuadrarán el supuesto abstracto de
la norma para producir el efecto jurídico deseado; y de derecho, que viene dado por la
afirmación de su conformidad con el derecho en virtud de determinadas normas de
derecho material o sustancial.
No debe confundirse la causa con los simples argumentos expuestos por el actor,
ni mucho menos, con la norma o normas jurídicas invocadas, pues no son éstas las que
individualizan la pretensión sino los hechos afirmados, en la medida de su idoneidad
para producir un determinado efecto jurídico.

CLASIFICACION DE LAS PRETENSIONES.

Las pretensiones procesales pueden clasificarse, por una parte, en pretensiones de
conocimiento, de ejecución y cautelares, y, por otra, en pretensiones reales y personales,

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según que, respectivamente, se tenga en cuenta la índole del pronunciamiento que
persiguen, o la naturaleza del derecho material invocado como fundamento de ellas.

Las pretensiones de conocimiento son aquéllas mediante las cuales se solicita

al órgano judicial que dilucide y determine el contenido y alcance de una situación
jurídica. Se dividen, a su vez, en: pretensiones declarativas, de condena y determinativas.

Las pretensiones declarativas tienden a obtener un pronunciamiento que elimine

la falta de certeza sobre la existencia, eficacia, modalidad o interpretación de una
relación o estado jurídico.
La característica fundamental de este tipo de pretensiones consiste en que a mera
declaración de certeza resulta suficiente para satisfacer el interés de quien las propone y,
por lo tanto, para agotar el cometido de la función jurisdiccional.
Pueden ser positivas o negativas según que, respectivamente, se basen en la
afirmación de un efecto jurídico favorable al actor o en la inexistencia de un efecto
jurídico favorable a la otra parte. Constituyen ejemplo de las positivas, la pretensión
declarativa de adquisición de propiedad por prescripción (ley14.159), la de
reconocimiento de filiación (Cód. Civ., arts. 251 a 253), la de pago por depósito judicial
(Cód. Civ., arts. 756 y sigs.), etcétera; y de las negativas, la pretensión negatoria (Cód.
Civ., arts. 2800 y sigs.), la de nulidad de un acto jurídico (Cód. Civ., arts. 1046 a 1048), la
de falsedad de un instrumento público (Cód. Civ., art. 993).
El código vigente admite, en términos generales, la pretensión meramente
declarativa "para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o
modalidades de una relación jurídica, siempre que esa falta de certeza pudiera producir
un perjuicio o lesión actual al actor y éste no dispusiere de otro medio legal para ponerle
término inmediatamente" (CPN, art. 322).
De esta norma se infiere que la admisibilidad de la pretensión se halla supeditada
a la concurrencia de dos requisitos:
1) que el estado de incertidumbre en que se funda derive de circunstancias de hecho
que, objetivamente apreciadas, revistan suficiente aptitud para provocar un daño;
2) que no exista otra vía legal para hacer cesar la incertidumbre.
Una modalidad particular de las pretensiones declarativas se halla representada
por las llamadas pretensiones constitutivas, las cuales se configuran toda vez que, según
la ley, la incertidumbre sobre la existencia, validez, etcétera, de una relación o estado
jurídico debe ser eliminada, insustituiblemente, a través de una declaración judicial
(declaración de incapacidad, de adopción, de divorcio, de nulidad de matrimonio, etc.).

Las pretensiones de condena son aquéllas mediante las cuales se reclama el

pronunciamiento de una sentencia que imponga al demandado el cumplimiento de una
prestación (de dar, de hacer, o de no hacer) a favor del actor. Además, dicha sentencia
hace explícita la sanción que la ley imputa a ese incumplimiento y configura, por ello, un
título ejecutivo judicial (también llamado "título ejecutorio") que puede ser hecho valer

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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por el acreedor como fundamento de una nueva pretensión tendiente a obtener la
realización coactiva de su derecho.

Las pretensiones determinativas o especificativas son aquéllas mediante las cuales

se pide al juez que fije los requisitos o condiciones a que quedará supeditado el ejercicio
de un derecho. Tienden, por lo tanto, a la complementación o integración de ciertas
relaciones jurídicas cuyos elementos o modalidades no se encuentran determinados o
especificados por completo (la pretensión de fijación del plazo en los términos de los
arts. 618 y 751 del Cód. Civ.; la que persigue la determinación de un régimen de visitas a
los hijos, etc.).

Las Pretensiones de ejecución son las que tienen por finalidad hacer efectiva la
sanción impuesta en una sentencia de condena (título ejecutivo judicial), u obtener el
cumplimiento de una obligación documentada en algunos de los instrumentos a los
cuales la ley acuerda una presunción de legitimidad (títulos ejecutivos extrajudiciales:
confesión de deuda líquida y exigible; créditos documentados en letras de cambio,
pagarés, cheques, etc.).
La diferencia entre estas pretensiones y las de conocimiento reside en sus efectos
inmediatos. Mientras las de conocimiento producen, como efecto inmediato, la
posibilidad de que el sujeto pasivo las contradiga mediante el planteamiento de
oposiciones no limitadas en cuanto a su alcance y contenido, las pretensiones ejecutivas
inciden en forma inmediata sobre el patrimonio del deudor a través del cumplimiento de
las medidas coactivas previstas por la ley, sin que sea necesaria la previa provocación del
contradictorio. Ello sin perjuicio de que en una etapa ulterior de conocimiento, el
ejecutado deduzca determinadas oposiciones al progreso de la ejecución, no relacionadas
con la legitimidad de la causa del crédito.

Las pretensiones cautelares son las que tienden a la obtención de una medida
judicial (embargo, secuestro, anotación de la litis, etc.) que asegure el eventual
cumplimiento de la sentencia de mérito a dictar en un proceso de conocimiento o de
ejecución.
No son, por lo tanto, pretensiones autónomas, pues se encuentran subordinadas
a una pretensión principal ya deducida, o próxima deducirse. Están sujetas a los
siguientes requisitos: 1°) La verosimilitud del derecho invocado como fundamento de la
pretensión principal; 2°) El temor fundado de que ese derecho se frustre durante la
tramitación del proceso tendiente a tutelarlo; 3o) La prestación de una contracautela por
parte del sujeto activo.

Reales y personales
Esta distinción reviste importancia práctica en los siguientes aspectos:
1) La determinación de la competencia por razón del territorio. El CPN establece
que en las pretensiones reales sobre inmuebles será competente el juez del lugar donde
esté situada la cosa (art. 5°, inc. 1°); en las pretensiones personales de origen contractual

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el juez del lugar en que deba cumplirse la obligación y, en su defecto, a elección del
actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el
demandado se encuentre en él, aunque sea accidentalmente, en el momento de la
notificación (art. 5o, inc. 3o), y en las pretensiones personales derivadas de delitos o
cuasidelitos, el del lugar del hecho o del domicilio del demandado a elección del actor
(art. 5o, inc. 4o);
2) El fuero de atracción en los procesos universales (Cód. Civ., art. 3284; ley 24.522,
arts. 21, inc. Io y 132);
3) La eficacia de las sentencias extranjeras para ser cumplidas en el territorio
nacional (CPN, art. 517, inc. Io)
Las pretensiones personales que se mencionan son las que emergen tanto de
derechos personales patrimoniales como de los derechos personalísimos (derecho a la
vida, al honor, al nombre, a la libertad física, etc.) y como de los derechos potestativos
(derechos que corresponden a los cónyuges entre sí, a los padres respecto de sus hijos, y
a los tutores y curadores respecto de sus pupilos). Tanto a las pretensiones
personalísimas, como a las de estado, les son aplicables en lo compatible, y a falta de
normas expresas, las reglas establecidas para las pretensiones personales de contenido
patrimonial, y lo mismo cabe decir con respecto a las pretensiones fundadas en derechos
intelectuales e industriales.

c) Acción, pretensión y demanda:

La pretensión constituye la aspiración postulada por quien ejercita la acción. Para
que la pretensión sea acogida en la sentencia, ella debe ser fundada, es decir, debe tener
amparo legal, debe ser reconocida por el derecho sustancial. Surge de esta aclaración la
distinción entre la acción y la pretensión. En la acción se busca una decisión, bien sea
ésta favorable o no; en tanto que en la pretensión se busca una decisión favorable, que
acoja el petitorio reclamado.
Es posible distinguir la pretensión del objeto. Este es el bien sobre el cual debe
recaer el pronunciamiento pedido. Por ejemplo: suma de dinero, la restitución del
inmueble, etc. En ciertos casos el actor puede obtener la pretensión, sin lograr el objeto
(ej: más allá de la sentencia favorable, el condenado es insolvente). A la inversa, puede
alcanzarse el objeto, sin haberse logrado la pretensión en forma plena.
La demanda es el acto de iniciación del proceso por el cual se ejercita la acción.
Tiene la función de determinar la apertura del proceso. Generalmente, la demanda
contiene la pretensión, lo cual, sin embargo, no es forzoso.
En síntesis, la acción es el derecho de lograr un pronunciamiento judicial sobre el
fondo, que aplique la ley a un caso determinado.
La demanda es un acto de petición mediante el cual se ejercita el poder de
accionar; en mérito a la dinámica del proceso se la considera un acto de iniciación; desde
el punto de vista subjetivo es un acto de la parte, más precisamente, el acto por el cual
aparece una de las partes (la actora)
La pretensión es lo que se pide al juez, el pronunciamiento que se desea obtener
de la jurisdicción. Si la pretensión es infundada, si ella no tiene tutela jurídica, será

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rechazada en la sentencia. La pretensión debe necesariamente deducirse frente a una
persona distinta del autor de la reclamación, pues en su base se encuentra siempre un
conflicto que enfrenta, por lo menos, a dos protagonistas. La pretensión, en otras
palabras, puede ser fundada o infundada.
-= BOLILLA III =-

PROCESO.

PUNTO A. CONCEPTO, CONTENIDO Y FINES DEL PROCESO.

Todo proceso judicial persigue un RESULTADO y tiene una FINALIDAD. El

RESULTADO es la sentencia y la FINALIDAD es la aplicación del derecho material al
caso concreto.
En fin, se puede definir al proceso judicial como aquella actividad compleja,
progresiva y metódica, que se realiza de acuerdo con reglas preestablecidas (por la
ley – código procesal), cuyo resultado será el dictado de la norma individual de
conducta (sentencia), con la finalidad de declarar el derecho material aplicable al
caso concreto (ARAZI).
El proceso es una serie concatenada de actos procesales realizados por las partes, el juez
y los auxiliares de justicia con el propósito de obtener una sentencia, mediante la cual el
estado, por medio de sus órganos jurisdiccionales, establece cual es la protección que
corresponde a un determinado interés.

Como ocurre frecuentemente en nuestro lenguaje, una misma palabra denota al mismo
tiempo el acto y al documento, a la acción y al film cinematográfico que la registra.
Muchas veces se suele utilizar el término proceso como sinónimo de:

Procedimiento: aun cuando en el lenguaje común proceso y procedimiento son

empleados a veces como sinónimos no debemos confundirlos. El primero indica la
totalidad de la actividad; el segundo se refiere a cada uno de los trámites a seguir para
que el juez conozca los presupuestos que le permitan dictar la sentencia que ponga fin al
conflicto. Procedimiento es el conjunto de actos y formalidades a las que deben
someterse el juez, las partes y las demás personas que intervienen en el proceso. El
procedimiento es la estructura técnica; es la forma del fenómeno total denominado
proceso. Por ello, un proceso puede contener más de un procedimiento
Expediente: es solo la crónica escrita, oficial y fehaciente de los actos procesales
realizados.
Juicio: es frecuente emplear la palabra juicio para representar al proceso, pero
esto es inadecuado pues el juicio es lo que hace el juez en la sentencia, cuando sobre la
base del conocimiento adquirido mediante los actos procesales declaran el derecho
material.

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Litigio: es el conflicto de intereses presentado a un juez para que lo resuelva; no
es proceso, pero está en él. El proceso reproduce o representa el litigio, porque este es el
medio para componerlo. Se procesa el litigio, que es resuelto mediante la sentencia.

ELEMENTOS DEL PROCESO: podemos distinguir en el proceso tres tipos de elementos

esenciales: el elemento subjetivo; el elemento objetivo y el elemento teleológico.
El elemento subjetivo del proceso.
Los sujetos procesales: En el proceso cabe distinguir dos tipos o clases de sujetos: los
sujetos necesarios o esenciales y los sujetos eventuales o secundarios. Esta clasificación
atiende al hecho de que, la presencia de los primeros hace a la existencia misma del
proceso, al tiempo que los segundos, encontrándose o no presentes no van a alterar la
sustancia del proceso sino que, simplemente, lo van a calificar. Son sujetos necesarios o
esenciales del proceso el Juez o Tribunal y las partes.
Los sujetos que encarnan la función jurisdiccional (los jueces) aparecen en el proceso
como una autoridad (autoridad imparcial e impartial dotada de ciertas atribuciones que
ejerce independientemente en un proceso dice Jorge W. Peyrano en su excelente
definición de la función jurisdiccional). Esta condición de autoridad la ostentan los
jueces en tanto y en cuanto estén obrando como tales en el marco de un proceso. Fuera
de ello no se distinguen, en cuanto a prerrogativas, de ningún otro ciudadano.

Las partes: Parte es todo sujeto esencial o necesario que requiere por sí, o en cuyo
nombre se requiere, la satisfacción de una pretensión; y aquél contra quien dicha
satisfacción es requerida.
El proceso es una relación jurídica entre dos partes: una que pretende (acciona) y otra
que contradice (reacciona, se defiende). Por el principio del contradictorio esencial para
la búsqueda de la solución en un método dialéctico- las dos partes se enfrentan como se
adelantara- delante de un tercero imparcial: el juez o tribunal que es el otro sujeto
esencial del proceso. Si el proceso tiene por objeto final el de imponer el derecho, y como
más inmediato el de componer un litigio o satisfacer pretensiones, siempre nos
encontramos con esta oposición. Incluso en el proceso penal, el Estado, al lado del juez,
crea la figura del Ministerio Público que, en defensa de la sociedad, obra como parte
actora reclamando la sanción del imputado, así el juez puede mantener su función
esencialmente (estructuralmente) imparcial, existiendo los dos legítimos contradictores.
Debe entenderse que lo que da la condición de parte (procesalmente hablando) es,
entonces, la posición en el proceso, independientemente de la calidad del sujeto de
derecho sustancial (esto es, que se tenga o no el derecho o la razón), e
independientemente de que se actúe por sí o por medio de representación. Las partes lo
son el que demanda y el que es demandado o a nombre de quien se ejercen dichos actos.
Los letrados apoderados no son parte porque ejercen los actos en nombre de la parte que
es quien los ha instituido como tales.
Toda persona puede actuar en un proceso como parte. Si es capaz puede hacerlo por sí, si
es incapaz (menores, por ejemplo) debe hacerlo por medio de su representante legal.
Pero la actuación por sí mismo en un proceso no implica que cualquiera pueda litigar lisa

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y llanamente. El artículo 31 del Código Procesal Civil y Comercial establece que en los
juicios universales y en los contenciosos ante los jueces letrados es obligatorio para los
litigantes hacerse representar por apoderado inscripto en la matrícula de procuradores y,
entre otras excepciones específicas aclara que podrá prescindirse de ese requisito "…
cuando se actúe con firma de letrado (esto es, con patrocinio letrado pero sin la
representación de éste) o cuando los abogados y procuradores actúen en causa propia, lo
cual demuestra que esta exigencia es, en definitiva, una garantía del efectivo y adecuado
ejercicio del derecho de defensa.

El elemento objetivo del proceso. Los actos procesales.

El proceso se desarrolla por medio de actos emanados de las partes, de los órganos de la
jurisdicción o aún de terceros ajenos a los litigantes.
Un acto jurídico es un hecho voluntario y lícito que tiene por fin inmediato crear,
modificar o extinguir una relación jurídica. Un acto jurídico procesal (que es una especie
del anterior) de igual manera es un hecho voluntario y lícito que tiene por fin inmediato
crear, modificar o extinguir una relación jurídica procesal, es decir, un proceso
(interponer una demanda, desistir de ella, reconvenir, producir una prueba, dictar
sentencia, etc.).
Los actos procesales admiten ser clasificados desde un punto de vista subjetivo, esto es,
según el sujeto procesal del cual emanan. Tenemos así, actos del Juez o Tribunal, actos
de parte y actos de terceros.

FUNCIONES Y FINES DEL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL: la paz social es el fin

perseguido por el Estado de Derecho. Esa paz social, al menos en nuestro sistema,
consiste en un estado general de libertad jurídica.
De hecho, el sólo pensar en algunas disposiciones de nuestra Carta Magna, nos hace
inferir esa conclusión. Los artículos 14 a 20 de nuestra Constitución nacional no son más
que un catálogo de libertades de los ciudadanos y extranjeros que habitan este suelo, y la
conclusión de lo que hemos expresado se advierte prístinamente de la última parte del
artículo 19, cuando expresa que Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo
que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Es imperioso entender, desde el punto de vista jurídico -no sociológico- cómo se produce
la alteración de ese estado de paz social, porque es esa la base del funcionamiento del
proceso jurisdiccional. Si bien desde un punto de vista sociológico podríamos expresar
sin temor a error que quien, por ejemplo, no paga el precio de algo que ha comprado o
no devuelve un inmueble al final de un contrato de locación de plazo determinado, es el
que altera la paz social; debemos admitir que tales situaciones pueden, sin ningún
problema, ser toleradas tanto por el acreedor como el locatario y la paz social, entendida
como estado de libertad jurídica de todos los coasociados, no se ve alterada en lo más
mínimo.
Ahora bien, si no se presenta la situación de tolerancia a que hemos referido, surge en el
seno de la colectividad un conflicto intersubjetivo de intereses que técnicamente se
denomina litis (también lite o litigio). La litis, debe ser entendida como el supuesto

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en que un individuo pretende sustituir el estado de libertad jurídica de otro por
uno distinto que contemple su voluntad (pretensión).
La idea de la litis o litigio subyace en la idea del proceso como un medio o herramienta
destinado a componerla (solucionar el conflicto) o a prevenirla; a la vez, las modalidades
del litigio cualifican al proceso en sus distintas especies.
Se puede decir que, desde el punto de vista de la parte, el fin inmediato del proceso
es la satisfacción del derecho subjetivo y mediatamente la vigencia del derecho
objetivo; al tiempo que, desde el punto de vista del Estado, el fin inmediato del
proceso es la vigencia del derecho objetivo y, mediatamente, la satisfacción del
derecho subjetivo o interés individual.

PROCESO CIVIL Y PROCESO PENAL.

La distinción decisiva y fundamental entre las dos formas tiene su origen en la diversa
entidad del interés comprometido en los procesos, o sea, interés público por un lado e
interés privado por el otro, de los que derivan los principios esenciales que caracterizan a
cada uno de ellos: SISTEMA DISPOSITIVO EN EL CIVIL Y SISTEMA INQUISITIVO EN
EL PENAL. En realidad se trata de dos aspectos de un mismo fenómeno; de dos caminos
que tienen en común lo procesal.
Francesco Carnelutti, luego de explicar las diferentes formas represivas de la sanción
contenidas en los preceptos jurídicos, esto es, la restitución (sanción civil) y la pena
(sanción penal) describe cómo en los dos tipos de procesos se plantea una controversia y
el proceso aparece como su justa composición, para luego concluir que La diferencia, por
tanto ente el proceso civil y el proceso penal responde a la diferencia entre los dos tipos
elementales de sanción jurídica, que son la restitución (sanción civil) y la pena (sanción
penal), la primera de las cuales opera en el campo económico y la segunda en el campo
moral. En cambio, no existe entre las dos la antítesis que antiguamente se ponía en el
sentido de que sólo el proceso penal comprometa el interés público, mientras que en el
proceso civil no estén comprometidos más que los intereses privados, aun prescindiendo
de la observación de que uno de los intereses en conflicto en el proceso civil puede ser, y
no pocas veces lo es, un interés público, como ocurre cuando litiga el Estado u otra
persona pública, la verdad es que la justa composición de la litis es siempre un interés
público, por lo cual el fin del proceso civil no es menos público que el del proceso penal;
la fórmula moderna es que el proceso civil se hace, no para dar razón a quien la quiere,
sino para dar razón a quien la tiene, y dar razón a quien la tiene interest reipublicae,
como aplicar la pena a quien la merece; el fin del proceso civil, es pues, un fin de justicia,
al igual que el del proceso penal, y es tan público como el fin del Derecho.

Hugo Alsina señala las siguientes diferencia: 1) Como consecuencia de lo descripto en el

párrafo anterior, el impulso en el procedimiento civil corresponde preferentemente a las
partes, en tanto que en el penal se acuerda preferentemente al juez; 3) El proceso civil
tiene carácter subsidiario, porque sólo funciona en defecto de un entendimiento
amigable de las partes, mientras que en el penal es obligatorio desde que no puede existir
pena sin proceso (nulla poena sine judicio); 4) En tanto que la acción civil puede ser

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intentada por cualquiera aun cuando no esté legitimado, la penal sólo puede serlo por el
Ministerio Público (oficialidad) y excepcionalmente por el damnificado; 5) A diferencia
de lo que ocurre en el proceso civil, en el que la relación procesal se perfecciona ab initio,
en la instrucción criminal no existe y sólo puede hablarse de ella en el plenario; 6) El
régimen de las pruebas en lo civil es diferente que en lo penal. En éste la materia de la
prueba pertenece exclusivamente al derecho formal, es decir al procedimiento, y por eso
el código penal no contiene reglas a su respecto. En cambio, l materia de la prueba en lo
civil pertenece en gran parte al derecho civil: las relaciones tienen limitaciones,
vinculaciones y obstáculos determinados por su contenido y que se reflejan en la
admisibilidad y eficacia de la prueba (forma de los actos jurídicos, prueba de los
contratos, etc.); 7) Una controversia civil puede ser sometida a la decisión de árbitros,
mientras que en materia penal el proceso es indeclinable; 8)El proceso civil puede
terminar por una transacción y en cambio el penal es irrenunciable.
A ello podríamos agregar algunas pocas particularidades tal como que el proceso civil,
entre otros modos anormales, puede terminar por caducidad o perención de la instancia,
lo que no puede ocurrir con el proceso penal. En el proceso civil la muerte de una parte
genera el fenómeno conocido como sucesión de parte sin alterar al proceso, mientras que
en el proceso penal, la muerte del imputado extingue la acción penal y provoca el
fenecimiento del proceso.

NATURALEZA JURÍDICA DEL PROCESO: DISTINTAS TEORÍAS.

PUNTO B. LA RELACION JURIDICA PROCESAL. LOS SUJETOS DE LA RELACION

PROCESAL.
A diferencia de la acción que necesariamente por su contenido nace del mundo
material, la relación jurídica procesal nace se integra se desarrolla y se extingue dentro
del proceso jurisdiccional es decir dentro del mundo procesal siendo esta el eje de dicho
mundo a tal grado que sin su existencia no puede tener cabida el proceso jurisdiccional.
En efecto se requiere del derecho de acción para promover y activar la jurisdicción como
tutela de los intereses jurídico materiales protegidos, empero el procedimiento por el
cual se desarrolla dicha tutela, seguido por normas procesales y de administración de
justicia, debe necesariamente circundar alrededor de una relación jurídica entre los
sujetos procesales (partes, terceros y el juez) y entre los mismos funcionarios
jurisdiccionales (juez, secretario, auxiliares), lo que constituye íntegramente la relación
jurídica (procesal y judicial) autónoma de la material.
Se señala que la relación jurídica procesal circundaba alrededor del juez con las partes y
de las partes entre sí y con el juez, formando una relación total integral esquematizada
por una relación triangular. (En las RJP la relación no es triangular sino directa entre
partes y juez, ya que no existe conflicto entre estas.)
La doctrina ha venido clasificando a los presupuestos procesales en subjetivos y
objetivos en generales y especiales; de la acción, del proceso, de la pretensión y de la
sentencia. Tomando en consideración el vínculo existente entre presupuesto procesal y
relación jurídica procesal nos atrevemos a clasificar los presupuestos procesales en: los

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necesarios para hacer surgir la RJP, los necesarios para integrarla; los necesarios para
regularla y desarrollarla y los necesarios para extinguirla.
Para hacerla surgir tiene que integrar debidamente la demanda: la competencia
jurisdiccional, la legitimación ad processum de las partes, la personalidad, la vida
respecto del procedimiento, ritualismos sobre la demanda –nombres, apellidos firma
huella domicilio ad litem, etc), la litis pendencia, conexidad de la causa, cosa juzgada etc.
Para integrar la RJP tenemos a las actuaciones complementarias y consecuentes de la
admisión de la demanda como son: el emplazamiento, las actuaciones y consecuencias
respecto de las actitudes del demandado (allanamiento total o parcial rechazo total o
parcial de la demanda oposición de excepciones etc.), y el respectivo otorgamiento de
vistas.
Para su debido desarrollo y regularización, la RJP en el decurso del proceso como son: la
depuración del juicio por omisiones, desarrollo de una debida garantía de audiencia
surgida a partir del emplazamiento del demandado – a través del otorgamiento de vistas,
citaciones etc.-, la tramitación que tiendan a la regularización y desarrollo del proceso
como lo es una falta de personalidad o una improcedencia del a vía entre otros la
acumulación de procesos al resolver excepciones o incidentes planteados sobre la
conexidad de causa; los ritualismos del desarrollo de la prueba, regularización de
cualquier omisión que pueda afectar a la garantía de audiencia de las partes, nulidades
por irregularidades cometidas en actos procesales antes de dictada la sentencia
definitiva.

Contenido de la relación procesal:

Se inicia con la interposición de la demanda (que es la forma normal del ejercicio de la
acción), pues desde ese momento el actor y el juez se hallan sujetos a determinados
deberes procesales: el actor queda sometido a la jurisdicción del juez, al que ya no puede
recusar sin causa y se compromete a seguir su acción hasta la sentencia. El juez debe
pronunciarse sobre su competencia para conocer de la demanda y examinar las
formalidades legales.

Pero es con la contestación de la demanda cuando la relación procesal se integra,

produciendo 2 efectos:

- quedan fijados los sujetos de la relación procesal

- también las cuestiones sometidas al pronunciamiento del juez.

Producida la contestación, el actor no puede retirar ni variar su demanda, ni el

demandado sus defensas. Sobre demanda y contestación, sobre ellas debe recaer el
pronunciamiento del juez, sin que él ni las partes puedan modificarla. Cambio de la
demanda: como consecuencia de una pretensión nueva (cambia suj-obj. y causa).
Modificación de la demanda: a través de hechos nuevos posteriores a la contestación de
la demanda.

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Desarrollo de la relación procesal:

La actuación del juez puede ser dividida en 2 etapas:
- Periodo de conocimiento: después de escuchar las partes y examinar la prueba, dicta
sentencia poniendo fin al proceso.
A su vez esta tiene 2 etapas:
a- De instrucción: corresponde a las partes una serie de actos para convencer al juez.
b- De declaración: el juez pone fin a la controversia por medio de la sentencia.
- Periodo de ejecución: cuando la parte vencida no cumple con las obligaciones que la
sentencia le impone, aplica los principios de ejecución forzada, y así satisface el interés
del vencedor a costa del interés del vencido.

Suspensión de la relación procesal:

La relación procesal se puede suspender por circunstancias que afectan a los sujetos de
las mismas: muerte o incapacidad de alguna de las partes o cesación del juez en el
ejercicio de sus funciones. La suspensión no importa la interrupción de la relación
procesal, por ejemplo: en caso de incapacidad su representante legal lo sustituye;
producida la cesación del juez en su cargo, la ley determina la forma de suplirlo. Pero
mientras tanto hay un espacio de tiempo hasta que la relación procesal se reintegra,
durante el cual no pueden ejecutarse actos procesales validos, salvo que tengan por
objeto una medida precautoria.
Así la suspensión produce la interrupción de los términos, pero la interrupción de los
términos no importa la suspensión de la relación procesal; porque los términos no
afectan a su existencia sino a su desarrollo.

PARTES DEL PROCESO: La idea que tradicionalmente se tuvo sobre el tema era
correlativa con el concepto de acción procesal concebida como un derecho concreto, no
desvinculado del derecho material que, por medio de su ejercicio, se hacía valer o se
discutía en pleito. De tal forma, para la antigua concepción, el vocablo procesal parte
configuraba un concepto equivalente al de parte de la relación jurídica material litigiosa.
Parte es quien pretende y frente a quien se pretende, o quien reclama y frente a quien se
reclama la satisfacción de una pretensión. En todo proceso intervienen dos partes: una
que peticiona en nombre propio, o en cuyo nombre se pide la actuación de una norma
legal, denominada “actora”, y otra frente a la cual esa conducta es exigida, llamada
“demandada”. La presencia de esas dos partes en el proceso es una consecuencia del
principio de contradicción, de donde se deduce que en los procedimientos no
contenciosos, mal llamados voluntarios no podemos hablar de actor o demandado, pues
las pretensiones son coincidentes.
El concepto de parte es estrictamente procesal; esa calidad está dada por la titularidad
activa o pasiva de una pretensión y es totalmente independiente de la efectiva existencia
de la relación jurídica sustancial sobre cuyo mérito se pronunciará la sentencia. Existen
relaciones nacidas con motivo del proceso que no se encuentran necesariamente
precedidas por una relación material en estado de conflicto. En otras palabras, no

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siempre existe plena coincidencia entre los sujetos que litigan (partes procesales) y los
sujetos de la relación cuya existencia se afirma en el proceso (partes materiales).
Pueden ser parte todas las personas, tanto físicas como jurídicas (por su propia
naturaleza deben actuar por medio de sus representantes), o sea, los entes susceptibles
de adquirir derechos y contraer obligaciones
Una misma persona puede tener en el proceso la calidad de parte actora y
demandada, como ocurre en el caso de la reconvención.

CAPACIDAD PARA SER PARTE: es la aptitud para ser titular de derechos y deberes
procesales. Si partimos de la base de que persona es todo ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones, se infiere que toda persona goza de capacidad para
ser parte. Las personas físicas adquieren capacidad para ser parte desde su concepción y
la pierden con su muerte. También la tienen las personas jurídicas, ya sean de derecho
público o privado. Tiene este tipo de capacidad toda persona natural o jurídica por el
solo hecho de serlo.

CAPACIDAD PROCESAL: no siempre el que puede ser parte en un proceso está

habilitado para actuar por sí mismo; para ello se requiere, además, capacidad
procesal, es decir, la aptitud para poder realizar con eficacia actos de parte.
Es la capacidad para ejercer por sí mismo los derechos, deberes, obligaciones y cargas
que genera todo proceso.
La aptitud para ser parte citada anteriormente es el paralelo de la capacidad de
derecho, y la procesal es el correlato de la de hecho del derecho civil.
La capacidad es la regla, la incapacidad la excepción. En principio toda persona
capaz para ser parte tiene capacidad procesal si no se encuentra comprendida en alguna
de las causales de incapacidad, las cuales, por supuesto, tienen carácter taxativo; para
ello debemos referirnos a las normas del derecho sustancial:
Según las normas del derecho civil, la incapacidad de hecho puede ser absoluta o
relativa. Tienen incapacidad ABSOLUTA: 1) las personas por nacer; 2) los menores
impúberes (menores de 14); 3) los dementes declarados tales en juicio; 4) los sordomudos
que no saben darse a entender por escrito (esto esta discutido: son incapaces relativos).
Las personas mencionadas carecen de toda aptitud para estar en juicio,
cualquiera que sea la clase de proceso debiendo hacerlo sus representantes necesarios
(art 56 cód. civil: el padre por el hijo, el tutor por el huérfano, el curador por el demente
o sordomudo, el síndico por el fallido, etc.), además de la representación promiscua del
ministerio de menores (art 59, cód. civil).
Son incapaces de hecho RELATIVOS: 1) los menores adultos (entre 14 y 18), que
solo tienen capacidad para los actos que las leyes autorizan a otorgar (art 55, cód. civil),
salvo que estén emancipados por matrimonio (emancipación dativa: derogado). En
principio, entonces, los menores adultos se hallan sometidos a la representación
necesaria de sus padres o tutores (art 274, cód. civil). No obstante, el artículo 282 del
código civil permite al menor adulto deducir acciones civiles con consentimiento de sus
padres o autorización judicial. Este requisito no es necesario, cuando el menor es

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demandado criminalmente, ni en juicios relacionados con el reconocimiento de hijos (art
286, cód. civil), tampoco para estar en juicio laboral (art 34, ley 18345). El menor adulto
goza de capacidad procesal para intervenir en todos aquellos procesos relacionados con
actos civiles que puede válidamente ejecutar sin autorización paterna; b) los penados con
reclusión o prisión por más de 3 años que, conforme lo establece el artículo 12 del Código
Penal, quedan privados de su capacidad procesal para intervenir en aquellos juicios en
los cuales se ventilen pretensiones de naturaleza patrimonial, pero no en los que versen
sobre derechos personalísimos; 3) es materia de discusión, si la declaración de quiebra
trae aparejada una verdadera incapacidad; lo cierto es que, como consecuencia del
desapoderamiento, el síndico es parte en el proceso principal, en todos sus incidentes y
en los demás juicios de carácter patrimonial en los que sea parte el quebrado, salvo los
que deriven de relaciones de familia, en la medida dispuesta por la ley. Los artículos 107 y
108 de la ley 24522 indican los bienes de los que queda desapoderado el fallido, y el
artículo 110 determina que éste pierde la legitimación procesal en todo litigio referido a
los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el síndico. Puede, sin embargo,
solicitar medidas conservatorias judiciales, hasta tanto el síndico se apersone, y realizar
los extrajudiciales en omisión del síndico. Puede también formular observaciones
respecto de los créditos que se pretendan verificar, hacerse parte en los incidentes de
revisión y de verificación tardía, y hacer presentaciones relativas a la actuación de los
órganos del concurso.

CAPACIDAD PROCESAL PARA POSTULAR POR SI MISMO EN UN PROCESO:

aunque una persona sea jurídicamente capaz –y por ende, pueda ser parte procesal- y
procesalmente capaz –y por tanto, puede litigar por sí misma, sin que sea menester
contar con un representante necesario ad-hoc- muchas veces las leyes le niegan el
derecho de postular directamente ante la autoridad, a fin de asegurarle desde la propia
norma un correcto ejercicio del derecho de defensa en juicio.
Y así, en numerosas ocasiones se exige la asistencia de un letrado en calidad de
patrocinante (o director de la defensa) o de representante convencional (mandatario
judicial), quien es a la postre el que realiza cualquier exposición técnica ante el juzgador.

TRANSFORMACION DEL ROL DE PARTE. SUSTITUCION Y SUCESION PROCESAL.

Habitualmente, actor y demandando permanecen ocupando sus respectivas posiciones
antagónicas desde el inicio mismo del proceso y hasta la total ejecución de la sentencia
que se emite acerca de la pretensión procesal. Pero el curso del tiempo entre ambos actos
–presentación de la demanda y ejecución del bien de que se trate- así como diversas
relaciones que vinculan a las partes con ciertos terceros, generan muchas veces varios
cambios de sujetos en la posición ocupada por alguno de ellos.
Existe transformación en la posición de parte cuando ésta ha sido ocupada
inicialmente por un solo sujeto (parte simple) y con posterioridad pasa a ser ocupada por
varios (parte compleja) o viceversa.
El primer supuesto se presenta cuando a una de las partes originarias (actor o
demandado) se le suma en el curso procedimental por lo menos un sujeto (tercero

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interviniente coadyuvante) que ostenta una propia relación con alguna de aquéllas que
es conexa por la causa con la que se halla litigiosa. Del mismo modo, cuando a base de
una relación jurídico-material inescindible no han demandado o no se ha demandado a
todos los sujetos que necesariamente deben ocupar la respectiva posición de parte
procesal para que la sentencia a dictar sea de cumplimiento posible y útil.
El caso inverso –de compleja a simple- se presenta cuando varios sujetos han
demandado o sido demandados conjuntamente y, por una de varias razones posibles,
alguno de ellos se retira del proceso dejando la posición de parte ocupada por un solo
sujeto.

LA SUCESION PROCESAL: Existe sucesión procesal siempre que el sujeto que

ocupa efectivamente una de las posiciones procesales originarias es reemplazado por
otro u otros, a consecuencia de un acto entre vivos o por causa de muerte que transmite
los derechos litigiosos y convierte al reemplazante en el nuevo legitimado para obtener
una sentencia de mérito.
La sucesión puede ser a título universal o singular y ambas tienen origen en los
dos supuestos recién mencionados e implican la natural consecuencia en el proceso de la
transmisión genérica o particular de los derechos sustanciales.
1. Existe sucesión procesal a título universal cuando se opera la transmisión de
una universalidad de bienes y alguno de los que la componen se halla en litigio. Este tipo
de sucesión puede ser: por fallecimiento; por extinción o disolución de personas
jurídicas; por fusión o escisión de sociedades.
2. Existe sucesión procesal a título singular, cuando se opera la transmisión de un
derecho litigioso. Este tipo de sucesión puede ser: por actos entre vivos; por causa de
muerte.

LA SUSTITUCION PROCESAL: Ocurre algunas veces que la ley o el contrato

legitiman a ciertos sujetos para actuar en un proceso dado aun cuando, en puro derecho,
ostenten la calidad de terceros respecto de una relación jurídica. Por ende no son ni
pueden ser sin más partes ni sucesores singulares o universales de ellos en la relación
material para intervenir en su discusión procesal en razón de tener una propia
vinculación con alguna de las partes originarias gracias a la cual pueden ejercitar un
derecho conferido por la ley, o deben asumir una obligación de garantía legal o
contractual.
Cuando tal tercero decide actuar en un proceso, adopta la denominación
tradicional de sustituto (en rigor, sustituyente) y pasa a ocupar la posición procesal de la
parte sustituida. Tal cosa puede hacerse respecto:
1. del actor: el tercero lo sustituye siempre voluntariamente a fin de incoar el
proceso (quien demanda es el propio sustituyente) en razón de que la ley lo legitima para
demandar directamente al deudor de su deudor: es el caso de la llamada acción
subrogatoria.
2. del demandado: el tercero lo sustituye voluntariamente o provocado al efecto
por aquél en el proceso ya pendiente, en razón de que le adeuda –legal o

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contractualmente- una obligación de garantía respecto de la pretensión litigiosa: es el
caso de la citación en garantía.

La gestión procesal: La mayoría de las legislaciones permite que en caso de

ausencia del lugar del juicio de una parte procesal, un tercero (generalmente un
pariente) que no es su representante, actúe a nombre del ausente en el proceso al cual
éste no puede concurrir y es urgente que lo haga.
El tercero que así actúa recibe el nombre de gestor procesal, y su gestión está
sujeta a diversos requisitos que las leyes establecen contingentemente: prestación de
fianza, ratificación por la parte de lo actuado por él durante su ausencia, sujeción a que
esto ocurra en cierto plazo, cumplimiento de algunas cargas específicamente
determinadas en cada caso, invocación de una razón de urgencia, etc, todo bajo pena de
ser anulada la gestión y cargarse las costas correspondientes al propio gestor.

PUNTO C. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES. Según Bulow, los presupuestos

procesales son aquellos que permiten al juez dictar una sentencia de mérito, es decir se
pronuncia sobre el derecho sustancial invocado por las partes. Se ha criticado esto último
diciendo que en realidad son requisitos previos a la sentencia de fondo. Siempre que se
hace una petición al juez este debe proveerla aun cuando sea para decir que el no es
competente para entender en el proceso. Antes de considerar el fondo de la cuestión el
juez examinara: si se han dado los presupuestos procesales, si no existe ningún
impedimento para la constitución del proceso, si se cumplen las condiciones de la
acción, etc. Los presupuestos procesales son los siguientes: el juez competente, la
capacidad de las partes, la demanda valida, y es la inexistencia de un proceso igual en
trámite. Los aspectos negativos de estos presupuestos, conlleva a no hacer cosa juzgada
material y la pretensión puede deducirse nuevamente sea subsanando el impedimento
en el mismo expediente o mediante el ejercicio de la acción en un proceso valido.

Los presupuestos procesales son.

1) La competencia; 2) La capacidad; 3) La demanda válida. El juez de oficio puede
rechazar si no se cumple con estos requisitos.

 Juez competente: cuando el juez es incompetente el expediente se remite al

juez competente para su tramitación y, de no ser así, el interesado podrá
promover nuevamente la demanda ante el juez competente. Dentro de este
concepto de juez competente se incluye el requisito de que no existan causales
que lo obliguen a excusarse o permitan a las partes recusarlo.
 Capacidad de las partes: se refiere a la de los sujetos para estar en juicio (tener
la edad requerida por la ley en cada caso y no estar inhabilitado o interdicto) y, si
se actúa por medio de apoderado, que éste tenga representación suficiente, es
decir que el mandato lo habilite para actuar en ese juicio en nombre del
mandante.

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 Demanda válida: este concepto está tomado en sentido amplio, comprendiendo
todo acto que indique el ejercicio de la acción , ya sea por los particulares, como
en el caso de la demanda civil, o por el Ministerio Público cuando formula la
acusación para la apertura del plenario en los procesos penales.
 Listispendencia (existencia de otro proceso igual en trámite): la existencia
de otro proceso igual, en trámite, impide la continuación del segundo, el que
corresponde archivar.

EXTINCION DE LA RELACION PROCESAL: El proceso culmina normalmente con la

declaración y realización del derecho material formuladas en la sentencia definitiva; ese
es el modo normal de terminación del proceso, pero existen además modos “anormales”:
desistimiento, allanamiento, transacción, conciliación y caducidad de la instancia.
En ocasiones no es necesaria sentencia: desistimiento, transacción (de las dos
partes), caducidad de instancia. En otras necesitará una sentencia no contradictoria:
allanamiento, renuncia.

ME FALTA SUSPENSION DE LA RELACION PROCESAL Y MEDIOS NORMALES Y

ANORMALES DE LA EXTINCION.

PUNTO D: ESTRUCTURA DEL PROCESO: CONCEPTO ME FALTA

EL IMPULSO PROCESAL: Se denomina impulso procesal al fenómeno por virtud del

cual se asegura la continuidad de los actos procesales y su dirección hacia el fallo
definitivo.
El impulso procesal se obtiene mediante una serie de situaciones jurídicas 'que
unas veces afectan a las partes y otras al tribunal.
Las partes están gravadas frecuentemente con cargas procesales, que son
situaciones jurídicas que conminan al litigante a realizar determinados actos, bajo
amenaza de continuar adelante prescindiendo de él. El tribunal coopera al
desenvolvimiento del juicio señalando, por propia decisión y dentro de los términos de la
ley, plazos para realizar los actos procesales. La estructura misma del juicio contribuye,
por su lado, a que, agotados los plazos que se conceden para realizar los actos, se
considere caducada la posibilidad de realizarlos (preclusión), pasándose a los actos
subsiguientes.
El conjunto de estas situaciones asegura el impulso procesal de tal manera, que es
el propio interés de las partes el que les mueve a realizar los actos dentro del término que
se les señala. El juicio marcha, así, incesantemente, impulsado por las partes o por el
tribunal hacia destino, sin detenerse, salvo por acuerdo expreso o tácito de parte, sin
regresar jamás. Para que la preclusión se produzca, es menester que se haya consumido
íntegramente el plazo dado por la ley para la realización del acto pendiente'. Pero a su
vez, para que el plazo deba tenerse por extinguido, debe examinarse previamente su
propia naturaleza.

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LA PRECLUSION PROCESAL: para poder ser válidos o eficaces, los diversos actos del
proceso, deben cumplirse dentro de los plazos que señala la ley, por oposición al
principio de unidad de vista o de indivisibilidad, en el que no existe un orden rígido para
las alegaciones de las partes y para el aporte de las pruebas. En un proceso de tipo
preclusivo los hechos deberán ser aportados por las partes en sus escritos de demanda y
contestación, no pudiéndose agregar posteriormente otros hechos omitidos por aquellas;
del mismo modo, quien no contesta la demanda dentro del plazo fijado por la leu no
podrá hacerlo en lo sucesivo.
El código procesal de la nación se estructura en torno del principio de preclusión
(el de Santa Fe también), por lo que las partes deben ejercer sus facultades procesales
dentro de los precisos momento que marca la ley.
La preclusión puede operar por 3 causas: a) por no haberse observado los plazos
que la ley indica para el ejercicio de la facultad; b) por haberse realizado un acto
incompatible con el ejercicio de la facultad que posteriormente se intenta ejercer. Así,
aunque el demandado en un juicio ordinario tiene la facultad de contestar la demanda y
oponer excepciones dentro del término de quince días, si contesta la demanda el décimo
día, sin interponer tales excepciones, no podrá, oponerlas dentro de los 5 días
subsiguientes: la contestación de la demanda importo la preclusión del derecho a
deducir excepciones previas, aun cuando no se hallare todavía vencido el plazo que para
ello acuerda la ley; C) por haberse ya ejercido la facultad procesal en cuestión, aun antes
del vencimiento del plazo respectivo, en los casos en que el proceso ya haya avanzado a
otra etapa. Por ejemplo, una vez contestada la demanda, precluye el derecho del
demandado para ello, si, como consecuencia de este acto, se ordenó la apertura a prueba
(art 360 CPN); en tal caso, aunque todavía no hubiese vencido el término, el demandado
no podrá ampliar su contestación.
Una vez realizada determinada etapa judicial conforme a derecho, no puede
volverse para atrás, salvo que tal haya tramitado con un vicio procesal.

SISTEMA DISPOSITIVO: este sistema deriva del carácter disponible de los derechos
sustanciales, cuya tutela se pretende a través del proceso. Un derecho será disponible
cuando su titular pueda decidir libremente sobre él (ejemplo: derechos derivados de la
propiedad). Por el contrario se habla de derechos indisponibles cuando su titular carece
de tal poder de decisión. Por ejemplo, los individuos no pueden disponer de su derecho
al nombre, modificándolo libremente, ni de su filiación y estado civil, etc.
La disponibilidad o indisponibilidad de los derechos sustantivos
NECESARIAMENTE INFLUYE EN EL PROCESO, y se vincula, particularmente, con los
poderes que las leyes procesales acuerdan, por un lado, a las partes y, por otro, al juez o
si se quiere al Estado.
Entonces, puede definirse al sistema procesal dispositivo como aquel en
virtud del cual se confía a las partes la iniciación y desarrollo del proceso, la
delimitación del contenido de la tutela y la aportación de los hechos y de las
pruebas que constituirán el fundamento de las sentencias.

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Se aprecia aquí con nitidez la naturaleza eminentemente instrumental del
derecho procesal, puesto al servicio del derecho sustancial.
Se confía a las partes:
La iniciación del proceso: es necesario que quien pretenda la tutela de un derecho o
interés propio provoque la intervención del órgano jurisdiccional mediante la demanda,
acto procesal de iniciación del proceso, pues el poder judicial “nunca procede de oficio y
sólo ejerce la jurisdicción en los casos contenciosos en que es requerida a instancia de
parte” (“no hay juez sin demandante”).
Esta regla es una consecuencia inevitable del carácter disponible del derecho
sustancial objeto del proceso civil, pues constituye una expresión del derecho civil el
demandar o no, por ejemplo el cobro de un crédito. Si un derecho es disponible, solo
quien resulte titular podrá reclamar su tutela, pues si un tercero pudiera solicitarla. Éste
sería su verdadero titular, y quien, en definitiva, podría disponer de él. Esta regla es
absoluta.
Lo analizado aquí es aplicable al supuesto inverso mirado desde la óptica del
demandado, pues también como regla del sistema dispositivo el juez no puede invocar
las defensas o excepciones que aquél pudiera proponer.
El desarrollo del proceso: esta reglar no tiene carácter absoluto, ya que si bien las
partes tienen la carga de impulsar el proceso, el juez puede tomar medidas tendientes a
evitar la paralización del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la
facultad que corresponda, se pasará a la etapa siguiente en el desarrollo procesal (art, 36
CPN). No obstante el deber del magistrado de impulsar el proceso, el CPN, aun después
de su reforma de la ley 25488, mantuvo la terminación del proceso por caducidad de
instancia, la que, incluso, puede decretarse de oficio si las partes no impulsan el proceso.
Esto constituye una verdadera contradicción normativa.
Aportación de los hechos: incumbe a las partes la carga de suministrar los hechos en
que funden sus pretensiones y defensas, y al juez el deber de considerar para su decisión
aquellos expresamente admitidos por ellas, así como la prohibición de tomar en cuenta
hechos no confirmados oportunamente en el proceso.
El juez en un proceso de tipo dispositivo, no investiga la realidad sino que en
todo caso constata la probable existencia de los hechos afirmados válidamente en el
proceso, es decir, la “realidad” según la versión de una y otra partes. Es que, en definitiva,
el hecho no afirmado no existe para el proceso y no existe para el juez.
Aportación de las pruebas: el juez solo puede fallar sobre la base de la prueba ofrecida
y producida por las partes en apoyo de sus respectivas posturas, esto es, que aquél no
puede ordenar pruebas no ofrecidas por ellas, o perdidas por su negligencia. No
obstante, actualmente en el proceso civil, predominantemente dispositivo, se admite que
el juez decrete medidas de prueba de oficio para esclarecer los hechos controvertidos,
con las limitaciones que consagra el CPN. (Art. 36, inc. 4°).
Disposición privada del proceso: el proceso puede concluir por propia decisión de las
partes antes del dictado de la sentencia definitiva que admita o rechace la demanda.

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El demandado puede allanarse a la pretensión del actor poniendo fin al litigio; en
tanto no se encuentre comprometido el orden público, las partes pueden transar sus
respectivos derechos, o el actor desistir de la pretensión e incluso del derecho, etc.

ATENUACION DEL SISTEMA DISPOSITIVO. EL PRINCIPIO DE AUTORIDAD: el

sistema dispositivo aplicado a rajatabla convierte al órgano jurisdiccional en un mero
espectador de la contienda. La comprobación de que la completa prescindencia del
órgano jurisdiccional durante el desarrollo del proceso no siempre desemboca en una
resolución justa, sumado al hecho de que el estado tiene interés en que la litis sea
dirimida equitativamente, motivó la multiplicación de los institutos morigerados de los
postulados del principio dispositivo, como por ejemplo: el juez puede declarar nulidades
sin que medie requerimiento de parte; revocar sin pedido de parte, los decreto no
notificados a los litigantes; declarar de oficio la inexistencia de presupuestos procesales;
rechazar in limine todo intento de perturbar la buena marcha del proceso; principio Iura
novit curia (principio que consagra la libertad con que debe contar el sentenciador
para subsumir los hechos alegados y probados por las partes, dentro de las
previsiones normativas que rigen el caso. El órgano jurisdiccional está encerrado,
en principio, dentro del circulo formado por los hechos alegados y probados por
las partes, pero no se encuentra constreñido a aceptar el encuadramiento
normativo propiciado por estas); etc.
La vigencia del principio de autoridad implica la transición del juez espectador al
JUEZ DIRECTOR. Como materia de consagración legislativa del principio de autoridad
podemos mencionar el artículo 21 del CP civil y comercial de la Provincia de Santa Fe que
enumera un cierto número de facultades concretas con que cuenta el órgano
jurisdiccional por incidencia de dicha directriz.

SISTEMA INQUISITIVO: este sistema procesal deriva del carácter indisponible de los
derechos que constituyen el objeto del proceso y es una consecuencia casi absoluta del
predominio del interés público, por oposición al privado, propio del sistema dispositivo.
Este sistema se aplica en mayor medida en los procedimientos penales, especialmente en
la etapa previa de instrucción.
En el sistema inquisitivo, el juez cuenta con amplísimos poderes que le permiten
iniciar de oficio un proceso; superar el marco de lo pedido por las partes; considerar para
su decisión hechos no afirmados por aquellas; ordenar pruebas no ofrecida por los
litigantes sin limitación de ningún género; decretar las medidas necesarias para
continuar el trámite de la causa, sea que las partes permanezcan inactivas o no, y, en fin,
continuar los procedimientos a pesar de los acuerdos en contrario que ellas pudieren
haber celebrado. Es lógico que sea así, dado que si las partes no resultan ser las titulares
del derecho o interés discutido en el proceso sino la comunidad, el estado, el órgano
judicial, en su función de engranaje de la maquinaria estatal, no puede subordinarse a la
voluntad de los sujetos privados. Este sistema es la cara opuesta del dispositivo.

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Dentro de nuestra legislación, el predominio del sistema inquisitivo en el proceso
civil se advierte en algunos procesos, como el de concursos y quiebras, y en los relativos
al derecho de familia, donde la disponibilidad privada se ve fuertemente atenuada.

Corresponde señalar que, en general, los procesos no son absolutamente

dispositivos o inquisitivos, advirtiéndose una tendencia a conciliar ambos sistemas.

PUNTO E. LOS PRINCIPIOS PROCESALES. IMPORTANCIA Y UTILIDAD.

ENUMERACION Y TRATAMIENTO DE LOS DISTINTOS PRINCIPIOS PROCESALES.
Los principios procesales son aquellas reglas básicas (hasta hay algunos mas
fuertes que las mismas normas jurídicas) sin las cuales no existe debido proceso,
conforme con las garantías constitucionales de los países democráticos. Conforman la
estructura sobre la cual se edifica este debido proceso. Orientan al juez en la resolución
de una determinada situación pero no limitan, sino que amplían la interpretación de la
norma jurídica.
Los requisitos del debido proceso son: a) que el juez que resuelva el conflicto sea
imparcial e independiente; b) que se asegure ampliamente el derecho de defensa de las
partes. Al cumplimiento de esto apuntan los principios procesales, que emanan del
ordenamiento jurídico, tanto de la CN, como de las constituciones provinciales, los
códigos procesales y las leyes procesales complementarias.

FUNCIONES: los principios procesales cumplen 3 funciones:

a) Como se ha dicho, sirven de base al legislador para la regulación de los
procedimientos, sea que se traduzcan explícitamente en el texto de los códigos, sea que
se desprendan, más que de la expresión normativa, de la forma en que aquellos son
aplicados en la práctica por los tribunales.
b) Operan como elementos de interpretación de las normas procesales en
situaciones dudosas o conflictivas. Por ejemplo: si en un caso concreto la ley no prevé el
traslado a la parte contraria de una petición, el juez, igualmente, lo otorgará antes de
resolver, por aplicación del principio de contradicción o bilateralidad que esta ínsito en
todo proceso judicial.
c) Permiten encarar el estudio histórico y comparativo de distintas legislaciones
procesales; de esta forma, pueden entenderse leyes procesales del pasado, en función de
los principios y sistemas que eran comunes y su evolución.

CARACTERES DE LOS PRINCIPIOS:

a) Bifrontalidad: casi todos los principios procesales tienen su antítesis. Así por
ejemplo al principio dispositivo se le contrapone el inquisitivo.
Aún cuando un ordenamiento se hubiera inclinado, por ejemplo, por la vigencia
del principio dispositivo, dicha opción generalmente no excluirá la presencia
morigeradora de algunas consecuencias de su opuesto. Más aún, Peyrano, se atreve a
afirmar que no existe proceso antiguo o moderno que recepte principios puros, con la

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absoluta exclusión de su antítesis. Los principios procesales no son absolutos y su
utilidad varía según el litigio.
b) Dinamismo: el elenco de principios se engruesa de manera constante, y se
actualizan acorde a la evolución del ordenamiento jurídico. En contra de esto,
Chiovenda, por ejemplo, sostenía que los principios eran solamente dos, el de igualdad y
el de economía procesal.
c) Practicidad: el análisis de los principios procesales solo es oportuno, si estos no
son tan abstractos, que sean inidóneos para servir a la solución de dudas interpretativas.
d) Complementariedad: cada uno de los principios procesales arrastra consigo
principios que le son fieles y consecuentes, los cuales lo llevan a su mejor
funcionamiento. No se puede pensar en los principios totalmente por separados, puesto
que estos actúan juntos, se complementan, en la función de ayudar a interpretar normas.
Por ejemplo: oralidad significa publicidad, oralidad significa inmediación.

NATURALEZA JURÍDICA DE LOS PRINCIPIOS: los principios procesales son

construcciones normativas. Desconocer su normatividad equivale a quitar obligatoriedad
a su aplicación.
Hay autores, como Arazi, que distinguen entre principios y sistemas procesales
(directivas generales en las que se inspira un ordenamiento procesal).

PRINCIPIOS PROCESALES. ENUMERACION.

PRINCIPIO DE IGUALDAD: la igualdad ante la ley, que constituye una garantía
constitucional (art 16 CN), consiste en no establecer excepciones que excluyan a uno de
lo que se concede a otros en paridad de circunstancias y condiciones; pero nada impide,
contemplar en forma diferente, situaciones que se estiman distintas, siempre que la
discriminación no sea arbitraria, ni que discrimine, ni que implique favor o privilegio
indebido personal o de grupos. El beneficio de litigar sin gastos otorgado a una de las
partes (art 78 CPN) no vulnera el principio de igualdad sino, por el contrario, tiende a
que los litigantes sean puestos en el proceso en absoluta paridad de condiciones.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: este principio garantiza que el juez aplique la
legislación existente. La CN se refiere expresamente a este principio, entre otros, en los
artículos 17, que garantiza la inviolabilidad de la propiedad y que ningún habitante puede
ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley, y 18, que expresa que
ninguna persona puede ser penada sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. El art 34 del CPN le impone al juez el deber de fundar su sentencia, respetando
la jerarquía de las normas vigentes.
PRINCIPIO DE CONTRADICCIÓN: también llamado de bilateralidad o de
controversia, exige que las partes sean oídas antes de que el juez dicte alguna resolución.
Este principio responde a una exigencia constitucional dirigida a asegurar la
inviolabilidad de la defensa de las personas y de sus derechos (art 18 CN). Por esta razón,
las leyes procesales contemplan, como una de las especies de actos procesales, a los de
comunicación o transmisión (traslados y vistas), de modo tal que las partes puedan
contar con una adecuada oportunidad para ser oídas y para que aporten pruebas y,

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eventualmente, impugnen aquellas resoluciones de las que pueda derivarse algún
prejuicio.
El principio de contradicción determina que la demanda deba ser notificada al
demandado, y que a éste se le acuerde un plazo razonable para contestarla, pero en
manera alguna que deba contestarla, dado que el proceso podrá continuar sin su
presencia.
Por otra parte, también se admite una limitación al principio en cuestión, en ciertos
tipos de procesos, o bien, respecto de cierta clase de resoluciones judiciales, en los que se
acepta una temporal postergación de su vigencia por razones de celebridad y seguridad
jurídica. De tal suerte se limitan las defensas que el ejecutado puede oponer en el
proceso ejecutivo, prohibiéndose las vinculadas con la causa del título base de la
ejecución (relación jurídica sustancial, antecedente de la creación del título ejecutivo),
las que posteriormente podrán ser discutidas por aquel en el juicio ordinario posterior
que inicie contra su anterior ejecutante. Respecto de las resoluciones judiciales, se
advierte su postergación en el supuesto de medidas cautelares que se adoptan sin previa
comunicación a la contraria, precisamente para evitar que ésta, en conocimiento del
pedido, por ejemplo, de embargo, haga desaparecer los bienes sobre los cuales se ordenó
la medida; aunque una vez trabado deberá sí notificársele la resolución que lo dispuso, la
cual podrá ser impugnada entonces por el interesado.
Vinculado con este principio se encuentra la congruencia pues el juez no puede
resolver sobre cuestiones que no hayan sido planteadas en el proceso: la sentencia debe
contener la decisión expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones
deducidas en el juicio.
PRINCIPIO DE ADQUISICION PROCESAL: Los efectos de los actos procesales y los
resultados de dicha actividad no son divisibles sino que benefician o perjudican a una u
otra parte, con abstracción de la que los realizó. Los hechos afirmados por las partes y el
resultado de sus pruebas podrán ser indistintamente utilizados por ellas en su beneficio,
prescindiéndose de quien los afirmó o las ofreció. Ejemplo: quien propuso la declaración
de un testigo que, a la postre, lo perjudica, no puede pretender que solo considere el juez
la parte de sus dichos que lo favoreció, ni es dable que a la luz de tal resultado
desfavorable aquél desista de la prueba ya producida.
PRINCIPIO DE MORALIDAD: también conocido como de probidad, de lealtad o de
buena fe procesal. El deber de moralidad es una carga procesal de índole particular ya
que no es un imperativo del propio interés, sino por el contrario, una imposición que se
traduce en una ventaja para el contrincante y también en una colaboración en la difícil
tarea de administrar justicia.
El artículo 24 del Código Procesal de la Provincia de Santa Fe establece: “las partes y
sus defensores tendrán el deber de conducirse en el juicio con lealtad, probidad y buena
fe”. Respecto de las primeras, la transgresión de este principio autorizará al juez o
tribunal, al fallar, a imponer a la infractora una multa de hasta 200 días multa a favor de
su contraria. Si fueren los defensores quienes faltaren a estos deberes, el juzgador lo
comunicará a los colegios profesionales que ejerzan sobre ellos jurisdicción disciplinaria.

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PRINCIPIO DE ECONOMIA PROCESAL: se tiende a simplificar, abreviar y abaratar
los procedimientos, de modo que la sentencia justa venga también a ser oportuna y, en lo
posible, sin dispendios innecesarios.
PRINCIPIO DE CELERIDAD: dirigido a apurar los procedimientos, a través de la
abreviación de los plazos, la limitación de las resoluciones judiciales apelables, la
notificación por ministerio de la ley, etc. Economía de tiempo, dinero y esfuerzo.
PRINCIPIO DE CONCENTRACION: apunta a la reunión de actos y diligencias que
fuere menester realizar. Establece que en cada etapa procesal se deben concentrar todos
los actos procesales que sean posibles de acuerdo al tipo y finalidad de cada
procedimiento. En tal sentido, el código procesal de la nación señala que las audiencias
de prueba se fijarán en lo posible en la misma fecha o en días sucesivos, y que la prueba
documental deberá ofrecerse simultáneamente con la demanda y contestación. Este
principio cobra singular importancia en los procedimientos orales.
PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD: las alegaciones propias de cada una de las etapas
en que se divide el proceso deben ser propuestas simultáneamente y no sucesivamente,
considerando la eventualidad de que una u otra no prospere. Por ejemplo: todas las
defensas deben ser opuestas simultáneamente, aún cuando la procedencia de una de
ellas haga innecesario el tratamiento de las demás.
PRINCIPIO DE SANEAMIENTO: se le impone al juez el deber de disponer de oficio
toda diligencia que fuere menester para evitar o sanear nulidades, y el de señalar los
defectos u omisiones de las que pudiere adolecer cualquier petición, antes de darle
trámite (art 34, inc. 5°, b, CPN). Constituye otra manifestación de este sistema el poder
de depuración que tiene el magistrado, que lo autoriza a rechazar in limine las
pretensiones y defensas manifiestamente inadmisibles, pruebas inconducentes o
superfluas e incidentes ostensibles infundados (Arts. 173, 179, 337 y 364 CPN).
PRINCIPIO DE INMEDIACION: apunta a que la relación del juez con las personas y
cosas que interesan al proceso sea inmediata, lo más próxima posible y sin
intermediarios. Tiene particular relevancia en el juicio oral o en las instancias orales.
Ejemplo: audiencia de vista de causas.
Este principio no determina que las pretensiones y oposiciones de las partes deban
ser expuestas en presencia del juez y en forma oral sino fundamentalmente –al menos en
el proceso escrito- que en la recepción de las pruebas (de confesión, testimonial e incluso
pericial) esté presente el juez, de modo que pueda apreciar los matices, vacilaciones y
aún las actitudes de los sujetos que declaran, o la naturaleza de los hechos sobre los que
se fundan las demandas y defensas de las partes.
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: deben realizarse la mayor cantidad de actos
procesales que puedan realizarse en cada momento.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD E INSTRUMENTALIDAD DE LAS FORMAS: salvo en
los proceso de árbitros y amigables componedores, las partes no pueden convenir
libremente los requisitos de lugar, tiempo y forma a que deben sujetarse los actos
procesales. Las partes deben observar estrictamente los recaudos que en tal sentido les
imponen las leyes procesales, dado que las formas son una garantía para ellas mismas,
que las normas establecen en el interés común. Ejemplo: el juez puede rechazar de oficio

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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toda demanda que no cumpla con los requisitos del art 130 del CPCyC de SF. No
obstante, la inobservancia de las formas legales no significa que todo acto procesal
irregular deba declararse por ello nulo, pues junto al principio de legalidad existe el de
INSTRUMENTALIDAD de las formas, que excluye la declaración de nulidades procesales
cuando el acto, a pesar de sus irregularidad, HA CUMPLIDO LA FINALIDAD
PERSEGUIDA (art 169, párr. 3°, CPN). En el derecho procesal, todas las nulidades son
relativas.
PRINCIPIO ESCRITURARIO Y DE ORALIDAD: los actos procesales de las partes,
de terceros y del tribunal pueden manifestarse en forma escrita u oral, aunque en verdad
cabe destacar que un proceso oral, por lo general, no puede prescindir de cierto grado de
escritura, de la misma manera que uno escrito no puede dejar de lado cierta oralidad. No
hay, pues, ordinariamente, procesos orales y escritos puros.
Es claro que la oralidad presenta múltiples ventajas aunque también es cierto que
es necesario un número mucho mayor de jueces. Vale la pena destacar que las
experiencias de juicio oral en nuestro país no han dado el resultado esperado,
fundamentalmente por las demoras en la fijación de las audiencias, dificultades para
integrar los tribunales, etc. Por su parte, el proceso escrito, sin inmediación, se ha
tornado lento e ineficaz, por la lamentable delegación de facultades en el personal
auxiliar del juzgado.
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD Y PRIVACIDAD: el principio de publicidad exige que
los actos procesales puedan ser conocidos no sólo por las partes sino por terceros. Este
sistema responde a un ideal republicano, pues permite la fiscalización de la labor de los
magistrados, tanto por los litigantes como por los demás ciudadanos. Se da básicamente
en los procesos orales.
El artículo 125, inc 1° del CPN dispone que las audiencias “serán públicas, bajo pena
de nulidad, pero el tribunal podrá resolver, aún de oficio, que total o parcialmente se
realicen a puertas cerradas cuando la publicidad afecte la moral, el orden público, la
seguridad o el derecho a la intimidad. Se advierte entonces que la publicidad no es
absoluta, pues si bien cualquier persona puede asistir a las audiencias y los abogados –
incluso los periodistas-, con motivo del fallo definitivo, pueden consultar expedientes,
ello es así con la salvedad prevista en la norma mencionada.

PUNTO F. LA CARGA PROCESAL: LAS CARGAS PROCESALES....

1) SON REQUERIMENTOS ESTABLECIDOS NORMATIVAMENTE: Porque el origen de
la carga procesal deriva del sistema procesal establecido para resolver la controversia
(dirimir).
2) LAS CARGAS PROCESALES EXIGEN CONDUCTA DE LAS PARTES: Porque nadie
más que las partes está interesado en que se sentencie a su favor el caso.
3) HAN DE OBSERVAR UNA CONDUCTA DETERMINADA: Porque la carga procesal
exige que el sujeto tolere la realización del acto.
4) SI NO REALIZAN ESTA CONDUCTA QUEDARAN EN DESVENTAJA: Ya depende si
a la persona le conviene quedar en desventaja por no realizar dicha conducta.
5) LA DESVENTAJA PUEDE REPERCUTIR EN EL RESULTADO FINAL DEL
PROCESO: Ya que todo lo actuado sirve de fundamento para la resolución final.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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LAS CARGAS PROCESALES SON:

1) CARGA DE DEMANDAR: Esto sería optativo.... mientras no dé lugar a una acción

podrá ser obligado a demandar.
2) CARGA DE IMPULSO PROCESAL: La parte que esté interesada en que el proceso
continúe tiene que darle más pruebas o testimonios según sea el caso en el tiempo
estipulado para que este proceso no caduque.
3) CARGAS DE PRUEBA: La parte interesada puede llevar elementos que acrediten
cierta cuestión lo cual puede ser una aportación al caso así no quedaría en desventaja.

La parte correctamente emplazada posee la carga procesal de intervenir en el juicio. Para

ello se requiere:
-Que la notificación sea hecha en forma legal.
-Que transcurra el tiempo que la ley señala al demandado para que comparezca en el
proceso.
Se es "emplazado" cuando la parte ha sido notificada y mientras transcurren los plazos

PUNTO G. DISTINTAS CLASES DE PROCESO; POR SU OBJETO, POR SU MODO,

POR SU FORMA Y POR SU CONTENIDO (SEGÚN ARAZI):
Si bien el proceso es jurídicamente un fenómeno único, cabe clasificarlo desde
distintos puntos de vista:
- Según la distinta extensión de los poderes dados al juez para la investigación de
la verdad, se habla de procesos de tipo inquisitivo y procesos de tipo dispositivo.
- De acuerdo con el órgano que juzga. Se encuentran los procesos judiciales,
legislativos (por ej. Juicio político), administrativos (por ej., proceso ante los tribunales
militares), arbitrales y de amigables componedores. Estos dos últimos son los que se
radican ante jueces designados de común acuerdo por las partes; de la misma manera
que éstas pueden transigir o conciliar sus conflictos, también pueden encomendarles la
decisión a “jueces privados”. Los árbitros se diferencian de los amigables componedores
en que los primeros tienen que sujetarse a las normas legales y aplicar el derecho vigente,
mientras que los segundos, proceden sin sujeción a formas legales, decidiendo la
cuestión según su “leal saber y entender” y de acuerdo con la “equidad”.
- Por la naturaleza del derecho material que se pretenda realizar. Puede hablarse
de procesos civiles, penales, comerciales, laborales, etc.
- Según el tipo de comunicación preeminente en el proceso. Se pueden clasificar
en procesos orales y procesos escritos.
- Según el tipo de intervención que requieren del juez. Se habla de procesos
contenciosos, cuando se pretende la intervención para que dirima un conflicto, y
procesos voluntarios, en los que se solicita su intervención para integrar, constituir o
acordar eficacia jurídica a un estado o situación jurídica, sin que exista un conflicto entre
peticionarios. Estos “procesos voluntarios” no son tales, sino que se trata de trámites o
procedimientos no contenciosos que se realizan ante los órganos judiciales, porque así lo

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dispone el legislador por razones prácticas y circunstanciales; son ellos: el procedimiento
sucesorio, la rectificación de partidas, etc.
- En atención a la finalidad de la pretensión. Cabe distinguir en primer lugar, los
procesos de conocimiento, en los cuales se solicita el reconocimiento de un derecho, la
declaración de su existencia. Admiten tres variantes según el tipo de sentencia que se
requiere: 1) de condena: se pretende que se imponga al demandado el cumplimiento de
una prestación (por ej., pago de una deuda); 2) declarativa: se solicita que el juez
ratifique la existencia de una determinada situación jurídica (por ej., la filiación, la
adquisición del dominio por prescripción, etc.); cuando se trate de hacer cesar un estado
de incertidumbre, antes de que aparezca el conflicto, la pretensión se denomina
“meramente declarativa” (art 322 CPN). Se pretende una declaración de certeza sobre la
existencia o inexistencia del derecho pretendido por el actor. 3) constitutiva: se busca la
constitución, modificación o extinción de un estado jurídico (por ej., divorcio, insania).
En segundo lugar, los procesos de ejecución, que se manifiestan cuando se
persigue la satisfacción de un crédito reconocido por sentencia o que surge de un título
al que la ley le reconoce ese efecto.
Finalmente los procesos asegurativos o cautelares, tienden a consolidar el
resultado práctico de la sentencia (la realización del derecho material) que recaiga en
otro proceso de conocimiento o de ejecución. Ello se logra mediante la solicitud de
medidas cautelares (embargo preventivo, secuestro, inhibición general de bienes,
prohibición de innovar, etc.). Tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o
actuación se pretende obtener a través de un proceso (de conocimiento o de ejecución),
pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre su iniciación y el
pronunciamiento de la sentencia que le pone fin (desaparición de los bienes del presunto
deudor, o modificación de la situación de hecho existente al tiempo de deducirse la
pretensión). La característica fundamental de este tipo de procesos consiste en que
carecen de autonomía, pues su finalidad se reduce a asegurar el resultado práctico de la
sentencia que debe recaer en otro proceso.
- Por su contenido. Cabe distinguir los singulares y los universales; en los primeros se
controvierten una o más pretensiones referentes a hechos, cosas o relaciones jurídicas
determinadas. En general, la mayoría de los procesos reviste este carácter, constituyendo
la excepción los procesos universales. En cuanto a los universales, se manifiestan cuando
se examinan, al mismo tiempo y ante el mismo juez, una universalidad de cuestiones
patrimoniales que afectan a un caudal común, con miras a su liquidación y distribución.
Ello ocurre en virtud del denominado “fuero de atracción” (proceso sucesorio, concursos
y quiebras).

PROCESO ORDINARIO Y PROCESOS ESPECIALES: Desde un punto de vista

estructural corresponde distinguir el proceso ordinario de los procesos especiales.
Al primero se refiere el art. 319 CPN, en tanto dispone que "todas las contiendas
judiciales que no tuvieren señalada una tramitación especial, serán ventiladas en juicio
ordinario, salvo cuando este Código autoriza al juez a determinar la clase de proceso
aplicable". El proceso ordinario (que es siempre contencioso y de conocimiento) está
estructurado atendiendo a que la ley le asigna la posibilidad de que en él se planteen y
decidan, en forma definitiva, la totalidad de las cuestiones jurídicas que pueden derivar
de un conflicto entre partes. Consta, fundamentalmente, de tres etapas: introductoria o

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de planteamiento, probatoria y decisoria, cuyo respectivo desarrollo será explicado infra,
nc 159. Los procesos especiales son todos aquellos procesos judiciales
contenciosos (de conocimiento, de ejecución y cautelares) que se hallan sometidos a
trámites específicos, total o parcialmente distintos a los del proceso ordinario. Se
caracterizan por la simplificación de sus dimensiones temporales y formales, y, en
consecuencia, por la mayor celeridad con que son susceptibles de sustanciarse y
resolverse.
Pueden clasificarse en plenarios rápidos o abreviados y sumarios. Los "plenarios
rápidos" son aquellos cuya simplicidad formal no obsta al conocimiento judicial
exhaustivo del litigio, el cual resulta decidido, por consiguiente, en forma total y
definitiva. Sólo se diferencian, por lo tanto, de los ordinarios (que son los "plenarios"
tipo), desde el punto de vista de su simplicidad formal, la que está dada, generalmente,
por la escasa cuantía de las* cuestiones debatidas o por la presunta facilidad con que
pueden resolverse. A esta categoría pertenecen los procesos que el CPN denominaba
sumario y sumarísimo (arts. 486 a 497 y 498), terminología ésta que si bien no se ajusta
estrictamente a un criterio ortodoxo, tiene, en cambio, mayor arraigo en nuestra
tradición procesal. Además de la mayoría de los procesos a que se referían los arts. 320 y
321 del CPN, responden a esta estructura los de declaración de demencia (arts. 624 a
636), de sordomudez (art. 637), o de inhabilitación (637 bis a quater), de rendición de
cuentas (arts. 652 a 657), de deslinde (arts. 673 a 675), de división de cosas comunes
(arts. 676 a 678), y los que tramitan ante la justicia laboral. El tema será analizado con
mayor amplitud en el n° 157. En los procesos sumarios propiamente dichos, a diferencia
de lo que ocurre con los "plenarios rápidos", la simplicidad de las formas está
determinada por la fragmentariedad o por la superficialidad impuesta al conocimiento
judicial. En el primer caso están incluidos algunos procesos de conocimiento, como los
interdictos y todos los procesos de ejecución, en los que no se agota el planteamiento y
resolución del conflicto en su totalidad, sino solamente en algunos de sus aspectos. En el
segundo figuran los procesos cautelares, en los que sólo se requiere la justificación de la
apariencia o verosimilitud del derecho invocado, por cuya razón su característica
fundamental es la de la máxima simplicidad formal.

Clasificación del código procesal de la Nación:

Éste enuncia en la parte especial distintos tipos de procesos, agrupándolos en diferentes
libros, a saber: a) procesos de conocimiento (Libro II); b) procesos de ejecución (Libro
III); c) procesos especiales (Libro IV); d) proceso sucesorio (Libro V).
a) Procesos de conocimiento: son llamados también plenarios, porque en ellos se
agota el examen de la cuestión sometida a la decisión del juez, culminando con una
sentencia que pasa en autoridad de cosa juzgada material, esto es, que no puede ser
revisada en el mismo proceso cuando se utilizaron todos los recursos que autoriza la ley
o se dejaron vencer los plazos para su interposición (es lo que se llama
inimpugnabilidad), ni en otro proceso posterior (inmutabilidad), salvo los casos
excepcionales de fraude procesal.
Dentro de los procesos de conocimiento el código distingue los ordinarios y los
sumarísimos, estos últimos llamados por la doctrina plenarios rápidos o rapidísimos
porque, precisamente, la diferencia con el primero es que se prevé un trámite más
acelerado al acortarse los plazos para realizar los diferentes actos procesales y limitarse la
posibilidad de interponer recursos.

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El Cód. Procesal de la Nación regulaba un proceso de conocimiento intermedio,
llamado sumario, pero la ley 25.488 derogó las disposiciones relativas a este proceso y
actualmente el código prevé sólo los mencionados. El actual juicio ordinario tomó del
antiguo sumario solo algunas de sus disposiciones, como la carga de ofrecer la totalidad
de la prueba con la demanda y contestación (antes solo se acompañaba la prueba
documental) y la de oponer excepciones previas junto con la contestación de la
demanda.
b) Procesos de ejecución: son aquellos en los que el actor pide el cumplimiento de una
sentencia de condena o el pago de una deuda de dinero, líquida y exigible,
instrumentada en un documento que, según la enunciación que hace la ley, trae
aparejada ejecución. El Cód. Procesal de la Nación clasifica dentro de estos procesos a los
siguientes: ejecución de sentencia, juicio ejecutivo y ejecuciones especiales (hipotecaria,
prendaria, comercial y fiscal).
c) Procesos especiales: el Código enuncia una serie de procesos que sólo tienen en
común el hecho de tramitar por procedimientos propios; son ellos los siguientes: 1)
interdictos y acciones posesorias, denuncia de daño temido y reparaciones urgentes, que
tienden a proteger, mediante un trámite rápido, la posesión y la tenencia sobre las cosas,
impidiendo que ellas sean perturbadas por actos u omisiones de otras personas; 2)
procesos de declaración de incapacidad y de inhabilitación de una persona; 3) alimentos
y litisexpensas; 4) rendición de cuentas; 5) mensura y deslinde; 6)división de cosas
comunes, y 7) desalojo.
d) Proceso sucesorio: único procedimiento universal que legisla el Código, dado que el
concurso y la quiebra están contemplados en una ley especial (24.522).

-= BOLILLA IV =-

COMPETENCIA.

Concepto: mecanismo aplicable al trabajo jurisdiccional, que determina por

medio de reglas especiales, las facultades y deberes concretos de los órganos
judiciales para legitimar su potestad de juzgar, en las causas que se le someten o
en las que resulten llamados a intervenir por opción propia de los justiciables.

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La competencia es distinta a la jurisdicción. Se puede tener jurisdicción y carecer de
competencia, pero no se puede tener competencia careciendo de jurisdicción. Para
Barberio la competencia es entonces: la aptitud funcional para ejercer ese poder
jurisdiccional en determinados conflictos, según sea lo que determina la ley.

A) Competencia federal y provincial: surgido un conflicto lo primero que hay que

determinar es si debe intervenir la justicia federal o la justicia provincial, ya que en las
provincias no solo actúan los jueces provinciales sino que en ellas coexisten juzgados
federales y juzgados provinciales. La intervención de uno o de otro va a depender de las
características que presente el caso.
(Son aplicables a la competencia provincial los art 1 y 2 del cód. Proc. Civil y comercial de
Santa Fe)

Normas constitucionales relacionadas

(COMPETENCIA FEDERAL - COMPETENCIA ORDINARIA)

CN: art 121: las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al
Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporación. A su vez las provincias no ejercen el poder delegado a la
Nación y, en consecuencia, no pueden realizar los actos enunciados en el artículo 126. en
cuanto a su propia organización jurídica, deben ajustarse a lo dispuesto en el artículo 5:
dictar una Constitución “ bajo el sistema representativo republicano de acuerdo con los
principios, declaraciones y garantías de la CN ; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal y la educación primaria” .
A quedado organizada, por delegación, en el territorio de las provincias una jurisdicción
nacional o federal, que es la encargada de entender en aquellas cuestiones que
determinan los arts. 116 y 117 de la CN, y que resulta paralela e independiente de la
organización judicial que cada provincia hace para si; es decir, en los Estados
provinciales, existen jueces nacionales o federales que entienden en los asuntos que las
provincias han delegado a la Nación, y jueces provinciales que entienden en todos los
litigios referidos a cuestiones no delegadas por las provincias al Estado Nacional.
Art. 116 CN: `corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el
conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el inc. 12 del art. 75; y
por los tratados con las Naciones Extranjeras; de las causas concernientes a embajadores,
ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdicción
marítima; de los asuntos en que la Nación sea parte; de las causas que se susciten entre
dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
diferentes provincias; y entre una provincia y sus vecinos, contra un Estado o ciudadano
extranjero.

Tribunales federales y de la ciudad autónoma de BsAs.

Nacional.
La constitución nacional prevé la llamada justicia federal mientras que las constituciones
provinciales organizan su propia administración de justicia. En los territorios
provinciales converge la justicia nacional con la provincial, entendiendo cada una según
el carácter de los pleitos. En la capital federal la justicia nacional ordinaria está
organizada con competencia similar a la justicia provincial, actuando junto a la justicia

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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federal. Los tribunales nacionales de la capital federal, según disposiciones legales se
integran del siguiente modo:
Cámara nacional de casación penal;
Cámaras nacionales de apelaciones en la capital federal: en lo civil y comercial federal; en
lo contencioso y administrativo federal; en lo criminal y correccional federal; federal de
la seguridad social; en lo civil; en lo comercial; del trabajo; en lo criminal y correccional;
electoral; en lo penal económico;
Tribunales orales: en lo criminal; en lo penal económico; de menores; en lo criminal
federal;
Jueces nacionales de primera instancia: en lo civil y comercial federal; en lo contencioso
administrativo federal; en lo criminal y correccional federal; en lo civil; en lo comercial;
en lo criminal de instrucción; en lo correccional; de menores; en lo penal económico; de
trabajo; de ejecución penal; en lo penal de rogatorias.
Competencia de la justicia nacional en lo civil: conoce en todas las cuestiones regidas por
las leyes civiles cuyo conocimiento no haya sido atribuido expresamente a otro fuero.
Entienden en: asuntos de familia; asuntos de competencia civil; conflictos de
competencia entre los fueros civil y comercial.
Competencia de la justicia nacional en lo comercial: jueces de comercio todas las
cuestiones regidas por las leyes mercantiles, siempre que no sea específico de otro fuero.
Léase: actos objetivamente comerciales; actos de comercio por conexión.
Competencia de la justicia nacional del trabajo: serán de esta competencia los conflictos
por convenciones colectivas de trabajo o contratos de trabajo, entre trabajadores y
empleadores etc. Esta competencia aun la territorial es improrrogable.
Competencia de la justicia nacional en lo contencioso administrativo federal:
especialmente las causas que versen sobre contribuciones nacionales y sus infracciones y
en los recursos contra las resoluciones administrativas de organismos federales.

La Ciudad de Bs As.
El artículo 129 de la CN, garantiza a la Ciudad de Buenos Aires un régimen de gobierno
autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción y los artículos 106 a 110 de
la Constitución de la ciudad organizan el poder judicial de ella. No obstante la justicia
ordinaria continua desempeñándose por jueces nacionales en el territorio de la ciudad;
esta únicamente tendrá facultades jurisdiccionales en materia de vecindad
contravencional y de faltas, contencioso administrativo y tributaria locales.

B) Competencia Federal. Concepto. Supuestos de atribución.

Tanto la Corte Suprema como los Tribunales Inferiores de la Nación forman parte
de la justicia federal. Por lo que serán de competencia federal los sgtes. asuntos:
 causas que versen sobre puntos regidos por la constitución
 causas que versen sobre puntos regidos por leyes nacionales (aquellas
que dicta el congreso nacional: ley de estupefacientes, ley de cheques,
etc.) con la reserva del art 75 inc. 12.
 causas que versen sobre puntos regidos por tratados internacionales.
 ultima parte art 116 “…causas concernientes a embajadores, ministros
públicos y cónsules extranjeros de las causas de almirantazgo y
jurisdicción marítima; de los asuntos que la nación sea parte; de las
causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una

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5
provincia y los vecinos de otra, entre los vecinos de distintas
provincias y entre una provincia o sus vecinos, contra un estado o
ciudadano extranjero”

CARACTERES:
-Limitada: solo tendrá competencia en los asuntos mencionados por el art 116 de
la CN.
-Privativa: a los tribunales provinciales les está prohibido entender en aquellos
casos de competencia federal en razón de la materia.
-Improrrogable: las partes no pueden renunciar a la jurisdicción federal
cuando ésta corresponda en razón de la materia, en cambio si la jurisdicción
federal corresponde en razón de las personas, si pueden renunciar a esta y elegir
la justicia provincial. (En razón de las personas es prorrogable).
-Inalterable.
-Restrictiva: en caso de duda de la competencia, entenderá la competencia
provincial.
-Suprema: en nuestro país ningún órgano judicial puede rever las decisiones de la
corte suprema de justicia de la nación, este es el tribunal federal más importante.

Competencia originaria de la corte suprema de justicia de la nación y de la corte

suprema de justicia de la provincia.
Dentro de la competencia federal, hay casos en los que la corte suprema tiene
competencia originaria (el caso no pasa antes por ningún otro tribunal) y exclusiva (la
corte actúa como tribunal único). Actúa así en los siguientes casos:
- Todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules
extranjeros.
- Asuntos es que alguna provincia fuese parte.

Existen diversas situaciones en las que determinados casos pueden llegar a ser resueltos
por la corte suprema.

RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL: mediante este recurso pueden llegar a la

corte suprema las sentencias definitivas de los tribunales, incluso de los tribunales
de provincia, cuando sean contrarias a la CN. En estos casos, las sentencias podrán ser
llevadas, en grado de apelación y en última instancia, ante la corte suprema, para que ella
conozca, examine, y revise dichas sentencias definitivas a efectos de controlar su
constitucionalidad.

LA LEY 48

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ARTÍCULO 14: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, será
sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de la
provincia en los casos siguientes:

1)- Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un tratado, de una ley del
Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación, y la decisión haya sido
contra su validez;

2)- Cuando la validez de una ley, decreto de autoridad de provincia se haya puesto en
cuestión bajo la pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los tratados o
leyes del Congreso, y la decisión haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad de
provincia.

3)- Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un tratado o ley del

Congreso, o una comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido
cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho, privilegio o exención
que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.

RECURSO DE APELACIÓN ORDINARIA: en este caso, la corte suprema actúa como

tribunal de tercera instancia. Este recurso procede contra las sentencias definitivas
de las cámaras de apelaciones en los siguientes casos:
- Causa en que la nación sea parte directa o indirectamente y el valor disputado
sea superior a determinada cantidad de pesos.
- Extradición de criminales reclamados por países extranjeros.
- Causas a que dieren lugar los apresamientos o embargos marítimos en
tiempo de guerra.

A) Pautas atributivas de competencia: subjetivas y objetivas. Enumeración y

descripción de las distintas pautas atributivas de competencia.
Velloso analiza este tema teniendo en cuenta dos pautas orientadoras que se diferencian
perfectamente: las que miran al litigio mismo y las que ven la persona del juzgador. Y
adopta este método porque cree que permite presentar congruentemente todos los
aspectos objetivos y subjetivos que se relacionan con el tema.

Competencia subjetiva: Sólo tiene en cuenta la persona del juzgador. Puede ser un juez
objetivamente para conocer un litigio y sin embargo no serlo subjetivamente por hallarse
comprendido respecto de alguno de los litigantes/representantes/patrocinantes, o bien
hallarse comprendido en la misma cuestión litigiosa.
MODOS DE CUESTIONARLA: Recusación – Excusación.

Competencia objetiva: Teniendo en cuenta el litigio mismo, presentado al conocimiento

de un juez, existen diversas circunstancias puramente objetivas generadoras de otras
tantas competencias y que se relacionan con:
- El lugar de la demandabilidad (competencia territorial)

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- La materia sobre la cual versa la pretensión ( competencia material)
- El grado de conocimiento judicial( competencia funcional)
- Las personas que se hallan en litigio( competencia personal)
- El valor pecuniario comprometido en el litigio( competencia cuantitativa o en
razón del valor)
Cuando son varios los jueces que ostentan una idéntica suma de competencias
(territorial, material, funcional, personal y cuantitativa) se hace necesario asegurar entre
ellos un equitativo reparto de tareas, con lo cual se crea el turno judicial que, sin ser
pauta atributiva de competencia puede equiparse a ellas a los fines de esta explicación.
Las 5 primeras provienen exclusivamente de la ley, a excepción de la territorial, que
también puede surgir de la convención. Dado que en todos estos casos la atribución
respectiva esta otorgada por el legislador, que se halla fuera del poder judicial, velloso da
a estas 5 clasificaciones de competencia la denominación de pautas objetivas externas.
Teniendo en cuanta la persona del juzgador, se refiere a pautas subjetivas que tienden a
mantener aséptico el campo de juzgamiento: las calidades de imparcial e independiente
q debe ostentar todo juez respecto de todo asunto que le sea sometido.

¿De dónde surge o como se determina la competencia? A través de las pautas

atributivas de competencia

Competencia territorial o lugar: todo juez ejerce sus funciones dentro de un límite
territorial que casi siempre esta demarcado por la ley: tal limite puede ser el de un país,
una provincia, de un departamento, de una comuna, etc. Está regulada en los códigos
procesales y en las leyes específicas, e importa el conocimiento en una causa o proceso a
un juez que ejerce su jurisdicción en el ámbito de una circunscripción judicial
determinada.
¿Ante cuál de todos ellos debe instar un particular que se halla en conflicto? Para estos
las leyes procesales establecen varios lugares de demandabilidad.
1) El lugar donde se realizó el contrato cuya prestación reclama, o el del lugar
donde se realizó el hecho por el cual se reclama
2) El del lugar donde tiene su domicilio real quien va a ser demandado.
3) El del lugar donde debe cumplirse la obligación de origen convencional.
4) El del lugar donde está situada la cosa litigiosa.
A base de estas pautas, las legislaciones consagran regímenes diferentes: por ejemplo
algunas establecen que en materia de reclamo por obligación convencional el actor debe
ir ante el juez con competencia territorial en el lugar donde ella debía ser cumplida, en
su defecto otorgan al actor un derecho de opción para elegir entre otros lugares: el de la
realización del hecho o el del domicilio del demandado.

Competencia material: los jueces que ejercen su actividad dentro de un mismo

territorio suelen dividir el conocimiento de los diversos asuntos litigiosos de acuerdo con
la materia sobre la cual se fundamenta la respectiva pretensión. Se apunta al conflicto, de
que trata el mismo. EJ: despido injusto, donde se encuentra la competencia? En la

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legislación laboral. Si la naturaleza del conflicto está comprendida en una ley de fondo
federal, el conflicto será de competencia federal.
Dentro de una misma circunscripción judicial, existen jueces de diferentes fueros (civil,
comercial, laboral, etc.)

Competencia personal o en razón de las personas: lo que la ley tiene en cuenta para
atribuir esta competencia, es las personas que están involucradas en el conflicto. Esta
competencia determina por ej.: que haya jueces con competencia de menores; si se
tratara de un extranjero seria jueces con competencia federal; si la provincia de santa fe
decide demandar a la provincia de entre ríos, en razón de estas personas se atribuye
competencia a la suprema corte de justicia de la nación.

Competencia cuantitativa o por razón del valor: en casi todos los lugares se divide la
competencia en razón del valor o la cantidad sobre el cual versa la pretensión y así dos
jueces que tienen idéntica competencia territorial( por ejemplo en una misma ciudad) o
idéntica competencia material ( ejemplo en lo comercial) pueden ostentar diferente
competencia cuantitativa: sobre la base de una cantidad patrón fijada por el legislador,
uno será de mayor cuantía si la excede y otra de menor cuantía sino llega a ella. El valor
preponderante en el primer caso será el de la seguridad jurídica, en el segundo, los de la
celeridad y la economía en la solución del litigio. Y es que celeridad y seguridad jurídica
son valores que nunca pueden caminar juntos: lo que se resuelve rápidamente no es
seguro, lo que se decide con seguridad no puede ser rápido.
En síntesis este tipo de competencia depende del monto reclamado en la demanda. Se
supone que es conveniente la existencia de juzgados especiales que se encarguen de los
asuntos de menor monto, mediante un procedimiento más simple.
Código procesal civil y comercial de santa fe:
Art 3: la competencia por valor se determinara de acuerdo con las normas siguientes.
a) Por el capital debidamente actualizado y los intereses o frutos devengados, hasta
la fecha de la demanda, mas no las costas que hubieren de causarse en el juicio.
En caso de acumulación, la acumulación estará dada por la suma de las
demandas calculadas en la misma forma. A tales efectos deberá tenerse en
cuanta la variación del índice de costo de vida, según las estadísticas oficiales.
b) Por el importe de la obligación total si se demandare una cuota, una parte o solo
los intereses.
c) Por el alquiler de un mes en los juicios de desalojo y en los de resolución del
contrato de locación. Si no hubiere alquiler pactado en dinero se tomara como
renta anual el 10% del avalúo fiscal del inmueble o de su parte proporcional. De
no ser posible, se determinara prudencialmente por el juez. Iguales normas se
adoptaran cuando el desalojo se funde en cualquier otra causa.
d) Por el total del activo a dividirse, en las causas de división.
En cuanto a las ampliaciones de la demanda o de la reconversión en su caso, sumadas al
monto originario, excediere la competencia del juez, se remitirá al proceso del tribunal

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que corresponda. Las reducciones posteriores a la traba de la Litis no alteran la
competencia.

Competencia funcional o por razón del grado: la actividad de juzgar es realizada por
una sola persona que puede cometer errores que generen situaciones de injusticia.
El posible error judicial que no cumple el postulado básico del sistema debe ser revisable
por otro juzgador que, debe estar por encima del primero. Así es como en orden a la
función que cumple cada uno de los jueces, el ordenamiento legal establece un doble
grado de conocimiento: un juez unipersonal de primer grado (o primera instancia)
emite su sentencia resolviendo el litigio, tal sentencia es revisable por el tribunal que
actúa en segundo grado de conocimiento (o en segunda instancia).
Este doble conocimiento judicial recibe la denominación de ordinario, tanto en el
primero como en el segundo, los interesados pueden platear para ser resueltas cuestiones
de hecho y de derecho. El conocimiento ordinario de un asunto justiciable se agota con
el mencionado doble grado. De tal modo, la sentencia de segunda instancia es definitiva
y gana los efectos propios de ella. Sin embargo para ciertos casos particulares, la ley
amplía el sistema llevándolo a un triple grado de conocimiento ordinario (por ejemplo
cuando la nación es parte litigante y el pleito versa sobre pretensión monetaria que
supera una cantidad determinada).
Además del conocimiento ordinario existe un grado más de conocimiento extraordinario
en el cual no pueden plantearse cuestiones de hecho sino exclusivamente de derecho (en
nuestro país, solo relativas al orden constitucional).
La función que cumple el juzgador de cada grado de conocimiento es diferente:
En el primer grado ordinario: tiene amplias facultades para interpretar y evaluar los
hechos que originaron el litigio y de aplicar a ellos la norma jurídica que crea q
corresponda al caso, a fin de absolver o condenar al demandado.
El de segunda instancia ordinaria carece de tales facultades, solo debe decidir acerca de
los argumentos que, seria y razonablemente, expone el perdidoso respecto de la
sentencia que le fue adversa. Aunque el juzgador superior no esté de acuerdo con la
interpretación que de los hechos ha efectuado el juzgador inferior, no puede variarla sino
media queja expresa del perdidoso en tal sentido.
El de tercer grado: debe proceder de modo similar al de segundo grado, con una variante
importante: no ha de conocer ningún argumento que presente el quejoso, sino solo de
aquel que tenga relevancia constitucional.
La competencia funcional opera con una suerte de embudo invertido, a mayor grado,
menor posibilidad cuantitativa de conocimiento material por parte del juzgador.

Competencia por turno: apunta a una ordenada distribución de los conflictos. Evaluar
a partir de las pautas atributivas de competencia. Ir descartando cada pauta o no en base
al conflicto. Ejemplo: competencia territorial àjuez civil y comercialàcompetencia por
monto à$2000àjuez de circuito. Si fuese por $ 8000à juez de primera instancia en
materia extracontractual.

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No hay posibilidad de que 2 jueces sean competentes, siempre una competencia desplaza
a la otra. Si los jueces son todos iguales, se realizara un sorteo: el turno se puede asignar
por cantidad de causas, por ejemplo se asigna la cantidad de 500, pasada esta cantidad va
al segundo, y así sucesivamente.

E) Desplazamiento de la competencia. Causales .prorroga, cuando procede. Distintos

tipos de prórroga. Conexidad. Afinidad. Acumulación, fuero de atracción, recusación, y
excusación.
Una vez determinado el juez competente puede haber circunstancias que desplazan esa
competencia.
Prorroga: las leyes atributivas de competencia judicial son generalmente imperativas
razón por la cual no pueden ser dejadas de lado por la voluntad de los particulares ni
modificada por ellos. Pero existen casos en que el legislador ha decidido privilegiar el
interés particular, con el propósito de hacer más asequible la defensa de los derechos,
quiere decir que permite que las partes desplacen la competencia de u juez a otro,, para
conocer de un asunto litigioso.
Este desplazamiento se conoce como prorroga de la competencia judicial y consiste en
un acuerdo de los litigantes por virtud del cual no presentan su litigio ante el único juez
que es natural e inicialmente competente sino ante otro q no lo es.
La prorroga puede ser expresa o tacita.
Expresa ambas partes de modo expreso deciden prorrogar la competencia.
Tacita: una sola de las partes es la que intenta la prorroga y la otra parte pudiendo
observarla, no lo hace.
La única competencia que puede prorrogarse es la competencia territorial y la
competencia por monto (es prorrogable siempre en favor del juez de mayor monto
En los casos en los que se admite la prorroga el juez no puede declararla de oficio. La
competencia por turno también es prorrogable, aunque en la práctica, la mayoría
sostiene que no puede prorrogarse la competencia por turno.
La competencia material, La por grado, la competencia en razón de las personas, la
competencia federal, no se pueden prorrogar. En estos casos, ni aun con conformidad de
parte se pueden prorrogar, el juez puede y debe declarar la incompetencia de oficio.
VER ART 2 Código Procesal civil y comercial de santa fe.

La prorroga de competencia está sometida a 5 requisitos:

- Que la autoridad a quien se prorroga sea un juez competente.
- Que la autoridad en quien se prorroga sea un juez incompetente en cuanto a
la competencia prorrogada.
- Que haya consentimiento de las dos partes para efectuar la prorroga
- Que el litigio verse exclusivamente acerca de cuestiones patrimoniales
- Que la ley no atribuya competencia territorial exclusiva y excluyente a un
determinado juez, pues ello hace que esta competencia sea improrrogable.

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Conexidad. Afinidad. Acumulación: el fenómeno de conexidad aparece cuando dos
relaciones litigiosas diferentes tienen en común un elemento (conexidad subjetiva,
conexidad objetiva y conexidad causal) o dos (conexidad mixta-subjetiva causal y
conexidad mixta objetivo causal)
Debe haber conexidad entre objeto, sujeto o causa. El fenómeno de afinidad aparece
cuando dos relaciones litigiosas diferentes no tienen ningún elemento idéntico pero
ostentan uno de los sujetos en común y el hecho que es la causa de pedir. Cuando se
presenta alguno de estos dos fenómenos y según el caso, resulta conveniente o necesario
tramitar y/o sentenciar en un mismo acto de juzgamiento todas las pretensiones conexas
y afines mediante el proceso de acumulación de procesos. Ejemplo: Juan demanda a
Pedro ante el juez diego pretendiendo el cumplimiento de un contrato. En proceso
separado Pedro demanda a Juan ante el juez José pretendiendo la declaración de nulidad
del mismo contrato. Estas pretensiones no pueden ser resueltas separadamente, pues las
interpretaciones pueden resultar contradictorias entre ambos jueces. La solución es que
uno de los jueces asuma la competencia del otro por virtud de la conexidad causal que
existe entre ambos litigios. Lo que importa aquí es q haya una sola sentencia en un
mismo acto de juzgamiento efectuado por un mismo juzgador y ello se logra, solo,
desplazando la competencia de uno de los jueces.
Cuando hay identidad ocurre lo que se llama Litis pendencia (proceso pendiente) esto se
resuelve acumulado los dos procesos en uno. Cuando coinciden sujeto, objeto y cauda
hay identidad, cuando hay distinto objeto pero igual sujeto y causa hay conexidad.
Cuando coincide uno solo de los elementos hay afinidad. Regla: siempre que haya
posibilidad de que se dicten sentencia contradictorias, los procesos deben acumularse (lo
que implica que lo tramite el mismo juez) como se acumulan? La acumulación se hace en
el expediente más antiguo, es decir donde se inicio el primero. (Este último párrafo de
apuntes de clase)
Fuero de atracción: hay algunos juicios en los cuales está necesariamente involucrada la
totalidad del patrimonio de una persona y q por tal razón, se conocen con la
denominación de juicios universales (el concurso y la sucesión). Esta circunstancia hace
necesario concentrar en un mismo y único juez todos los litigios que están vinculados en
ciertos aspectos con tal patrimonio. Este desplazamiento de competencia opera
exclusivamente respecto de pretensiones patrimoniales personales. En síntesis: abierta
una sucesión o un concurso ambos juicios atraen a todos los procesos que versen sobre
materia patrimonial personal y estén pendientes o que se deben iniciar contra la
sucesión o su causante y contra el concurso o el concursado. El fuero de atracción es solo
pasivo, es decir, que lo que se atrae son las causas en las cuales el causante sea
demandado, no es las cuales el causante era actor.
Recusación y excusación: (ver art 8, 9 y 10 del cód. procesal civil y comercial de santa fe)
estas son consideradas causales subjetivas de desplazamiento de competencia. Para
Barberio todas las causales son objetivas, no hay causales subjetivas. Recusación es el
ejercicio o facultad que tiene cualquiera de las partes de señalarle al juez una causal de
sospecha relativa a su imparcialidad y que implica el apartamiento del juez. La

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imparcialidad se presume, sin embargo esta puede estar afectada por causales que
objetivamente podrían poner en juicio la imparcialidad. Ej. Causales: parentesco.
Excusación: funciona igual que la recusación, pero en este caso es el juez el que se aparta,
en la recusación son las partes las que lo piden.

g) Conflictos de competencia: positivos y negativos. El superior común.

Se denomina así, a la contienda que se plantea entre 2 jueces cuando ambos emiten
resoluciones coincidentes acerca de sus respectivas competencias para conocer de un
asunto determinado. Si ambos coinciden en declararse competente se dice q hay un
conflicto positivo, si ambos coinciden en afirmarse incompetentes se dice q hay un
conflicto negativo.
Siempre que se produzca un desplazamiento de la competencia, este puede ser, positivo
o negativo. El primero supone que ambos jueces pretendan para sí el proceso. El segundo
se da cuando ambos jueces pretenden desplazar su competencia. ¿Cómo se dirimen estos
conflictos? No lo pueden dirimir ninguno de los 2 jueces entonces, debe resolverlo el
superior común, es decir, el tribunal superior común a ambos.

h) Modos de cuestionar la incompetencia objetiva: declinatoria e inhibitoria.

En caso de incompetencia objetiva los medios que pueden usar los interesados son dos:
la declaratoria y la inhibitoria. Y el que debe utilizar el juez, la declaración oficiosa.
Existen dos sistemas que miran un doble aspecto del problema:
- Los sujetos que pueden atacar la incompetencia:
Juezà incompetencia denunciable de oficio.
La partesà incompetencia denunciable a instancia de parte.
- La oportunidad procedimental para atacar la incompetencia.

El control sobre la competencia puede ser ejercido durante todo el curso

del proceso.
Puede ejercerse en la fase inicial del proceso extinguiéndose luego la
respectiva facultad por virtud de la regla de la preclusión.
En cuanto al primer problema la mayoría de las legislaciones establecen un sistema
mixto, mediante el cual se permite que sean las partes quienes denuncien la
incompetencia y además el propio juez.
En el segundo caso las legislaciones no son pacificas, pero establecen un momento limite
y final con carácter preclusivo que cierra definitivamente la posibilidad de alegar la
incompetencia o de declararla de oficio.
Dos son los medios para atacar la incompetencia objetiva: cuestiones de competencia y
declaración oficiosa y ambas pueden generar conflictos de competencia. Denomínese
cuestión de competencia a la oposición que realiza el demandado respecto de la aptitud
(competencia) que posee el juez que dio curso a la demanda presentada por el actor. Solo
e demandado puede realizar tal actividad toda vez que:
1) Si el juez se considera incompetente respecto de una demanda no discute su
competencia con nadie solo se limita a repelerla.

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2) Si el actor considera que un juez es incompetente, parece obvio que no se
presentara ante el su demanda.
Por lo tanto, cuando el actor elige un juez y este no repele su competencia, solo el
demandado puede cuestionarla por una de dos vías: la declaratoria o la inhibitoria.
Declaratoria: es el medio acordado por las leyes procesales para que el demandado
cuestione la competencia ya admitida por un juez: a tal debe presentarse ante él y
solicitarle que cese (decline) en el conocimiento de la causa respecto de la cual lo
considera incompetente. Se realiza en favor de quien considera competente.
Inhibitoria: el plateo se hace no ante el juez que está interviniendo sino ante el juez q se
considera es competente y solicitarle que declare su competencia y reclame al juez que
está conociendo de la causa que se declare incompetente y cese en su intervención.
Requisitos comunes para ambas vías:
- Que no se haya consentido la competencia que se cuestiona.
- Que al deducir una de las vías no se haya interpuesto la otra con anterioridad,
ya que son excluyentes
Para algunos autores la inhibitoria debe utilizarse cuando se trata de jueces de distintas
provincias

ARTICULO 6. Las cuestiones de competencia sólo pueden promoverse por vía de

declinatoria, con excepción de las que se susciten entre jueces de la Provincia y otros de
fuera de ella, en las que también procederá la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestión
sólo podrá promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se reclama.
Elegida una vía, no podrá usarse en lo sucesivo la otra.

ARTICULO 7. La declinatoria se substanciará como las demás excepciones dilatorias. La

inhibitoria se resolverá sin más trámite que la vista fiscal, y desde el primer decreto, se
hará conocer el incidente al Juez que entiende en el otro juicio para que suspenda los
procedimientos, excepto alguna diligencia que sea necesaria y de cuya dilación pudiera
resultar daño irreparable. En uno y otro caso, la resolución será apelable. En el segundo,
ejecutoriada la resolución que haga lugar a la inhibitoria, se procederá en la forma
establecida en el artículo 8.

ARTICULO 8. Cuando dos jueces o tribunales se encuentren conociendo de la misma

causa, cualquiera de ellos podrá reclamar del otro que se abstenga de seguir entendiendo
y le remita los autos o en su defecto los eleve al superior para que dirima la contienda,
previa vista fiscal y en el término de tres días. La cuestión de competencia entre dos o
más tribunales por rehusar todos entender en la causa, será planteada y decidida en la
misma forma.

I) Modos de cuestionar la incompetencia subjetiva: recusación y

excusación: concepto. Clases. Recusación con o sin causa. Causales
previstas. Oportunidad de recusar en cada caso. Tramite. Efectos.
Excusación. Oportunidad, efectos y trámite.
El juez tiene deber de excusarse y las partes el derecho de recusarlo.

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RECUSACION:

Medio técnico otorgado por la ley a las partes para postular el apartamiento del juez a
quien compete la causa, por mediar causas que, legalmente previstas, pueden incidir en
la garantía de su imparcialidad. Es un medio para atacar la incompetencia.
ACTOR Y DEMANDADO pueden recusar al juez. Son los legitimados para postular el
apartamiento del juez.
El uso abusivo de la recusación, fuera de los supuestos normativos legítimos, constituye
transgresión grave a los deberes del recto uso de la ley y del procedimiento porque altera
el desenvolvimiento normal del juicio y la vigencia de la garantía constitucional del juez
natural.

SIN EXPRESION DE CAUSA

ARTICULO 9. El actor y el demandado pueden recusar sin expresión de causa a los
jueces de primera instancia y de paz letrados en su primer escrito, actuación o diligencia,
y a uno de los vocales de los tribunales colegiados, dentro de tres días de notificado el
primer decreto de trámite. En iguales casos y oportunidades, pueden recusar a los jueces
que intervengan por reemplazo, integración, suplencia, recusación o inhibición. Este
derecho se usará una vez en cada instancia. Cuando sean varios los actores o los
demandados sólo uno de ellos podrá ejercerlo. El actor puede presentar su primer escrito
ante el juez a quien corresponda el reemplazo, manifestando que recusa al que debía
entender en la causa.

Sujetos pasivos de recusación: JUECES ORDIANRIOS DE 1, 2º y UNICA INSTANCIA. Ley

10.160 excluye recusar SIN expresión de casa a los Ministros SCJ.
Oportunidad: debe deducirse en la primera oportunidad hábil para hacerlo, caso
contrario se consiente la actuación del juez.

CON EXPRESIÓN DE CAUSA:

ARTICULO 10. Todos los jueces superiores o inferiores pueden ser recusados con causa
por encontrarse con el litigante, su abogado o su procurador en alguna de las situaciones
siguientes:
1) Parentesco reconocido en cualquier grado de la línea recta y hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, en la colateral; 
2) Tener el juez o sus parientes, dentro de los grados expresados interés en el pleito o en
otro semejante, sociedad o comunidad, salvo que se trate de sociedad anónima o de
pleito pendiente iniciado con anterioridad; 
3) Ser el juez o su cónyuge acreedor, deudor o fiador, salvo que se tratare de bancos
oficiales; 
4) Ser o haber sido el juez, denunciante o acusador fuera del juicio o antes de comenzado
el mismo denunciado o acusado; 
5) Haber intervenido como letrado, apoderado, fiscal o defensor; haber emitido opinión
como juez o haber dado recomendaciones acerca del pleito u opinión extrajudicial sobre

76
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el mismo con conocimiento de los autos; 
6) Haber dictado sentencia o sido recusado como juez inferior; 
7) Haber recibido el juez o sus parientes en los grados expresados, beneficio de
importancia; 
8) Tener amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia de trato; 
9) Mediar enemistad, odio o resentimiento grave, a menos que provenga de ataques u
ofensas inferidas contra el juez después de comenzada su intervención; 
10) Ser o haber sido el juez, tutor o curador o haber estado bajo tutela o curatela; salvo
que hayan transcurrido más de dos años y estén aprobadas las cuentas respectivas; 11)
Tener el juez de segunda instancia parentesco, dentro de los grados expresados
anteriormente, con el que dictó la sentencia de primera instancia. Podrán recusarse con
causa hasta el llamamiento de autos y aun después si la recusación se fundare en causa
nacida con posterioridad.

Será causa de recusación toda circunstancia comprobable que pueda afectar la

imparcialidad del juez por presunto interés en el proceso o presunto afecto o enemistad
en relación a las partes, abogados, procuradores.
También puede ser causa haber dado opinión concreta sobre la causa sometida a su
decisión.

ARTICULO 14. Con excepción del caso previsto en la última parte del artículo 9, la
recusación debe interponerse ante el juez recusado o tribunal a que pertenezca.
Admitida la recusación sin causa o reconocida por el juez la causa invocada, se dispondrá
la remisión de los autos o la integración en su caso, sin ningún trámite ni notificación
previa. La tramitación continuará ante el reemplazante legal, sin perjuicio de que si éste
considera improcedente la recusación o las partes la objetan, eleve el incidente al
tribunal que deba decidirlo. Igual procedimiento se observará en caso de excusación.

ARTICULO 15. Negada por el juez la causal de recusación invocada o denegada la

recusación sin causa, éste elevará el incidente al superior para que la decida, sin otro
trámite que la apertura a prueba por diez días si fuere necesaria. Igual procedimiento se
adoptará para la recusación en segunda instancia.

ARTICULO 16. Salvo el caso previsto en el artículo 14, el incidente de recusación

suspende el procedimiento pero no los términos para contestar traslados, oponer
excepciones o cumplir intimaciones. Recusado el presidente de los tribunales superiores,
la tramitación continuará con el reemplazante legal. El presidente del tribunal que
entiende en el incidente de recusación dictará las medidas urgentes cuya dilación pueda
causar grave perjuicio. Admitida definitivamente la recusación o inhibición, el
reemplazante legal continuará entendiendo aunque desaparezca la causa que la provocó.

ARTICULO 17. No son recusables los jueces: 

1) En las diligencias preparatorias de los juicios ni en la tramitación de las medidas
precautorias, salvo el caso previsto en la última parte del artículo 9; 
2) En la ejecución de las diligencias cometidas, sin perjuicio de lo que establece el
artículo 12; 

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3) Durante el término de prueba; 
4) En las actuaciones relativas a la ejecución de la sentencia, a no ser por causas nacidas
con posterioridad; 
5) En los concursos civiles y comerciales, salvo que medie causa legítima con el síndico,
el liquidador o el deudor; 
6) En los juicios y actos de jurisdicción voluntaria, a no ser con causa o que se trabe
contienda, debiendo en este caso deducirse la recusación dentro de los tres días de
planteada la controversia; 
7) En los incidentes, salvo:
a) En segunda instancia si no han sido aún elevados los autos principales; 
b) En el incidente de recusación cuando se invoque causa legal y el juez la reconozca; 
8) En los juicios contra la sucesión, salvo que medie causa legal con el demandante. En
ningún caso esta recusación alterará la jurisdicción del juez sobre el sucesorio.

EXCUSACION:

Lo que interesa es evitar, impedir o precaver que un proceso judicial se realice bajo la
decisión de un juez parcial.
Clemente Díaz lo califica como una espontanea declaración del juez de encontrarse
impedido de continuar entendiendo por estar comprendido en alguna causa de
recusación, o sin que ello ocurra, por cuestiones de delicadeza o decoro.
Acá, no mediando la postulación partiva, espontáneamente, el juzgador se inhibe.

Clases:
- excusación por delicadeza: no está establecida en el código de santa fe, si en el de bs.
as.
- excusación por decoro: cuando hubiere alguna causal de recusación y las partes no lo
recusen al juez, pero este como está obligado a hacerlo, se excusa, las partes podrían
pedirle al juez que continúe interviniendo, el cual debe hacerlo, al menos que
decorosamente no lo considere conveniente.

J) Declaración de oficio de la incompetencia. Supuestos.

¿Qué ocurre cuando las partes no han cuestionado la incompetencia? ¿Puede el juez de
oficio declarar la incompetencia? SI, puede.
Las leyes procesales les asignan a los jueces el deber de repeler inicialmente el
conocimiento de cualquier litigio que exceda sus atribuciones. La incompetencia
decretada por un juez no vincula al nuevo juez a quien se gira el conocimiento del
asunto, a raíz de lo cual puede repelerla.
(Tener en cuenta para competencia en general art 1 a 6 ley orgánica).

ORGANIZACIÓN DE LA JUSTICIA: a) tribunales federales, nacionales y provinciales. B)

corte suprema de justicia de la nación y de las provincias. C) organización de la justicia

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en la provincia de santa fe ley 10160. Disposición y composición de los tribunales.
Ministerio publico. Auxiliares de justicia.
Estructura piramidal de distintos tribunales.
Máxima autoridadà corte suprema de justicia à lo único que se puede plantear es si la
sentencia es o no constitucional.
PRIMERA INSTANCIAà todo se puede discutir.
CAMARAà lo mismo que en primera instancia no se puede agregar nada mas.
Se comienza por grados, excepcionalmente, casos en que va a la corte como tribunal
originario. Estas excepciones se encuentran en la copra de santa fe. El persaltum se da
cuando la causa involucre gravedad institucional suficiente.
PRIMER GRADO JURISDICCIONAL: juez de paz, el cual pasa a ser juez comunal, ahora
denominado juez comunitario (denominados letrados). Existe al menos un juez comunal
por cada comuna.
El agrupamiento de varias comunas conforma un circuito: es una división geográfica que
consiste en el agrupamiento de varias comunas. Por lo menos un juez de circuito por
cada circuito.
El agrupamiento de varios circuitos forma un distrito, por lo menos hay un juez por
distrito.
El agrupamiento de varios distritos forma una CIRCUNSCRIPCION: en cada
circunscripción hay por lo menos una cámara de apelación. En la provincia de santa fe
hay 5 circunscripciones: Rafaela, santa fe, venado tuerto, reconquista.
El agrupamiento de varias circunscripciones forman una PROVINCIA: por lo menos hay
una corte por provincia.

Auxiliares de Justicia. Son los funcionarios que cooperan con los Tribunales en el
ejercicio de sus funciones jurisdiccionales. Funcionarios que menciona el Código
Orgánico de Tribunales reglamentando su designación y funciones, siendo ellos los
siguientes:

1.- La Fiscalía Judicial: Las funciones de la fiscalía judiciales se limitarán a los negocios
judiciales y a los de carácter administrativo del Estado en que una ley requiera
especialmente su intervención.

2.- Los Defensores Públicos:    Son los auxiliares d la administración de justicia

encargados de representar ante los Tribunales, los intereses de los menores, de los
incapaces, de los ausentes y de las obras pías o de beneficencia.

3.- Los Secretarios: son ministros de fe pública encargados de autorizar, salvo las
excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados de aquellas
autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos  y papeles que sean
presentados a la Corte y juzgado en que cada uno de ellos deba prestar sus servicios. En
general, su labor más frecuente consiste en autorizar las resoluciones y actuaciones del

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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tribunal y recibir las solicitudes que se presenten para ponerlas a disposición del
respectivo tribunal

5.- Los administradores  de tribunales con competencia en lo criminal: Son funcionarios

auxiliares de la administración de justicia encargados de organizar y controlar la gestión
administrativa de los tribunales orales y de los juzgados de garantía.

6.- Los Receptores: Son ministros de fe pública encargados de hacer saber a las partes,
fuera de las oficinas de los secretarios, los secretos y resoluciones de los Tribunales de
Justicia, y de evacuar todas aquellas diligencias que los mismos tribunales le cometieren.

7.-  Los notarios: Son ministros de fe pública encargados de autorizar y guardar en su

archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los
testimonios que pidieren y de practicar las demás diligencias que la ley les encomiende

8.-Los Archiveros:Son Ministros de fe pública encargados de la custodia de los

documentos expresados y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos
pidieren.

9.- El abogado: Modo de desempeñarse: * Patrocinante: requiere titulo y matricula; *

Apoderado: presenta a un tercero; * Gestor: permite a quien carece de representación
suficiente que actúe en el proceso en nombre de una de las partes; * Defensor: la persona
que auxilia al procesado prestándole asistencia y representándolo en los actos procesales
más importantes etc.

10.- Ministerio publico: acción del estado en un orden defensivo de la ley.

11.- Defensores de menores y de pobres y ausentes: otras ramas del Ministerio Publico.

12.- Auxiliares de Jueces: los que actúan dentro del proceso y los que actúan por fuera de
él. Léase: Secretario; secretario administrativo; oficiales y auxiliares: oficina de
mandamientos; oficina de notificaciones; asesores técnicos; consultor técnico etc.

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-= Bolilla V =-

ACTOS PROCESALES.
Concepto.
Son actos voluntarios lícitos ejecutados en el proceso. Son actos jurídicos porque
tienden a la constitución, conservación, modificación o cesación de una situación
jurídica en la relación procesa.
Estos actos procesales se suceden respetando un orden establecido. No se
acumulan sino que se integran para formar un todo sistemático; cada uno es
antecedente y consecuencia de otro.

Actos y diligencias procesales. Requisitos.

En la estructura de los actos procesales se distinguen tres elementos: SUJETO, OBJETO Y
FORMA.
 SUJETOS: deben ser capaces para el acto que realizan y estar legitimados para
cumplirlo. El acto procesal puede ser realizado por: a) el órgano y sus auxiliares;
b) uno o más litigantes; c) uno o más terceros, y d) el órgano, los litigantes y los
terceros.
TODAS LAS PERSONAS TIENEN CAPACIDAD PARA SER PARTES EN
JUICIO. Se trata de una capacidad de derecho y no existen incapacidades
de derecho, sino incapacidades con relación a ciertos actos.
¿Quiénes tienen capacidad para PARTICIPAR EN UN JUICIO? Los que
tienen capacidad de hecho (mayores de 18 años). Se denomina
LEGITIMACION PROCESAL.
 OBJETO: es la finalidad que busca quien lo realiza, o el que lo pidió o quien
cumple el acto.
 FORMA: se refiere a la materialidad del acto y a la incidencia del tiempo sobre su
eficacia.

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Clasificación.
Actos de los jueces y de los auxiliares:
a) Actos de reglamentación o de instrucción: tienen por objeto el desenvolvimiento y
dirección del proceso, permitiendo la acumulación de los elementos que han de servir de
base a la decisión final.
- Actos de transmisión: tiene por objeto hacer conocer a los litigantes lo que se pide o se
hace en el proceso: por ejemplo, traslados, vistas, notificaciones. Estos actos aseguran el
principio de contradicción y de defensa en juicio.
- Actos de documentación: tienen por objeto reunir los elementos aportados por las
partes y por los terceros durante el curso del proceso.
- Actos de inspección: por ellos se reciben por el Tribunal o por las secretarias, los
elementos probatorios que involucran la audición de personas y la inspección de
personas, cosas, lugares.

b) Actos de resolución:
- Sentencia definitiva: es la que dirime la contienda de fondo que ha determinado el
litigio.
- Interlocutorias simples (decreto o providencias de mero trámite): son las resoluciones
que el juez o tribunal dictan durante el curso del proceso, para propender a su impulso
(se acepta la demanda, abrir la causa a prueba).
- Interlocutorias (autos interlocutorias o resoluciones de incidentes): son las que deciden
cuestiones incidentales que se presentan dentro del juicio principal y son necesarias
resolver para poder continuar con el juicio (incidente de recusación del juez).

c) Actos de ejecución: son aquellos en donde el juez ejercita un elemento especifico de la

jurisdicción: la coacción. A través de ellos posibilita el cumplimiento de los mandatos
judiciales.

Acto de las partes:

a) Actos de postulación:
- Peticiones: son requerimientos que se formulan al Tribunal para que mediante un
pronunciamiento, acoja una pretensión referente al fondo del asunto, o una solicitud
vinculada al desenvolvimiento del proceso (fijación de una audiencia).
- Afirmaciones de hechos o de conocimiento: exposición de los hechos en la demanda.
- Aportaciones de prueba: las partes persiguen convencer al Tribunal acerca de la verdad
o falsedad de una afirmación sobre los hechos.
b) Actos constitutivos: destinados a crear una determinada situación procesal.
- Allanamiento: el demandado se somete a la pretensión jurídica del actor.
- Desistimiento: el actor renuncia a la acción o al proceso.
- Transacción: por mutuo acuerdo las partes llegan a una solución respecto del derecho
cuestionado en el proceso, mediante concesiones recíprocas.

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Actos de los terceros: no son partes en el proceso y no integran el órgano jurisdiccional,
ni aun como auxiliares.
a) Actos de pruebas: son las declaraciones de testigos.
b) Actos de cooperación: son la intervención y administración judiciales, las subastas
judiciales

A. Derecho de postulación. Intervención Personal y asistencia letrada. Patrocinio.

Concepto. Finalidad. Responsabilidad.
Para actuar en el proceso la idea general de capacidad no es suficiente, se exige con ella
la llamada capacidad de postulación,  que si bien técnicamente no es en rigor una
capacidad, se manifiesta mediante la idea de que los sujetos procesales no pueden actuar
en forma directa, o por sí solos en el proceso, sino que deben hacerlo ya sea por medio de
una representación, una asistencia, o ambas a la vez.
Toda persona que goce de capacidad procesal tiene también, en nuestro
ordenamiento jurídico, el derecho de postulación (ius postulandi), es decir, el
poder de efectuar personalmente todos los actos procesales inherentes a su
calidad de parte. Empero, este sistema instituye en la actualidad la carga del
patrocinio letrado obligatorio.
El derecho de postulación es la aptitud técnica de un sujeto para poder peticionar en un
proceso jurisdiccional.
- Abogados: derecho de postulación pleno. Pueden actuar por patrocinio, representación,
apoderamiento o gestión.
- Procuradores: derecho más restringido.
- Escribanos: aquellos que optaron por ejercer la procuración.

De los artículos 30 y 31 del Código Procesal Civil y Comercial surgen las siguientes reglas
relativas al poder de postulación procesal:

a - La regla general para la actuación en el proceso es la de la representación

obligatoria de los litigantes por medio de apoderado inscripto en la matrícula de
procuradores (tal como lo regula el artículo 31 -1ra. parte);
b - Como primer y principal excepción (inciso 1del artículo 31): los litigantes pueden
actuar personalmente en el proceso, siempre que lo hagan con firma de letrado;
c - Asimismo se reconoce a la parte el poder de actuar personalmente, sin representación
de procurador ni patrocinio letrado en los casos de excepción enumerados en los incisos
2 a 6 del artículo 31.

Los artículos 30 y 31 diferencian nítidamente las figuras de letrado y de apoderado

inscripto en la matrícula de procuradores, tornándose necesario efectuar una
diferenciación de esas profesiones.
Siguiendo a Palacio, podemos afirmar que el procurador es aquél profesional
particularmente idóneo en el manejo de la técnica procesal, al que le incumbe actuar
procesalmente en lugar de la parte; mientras que el abogado actúa junto a ella o su
representante patrocinándola, tarea que incluye la de asesorarla en el planteo de las
cuestiones de hecho y derecho, suscribiendo los escritos más trascendentes del proceso
y, asimismo, asistirla en las audiencias y demás actos de comunicación verbal con el
Tribunal; por lo tanto, cuando los artículos 30 y 31 inciso 1 del código provincial hablan
de letrado aluden al abogado cumpliendo estas funciones.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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Por su parte, la Ley Orgánica del Poder Judicial establece una diferenciación entre ambas
figuras, no obstante lo cual autoriza al abogado a intervenir también como representante
en juicio e incluso dispone que la matrícula de abogado autoriza automáticamente el
ejercicio de la procuración.
Asimismo, el digesto mencionado dispone que el procurador y escribano que haya
optado por ejercer la procuración está habilitado para la representación en juicio, pero
requiere -a diferencia del abogado que actúa como procurador- de la firma de letrado en
las piezas más trascendentes del proceso.
Por lo tanto, nuestro sistema provincial obliga a la representación por medio de
procurador en los juicios universales y contenciosos ante los jueces letrados; salvo que la
parte actúe con patrocinio letrado.
Ese imperativo abarca todos los actos del proceso con excepción de los que están
expresamente excluidos por los incisos 2 a 6 del artículo 31 del mismo digesto y según la
interpretación que se efectúe del artículo 30 que reza: Toda persona puede comparecer
por sí o por apoderado o por medio de sus representantes legales, con o sin la dirección
de letrado, salvo lo dispuesto en la ley orgánica.
En este último aspecto, hay quienes sostienen que surge de la lectura del artículo
transcripto la no exigencia de representación ni patrocinio letrado para el solo acto de
comparecer a juicio. Empero, esta postura ha sido objetada en virtud de que esa
posibilidad queda supeditada a lo dispuesto en la Ley Orgánica, la que exige asistencia
letrada en todos los actos (art. 318 -inciso2- y 319).
Por ello, es dable concluir que las excepciones deben limitarse a las expresamente
enumeradas en los incisos 2 a 6 del artículo 31; esto es:
- para solicitar medidas precautorias o urgentes;
- cuando los abogados o procuradores actúen en causa propia;
- para contestar intimaciones o requerimientos de carácter personal;
- para la recepción de órdenes de pago;
- para solicitar declaratoria de pobreza.
Por último, no se puede perder de vista lo normado por el artículo 247 de la ley 10160 en
el sentido de que siempre queda en pie la potestad del juez de exigir la asistencia de
letrado patrocinante.

Apuntes de clase: en la Nación es obligatorio el patrocinio letrado. En Santa Fe es

obligatoria la representación por apoderado, salvo sus excepciones.
Patrocinio: se da cuando el actor peticiona en primera persona, firma él y luego el
profesional para otorgar poder. No hay representación. El abogado cuando patrocina
hace una asistencia técnica a la parte. Se agota en cada acto procesal (para cada acto
necesitará patrocinio).

B. La representación. Convencional y legal. Regulación. Modos de otorgarla.

Oportunidad de su justificación.
Conocido es que toda persona tiene plena libertad para apoderar a un tercero a fin de
que lo represente en ciertos actos por simple aplicación del principio de libertad
inherente a ella.

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Por tanto, cabe entender aquí por representación la actuación que cumple en el proceso
un tercero ajeno al litigio sosteniendo la defensa del derecho o del interés de la parte
procesal que no puede o no quiere actuar por sí misma.
Surge de ello que la representación admite ser clasificada en legal y convencional.

Lo que importa destacar es que quien actúa en carácter de representante -legal o

convencional- y salvo que la propia ley disponga lo contrario (caso del padre respecto del
hijo en algunas legislaciones) debe acreditar la representación asumida en el tiempo y la
forma que cada ordenamiento establezca al respecto.

REPRESENTACIÓN CONVENCIONAL.
En general es la que puede otorgar la parte que, siendo capaz para actuar por sí misma
en un cierto proceso, prefiere que lo haga un tercero a su nombre. A tal efecto, debe
extender un poder (general o especial) o mandato judicial ante autoridad competente para
certificar el acto.
El representante convencional debe siempre acreditar fehacientemente el carácter que
dice ostentar en el proceso, dentro del plazo y en la forma que establezca cada ley al
respecto.
Y esto es de la mayor importancia para lograr que la sentencia a dictar sea útil para
heterocomponer el litigio y, de consiguiente, puedan extenderse a la parle (representada)
los efectos emergentes del caso juzgado.
Cuando la representación -legal o convencional- no se acredita oportuna e idóneamente,
existe en el representante una falta de personería (algunas leyes la denominan
incorrectamente falta de personalidad) que habilita a la contraparte a deducir la
correspondiente excepción. (Cuál es el Santa Fe?)

Comprobación de oficio de la representación.

El poder: extensión, facultades. Sustitución.

 El poder es un instrumento que puede ser otorgado por instrumento público o privado.
(Apuntes de clase: Lo firma el poderdante y el secretario autorizante. El que certifica -el
secretario- da fe de la identidad del que firma. El poder tiene que ser de fecha anterior a
la que yo me presento).
Extensión. 
El poder puede ser general o especial. El general es otorgado para intervenir en todos
juicios iniciados o a iniciarse por o contra el mandante. Debe realizarse únicamente por
escritura pública o con firma certificada ante escribano público o del juez comunal. El
poder especial es aquel que se confiere para un juicio determinado.
El original del poder se reserva en secretaría y se agrega la copia en autos.

Facultades del poder como instrumento que otorga la parte

Art. 44- “El poder para estar en juicio, sea general o para un asunto determinado
comprende las facultades necesarias para realizar todos los actos de procedimiento
establecidos en este Código y además, las de sustituir y prorrogar competencia. El

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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mandato puede limitar la extensión de dicho poder, mediante la reserva de determinadas
facultades.”

Sustitución 
Existe cuando la ley permite que una persona diferente al titular del derecho que se
discute pueda actuar en el proceso como parte legítima, ejerciendo en nombre propio
una pretensión ajena.
No es lo mismo que la representación. En ésta el representante obra en nombre e interés
del representado y no es parte en el proceso. El sustituto, en cambio, actúa en nombre e
interés propio y, además es parte en el proceso; tiene todos los derechos, cargas y
deberes que corresponden a la calidad, salvo casos estrictamente personales como por
ejemplo, desistir del derecho.

Cesación del mandato

Art. 45- La representación de los apoderados cesa:
1) Por revocación expresa del mandato en el expediente. No es aplicable en materia
procesal la revocación tácita.
2) Por renuncia: ésta debe notificarse al mandante por cédula en su domicilio real y el
apoderado deberá continuar en sus gestiones hasta que haya vencido el plazo señalado al
apoderado para reemplazarlo o comparecer por sí, bajo pena de daños y perjuicios (art.
46 C.P. Santa Fe). Si al vencimiento del plazo señalado no compareciese el poderdante
por sí o por medio de otro apoderado, el juicio continuará en su rebeldía previa
notificación por cédula en el domicilio real del primero.
3) Por haber concluido el pleito para el que se dio poder.
4) Por muerte o inhabilidad del mandante o mandatario: (art. 47 C.P. Santa Fe) en el
primer caso el apoderado continuará ejerciendo su personería hasta que los herederos, o
representante legal tomen intervención que les corresponda en el proceso o venza el
plazo que se les fije.
En el caso de muerte o inhabilidad del apoderado, se suspenderá la tramitación del juicio
y el juez fijará al mandante un plazo para que comparezca por sí o por nuevo apoderado,
citándolos directamente si se conocieren sus domicilios o por edictos durante dos días
consecutivos. Vencido el plazo sin que el mandante satisfaga el requerimiento se
continuará el juicio en rebeldía.

REPRESENTACION LEGAL. Regulación. Oportunidad de acreditación.

Es la que requiere toda persona jurídica y todo incapaz civil de hecho para poder asumir
efectivamente la calidad de parte procesal, supliendo así la imposibilidad fáctica para
hacerlo de las primeras y la propia incapacidad para obligarse de las segundas, con lo
cual se asegura el derecho de defensa en juicio de ellas.
Las personas físicas (o de existencia visible o naturales) pueden ser civilmente capaces (es
la regla) o incapaces (es la excepción) en atención a diversas razones tenidas en cuenta
por el legislador en cada caso.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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La incapacidad jurídica (y, por ende, procesal), deriva exclusivamente de la ley, razón por
la cual la enunciación de los incapaces es contingente y siempre debe ser hecha a partir
de un ordenamiento concreto.

En la Argentina, la incapacidad es de hecho o de derecho. Procesalmente, sólo interesa la

incapacidad de hecho, ya que tienen una inhabilidad para actuar personalmente en el
proceso. Por ejemplo:
 Personas jurídicas: sólo pueden actuar por medio de sus representantes legales y
estatutarios.
 Patria potestad: es conferida a los padres respecto de sus hijos.
 Tutela o Curatela: según se trate de menores o incapaces.
 Ministerio Público de menores e incapaces: representa promiscuamente a
incapaces y menores y es parte LEGITIMA Y ESENCIAL de todo asunto judicial y
extrajudicial de jurisdicción voluntaria o contenciosa que verse acerca de la
persona o bienes de aquellos so pena de nulidad de todo acto o juicio que tuviere
lugar sin su participación.
La función del Ministerio no es siempre la misma; cuando los incapaces se
encuentran debidamente representados en el proceso por su representante legal,
el Ministerio va a cumplir una función de vigilancia y asesoramiento.

Representación de las personas jurídicas.

Respecto de las personas de carácter público, la designación del representante legal está
efectuada exclusivamente por la ley y ello es materia harto contingente.
En cuanto a las personas de carácter privado cabe estar a lo que disponga cada estatuto
de creación.

Acreditación de la personería.

ARTICULO 41. La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio,
aunque le competa ejercerlo en virtud de representación legal, deberá acompañar a su
primer escrito los documentos que acreditan el carácter que inviste.

La representación en juicio será acreditada mediante escritura de mandato,

otorgada ante escribano público o por poderes especiales que podrán autorizar los
jueces de circuito o comunales o los secretarios de juzgados de primera instancia de
distrito o de circuito.

En los asuntos de competencia de la justicia de circuito o comunal, será bastante

una carta poder otorgada por las partes, sin otro requisito que la autenticación de
sus firmas por cualquier autoridad judicial.  (Art. conforme Ley 12.281)

ARTICULO 42. En casos urgentes, se podrá comparecer al proceso ofreciendo comprobar

la personería dentro del plazo que el juez determine y que no podrá ser superior a treinta
días. La decisión será inapelable y cuando fuera denegatoria, se notificará por cédula o
personalmente en secretaría. El plazo empezará a correr desde el mismo día en que se

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compareció invocando el mandato y pidiendo término para presentar el documento que
lo instrumente. Transcurrido aquél sin que el poder se exhibiere o si éste no hubiere sido
otorgado, por lo menos, el día que se lo alegó, quedará nulo todo lo actuado por el
procurador que cargará con las costas causadas. La ratificación de los actos
realizados sin poder es inadmisible

Siendo que la representación debe acreditarse en el primer escrito, merece destacarse

que tal carga necesariamente se excepciona con lo establecido en el primer párrafo del
art. 42, y que la expresión “PRIMER ESCRITO” tiene que entenderse como referente a la
primera comparecencia, porque bien puede suceder que tal circunstancia se dé al
participar de una audiencia.

El artículo 42 hace referencia a la figura del GESTOR. Enseña Palacio, denomínese gestor
a quien, limitándose a invocar la representación de un tercero o careciendo de un poder
suficiente, comparece en nombre de aquel para realizar uno o más actos procesales que
no admiten demora, aunque con la condición de acreditar personería o de obtener la
ratificación de su actuación dentro de un plazo determinado.

C. Legitimación. Concepto y tipos.

La capacidad procesal constituye uno de los presupuestos procesales y la legitimación es
una condición para el ejercicio de la acción que implica la necesidad de que la demanda
sea presentada por quien tenga la titularidad del derecho que se cuestiona.
No basta con que la demanda le sea propuesta al juez por una persona cualquiera, sino
que es necesario que lo sea por aquella persona a la que la ley considera idónea para
estimular, en el caso concreto, la función jurisdiccional.

 AD CAUSAM: (NO ES UN PRESUPUESTO PROCESAL) Legitimación para obrar.

Es la aptitud de los sujetos para demandar y ser demandados. Es lo primero que
analiza el juez, es decir, si el sujeto que está pidiendo, tiene derecho a pedir y a
quien está pidiendo.
Por ejemplo: Yo acciono para divorciarme de Federico, tengo derecho de acción
pero no tengo legitimidad, ya que sólo puede divorciarse aquel que está casado.

 AD PROCESUM: Es un presupuesto procesal. Implico la capacidad del sujeto, y al

ser un presupuesto, su vicio puede ser cuestionado en cualquier momento del
proceso. Su ausencia es motivo de una excepción dilatoria llamada “FALTA DE
REPRESENTACION SUFICIENTE”.
Tienen legitimación procesal los que tienen capacidad de hecho, los mayores de
edad.

En definitiva: La legitimidad ad procesum es la capacidad para poder intervenir, actuar,

en el proceso. Mientras que la legitimidad ad causam es la vinculación que debe existir

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entre actor y demandado, respectivamente, con la relación jurídica sustancial o estado
jurídico que constituye el objeto del litigio.

Diferencia entre legitimación, derecho de postulación y representación.

D. DOMICILIO. Clases. Oportunidad de fijar y denunciar domicilios. Domicilio procesal:

carácter, efectos, subsistencia. Falta de denuncia. Apercibimientos.

LEGAL: Está dado por el Art. 90, que dice: “El domicilio legal es el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunque de hecho no esté allí presente”.

ARTICULO 37. Todo el que comparezca ante la autoridad judicial deberá constituir en el
primer escrito su domicilio legal dentro del radio urbano de la ciudad o pueblo que sea
asiento del tribunal o juzgado. Si no lo hiciere o el domicilio no existiere o no
subsistiere, se considerará que ha constituido domicilio legal en la secretaría y se
le tendrá por notificado de cualquier resolución o providencia en la forma y
oportunidad establecida por el artículo 61

La constitución ha sido caracterizada como una carga procesal, ya que su sanción no trae
aparejada una sanción sino consecuencias desfavorables en el proceso.

ARTICULO 38. El domicilio legal producirá todos sus efectos desde la fecha de la
providencia que lo tenga por aceptado. Se reputará subsistente mientras no se
designe otro, salvo que el expediente se haya remitido al archivo o hubiere transcurrido
el término fijado para la caducidad del proceso, en cuyos casos las partes deberán
constituirlo nuevamente.

“Salvo que el expediente haya sido remitido al archivo”: se entiende que sin que el juicio
haya terminado; si el mismo se reactiva, los domicilios procesales constituidos habrán
perdido efectividad, debiendo por lo tanto ser nuevamente constituidos, y la providencia
que se dicte debe ser notificada por cédula en el domicilio real.

REAL: Está dado por el Art. 89, que dice: “El domicilio real de las personas es el lugar
donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios”.
Podría complementarse tal definición, diciendo que el domicilio real es el lugar
de la residencia permanente de la persona con la intención de establecer allí el
asiento de su actividad”.

ARTICULO 40. En su primera presentación, las partes deberán denunciar su domicilio

real. Si no lo hicieren o no denunciaren su cambio, las resoluciones que deban notificarse

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en el domicilio real se notificarán en el domicilio legal y en defecto también de éste, se
observará lo dispuesto en el artículo 37

La carga impuesta a las partes de denunciar su propio domicilio real en su primera

presentación, se justifica por las notificaciones que se deben realizar allí: todas las
providencias posteriores al llamamiento de autos y la primera que se dicte después que el
expediente haya vuelto del archivo o haya estado paralizado por más de seis meses, y
fundamentalmente, la citación a absolver posiciones y a reconocer documentos.
La omisión conduce a que tales notificaciones se realicen en el domicilio procesal
constituidos y a falta de éste, automáticamente.

PROCESAL: Es el domicilio legal que fija todo el que comparezca en un proceso en su

primer escrito.

E. POSTULACIONES ESCRITAS Y VERBALES EN EL PROCESO. Requisitos generales de

los escritos judiciales. Formas.
En principio, los actos de postulación en juicio deben hacerse por escrito, con las
formalidades que luego se piden en el art. 33: Para que se admitan los escritos y se
practiquen las diligencias a pedido de parte, debe estar el sellado
correspondiente. Sólo se podrá prescindirse de este requisito con cargo de inmediata
reposición, en los cargos de urgencia y cuando por razones de horario u otra causa no
funcionen las oficinas expendedoras de valores fiscales.
De todas maneras, si el escrito es admitido o la diligencia practicada, la omisión del
sellado no provoca la nulidad del acto ni autoriza la promoción de ninguna cuestión
previa por la contraparte. Sin embargo, en virtud de otro artículo, advertido el
incumplimiento se paralizara el procedimiento y si el deudor de la obligación fiscal es el
actor se producirá la perención si transcurridos 90 días no la satisface.
Además, tampoco se proveerán los escritos sin la indicación precisa de la
representación que se ejerce, que contengan claros o cuyas firmas no estén
suficientemente aclaradas. Si no se subsana el defecto, se procederá a intimar a
subsanar el defeco dentro de los dos días bajo pena de tener el escrito por no presentado
y proceder a su devolución.
El art. 32 autoriza, como excepción, pero de abundante uso en la práctica, la actuación
comúnmente denominada “en diligencia”, esto es, la realizada verbalmente con nota en
los autos.
Es importante el cumplimiento de los requisitos que supeditan la validez de estos actos:
la nota en autos, bajo firma del actuario y del solicitante. La omisión de la presencia
del secretario acarrea la nulidad del acto.

Copias: carácter, oportunidad de presentación, sanciones. De todo escrito presentado en

juicio, excepto los de mero trámite, así como los documentos con que se instruya, deberá
el que los presente acompañar en papel simple y bajo su firma tantas copias como sean
las partes con quienes litigue. En su defecto, el actuario dará cuenta al juez, quien

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intimará que se subsane la omisión dentro de los días bajo apercibimiento de
efectuarse el desglose y devolución del escrito sin más trámite ni recurso. El
incumplimiento no autoriza a pedir la nulidad.
La persona que presente en juicio documentos privados, acompañará en papel común
una copia firmada por su procurador o su abogado patrocinante, la que será agregada a
los autos. El original quedará en poder del secretario para ser exhibido cada vez que lo
soliciten. (arts. 35 y 36)

ARTICULO 36. Para que proceda el desglose de un instrumento público agregado al

expediente, la parte que lo solicite deberá presentar copia del mismo, la que se pondrá en
su lugar con la certificación del actuario. Cuando se tratare de escritura pública, excepto
la de poder, bastará con que se deje constancia precisa del protocolo en que se encuentra

Cargo judicial: concepto, carácter y efectos. Ausencia de cargo.

Acto formal por el cual, el funcionario público que la ley designa al efecto, deja
constancia al pie de todo escrito presentado o comunicación dirigida al Tribunal del día,
mes, año y hora en que se produjo esa presentación o recepción.
El cargo judicial se completa con la constancia que deja el actuario del número de copias
y documentación adjunta al escrito presentado.
De la falta de cargo de Secretaría o de la omisión de la firma del actuario, sólo es
responsable el litigante o tercero que no adoptó las precauciones necesarias para evitar la
contingencia.
Según Palacio, tiene por objeto dar fecha cierta a las peticiones formuladas en el proceso.

ARTICULO 52. Salvo lo dispuesto en el artículo 33, es obligación del actuario anotar en cada
escrito la fecha y la hora en que fuera presentado y ponerlo al despacho al día siguiente, o
en el acto si fuese de carácter urgente o así lo pidiese el interesado. También deberá
anotarse la fecha de esta diligencia. Si el actuario no fuese habido, el cargo podrá ser puesto
por otro secretario o escribano de registro del lugar del juicio. El escrito con el cargo se
devolverá al interesado si lo pidiese y deberá ser entregado indefectiblemente en la secretaría
respectiva, durante las horas de audiencia del día inmediato, bajo pena de que el cargo no
produzca efecto legal pasado dicho término; sin perjuicio de lo previsto en el último apartado del
artículo 70. El actuario o funcionario que infrinja las prescripciones de este artículo incurrirá en
falta grave

Secretario. Funciones. Fe de los actos. Postulaciones que pueden proveer. Art. 49

El secretario es el funcionario público que, con carácter técnico y facultades propias,
desempeña junto al órgano jurisdiccional, la función comprensiva de los deberes y
derechos enunciados en las normas que regulan su gestión.
1. Realiza la actividad de constancia procesal, consistentes en la formación de un
cuerpo de escritos que reflejan el desenvolvimiento de las distintas actuaciones
del proceso, que reciben el nombre de expedientes.

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2. Ejerce la función autentificadora, que consiste en la acción de garantizar
mediante un acto oficial, la certeza de un hecho, otorgándole credibilidad
pública.
3. Lleva los libros que exija el buen régimen de la oficina, como también aquellos
que se impongan como obligatorios.
4. Ejerce la función mediadora, siendo el órgano de enlace entre el juez o Tribunal y
las partes, sus profesionales o terceros.
Recordemos que toda actuación, debe ser autorizada bajo pena de nulidad, por el
Secretario o el funcionario a quien corresponda dar fe o certificar el acto.

Por el carácter fedatario, los errores que resultaren del cargo judicial y que refieran a
hechos o constancias extendidas o cumplidas frente al Secretario o por él mismo, hacen
plena fe hasta ser argüidas de falsas.
UN CARGO JUDICIAL CON ENMIENDAS NO SALVADAS RESULTA INEFICAZ.

Los secretarios, con su sola firma, proveerán los escritos de mero trámite, a los que
podemos definir, siguiendo a Velloso, como aquellos que impulsan el procedimiento sin
abrir o cerrar etapas procesales.

-= BOLILLA VI =-

ACTOS PROCESALES (Cont.)

A. PLAZOS EN EL PROCESO. Términos. Modo de computarlos. Comienzo del cómputo.

La eficacia de los actos procesales dependen de que sean realizados en momento
oportuno, por eso los Códigos establecen límites temporarios a la actividad de los sujetos
procesales, estableciendo los días y horas hábiles en que los actos pueden ser efectuados.
Su inobservancia puede llevar a ocasionar:

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- La pérdida de un derecho.
- Hasta la extinción del proceso.

Función de los plazos

Es la regulación del impulso procesal a fin de hacer efectiva la preclusión de las distintas
etapas del proceso que permiten su desarrollo progresivo.
Sirve también para la defensa de los intereses de los litigantes, evitándose ser víctimas de
la astucia del contrario.

Clasificación de los plazos

Legal: es aquél que está fijado por la misma ley. Ejemplo: 10 días para oponer excepciones
previas; 15 días para demandar en juicio ordinario.
Judicial: son los fijados por el juez. Ejemplo: art. 56: si la ley no designa plazo para la
devolución de los expedientes, el juez puede hacerlo.
Convencional: las partes lo establecen de mutuo acuerdo. Ejemplo: si antes de vencer el
plazo de prueba y teniendo las dos partes producidas todas las pruebas, están de acuerdo
por dar por terminado el plazo de prueba y así lo piden al juez.

Según el efecto que producen

Perentorios: son aquéllos que vencidos producen la caducidad automática del derecho,
sin actividad de la parte contraria, ni del juez (caducidad por ministerio de ley). Ejemplo:
contestación de demanda, oposición de excepciones.
No perentorios: son aquéllos que es necesaria la actividad de parte para que se produzca
la caducidad del derecho. La caducidad no es automática (no hay en nuestro código).

Según puedan extenderse o no

Prorrogables: son aquéllos que tienen la posibilidad de extenderse a un número mayor
de días u horas del señalado por la ley o el juez. Ejemplo: caso del plazo extraordinario de
prueba cuando haya de realizarse fuera de la provincia o república (art. 403).
Improrrogables: son aquéllos que no pueden ser extendidos. En principio todos,
apelación, contestación de demanda, alegatos.

Comunes: cuando dentro de él, existe la posibilidad de realizar actos procesales

correspondientes a ambas partes. Ejemplo: período de prueba.
Particulares: existe cuando el margen de tiempo dado por la ley se refiere tan sólo a una
de las partes que ha de realizar el acto procesal, (una sola parte está obligada a realizar
determinado acto). Ejemplo: plazo para contestar la demanda, oponer excepciones.

Ordinarios: son los plazos fijados por la ley para los casos comunes, sin consideración a
una circunstancia especial. Ejemplo: plazo de prueba.
Extraordinarios: se concede en presencia de determinadas circunstancias, por la cual se
gradúa su duración. Ejemplo: prueba a producirse fuera del lugar del juicio, fuera de la
provincia o república.

ARTICULO 70. Los términos o plazos procesales son improrrogables y perentorios.

Fenecen con pérdida del derecho que se ha dejado de usar, sin necesidad de declaración
judicial ni petición alguna. Los escritos no presentados en las horas de oficina del día que
vence el plazo respectivo podrán ser entregados válidamente en secretaría, con o sin
cargo de escribano, dentro de las horas de audiencia del día hábil inmediato

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Modo de computar los plazos (art. 71)

Los plazos judiciales empezarán a correr para cada litigante desde su notificación
respectiva; tratándose de términos comunes: desde la última notificación que se
practique; no contándose el día en que tuvo lugar la diligencia, ni los inhábiles. La
práctica forense agregará un día más, el de gracia.

B. Días y horas hábiles. Habilitación de días y horas.

ARTICULO 55. Las actuaciones y diligencias judiciales, con excepción del cargo y de
las notificaciones efectuadas por Correos y Telecomunicaciones, se practicarán bajo
pena de nulidad, en día y hora hábiles. Son días hábiles todos los del año con
excepción de sábados y domingos, feriados nacionales o de la Provincia, asuetos
administrativos provinciales o nacionales, cuya conveniencia para el Poder Judicial
resuelva la Corte Suprema de Justicia en cada caso, los de carnaval y los períodos de
suspensión de la actividad tribunalicia establecidos por el artículo 153 de la Ley Nro. 3611.
Son horas hábiles las que median entre las ocho y las veinte. Los Jueces y
Tribunales deberán habilitar los días y horas inhábiles cuando hubiere riesgo de quedar
ilusoria alguna providencia judicial o de frustrarse diligencias importantes, para acreditar
o asegurar los derechos en litigio. En el mismo auto en que se habiliten los días y horas,
el Juez o Tribunal establecerá la proporción en que quedarán reducidos los plazos
correspondientes a los actos posteriores del proceso. La habilitación podrá solicitarse en
día u hora inhábiles. Es irrecurrible el auto en que se acuerda la habilitación. Contra el
que la deniegue procederá el recurso de apelación

La habilitación de días y horas inhábiles, puede efectuarse de oficio o a petición de parte,

considerándose implícita la posibilidad de interponer el recurso de apelación, previa
reposición contra el decreto denegatorio. Es una garantía adicional del litigante que
conjuga principios de celeridad y economía procesal.

Habilitación de feria.

C. Suspensión de plazos y suspensión del procedimiento. Paralización procesal.

ARTICULO 71. Los términos judiciales empezarán a correr para cada litigante desde su
notificación respectiva; si fueren comunes, desde la última que se practique, no se
contará el día en que tuviere lugar la diligencia ni los inhábiles. No se suspenden sino
por fuerza mayor declarada discrecionalmente por el juez o por acuerdo de
partes. Los términos de horas se cuentan desde la siguiente a la de la notificación
y correrán aun durante las inhábiles

Suspensión del término: Importa la no computabilidad del lapso transcurrido durante la

suspensión convencional por tiempo determinado, o entre que aquella se ordenara
judicialmente y se notifique la reanudación.
La norma prevé dos supuestos para que se produzca la suspensión:
- la fuerza mayor
- el acuerdo de partes.
Carnelutti enseña que la suspensión de un plazo procesal importa su prórroga.

FUERZA MAYOR: Se trata de la existencia de cualquier circunstancia que perturbe

seriamente, o en su caso impida, el pleno funcionamiento del principio de contradicción

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o la garantía de defensa en juicio. La disposición legal establece el principio de
discrecionalidad del tribunal para su sanción. Tratándose entonces de una providencia
dictada sin sustanciación, es atacable por vía del Recurso de Reposición; pero como la
suspensión indeterminada del cómputo de los plazos importa la paralización del juicio o
del incidente, también sería atacable por el Recurso de Apelación, interpuesto en forma
subsidiaria o autónoma.

D. EXPEDIENTES. Concepto.
Conjunto de papeles que pertenecen a un asunto o juicio sistemáticamente ordenados,
siguiendo un orden establecido por la ley o la costumbre, llenando ciertos requisitos de
forma como la foliatura de las hojas, con una carátula individualizadora o indicadora de
lo substancial. Los expedientes serán organizados por el secretario a medida que se vayan
formando, debiendo cuidar que se mantengan en buen estado.

ARTICULO 56. Los autos originales podrán ser examinados por las partes, pero no por
personas extrañas, salvo que justifiquen ante el actuario tener algún interés legítimo.
Tampoco podrán ser sacados de la oficina sino entregados por el secretario bajo recibo,
al abogado o al procurador, únicamente en los casos siguientes: 1ro. Para alegar de bien
probado, informar, expresar o contestar agravios; 2do. Cuando se trate de operaciones de
contabilidad y se invoque la necesidad de producir a ese respecto alguna actuación; 3ro.
Cuando se trate de practicar cuentas de división y adjudicación de bienes; 4to. En los
juicios de mensura, división de condominio y confusión de límites; 5to. En los demás
casos que las leyes determinen. Igualmente, se entregarán las actuaciones a las Cajas
Forenses, Dirección de Rentas, Registro General, peritos y escribanos al solo efecto de
llenar su cometido. Los expedientes, en estos casos, podrán ser retirados de secretaría
por los profesionales interesados. Si la ley no designa término a los fines
precedentemente mencionados, lo fijará el juez sin recurso alguno. Cuando las
actuaciones sean tramitadas sin intervención de abogado o procurador, la parte
estará obligada a indicar uno de la matrícula para que reciba el expediente. En
todos los casos se expresará en el recibo el registro del expediente en el Libro de
Entradas y el número de fojas útiles que contenga; el nombre del funcionario o
empleado que haya intervenido en su entrega, quien firmará juntamente con la
persona que efectúe su recepción. Las firmas serán suficientemente aclaradas. Cuando
los expedientes sean devueltos se dejará constancia, por el actuario u otro empleado del
juzgado. El secretario o empleado que entregue un expediente en contravención
con lo dispuesto en este artículo incurrirá en FALTA GRAVE. Si además, lo
hubiere entregado sin recibo o a persona extraña o no autorizada legalmente se
hará pasible de REMOCIÓN, según lo establecido por la Ley Orgánica

Examen por parte interesada:

Parte NO interesada: Son personas extrañas los que no son parte, ni auxiliares, ni
organismos interesados en el quehacer judicial que no acrediten interés legítimo.

Retiro del expediente del juzgado.

Nuestra ley, debido a la dimensión de extravío y sustracción de expedientes judiciales, ha
plasmado los casos específicos en que procede el retiro de los expedientes.

Casos en que se autoriza. Notificación

1ro. Para alegar de bien probado, informar, expresar o contestar agravios;

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2do. Cuando se trate de operaciones de contabilidad y se invoque la necesidad de
producir a ese respecto alguna actuación;
3ro. Cuando se trate de practicar cuentas de división y adjudicación de bienes;
4to. En los juicios de mensura, división de condominio y confusión de límites;
5to. En los demás casos que las leyes determinen. Igualmente, se entregarán las
actuaciones a las Cajas Forenses, Dirección de Rentas, Registro General, peritos y
escribanos al solo efecto de llenar su cometido.

Incumplimiento de la devolución. Apercibimientos.

La falta de devolución del expediente es otro ingrediente importante de la congestión
judicial, con la consiguiente paralización en el trámite procesal. Salvo para alegar de bien
probado, que tiene un plazo previsto, los demás supuestos de retiro no tienen un
término de devolución, debiendo fijarlo el juez.
La pretoriana solución del juez de fijar un plazo se notificará por cédula al remiso con los
apercibimientos acuñados.
La multa se establece por el solo motivo de retardo, siendo innecesario intimar la
devolución con carácter previo a su aplicación.
Sanción más grave: al día siguiente al vencimiento, aún sin petición de parte, además
de efectivizar la multa, se ordenará el arresto del culpable a disposición de la justicia
criminal. Esta medida privativa de libertad debe manejarse con suma prudencia.

Reconstrucción del expediente. Procedimiento.

ARTICULO 59. Comprobada administrativamente la pérdida o extravío de un
expediente, el juez ordenará rehacerlo. El testimonio de esta orden servirá de cabeza
al nuevo proceso, y se observará al efecto el procedimiento que el juez o tribunal
arbitre en cada caso, sin trámite ni recurso alguno, para reproducir lo más
fielmente posible el expediente extraviado

El código exige que se compruebe administrativamente la pérdida: es decir, la

desaparición del expediente del ámbito del juzgado y la no localización de su paradero,
aun cuando haya constancia de su recibo.
El juez, luego de iniciado el nuevo expediente con la providencia referida, debe intimar a
una de las partes para acompañar copias de escritos, documentos y diligencias que
tuvieren en su poder y dar traslado a las otras para que se expidan sobre su autenticidad,
sobre todo cuando las copias no estén firmadas, donde debe primar la buena fe de los
litigantes, lo que hace que quien impugne una copia sin firma debe probarlo allegando
elementos que desvirtúen la existencia del original.
Entonces vemos que la reconstrucción tiene una labor integrada del tribunal y las partes.

F. Notificaciones. Concepto. Importancia. Finalidades.

Son actos procesales de comunicación o transmisión. Están relacionadas con el derecho
de defensa, derivando del principio de raigambre constitucional llamado de bilateralidad
de la audiencia.
Su finalidad: es asegurar el principio de contradicción.
Marca el inicio de la relación procesal.

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Fija el término inicial del cómputo de los plazos procesales dentro de los cuales deberá
cumplirse el acto procesal ordenado o bien, impugnarse la resolución transmitida.

Clasificación. Efectos. Los distintos tipos de clasificación.

1. Notificación personal: art. 60. La característica de este método es la situación de
inmediatividad en la que se colocan los sujetos activo y pasivo del acto. La
notificación personal realizada por el letrado patrocinante tiene los mismos
efectos que si la hubiese realizado la parte.
2. Por cedula: art.62. Es una forma notificatoria de excepción. Es una notificación
expresa, se trata de una notificación a domicilio.
La vía idónea para cuestionar la validez de la notificación por cedula es la
INCIDENTAL.
La cédula es un instrumento público expedido por un funcionario judicial para
notificar a las partes, sus representantes o a terceros intervinientes en el proceso,
una resolución judicial. Deben redactarse en doble ejemplar, lo que permite
determinar si se han cumplido con las formalidades de la ley.
3. Automática: art 61. La notificación automática es la que se tiene por operada
determinados días de la semana, fijados por la ley o el tribunal, aunque el
interesado por su incomparecencia ignore el contenido de la resolución
correspondiente. La notificación automática encuentra su fundamento en la
carga que tienen las partes de concurrir a secretaria los días hábiles mientras dure
el proceso.
Se exige como requisito obstativo a la operatividad de la notificación
automática, que el interesado concurra a secretaria y deje prueba de su asistencia
firmando el libro que, al efecto, debe llevar personalmente el secretario.
En relación al libro de asistencia, el artículo expresa que NO se permitirá la firma
al litigante que tenga notificaciones pendientes, sancionándolo con multa
aplicable de oficio.
4. Tácita
5. Edictal (Por edictos). Art. 67.
6. Por correo. Art. 66.

Requisitos de la notificación y forma de practicarse.

Art. 64: las notificaciones se practicaran a mas tardar el día siguiente de ser dictada la
providencia o resolución respectiva, o antes si el juez o tribunal lo ordenare o estuviere
dispuesto para casos especiales.

Notificación a los representantes del ministerio publico.

Art. 68: Los funcionarios del ministerio público deben ser notificados en su despacho,
pero si no lo tuvieren lo serán en su domicilio.

Notificaciones en otras jurisdicciones.

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Las cédulas, oficios y mandamientos que al efecto se libren, se regirán en cuanto a sus
formas por la ley del tribunal de la causa y se diligenciarán de acuerdo a lo que
dispongan las normas vigentes en el lugar donde se practicasen.

Nulidad de las notificaciones. Trámite. Art. 69.

Los ordenamientos procesales contienen normas que sancionan con nulidad, las
violaciones o “contravenciones” a las formalidades de la notificación, salvo que ésta haya
logrado su fin. Si no obstante al vicio, el destinatario pudo conocer en tiempo el acto
judicial, su objeto esencial, el juzgado de procedencia, la notificación ha logrado su
finalidad específica y no hay motivo para declararla invalida.
La vía idónea para solicitar la nulidad notificatoria es la INCIDENTAL.

G. Citación y emplazamiento.
Concepto. Diferencias. Caracteres. Formas de realizarlo. Art. 72
El emplazamiento es el llamado que se hace a una persona para que comparezca a un
proceso dentro de un plazo determinado. Las citaciones, emplazamientos y
requerimientos son actos de intimidación que, por ir combinados con una notificación
propiamente dicha, quedan absorbidos por el régimen general de éstas.
Como regla general se establece la obligación de emplazar al demandado en todos los
procesos contenciosos, una vez entablada la demanda.
Se exceptúan de esta regla:
 Las ejecuciones hipotecarias y de prenda con registro
 Juicio sumarísimo
 Juicio oral, salvo que el demandado tenga domicilio desconocido.

Persona incierta o con domicilio desconocido. Art. 73.

En los casos en que sea desconocido el domicilio del emplazado o se trate de una persona
incierta, el emplazamiento procederá mediante edictos.

VER ART. 74 Y 75

Procedimiento en rebeldía. Rebeldía: concepto. Casos en que procede la declaración. Art.

76/77.
Existe rebeldía, en sentido estricto, cuando una parte debidamente citada a un proceso
incumple con la carga de constituirse en parte.
En un sentido más genérico existe también cuando esa inactividad procesal ocurre en el
curso del proceso, como cuando el demandado no contesta la demanda o no asiste a una
audiencia.
Para que pueda decretarse la rebeldía, el emplazamiento debe haber sido efectuado en
forma legal al domicilio real del demandado.
La declaración en rebeldía consiste en la comprobación, certificación y respectivo
pronunciamiento sobre tal estado o situación.

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Se deberá notificar por cédula al rebelde que tuviera domicilio conocido dentro de la
provincia.
Domicilio fuera de la provincia: art. 74.
Cuando el emplazamiento del demandado se efectuó por edictos, la declaración de
rebeldía debe notificarse de la misma forma.

Procesos en los que no procede la declaración. Trámite previo a la declaración.

Trámite posterior a la declaración. Notificación. Efectos. Art. 78

 Notificada la rebeldía, el proceso continúa sin darse representación al rebelde,
excepto que se trate de persona incierta o ser desconocido el domicilio. En
cualquiera de estos casos se nombrará un defensor por sorteo de entre los
abogados de la lista.
 No existiendo domicilio constituido, todas las resoluciones y providencias
quedaran notificadas al rebelde en Secretaría.

Representación del rebelde.

DEFENSOR DEL REBELDE: El demandado citado por edictos que no compareciere al
proceso será representado por un defensor de oficio, sorteado entre los abogados de la
lista.
El defensor de oficio no ejerce meras funciones de control, sino que reviste la calidad de
verdadero sujeto de la relación procesal.
La última parte del art. 78 obliga al defensor del rebelde a recurrir la sentencia dictada
contra el rebelde, aún cuando el defensor estime que la sentencia es justa. Con ello se
estaría protegiendo la garantía del debido proceso.
El defensor de oficio tendrá derecho a cobrar honorarios al rebelde.

ARTICULO 79. La declaración de rebeldía no altera el curso regular del juicio, y la

sentencia será siempre dictada según el mérito de autos, sea cual fuere la parte que
hubiere incurrido en rebeldía. Declarada la rebeldía, podrá decretarse sin fianza el
embargo contra el demandado para asegurar el resultado del juicio, y contra el actor,
para asegurar el pago de las costas.

ARTICULO 80. Si el rebelde comparece, será admitido como parte, sea cual fuere el
estado del juicio y, cesando el procedimiento en rebeldía, se entenderá con él la
tramitación ulterior. El embargo trabado continuará, no obstante, a menos que preste
fianza equivalente.

Sentencia dictada en rebeldía.

ARTICULO 81. La sentencia de primera instancia y la de segunda serán notificadas en la

misma forma que el auto declarativo de rebeldía.

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ARTICULO 82. La sentencia dictada en rebeldía no podrá ejecutarse hasta seis meses
después, a menos que se preste fianza de devolver en caso de rescisión lo que ella mande
entregar. Pero, el que hubiere obtenido sentencia contra el rebelde podrá hacer inscribir
como litigioso en el Registro General el derecho que la sentencia hubiere declarado a su
favor y que fuese susceptible de inscripción.

Con la finalidad de no hacer ilusorio el recurso de rescisión, la norma impide la ejecución

de la sentencia dictada en rebeldía hasta seis meses después, salvo que se preste fianza de
devolver, en caso de rescisión lo que ella mande a entregar.
Este término comenzará a correr a partir del momento en que la sentencia fue notificada
al rebelde.
Aun antes del plazo de 6 meses, e incluso antes de la notificación de la sentencia, podrá
solicitarse la inscripción como litigioso del derecho que la sentencia hubiere declarado, si
fuese susceptible de inscripción.

ARTICULO 83. En cualquier estado del juicio y hasta seis meses después de la sentencia,
podrá el rebelde entablar el recurso de rescisión contra el procedimiento o contra la
sentencia.

ARTICULO 84. Para que proceda el recurso de rescisión, se requiere:

1) Que medie nulidad del emplazamiento o que el rebelde acredite no haber podido
comparecer por fuerza mayor o por no haber tenido conocimiento del pleito. 
2) Que desde la cesión de la fuerza mayor o desde la noticia del pleito hasta la
instauración del recurso no haya transcurrido sino el máximo del término legal del
emplazamiento y treinta días más.

ARTICULO 85. La rescisión se substanciará en pieza separada y por el trámite del

juicio sumario. Suspenderá en su caso, la ejecución de la sentencia.

ARTICULO 86. Lo dispuesto en este Título sobre la representación del rebelde, el recurso
de rescisión y la suspensión de la ejecución de la sentencia es sólo aplicable a los
juicios declarativos después de los cuales no puede promoverse otro sobre el mismo
objeto.

83: Se denomina RECURSO DE RESCISION al remedio procesal acordado a favor de la

parte declarada rebelde, por medio del cual ésta podrá obtener la declaración de nulidad
del procedimiento, y en su caso de la sentencia, debiendo sustanciarse nuevamente el
pleito desde el último acto válido, esta vez con audiencia del interesado.
Si el recurso se interpone contra la sentencia, se requiere que entre ésta y la interposición
no hayan transcurrido más de 6 meses.
El cómputo de este plazo comienza a partir de que el rebelde tuvo posibilidad de conocer
la sentencia, esto es, desde la cédula de notificación o desde la publicación de edictos.

84: Requisitos para que proceda el recurso:

1. Nulidad en el emplazamiento: el emplazamiento será nulo, fundamentalmente,
por la existencia de vicio en la notificación.

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2. Incomparecencia por razones de fuerza mayor: se habilita el recurso cuando el
declarado rebelde no haya tenido conocimiento del pleito, o habiéndolo tenido
no haya podido comparecer por razones de fuerza mayor.
Plazo: para que sea temporáneo se requiere que desde la cesación de la fuerza mayor o el
conocimiento del juicio no hayan transcurrido más del máximum del término legal de
emplazamiento y 30 días más. (no más de 6 meses de la sentencia).
Son plazos de caducidad, por lo que corresponde su declaración oficiosa.

H. TRASLADOS Y VISTAS. Concepto. Plazos.

En el proceso no existe comunicación directa entre las partes (salvo en los juicios orales)
por eso el juez pone en conocimiento de ellas las peticiones formuladas por la otra,
mediante la providencia de traslado, haciendo efectivo el principio de contradicción.

Traslados: significa la acción de comunicar a la parte contraria, un escrito o documento

para que haga valer contra él las defensas de que se crea asistida.
Cuando se lleva algún escrito o cuando se llevan documentos deben llevarse tantas
copias firmadas como personas intervengan.
El traslado lo dispone:
- La ley: ejemplo: para contestar la demanda, las excepciones, expresión de
agravios, los alegatos.
- El juez: pues la ley no puede prever todas las incidencias posibles y a la vez el juez
no puede estar en condiciones de resolver sin escuchar a las partes.
Los traslados que no tengan un término fijado en el código, se consideran corridos por 3
días. Salvo que el juez fije uno distinto. (Art. 89)

Vistas
Consistiría en comunicar a un litigante una petición del adversario, alguna circunstancia
particular del proceso, para que exponga lo que considere pertinente.
Para nuestro código no existen diferencias entre traslados y vistas.
Estos traslados y vistas será comunicados a las partes por medio de actos de transmisión
(actos procesales a cargo del tribunal) y que son las notificaciones (actos mediante los
cuales se pone en conocimiento de las partes o de terceros, una resolución judicial).

AUDIENCIAS. Concepto. Carácter. Notificación.

Es otro medio de comunicación entre las partes y el juez y eventualmente con la
intervención de terceros como ser testigos, peritos, etc.
Es el acto por el cual el juez escuchará las peticiones que las partes formulen
verbalmente, o las aclaraciones que ellas hacen a sus requerimientos, las declaraciones
de los testigos, las explicaciones de los peritos; todo lo cual se deja “constancia en actas”
que se agregan a los autos.
En principio son públicas salvo razones especiales.

Carácter: los jueces están obligados a asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de
nulidad, cuando la ley lo establece o cualquiera de las partes lo pide con anticipación no
menor de 2 días a su celebración.

Notificación: las audiencias serán notificadas con anticipación no menor de 3 días, a no

ser que razones especiales exijan un término distinto.

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Se realizarán el día designado o el hábil siguiente si aquél fuere feriado, con el interesado
que asistiere o se tendrán por habidas si no asistiere ninguno. (art.92)
Las audiencias empezarán a la hora designada y los citados solo tendrán la obligación de
esperar 30 minutos, transcurridos los cuales podrán retirarse dejando constancia en el
libro de asistencia.
El juez debe firmar el acta cuando hubiese presidido la audiencia. Las partes podrán
pedir copia del acta.

I. OFICIOS Y EXHORTOS. Medios de comunicación entre los jueces.

OFICIOS.
Es un despacho o comunicación que libra el actuario para hacer saber a otras autoridades
o jueces de rango inferior resoluciones judiciales.
Ley 22. 172
Art. 1: La comunicación entre tribunales de distinta jurisdicción territorial, se realizará
directamente por oficio, sin distinción de grado o clase, siempre que ejerzan la misma
competencia en razón de la materia. Requisitos:
- Identificación del tribunal y el juez.
- Identificación de las partes y el pleito.
- Mención de la competencia.
- Transcripción de la resolución u objeto a cumplir.
- Sello. Firma del juez y secretarios.

EXHORTOS
Es una comunicación escrita, revestida de ciertas formalidades que un juez dirige a otro
de igual rango, requiriéndole la colaboración necesaria para en cumplimiento de una
diligencia del proceso, que debe realizarse fuera del lugar del juicio.

ARTICULO 95. Los exhortos deben contener: 1ro. El nombre del juez que los expide, con
expresión de su jurisdicción; 2do. El de las partes interesadas; 3ro. La designación del
asunto; 4to. La expresión de las circunstancias que justifiquen prima facie la competencia
del juez exhortante; 5to. La designación precisa de la diligencia cuyo cumplimiento se
solicita; 6to. La firma del juez.

Los oficios o exhortos pueden entregarse al interesado bajo recibo en el expediente.

Debe dejarse copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio que se libre. Dichas
copias deben presentarse en papel de calidad que permite su conservación, ser legibles y
estar firmadas por el profesional interviniente.

ROGATORIA: Es la comunicación escrita con un juez de jerarquía superior.

J. DECISIONES JURISDICCIONALES.
Son actos procesales emanados del órgano jurisdiccional.

El objeto de las resoluciones procesales puede consistir en instruir el proceso, decidir las
cuestiones que se presentan en su desarrollo, resolver lo que constituye el objeto
principal de la causa y ejecutar coactivamente lo decidido.

Todas las providencias que se dictan durante el desarrollo del proceso tienen como
objetivo preparar o facilitar la decisión definitiva.

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Clasificación:

a) Providencias simples: tienen por finalidad el desarrollo formal del proceso, es decir
que, en general, son actos de instrucción.

Proceden respecto de los pedidos que no requieren sustanciación (vista o traslado a la

otra parte) o son dadas de oficio por el juez (sin previo pedido de los litigantes) en
cumplimiento de deberes o facultades que le son propias.

Ejemplo: tener por interpuesta una demanda, ordenar la agregación de un documento.

b) Sentencias interlocutorias: resuelven cuestiones que requieren sustanciación,

planteadas durante el curso del proceso.

Deciden todo conflicto que se suscite durante el desarrollo del juicio y se diferencian de
las providencias simples porque se dictan previa audiencia de ambas partes. Ejemplo:
sobre excepción previa o incidente de nulidad, el juez no puede pronunciarse sin conferir
traslado al adversario de la parte que plantea la cuestión.

c) Sentencias definitivas: son las resoluciones judiciales que ponen fin al proceso. El
juzgador decide sobre la cuestión principal objeto del pleito.

Providencias, autos, resoluciones:

Articulo 302 "Las providencias del juez pueden ser autos o sentencias. Son sentencias las
que deciden sobre las pretensiones de la demanda o las excepciones que no tengan el
carácter de previas, cualquiera que fuere la instancia en que se pronuncien, y las que
resuelven los recursos de casación y revisión. Son autos todas las demás providencias, de
trámite o interlocutorias.”
La sentencia es una resolución judicial dictada por un juez o tribunal que pone fin a la
litis (civil, de familia, mercantil, laboral, contencioso-administrativo, etc.) o causa penal.
-La sentencia: declara o reconoce el derecho o razón de una de las partes, obligando a la
otra a pasar por tal declaración y cumplirla. En derecho penal, la sentencia absuelve o
condena al acusado, imponiéndole la pena correspondiente
-Autos: también llamados en algunos ordenamientos sentencia interlocutoria, es una
resolución judicial mediante la cual el administrador de justicia se pronuncia sobre
peticiones de las partes, resolviendo las incidencias, es decir, las cuestiones diversas del
asunto principal del litigio, pero relacionadas con él, que surgen a lo largo de un proceso
jurisdiccional. El auto, como la mayoría de las resoluciones, debe ir acompañado de un
razonamiento jurídico (consideraciones y fundamentos), en los casos en que las leyes de
procedimiento (civil o penal) así lo determinan. Dado que el auto es una resolución
decisoria, en la mayoría de los casos es posible impugnarlo mediante la interposición de
un recurso judicial. Al auto judicial también se le denomina sentencia interlocutoria, que
se refiere a toda aquella decisión judicial que resuelve una controversia incidental
suscitada entre las partes en un juicio. Se distingue de la sentencia definitiva en que ésta
resuelve el asunto principal objeto del litigio.
- Providencias: Se regulan en el art. 245 y 248 de la L.O.P.J. Las providencias tiene por
objeto la ordenación material del proceso. No consiste en la ordenación formal del

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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proceso que lleva a cabo el secretario a través de las diligencias de ordenación. La forma
de las providencias se limitara a la determinación de lo mandado y del Juez o tribunal
que las disponga, sin más fundamento ni adiciones que la fecha en que se acuerden, la
firma o rubrica del juez o presidentes y la firma del secretario. No obstante, podrán ser
motivadas sin sujeción o requisito alguno cuando se estime conveniente.

-= BOLILLA VII =-

LAS FORMAS DEL PROCESO.

A. Concepto.
Denominamos formas procesales a aquellas establecidas por la ley procesal para la:
 instrucción,
 desarrollo y,
 resolución de los procesos.

Finalidad.
Las formas son imprescindibles en el proceso a efectos de asegurar su normal y
correcto desenvolvimiento. Cumplen una función de garantía y de seguridad. El
cumplimiento de todas las formalidades que el proceso exige y que la ley fija, no queda
librado ni a la voluntad de las partes ni del juez, constituye una obligación de éstos el
respeto de tales formas y como consecuencia de su inobservancia la ley prevé siempre
sanciones.

B. Inobservancia de las formas.

Produce dos consecuencias:
1- La nulidad del acto que se ha realizado.
2- La prohibición de cumplir otro acto en el futuro. (El decaimiento del derecho:
falta de ejercicio de los actos en el plazo fijado para ellos).

Ineficacia de los actos procesales.

Tiene lugar cuando no se cumplen los requisitos previstos en el ordenamiento jurídico
para que puedan producir las consecuencias consagradas en la ley y buscadas por las
partes.
Algunos autores distinguen acabadamente las nulidades procesales de las propias del
Derecho Privado. Velloso, por ejemplo, afirma que la particular característica del acto
procesal hace que NO se le apliquen las normas que regulan la nulidad civil.
Otros, en cambio, consideran que las nulidades propias del Derecho Privado no son
ajenas al campo del Derecho Procesal.

Nulidades. Concepto de nulidad procesal

La nulidad de un acto procesal se origina por distintos vicios que pueden afectar a los
sujetos que intervienen en él o a los elementos objetivos que lo integran (Arazi).

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Los vicios de los actos procesales pueden ser EXTRINSECOS o INTRINSECOS.
Los extrínsecos derivan de las formalidades establecidas por las leyes procesales,
mientras que los intrínsecos son consecuencia de la falta de los requisitos determinados
por las leyes sustanciales para todos los actos jurídicos (discernimiento, intención y
libertad). Hasta tanto se elabore una doctrina completa acerca del acto procesal, sus
vicios intrínsecos se rigen por las disposiciones del código civil.
Las nulidades procesales no tienen a reparar la justicia o injusticia de una decisión
judicial: su finalidad es evitar el incumplimiento de las formas establecidas con el objeto
de preservar el derecho de defensa de las partes y el principio de bilateralidad.
Nulidad: “Sanción por la cual la ley priva a un acto jurídico de sus efectos normales
cuando en su ejecución no se han guardado las formas prescriptas para ello.” (Alsina)

Nulidad e inexistencia de los actos procesales.

En materia de nulidades procesales, nuestro Código Procesal no hace la distinción entre
actos inexistentes y nulos, actos nulos y anulables, nulidades absolutas y relativas, sólo
se expresa de las nulidades. 
En la doctrina procesal se admiten tales distinciones, asignándoles diversos
fundamentos. La ineficacia es el género; la nulidad es la especie.

Actos inexistentes y actos nulos:

- Acto inexistente es acto aparente, en realidad un acto no nacido, porque le faltan
requisitos mínimos indispensables, como serían la sentencia dictada por un funcionario
ajeno a la magistratura, o pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, etc.
La inexistencia implica un “no acto”, cuya invalidación no requiere una declaración
judicial ya que “la nada no puede producir ningún efecto”. Como expresa Couture: “La
inexistencia del acto procesal plantea un problema anterior a toda consideración de
validez del mismo”
- En cambio, la nulidad implica un acto real pero viciado, es decir, un acto nulo.

Actos nulos y actos anulables:

- El acto nulo no produce ningún efecto y no es precisa ninguna declaración judicial que
lo invalide.
- El acto anulable produce plenamente sus efectos hasta el día que se declara su nulidad
y solo a partir de ese momento pierde su eficacia, es decir que la nulidad necesariamente
debe ser declarada.

Actos de nulidad absoluta y actos de nulidad relativa:

- En los actos absolutamente nulos subyacen vicios que perjudican el orden público, y
por ende la nulidad podrá ser alegada por cualquiera de las partes o por el ministerio
público, en todo estado y grado de la causa; el juez debe pronunciarlas de oficio.
La nulidad absoluta es insubsanable.

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Para Couture, “el acto absolutamente nulo tiene una especie de vida artificial hasta el día
de su efectiva invalidación; pero la gravedad de su defecto impide que sobre él se eleve
un acto válido”.
- En los actos de nulidad relativa subyacen vicios que perjudican solo el interés privado, y
por ende las nulidades deben declararse a petición de parte interesada.
La nulidad relativa es subsanable.
Art. 125. CPCCSF: “Las nulidades deben declararse a petición de parte interesada. Las
de orden público podrán ser alegadas por cualquiera de las partes o por el ministerio
público, en todo estado y grado de la causa; el juez deberá pronunciarlas de oficio.”
Para que proceda la declaración de nulidad es requisito la petición de parte interesada,
salvo cuando se trate de una nulidad de orden público que puede ser declarada de oficio.
La nulidad no puede ser invocada por la parte que ha sido beneficiada con el vicio. Lo
contrario implicaría una mala fe procesal.
El juez no sólo debe declarar las nulidades sino que también debe prevenirlas.
ARTICULO 21. El debate judicial es dirigido por el juez, quien deberá adoptar todas las
medidas que estime conducentes al esclarecimiento de los hechos, a mantener la
igualdad entre las partes y a obtener la mayor rapidez y economía en el proceso. A tal
efecto, podrá disponer de oficio, aún compulsivamente, en cualquier estado de la causa,
la comparecencia de los peritos y de los terceros para interrogarlos con la amplitud que
creyere necesaria; y ordenar que se agreguen documentos existentes en poder de las
partes o a los que las mismas se hayan referido. Todo con las formalidades prescriptas en
este Código. Puede también de oficio revocar sus propios decretos y resoluciones
interlocutorias que no se hubieren notificado a ninguna de las partes y DISPONER
CUALQUIER DILIGENCIA QUE FUERE NECESARIA PARA EVITAR LA NULIDAD
DEL PROCEDIMIENTO
El juez debe depurar el proceso de irregularidades, de vicios y errores.

Caracteres. Relatividad.
REGLAS:
1. LAS NULIDADES EN EL PROCESO SON ESENCIALMENTE RELATIVAS
(RELATIVIDAD). Se afirma que en derecho procesal civil toda nulidad puede
convalidarse (principio de convalidación), esto se atribuye al carácter relativo que
revestirían todas las nulidades procesales.

Sin embargo, es bueno tener presente, que el principio de convalidación no juega

tratándose de actos inexistentes, ni tampoco frente a actos afectados por vicios
sustanciales (incapacidad, error, dolo, violencia, etc.).
C. Presupuestos para la declaración de nulidad.
1. Acto procesal viciado.

2. Principio de especificidad: Art. 124. CPCCSF: “Ninguna actuación ni otro acto de

procedimiento será declarado nulo si la ley no le ha impuesto expresamente esa sanción.
Sin embargo, la omisión de un elemento substancial autorizará al juez, apreciando las

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consecuencias materiales y jurídicas que se hayan derivado, a pronunciar la nulidad aun a
falta de toda sanción expresa. La disposición prohibitiva está asimilada a la nulidad
expresa.”

3. Principio de trascendencia: El vicio debe causar un perjuicio al peticionario. (Art. 126.

CPCCSF).

4. Principio de los actos propios: Art 127. CPCCSF: “La nulidad no podrá ser alegada por
quien dio lugar a ella o concurrió a producirla. La violación u omisión de las formalidades
establecidas en el interés de una de las partes no puede ser opuesta por la otra”.

6. Principio de conservación: Alude a dos postulados: A) El acto procesal es válido, aún

siendo irregular o defectuoso, si ha cumplido sus finalidades específicas respecto de la
parte que pueda invocarla. (Art. 128. CPCCSF. Primera parte). B) Utilizar la nulidad como
ultima ratio. (Art. 126. CPCCSF. In fine).

5. Principio de convalidación: Presupuesto negativo, no debe darse la purga del acto para
que haya nulidad. Cuando el acto haya sido consentido expresa o tácitamente por la
parte interesada en la declaración, la nulidad no podrá ser declarada. Se entenderá que
media consentimiento tácito si no solicita la anulación del mismo dentro de los tres día
de su notificación o de la primera actuación o diligencia posterior en que intervenga. Las
nulidades de orden público quedan purgadas por la cosa juzgada. (Art. 128. CPCCSF)

Purga.
ARTICULO 128. La irregularidad de un acto o procedimiento quedará subsanada:
1ro. Si ha cumplido sus finalidades específicas respecto de la parte que pueda invocarla.
2do. Si el interesado se manifiesta sabedor del acto, así sea tácitamente, y no solicita su
anulación dentro de los tres días de su notificación o de la primera actuación o diligencia
posterior en que intervenga.
Las nulidades de orden público quedan purgadas por la cosa juzgada.
1ro. Así, por ejemplo, una notificación irregular no podrá ser declarada nula si el
interesado en la declaración de nulidad ha quedado ciertamente notificado.
2do. REVALIDACION DEL ACTO. Esto ocurre desde el momento en que el interesado,
pese a conocer la existencia de la irregularidad, consiente el acto viciado en forma
expresa o tácita. El consentimiento tácito se da cuando pasados los tres días posteriores a
su conocimiento, el interesado no cuestiona por la vía idónea el acto presuntamente
nulo.
Y por último, el articulo hace mención a la cosa juzgada, otorgándole poder subsanador
de los posibles vicios procesales. La cosa juzgada purga cualquier nulidad, incluso como
dice la norma, las que sean de orden público. De ahí que se dice que todo defecto de
orden procesal es RELATIVO, pues es posible su confirmación por los efectos de la cosa
juzgada.

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Lo dicho sobre los efectos purgatorios de la cosa juzgada no son absolutos, ya que existen
supuestos que son insanablemente nulos. Así, por ejemplo, cuando ha existido
indefensión absoluta.
2. TODOS LOS ACTOS SON ANULABLES. La nulidad procesal necesariamente debe ser
declarada.

Principio de transcendencia. Artículo 126.

ARTICULO 126. La nulidad de un acto o procedimiento sólo podrá declararse cuando la
violación de la ley hubiere producido un perjuicio que no pueda ser reparado sin la
declaración de nulidad

Este principio evita la declaración de nulidad por la nulidad misma, es decir, nulidades
inútiles. Es que no resulta procedente la declaración de nulidad en el exclusivo beneficio
de la ley. De ahí que quien invoca la nulidad debe concretamente señalar cuál es el
perjuicio que el acto nulo le origina.
No basta con un mero planteamiento abstracto de un perjuicio, siendo necesaria la
acreditación de la existencia de tal perjuicio y que el mismo sea cierto e irreparable.
Debe responder a un fin práctico y no meramente teórico.

D. Medios para postular la nulidad de un acto. Recursos.

Peyrano: en cuanto a las vías idóneas para peticionar la nulidad de un acto procesal,
pueden enumerarse:
1. Incidente de la nulidad
2. Recurso de revocatoria
3. Excepción de nulidad
4. Recurso de nulidad (con éste último se pretende impugnar la sentencia definitiva
o una resolución susceptible de apelación)

Según Palacio son cuatro las formas para alegar la nulidad del acto a saber:
- El incidente: los vicios de procedimientos anteriores a la sentencia definitiva
deben ser atacados por la vía del incidente de nulidad. En tanto que los errores de
procedimiento de la sentencia se impugnan por la vía del recurso. La nulidad de la
notificación del traslado de la demanda o de cualquier otro acto procesal anterior a la
sentencia definitiva se impugna por incidente. Aun si hubiere una sentencia, si lo viciado
es el procedimiento anterior se impone la articulación del incidente de nulidad y en la
misma instancia en que el vicio se origino. Es la vía más importante, ya que los otros se
dan en supuestos muy limitados. Entonces aquí van:
 los vicios del procedimiento anteriores a la sentencia y derivados de la
relación procesal – demanda contestación etc.-;
 vicios del procedimiento anteriores aun después de dictada la sentencia o
durante el proceso de ejecución.

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El incidente debe promoverse dentro del plazo de 5 días desde que el interesado tuvo
conocimiento del acto viciado. Art 170 CPCN. Vicio es manifiesto se prescinde de
demostración etc.

ARAZI: la nulidad se opone como incidente ante el mismo juez donde se produjeron los
vicios y tiene el efecto de retrotraer el proceso a la etapa anterior del acto viciado. Sólo
subsisten los actos anteriores a él y los sucesivos independientes.
Ejemplos de nulidad como incidente:
 Se ha notificado mal la demanda y, con desconocimiento de quien debió ser
debidamente citado, se continúa el juicio de rebeldía; anoticiado el demandado
puede promover el incidente de la nulidad, y si prospera, se declaran nulas todas
las actuaciones procesales posteriores al traslado de la demanda.
 Se comienza a producir la prueba ofrecida por una de las partes sin haber
notificado por cédula el auto de apertura a prueba de la otra; promovido y
resuelto favorablemente el incidente de nulidad, se anulan todas las actuaciones
realizadas sin intervención de la parte afectada.

- El recurso ordinario de nulidad: se aplica al ámbito de las impugnaciones dirigidas

contra los defectos de lugar de tiempo de forma que pudieren afectar a alguna resolución
en si misma quedando por lo tanto excluidas de dicho ámbito aquellas irregularidades
que afecten a los actos procesales que la precedieron.
Ejemplo: si la sentencia omite la indicación de la fecha en que es dictada y tal omisión
ocasiona algún perjuicio a las partes. El fin es lograr la rescisión o invalidación de una
sentencia por haberse dictado sin sujeción a los requisitos de lugar tiempo y forma
prescriptos por la ley.

ARAZI: la nulidad como recurso se interpone contra una sentencia que adolece de
defectos formales. Dicho recurso está comprendido en el de apelación y persigue que se
deje sin efecto la sentencia, dictándose un nuevo pronunciamiento que respete los
requisitos de forma.

- La excepción de nulidad: procede en el juicio ejecutivo cuando no se hubieren

cumplido las normas establecidas para la preparación de la vía ejecutiva. En este mismo
juicio puede solicitarse la nulidad por incidente cuando no se hubiere hecho legalmente
la intimación de pago.

-Acción de nulidad autónoma: se trata de una vía autónoma que en forma de acción
tiende a obtener la declaración de nulidad total o parcial de un proceso. El único
supuesto de acción de nulidad es el del artículo 771 que la autoriza contra el laudo de los
amigables componedores en la hipótesis de haberse fallado fuera de plazo o sobre puntos
no comprometidos; debiendo entablarse dentro de los 5 días de aquel en que se hizo
saber el laudo.

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FIN: QUE SE DEJE SIN EFECTO UNA SENTENCIA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA
JUZGADA EN CASO DE FRAUDE PROCESAL. (Arazi)

F. Acción de nulidad de la cosa juzgada o revisión de la sentencia firme. Concepto.

Presupuestos. Juez competente. Regulación. Efectos.

Cosa juzgada, concepto: Cosa juzgada es res judicata, lo decidido, lo que ha sido
materia de decisión judicial. Se la puede definir como la inatacabilidad de una sentencia
jurisdiccional una vez que ha quedado firme.
La cosa juzgada es: inimpugnable, inmutable o inmodificable y coercible.

Recurso de revisión o acción de nulidad de la cosa juzgada:

Ambos se relacionan con la cosa juzgada ya que, precisamente, se otorga contra las
sentencias que adquirieron esa cualidad para reverlas en los casos excepcionales de
fraude procesal.
Chiovenda sostiene que nada tiene de irracional que se admita la revisión de sentencias
ejecutoriadas, dado que la res judicata no es absoluta y necesaria sino que ha sido
establecida por razones de oportunidad y utilidad, y las mismas fundamentaciones
pueden a veces aconsejar su sacrificio.
Carnelutti, opina que la prohibición del non bis in idem (“no dos veces por lo mismo) no
es absoluta, y justamente el proceso de impugnación constituye la excepción, pues hay
casos en que para comprobar la justicia de una decisión es necesario volver a conocer el
litigio.
La sentencia puede ser injusta por un error de juicio cometido por el juez, sea de hecho o
de derecho; tal circunstancia, una vez agotados los recursos legales, no afecta la
inmutabilidad de la cosa juzgada. Pero si el fallo es el resultado de un procedimiento
viciado que colocó a una de las partes en estado total de indefensión o si uno de los
litigantes –o los dos si se pretende perjudicar a un tercero-, con o sin la complicidad del
juez, actuó con dolo o fraude, es necesario arbitrar los medios los medios para que “el
delito comprobado no rinda beneficios”, según palabras de la Corte Suprema.
Por lo tanto, nos encontramos con casos en que se han cumplido las formalidades del
procedimiento y de la sentencia pero existen vicios de contenido que invalidan a ésta;
como explicaba gráficamente Bremberg: “Sin escozor del ritual, el vicio está en la
entraña”.
En nuestro país, la revocabilidad de la cosa juzgada puede obtenerse mediante:
1. el RECURSO DE REVISIÓN en aquellas provincias argentinas donde está
previsto, como es el caso de Córdoba (arts 395 a 401, CPCC de Córdoba)
2. o bien, mediante la ACCIÓN DE NULIDAD DE LA COSA JUZGADA,
contemplada solo en el CPCC de Santiago del Estero (arts. 178 y sig.), en los
lugares donde no exista legislación específica que contemple el recurso de
revisión, pues la misma se trata de una construcción jurisprudencial pretoriana.
Ésta sería la situación de nuestra provincia.

El recurso de revisión:

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- CONCEPTO:
Es la vía impugnativa que se interpone por ante el órgano jurisdiccional supremo en
jerarquía, fundado en un motivo normativamente determinado y que persigue la
revocación de una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, cuando se la ha
obtenido por medios ilícitos o irregulares, prescindiendo o incorporando nuevos
elementos probatorios, los que de haberse conocido con anterioridad al dictado habrían
cambiado fundamentalmente la decisión.

- COMPETENCIA:
Competencia originaria del Tribunal superior de Provincia.

- MOTIVOS DE REVISIÓN:
Son establecidos por los códigos procesales en forma taxativa.
Dichos motivos siempre son ajenos y trascendentes al proceso donde se dictó la
resolución impugnada, son vicios sustanciales heterónomos y los distintos
ordenamientos procesales los sintetizan en: a) que la sentencia haya sido dictada en
desconocimiento de documentos ignorados, o bien declarados falsos después de dictada
la sentencia, o descubiertos con posterioridad al fallo; b) o en virtud de testimonios
declarados falsos con posterioridad al dictado de la resolución; c) o cuando la sentencia
fuere dictada en virtud de prevaricato, cohecho, violencia o fraude.

La acción de nulidad de la cosa juzgada:

La revisión de la cosa juzgada en los lugares donde no existe regulación específica ha sido
objeto de reconocimiento jurisprudencial, lo que permite afirmar que la res judicata es
revisable cuando su mantenimiento vulnera valores sociales jerárquicamente superiores
a la necesidad de mantenerla. La vía autónoma, aún sin normativa al respecto, se apoya
en casos de la Corte Suprema.
En principio la acción de nulidad a la que se hace referencia aquí, procede en los mismos
supuestos en que lo hace el recurso de revisión en los lugares en que el mismo está
previsto. Atento a ello, la acción es admisible en las siguientes circunstancias:
a) Por haberse obtenido la sentencia mediante un delito (cohecho, etc), o excluir la
voluntad jurisdiccional (dolo, violencia, etc), o si el juez fuere incapaz al
momento de dictarla o incompetente absoluto.
b) Por aparición posterior de documentos decisivos que hubieran conducido a otro
resultado: 1) detenidos por fuerza mayor; 2) retenidos ilegítimamente por la
contraria; 3) que al tiempo de dictarse la sentencia fuesen reconocidos o
declarados falsos, o cuya falsedad se reconociese o se declarase después.
c) Por prueba testimonial o pericial decisiva y esencial para el dictado de la
sentencia, cuando posteriormente hubieren sido condenados los testigos por
falso testimonio sobre esos mismos hechos, o se reconociese o declarase
posteriormente que la pericia fue falseada en cuanto a sus conclusiones
científicas, o el perito la hubiese dado por dolo, violencia, etc.

Coincidencias entre ambos institutos:

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- Independientemente de la denominación que se imponga, ambos institutos participan
del mismo objeto: obtener la revisión de la cosa juzgada.
- Otra coincidencia son los motivos por los cuales produce uno y otro. Tales motivos de
revisión debieron ser ajenos al juicio mismo, pues no debe tratarse de vicios en la
actividad procesal, errores de juzgamiento o, en general, de aquellos agravios cuya
corrección debió procurarse a través de los incidentes o recursos pertinentes.
- Las citadas causales deben constituir una auténtica novedad procesal, es decir, la
cuestión debe ser nueva para las partes por no haberse conocido antes. Ello es así, como
consecuencia de que la revisión no constituye una reiteración de juzgamiento sobre el
mismo estado de cosas ya valorado, sino que es un análisis de una situación fáctica
distinta respecto del mismo caso.
- En materia del procedimiento a seguir, el previsto para el recurso de revisión es de
amplia y plena cognición, aplicándose supletoriamente las normas del proceso ordinario.
En el caso de la acción autónoma de nulidad el pensamiento doctrinario y
jurisprudencial se inclina por el trámite ordinario.
- Con respecto a la competencia, la mayoría de los Códigos provinciales que establecen el
recurso de revisión de la cosa juzgada, se la otorgan al órgano jurisdiccional superior, la
cual resulta ser originaria. En el caso de la acción autónoma de nulidad, al no estar
regulada, la competencia podría recaer en el mismo magistrado que dictó la sentencia o
en el que por turno corresponda (CPCC de Santiago del Estero), o en todo caso podría
entender en la cuestión un tribunal superior.

Acción de nulidad de la cosa juzgada irrita: La revisibilidad de la cosa juzgada írrita

tiene raigambre constitucional, y consecuentemente, se deriva del propio paradigma
constitucional argentino. El principio preambular de "afianzar la justicia" es uno de sus
pilares. En este sentido, Germán J. Bidart Campos sostuvo: "Sería ritualismo fatuo, exceso
procesal manifiesto, vicio instrumental y negatorio del derecho fondal —sobre todo
constitucional—, apegarse y aferrarse a la formalidad vacía de la autoridad de la cosa
juzgada en una sentencia viciada de nulidad. ¿Para qué es la sentencia? Para administrar
justicia. La justicia como valor, como servicio, como función del poder, no es cosa de
meras formas, de apariencias. Ontológicamente la iusfilosofía puede decirnos qué hace
falta para que lo que tiene apariencia formal de sentencia lo sea ontológicamente, de
verdad. Esa verdad la exige la Constitución...La fuerza normativa de la legalidad
constitucional, como único orden público indisponible de un sistema jurídico, implica
que nadie —ni los particulares, ni los órganos de poder— pueden hacer prevalecer una
voluntad contraria a la regla de reconocimiento constitucional. El derecho de la
Constitución es derecho "público" y es de orden público, todo lo cual significa derecho
imperativo y forzoso, no dispensable ni derogable por nadie.

La revisión es el carril idóneo que permite en casos excepcionalísimo rescindir las

sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada que a raíz de ciertos vicios o en virtud
de la variación de alguna circunstancia trascendente se tornan intolerablemente injustas.
Chiovenda sostiene que nada tiene de irracional que se admita la revisión de sentencias

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ejecutoriadas dado que la res judicata no es absoluta y necesaria sino que ha sido
establecida por razones de oportunidad y utilidad.

La cosa juzgada es retractable si padece de ciertos defectos o cuando ha habido una

patente mutación de las sustancias fácticas en que se baso el fallo ya que en ambos
supuestos puede producirse una notoria iniquidad que torne intolerablemente injusto el
procedimiento. La revisión de la cosa juzgada irrita en los lugares donde no existe
regulación específica ha sido objeto de reconocimiento jurisprudencial lo que permite
afirmar que la res judicata es revisable cuando su mantenimiento vulnera valores sociales
jerárquicamente superiores a la necesidad de mantenerla. La vía autónoma aun sin
normativa al respecto se apoya en casos de la CSJN. La acción es admisible ante las
siguientes circunstancias, al igual que para el caso del recurso de revisión donde este está
previsto.: a- por haberse obtenido la sentencia mediante un delito o excluir la voluntad
jurisdiccional o si el juez fuere incapaz al momento de dictarla o incompetente absoluto;
b- por aparición posterior de documentos decisivos que hubieran conducido a otro
resultado; c- por prueba testimonial o pericial decisiva y esencial para el dictado de la
sentencia cuando posteriormente hubieren sido condenados los testigos por falso
testimonio sobre esos mismos hechos o se reconociese o declarase posteriormente que la
pericia fue falseada en cuando a sus conclusiones científicas, o el perito la hubiese dado
por dolo violencia etc.

La revisión como la acción autónoma de nulidad de la cosa juzgada tiene el mismo fin
que es la revisión de la cosa juzgada. Además de los motivos que autorizan la revisión, en
el caso de la acción autónoma al no estar regulada positivamente no están determinados
por norma laguna no obstante ello la elaboración jurisprudencial ha fijado prácticamente
idénticos supuestos a los previstos para el recurso de revisión. Los motivos de revisión
deben ser ajenos al juicio mismo pues los vicios inmanentes al proceso deben superarse a
través de los recursos ordinarios o de casación. El motivo de revisión debe ser siempre
una verdadera novedad respecto del proceso donde se dicta la sentencia que se impugna
ese novum constituye una circunstancia que comparada con el proceso anterior debe
resultar independiente y desligada formal y materialmente de él.

En materia de procedimiento a seguir el previsto para el recurso de revisión como la

acción autónoma es el trámite ordinario. Con respecto a la competencia se puede afirmar
que es uno de los aspectos que denota mayores diferencias. La mayoría de los códigos
que regulan la revisión otorgan la competencia al órgano jurisdiccional superior la cual
resulta ser originaria. Para la acción autónoma al no está regulada la competencia, ella
podría recaer en el mismo magistrado que dicto la sentencia o en el que por turno
corresponda o en todo caso podría entender en la cuestión un tribunal superior.

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-= Unidad VIII =-

LA DEMANDA.

A) Concepto.

La demanda, es el escrito por el cual se inicia el proceso. Por medio de ella, el actor
individualiza la cosa demandada, narra los hechos y expone el derecho en que se
funda, es decir, mediante ella formula claramente el contenido de su pretensión, la cual
constituirá el objeto del proceso.

La demanda constituye el acto procesal por el cual el actor ejercita su acción,

solicitándole al Juez que intervenga a fin de que oportunamente dicte sentencia,
absolviendo o condenando, o constituyendo el derecho pretendido.

Clases.
1- Escrita: por regla general, la demandad es un acto escrito o que consta por
escrito.
Oral: en ciertos supuestos particulares, y por excepción, se usa esta clase. Sin
embargo, la formulación de una demanda de este tipo tiene tremendas
dificultades, por lo cual se hace preciso documentar la oralidad. De este modo el
proceso toma forma de verbal y actuado, por cuanto, si bien se desarrolla a través
de demandas y contestaciones o resoluciones orales, todo el proceso consta por
escrito. Tal es el caso del juicio oral, que se hace ante el tribunal colegiado.

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2- Simple: la pretensión cuyo reconocimiento, ejecución o constitución se pretende,
es sólo una.
Compuesta: las pretensiones jurídicas que se hacen valer son varias.
3- Principal: origina el proceso.
Incidental: la que introduce una pretensión respecto de un proceso ya
constituido, provoca un juicio incidental o un incidente.
4- Facultativas: principio de que nadie está obligado a demandar a otro.
Obligatorias: hay dos categorías: 1- quien lo deduce cumple una obligación; 2-
las que son una consecuencia de los principios que configuran la estructuración
de los procesos.
5- De promoción directa: puede ser iniciada sin estar supeditada a un requisito
legal previo.
Subordinada: es aquella que requiere de una condición.
6- Ordinaria/Ejecutiva: según el tipo de proceso. Demanda es en el ordinario;
petición es en el ejecutivo.
7- Unilateral/Conjunta: el actor la presenta por su sola voluntad, sin que el
demandado concurra simultáneamente con ella requerir la decisión del juez.
8- Declarativa: por esa se ejerce una acción declarativa, dando origen a un proceso
de cognición, que concluye con una sentencia declarativa.
9- Precautoria: por ella se ejerce una acción precautoria dando origen a un proceso
cautelas o medida cautelar, que concluye con un auto interlocutorio.

Efectos de la Demanda.
Como acto jurídico, produce una serie de efectos que pueden clasificarse de este modo:

Efectos Procesales: La sola presentación de la demanda ante el juez produce los

siguientes efectos procesales, a saber:

 Abre la apertura de la instancia: El Juez debe expedirse, en lo inmediato,

respecto de la admisibilidad de la demanda, y en la sentencia definitiva, sobre su
mérito o fundabilidad. Nace para el actor la carga de impulsar el trámite a fin de
evitar la caducidad.
 Fija la competencia del Juez: Queda determinada con relación al actor, que ya
no podrá alegar incompetencia ni recusar al magistrado sin expresión de causa.
 Establece las pretensiones del actor: Quedan delimitados los poderes del
juez, que en la sentencia sólo puede decidir de acuerdo con las pretensiones
deducidas en el juicio.
 El actor debe abonar las costas ocasionadas cuando el proceso no continúe.

Efectos Sustanciales: están regulados y previstos por las leyes de fondo se advierten los
siguientes:

 Interrumpe el curso de la prescripción, "aunque sea interpuesta ante juez

incompetente, y aunque sea nula por defecto de forma o porque el demandante
no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio" (Cód. Civ., art. 3986).

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Pero esta no se interrumpe cuando: -la demanda es en definitiva realizada por no
procedente, porque el demandado ha sido así absuelto; -el actor, tras interponer,
desiste de la acción, lo cual no la extingue definitivamente (Art. 299 CPSF); etc.
 Impide la extinción de ciertos derechos sujetos a plazos de caducidad
(Cód. Civ., art. 259)
 Determina la prestación debida en las obligaciones alternativas cuando la
elección de aquélla fuere dejada al acreedor (Cód. Civ., art. 641)

La notificación de la demanda produce, por su parte, los siguientes efectos:

a) Sustanciales:
1) Constituye en mora al demandado, quien es desde entonces deudor de los intereses
(Cód. Civ., art. 508) cuando se persigue el cumplimiento de obligaciones cuyo plazo no
se encuentre convenido pero resulte tácitamente de la naturaleza y circunstancias de
aquéllas (id., art. 509, párr. 2o).
2) Desde la fecha en que la notificación tiene lugar, el poseedor de buena fe que es
condenado a la restitución de la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que
por su negligencia hubiese dejado de percibir (Cód. Civ., art. 2433). Además, cuando no
es posible determinar el tiempo en que comenzó la mala fe, debe estarse a la fecha de la
notificación de la demanda (id., art. 2443).
b) Procesales:
2) A partir de ese momento el demandado asume la carga procesal de defenderse, y,
asimismo, la facultad de promover por su cuenta el impulso del proceso no obstante la
inactividad del actor, pudiendo oponerse, como se acaba de ver, al desistimiento de la
pretensión formulado por aquél.
3) Autoriza a oponer la excepción de litispendencia en otro proceso que se constituya
entre las mismas partes y que verse sobre el mismo objeto y la misma causa.

B) Requisitos de la demanda: extrínsecos e intrínsecos. Doctrinas sobre la

exposición de los hechos.

Extrínsecos, pueden ser:

a) Formales: son requisitos comunes y formalidades propias a todo escrito judicial,
el cual se presenta ante los tribunales, sea o no demanda, y son acordados de la
CSJN, debe reunir los siguientes requisitos:
 Escritura en tinta negra;
 Redacción en idioma nacional;
 Utilización de papel de 30 líneas.
 Escritura son claros intermedios o espacios en blanco. Todos los escritos
que se presentan en justicia deben tener los renglones completos. Por
ellos se acostumbra a rayar aquellos renglones incompletos a fin de que
sea imposible sobrescribir en los mismos.
 Aclaración de firmas. Con sello o a máquina o manuscrito, la firma que
clausura el escrito, debe ser aclarada (Art. 26 CPSF).
 No se admiten abreviaturas. No es conveniente usar valores numerales,
sino que deben expresarse todo los números en letras, pudiéndoselos
aclarar luego en números para mayor facilidad de lectura.

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 No se admiten tachaduras, raspaduras, borrones, etc. Pero en el caso de
haber errores estos deben ser testados, esto es, rayado con este tipo de
línea “///”, para que pueda verse los que se ha escrito por error, y debe ser
finalmente salvados. Estos deben hacerse al final del escrito antes de la
firma, haciéndose del modo siguiente:
Testado: por ello considero que NO VALE.
 Siempre debe enunciarse el carácter bajo el cual se actúa en el proceso.
Dos son estas formas: Por presentación y Por Derecho propio (Art. 33
CPSF).

b) Fiscales: El actor debe abonar una tasa de justicia, proporcional a la importancia

económica del proceso que se inicia (3%). El importe que pagó el demandante le
será reintegrado por el demandado si éste resulta vencido, porque dicho gasto
está comprendido en el concepto de costas.

Intrínsecos, son los requisitos específicos que le son propios y que el CPSF legisla en su
Art. 130, estos son:
Art. 130 - La demanda será deducida por escrito y expresará:
1) El nombre, domicilio real y legal, nacionalidad, estado civil, profesión u oficio del
demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado, si se conocieren;
3) La designación precisa de lo que se demanda y su apreciación pecuniaria. Cuando
no fuere posible fijarla con exactitud, se suministrarán los antecedentes que
puedan contribuir a su determinación aproximada;
4) Las cuestiones de hecho y de derecho, separadamente. Las primeras serán
numeradas y expuestas en forma clara y sintética, omitiéndose toda glosa o
comentario, los que se podrán hacer en la parte general del escrito;
5) La petición en términos claros y precisos.
En su caso, el escrito de demanda será acompañado del acta de finalización del
procedimiento de mediación prejudicial obligatoria. (Modificado por Ley 13.151, B.O.
13/12/10)

En los incisos 1 y 2, están destinados a asegurar la individualización de las partes, es

decir, quién demanda y contra quién se demanda. Esto resulta más exigente para al
actor, puesto que se le exige que aporte mayores datos. En cuanto al domicilio, refiere al
real: para los actos personalísimos y donde la persona reside efectivamente; y legal: para
notificar a las partes o llevar a su conocimiento en él todos los actos del proceso, y donde
la ley presume que se halla la persona.
El inciso 3, refiere a la individualización de la cosa demanda. Está tiene que ser
determinada en forma clara, precisa y con exactitud. Además esto ayuda a determinar la
competencia del juzgado por razón de la materia. Por otra parte, si no se designa qué se
pretende con la acción, el juez no sabrá que acordar al momento de dictar sentencia. En
cuanto a la apreciación pecuniaria de lo que se demanda, importa también para
determinar la competencia de los jueces de acuerdo al calor; abonar el sellado, impuestos
y reposiciones judiciales; facilitar la regulación de honorarios, y defender los intereses
profesionales; etc. Pero si este monto no puede determinarse con exactitud, deberán

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suministrarse todos los antecedentes que puedan contribuir a la determinación
aproximada.
El inciso 4, de los hechos y del derecho, en que la demanda se funde. En cuanto a las
cuestiones de hechos, son aquellas que la propia ley establece específicamente como
generadoras, modificatorias o extintivas de derechos o de estatus jurídicos. Tiene como
fin poner de manifiesto la causa petendi, es decir, la causa, razón o fundamento por el
cual se deduce la pretensión contenida en la demanda. Se han formulado 2 teorías,
respecto a la forma de postular los hechos:
1- De la individualización: en la demanda únicamente el actor debe individualizar la
relación jurídica de la que deriva su pretensión (por ej.: compraventa, locación,
etc.), sin necesidad de que se lleve a cabo una narración detallada de os hechos.
Predomina en las legislaciones que siguen el procedimiento oral.
2- De la sustanciación: sostiene que en la demanda se debe hacer una “exposición
circunstanciada de los hechos” que constituyen la relación jurídica. Está teoría
generalmente es adoptada por las legislaciones que siguen el procedimiento
escrito. Nuestro código sigue esta teoría.
Por otro lado, en cuanto a las cuestiones de derecho, es importante mencionar el derecho
subjetivo lesionado, que otorga al acto, el poder de obrar en justicia. Pero no las normas
jurídicas con el número de artículos, etc. Estas pueden silenciarse porque el juez conoce
el derecho. Pero aún así es importante incluir las normas abstractas en las cuales se basa
la demanda, sean de derecho sustancial o procesa, para evitar cualquier omisión o error
del juzgado.
El inciso 5, de la petición, que debe ser concretada en forma clara y precisa. Aquí el actor
determina exactamente qué es lo que pretende que el juez declare o reconozca en su
sentencia. Por ello es importante, ya que si está mal redactado, la sentencia será como
consecuencia deficiente, porque el juez no sabrá exactamente qué es lo que pretende el
actor.

Facultades de los jueces para ordenar las correcciones.

Es necesario que la demanda cumpla con ambos requisitos, para que la misma sea
admitida como tal. Pero no quiere decir que sea procedente porque ello tiene más que
ver con una cuestión de valoración.
En el caso de que la demanda no cumpla con los requisitos, es facultad del juez pedir que
los aclare y/o complete. Como lo establece el siguiente art.:

Art. 131 - Los jueces no darán curso a las demandas que no se deduzcan de acuerdo con
las prescripciones establecidas, indicando el defecto que contengan. Podrán, también,
ordenar que el actor aclare cualquier punto para hacer posible su admisión.

“NO DAR CURSO” significa que, por ahora, la demanda no es apta para que el proceso
respectivo pase al estadio procedimental siguiente. No hay que confundir el hecho de no
darle curso con el rechazo in límine. Éste procede:
1. En el supuesto que no se ajuste a las reglas de competencia, lo que denomina
“demanda inhábil”

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2. Corresponde este rechazo también cuando la demanda adolezca de tales defectos
de forma que no pueda permitirse su substanciación válida por imperio de la ley,
supuesto calificado por el autor de “demanda irregular”
3. O cuando en forma notoria se trate de cuestiones improponibles, a las que se
identifican como “demandas improponibles”.

Cuando la demanda interpuesta no cumple con los presupuestos procesales (Ej.

Incapacidad de las partes, omisión de firmas, idioma foráneo, etc.), la ley prevé el
rechazo in limine de la misma. También cuando el juez sea incompetente, cuando el
actor acumula pretensiones que no corresponden a la competencia del mismo juez o no
puedan sustanciarse por los mismos trámites.
Una corriente doctrinal y jurisprudencial propicia que el juez tampoco dé curso a una
demanda cuando en forma manifiesta no se cumplen las condiciones necesarias para
obtener una sentencia favorable.

C) Modificación, ampliación y variación en la demandad. Oportunidad.

D) ARTICULO 135. El demandante no podrá variar la acción entablada después

de haber sido contestada la demanda, pero podrá ampliar o moderar la
petición siempre que se funde en hechos que no impliquen un cambio de
acción.

E) ARTICULO 136. La ampliación autorizada por el artículo anterior no será

substanciada especialmente, y podrá hacerse en cualquier estado de la causa
hasta la citación para sentencia; pero si se fundare en hechos no alegados
en la demanda deberá formularse hasta tres días después de la apertura a
prueba, en que se dará un nuevo traslado, por tres días, al demandado

Art. 136: Si la amplación de demanda se funda en los mismos hechos invocados en la

demanda original, y no se varía el contenido de la misma, no es menester que tal
ampliación sea especialmente substanciada. En el supuesto que se base en hechos que no
pueden calificarse como “nuevos” sólo podrá ser efectuada hasta el llamamiento de
autos.

La demanda puede sufrir alteraciones una vez interpuesta. Existen 3 modos de operar
estas alteraciones, siendo éstos los siguientes:

 Modificación: Se alteran los fundamentos sin cambiar la causa ni el objeto del

litigio. Puede realizarse antes de que la demanda sea notificada, aunque si
durante el proceso ocurren situaciones que no podrían haber sido contempladas
al iniciarlo, entonces la demanda se puede transformar con posterioridad a su
notificación.
Conserva todos los efectos materiales y procesales de la demanda interpuesta.

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 Ampliación: contestada la demanda, queda trabada la litis y es prohibido el
cambio de acción que la variación de la demanda supuso (Art. 135 CPSF). Pero,
pese a esta contestación, el actor puede ampliar o moderar su pretensión,
es decir, variar cuantitativamente la demanda (ídem art., anterior),
siempre que no se funde en hechos que implica un cambio en la acción. Se
hace en forma simple: peticionada, el juez la acepta o no.
-Oportunidad: La ampliación o moderación puede hacerse entonces en cualquier
estado de la causa, y hasta el llamamiento a autos (Art. 136 CPS), porque allí es
donde se cierra la discusión y queda tan sólo dictar sentencia.

 Variación: Se da cuando se sustituyen:

-los nombres de las partes;
-la causa; o
-el objeto del litigio.

Pero siempre es importante observar ciertas reglas y con limitaciones. Cuestiones de

celeridad y economía procesal hacen posible esta variación.
-Oportunidad: debe realizarse antes de contestada la demanda, ya que una vez
contestada y según el Art. 234 CPSF, queda trabada la litis, y no podrá entonces variarse
más la demanda.
En el caso de los sujetos, la interrupción de la prescripción comienza a operar desde el
momento en que son incorporados a la demanda (y no desde que se interpuso
originariamente).
El cambio de causa se da cuando la nueva fundamentación sustituye la causa invocada.
El cambio de objeto significa el cambio de la cosa o bien que se pide.

En suma antes de contestada la demanda se permiten cambios cuantitativos o

cualitativos (ampliación o variación) de la misma.
Pero una vez contestada, sólo se permite un cambio cuantitativo (Ampliación) y con las
limitaciones antes dichas.

D) Acumulación objetiva de pretensiones. Facultad que se le otorga al actor de

acumular las pretensiones que tuviere contra quien demanda. Esta facultad se encuentra
condicionada por ciertos requisitos.

Art. 133 - El actor podrá, antes que se conteste la demanda, acumular todas las
pretensiones que tuviere contra una persona, con tal que no se excluyan entre sí, que
pertenezcan a un mismo fuero y que deban substanciarse por los mismos trámites.

Requisitos.
1- Que no se excluyan entre sí: así no podría demandarse conjuntamente por
cumplimiento y recisión de un contrato. Podrá hacerse tal demanda en forma
alternativa, pero no conjunta.
2- Que pertenezcan a un mismo fuero; por razones que hacen al mantenimiento del
orden y la claridad en los procesos
3- Que deban substanciarse por los mismos trámites.

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Oportunidad.
Antes de que se conteste la demanda.

A) Acumulación subjetiva.

Es la que se produce cuando existen varios actores y uno o varios demandados, contra los
cuales se intenta una determinada acción.
Art. 132 - Cuando los demandantes fueren varios, el juez podrá de oficio o a solicitud
de parte, obligarlos a obrar bajo una sola representación siempre que haya
compatibilidad en ella y el derecho sea el mismo. Si no se pusieran de acuerdo, el juez
designará por sorteo entre los profesionales intervinientes en autos por los actores, al
que deba ejercer la representación única. Igual procedimiento se adoptará si fueren
varios los demandados o hicieren mérito de las mismas defensas, sorteándose al
representante único de entre los profesionales que actuaren por los demandados.

El sentido de esta norma responde a la necesidad de salvaguardar los principios de

celeridad y economía procesal. A través de su aplicación se obtiene un procedimiento
más simple y ordenado, evitándose la reiteración de piezas procesales, cuyo contenido
deberá ser previsiblemente, de similar tenor.

Litisconsorcio. Requisitos.
Cuando en un mismo proceso existen varios actores o demandados. Se trata de un
procedimiento encaminado a simplificar el litigio y a asegura la resolución uniforme.
El art. 134 prevé la acumulación subjetiva pasiva, que es una facultad que la ley acuerda al
actor, pero no puede serle impuesta a menos que se de el caso del art. 305 que lo limita al
litisconsorcio necesario.

Art. 134 - La misma regla se aplicará cuando los actores sean varios y uno o varios los
demandados, siempre que la acción se funde en el mismo título o nazca del mismo
hecho y tenga por objeto la misma cosa.

Para que se factible la acumulación subjetiva, deben cumplirse con los requisitos del
Art. 134 CPSF:
1- Identidad de título o hecho generatriz del derecho en que se funda;
2- Identidad en la cosa objeto de la acción.

Clases.
 Activo: cuando varios demandantes actúan frente a un demandado.
 Pasivo: cuando un actor procede contra varios demandados.
 Mixto: cuando varios demandantes entablan acción frente a varios demandados.

Litisconsorcio voluntario, necesario y cuasi-necesario.

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 Voluntario: cuando el conjunto de esas personas que van a ser actoras o
demandas actúen de manera conjunta por economía procesal. No existe
impedimento para que cada uno demanda por separado.
 Necesario: cuando la parte actora o demandada tiene que estar constituida sí o sí
por todos los sujetos que legalmente y obligadamente tengan un interés en el
pleito.
No se conforma por economía procesal sino por efectividad de la sentencia que se
dicte en juicio contra esas personas. Por ej.: demanda de división de condominio.
 Cuasi-necesario: es una mezcla de los dos anteriores, en donde si bien no es
necesario el litis consorcio, una vez conformado, no puede después dejarse sin
efecto ni disgregarse.

A) Responde a la demanda.

La contestación de la demanda es el acto procesal por medio del cual el demandado da

respuesta a la pretensión del actor. Es una carga procesal para el demandado. En esta
oportunidad procesal debe oponer todas las excepciones o defensas, salvo aquellas que
debía deducir con anterioridad para ser de precio y especial pronunciamiento (Art. 138 y
139 CPSF).
138: Estas excepciones son defensas previas, que se oponen in limine litis, y que
generalmente refieren no a la pretensión del actor, sino al proceso en sí mismo.
A través de las excepciones dilatorias se busca impedir un juicio nulo, evitar un proceso
inútil, asegurar el resultado del mismo o corregir errores. Una vez vencido el plazo para
oponer las excepciones o contestada la demanda sin que las mismas hayan sido
deducidas, el litigante, en virtud de la preclusión, pierde la oportunidad de oponerlas.

ARTICULO 138. En los juicios declarativos excepto en el sumarísimo, no podrán

oponerse excepciones dilatorias sino en forma de artículo de previo y especial
pronunciamiento. En los demás, serán opuestas en la estación oportuna y se resolverán
en la sentencia. La incompetencia por razón de la materia, valor o grado podrá
proponerse en cualquier estado o instancia y aun suplirse de oficio.

ARTICULO 139. (Texto cfr. Ley 13.151) Las únicas excepciones que pueden articularse
como de previo y especial pronunciamiento son:

1ro. Incompetencia.

2do. Falta de personalidad en el actor o de personería en su procurador.

3ro. Defecto legal en el modo de proponer la demanda.

4to. Falta de cumplimiento del procedimiento de mediación prejudicial obligatoria.

“PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO” significa que deben resolverse en forma

previa, esto es, antes de la sentencia de mérito.
1) La excepción de incompetencia procede cuando el demandado entiende que el
juez ante el cual se promovió la demanda, y en su caso la reconvención, no es al

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que le corresponde atender la causa, y también cuando se pretende que la
competencia le corresponda a un juez federal.
2) La excepción de falta de personalidad serviría para denunciar la inexistencia de la
persona, ya fuera ésta originaria o sobreviniente. Sin embargo, esta excepción es
comprensiva de muchos otros supuestos, que hacen que su denominación no sea
del todo exacta. Así, comprende los supuestos derivados de las incapacidades de
hecho relativas, de las incapacidades de hecho absolutas y de las inhabilitaciones
judiciales.
SANCION: abogado o procurador que lo patrocine o represente deberá cargar
con las costas, quien por culpa o negligencia no advirtió la incapacidad, o
advirtiéndola, se arriesgo a promover la demanda.
Falta de personería: hablar de personería equivale hablar de representación. Es el
remedio procesal que la ley acuerda a los litigantes para denunciar la falta de
adecuada representación judicial de una parte. Con la falta de personería se está
diciendo que el mandato para actuar judicialmente no existe, o que el mismo es
irregular o insuficiente.
SANCION: nulidad de todo lo actuado por el procurador, con la consiguiente
imposición de costas al mismo.
3) Defecto legal en el modo de proponer la demanda : El incumplimiento de la
imposición-carga procesal “clare loqui” (hablar claro), que provoca en el
justiciable el desconocimiento de cualquiera de los tres cuestionamientos
tradicionales:

 ¿Quién demanda?
 ¿Qué se demanda?
 ¿Por qué se demanda?

Es el que abre las puertas a esta excepción. Su objetivo es permitir el eficaz

ejercicio del derecho de defensa, para que el juzgador no se vea impedido de
resolver por la indeterminación de la pretensión.

Así como la demanda es el instrumento por el cual se ejerce la acción, la contestación es

el medio por el cual se ejerce la defensa.
En principio debe reunir las formalidades y observar las reglas para la demanda. El
demandado tiene que confesar o negar categóricamente cada hecho de la demanda como
también los documentos que se le atribuyen a título personal, de lo contrario se pueden
tener por reconocidos. Si guarda silencio, o utiliza evasivas o una negativa general se
puede entender como afirmación de lo que el actor plantea.
A su vez, debe oponer todas las defensas o excepciones que no tengan el carácter de
excepciones dilatorias que ya pudo haber interpuesto con anticipación.
También puedo hacer una aclaración con mi propia versión de los hechos “Real versión
de los hechos”. Y por último se puede articular la reconvención.

Art. 142 - En el escrito de responde, el demandado debe:

1- En lo pertinente, observar las reglas establecidas para la demanda.

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2- Confesar o negar categóricamente cada hecho expuesto en la demanda. Su
silencio, sus respuestas evasivas o su negativa general podrán estimarse como
reconocimiento de la verdad de los hechos a que se refieran.
3- Reconocer o negar la autenticidad de los documentos privados que se le
atribuyan, so pena de que se los tenga por reconocidos.
4- Oponer todas las defensas que por su naturaleza no tengan el carácter de
excepciones dilatorias según este Código, especificando con claridad los hechos
que las apoyan. Si fuera de esta oportunidad, se opusiera la prescripción, se
substanciará por el trámite indicado para los incidentes y se resolverá al dictar
sentencia.
5- Deducir reconvención, si hubiere lugar.

Oportunidad.
Generalmente, al ser notificado el demandado del traslado respectivo, aunque es válida si
se efectúa antes. En este último caso el demandado debe desplegar todas sus defensas y
cumplir con todas las cargas (Art. 142), pues no puede a posteriori pretender mejorar su
escrito de responde.

Plazo.
El plazo para contestar es perentorio, una vez vencido se pierde el derecho dejado de
usar sin necesidad de declaración en juicio o petición alguna (Art. 70 CPSF). Pero dicho
plazo puede ser suspendido por acuerdo de partes o por fuerza mayor declarada
discrecionalmente por el juez (Art. 71 CPSF).

Requisitos. Opciones del demandado.

I. Negar o admitir total o parcialmente los hechos invocados por el actor.
II. Oponer una excepción o una defensa o reconvenir.
III. Oponer prescripción, exceptio non adimpleti contractus o la sine actione agit.

Reconvención:
Al notificársele al demandado el traslado para contestar la demanda le corre el plazo para
reconvenir. Es decir que, junto con la carga de la contestación, el demandado tiene la
oportunidad o facultad de reconvenir. Si no lo hace en dicha etapa procesal, pierde la
oportunidad.

La reconvención… es aquella demanda judicial que ejerce el demandado, en el

mismo proceso judicial, al momento de contestar la demandade la que ha sido
objeto. Además de pedir la absolución, el demandado introduce nuevas peticiones
al tribunal frente a la otra parte (el demandante). El demandado se transforma, a
su vez, en demandante y el demandante en demandado. El efecto de la demanda
reconvencional es que ambas partes se demandan mutuamente. Habrá dos
procedimientos que finalizarán con una única sentencia. 

Falta de contestación. Consecuencias.

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Si el demandado no contesta la demanda, esto implica el reconocimiento de los hechos
articulados por el actor, pero siempre sin perjuicio de la prueba en contrario que
se pueda producir. Se trata de una presunción legal juris tantum. Como consecuencia
se llamara a autos para resolver, el cual debe ser notificado por cédula al demandado o
reconvenido, quienes pueden postular al reconvención de dicho decreto, persiguiendo la
apertura de la causa a prueba.
Art. 143 - La falta de contestación a la demanda, aun en el juicio de rebeldía, o a la
reconvención implica el reconocimiento de los hechos articulados por el actor o
reconviniente, sin perjuicio de la prueba en contrario que produjera el demandado o
reconvenido. Omitida la contestación, se llamará los autos para sentencia, si
correspondiere; decreto que se revocará si aquéllos solicitaren la apertura a prueba.

Ante la falta de contestación, el actor o reconveniente pueden pedir que se llame a autos
para la sentencia. Este decreto debe notificarse por cédula al demandado o reconvenido,
quienes pueden postular la revocación de dicho decreto, persiguiendo la apertura de la
causa a prueba.

B) Demanda reconvencional. Concepto.

Es el acto procesal por el cual el demandado presenta (en el mismo escrito de

contestación de demanda) pretensiones contra el actor. Es una pretensión autónoma
diferente de la mera defensa, porque no busca necesariamente el rechazo de la
pretensión del actor. En una opción de la que goza el demandado, que puede o no
ejercer.
Peyrano: “es una pretensión procesal autónoma de sentencia favorable, deducida por el
demandado contra el actor, conjuntamente con el escrito de responde, y que debe ser
resuelta por el mismo juez que conoce en la demanda originaria, por los mimos trámites
y en una única sentencia”

Requisitos de admisibilidad.
1- Conexidad con la demanda o excepción a la que se opone.
2- Que la reconvención contenga los mismos requisitos exigidos para la demanda.
3- Competencia del juez en razón de la materia, es decir, deber ser de la misma
competencia, porque la competencia materia es improrrogable.

Art. 144 - La reconvención sólo procederá cuando exista conexión con la demanda o
excepción. Deberá contener los mismos requisitos exigidos para aquélla.

Principios que la rigen.

La rigen los principios de practicidad y de economía procesal. Esto se da ya que al
permitir que la demanda y la reconvención se tramiten en el mismo proceso y se
resuelvan en la misma sentencia, se evita la proliferación de juicios y gastos (de lo

125
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contrario el demandado, al no admitirse la reconvención, tendría que hacer valer su
pretensión iniciando otro proceso.)

Finalidad.
El demandado busca obtener una condena de su adversario que puede ser acogida o
desestimada con independencia de la suerte de la demanda introductiva de la instancia.
Se vuelve una contrademanda y se produce la inversión de los roles de las partes.

EFECTOS DE LA CONTESTACION DE LA DEMANDA:

1. Se fija la cuestión litigiosa
2. Se determinan los hechos respecto de los cales recaerá la actividad probatoria

-= Bolilla IX =-
PRUEBA.

A) CONCEPTO.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
Se han elaborada muchas definiciones respecto de la prueba.

Planiol: prueba es todo procedimiento empelado para convencer al juez de la

verdad de un hecho.

Escriche: prueba es el medio con el cual se muestra y hace patente la verdad o

falsedad de alguna cosa.

Gold Schmiat: las aportaciones de prueba son actos de las partes destinados a
convencer al juez de la verdad de un hecho afirmado.

Devis Echandia: la prueba judicial constituye el conjunto de normas que regulan

la admisión, producción y valoración de los diversos medios que pueden emplearse
para llevar al juez la convicción sobre hechos que interesan al proceso.

Palacio: sostiene que la prueba es la actividad procesal realizada con el auxilio de

los medios establecidos por ley y tendiente a crear la convicción judicial sobre la
existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes como fundamento
de sus pretensiones o defensas.

OBJETO DE LA PRUEBA.

Por objeto de la prueba se entiende0 todo aquello sobre lo que puede recaer prueba en
general. Responde a la pregunta, ¿Qué se prueba?

El objeto de la prueba es el hecho a probar, por ejemplo, la autenticidad de un pagaré.

FINALIDAD

Responde a la pregunta ¿para que se prueba? Hay dos tipos de finalidades; una finalidad
extraprocesal, que apunta a otorgar seguridad a las situaciones jurídicas, previniendo la
formación de litigios. La otra finalidad estrictamente procesal que permite que la acción
y la jurisdicción alcancen eficacia.

Sin la prueba los derechos subjetivos serían meras apariencias. Bien lo dice el adagio
“tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo”.

En doctrina pueden observarse 3 teorías sobre el fin procesal que cabe acordarle a la
prueba:

 Obtener la verdad: la prueba tiene como fin el descubrimiento de la verdad sobre

los hechos.
 Lograr la convicción del Juez: la verdad no puede ser sino una. Con el
procedimiento probatorio se pretende fundar la certidumbre o verosimilitud.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
 Alcanzar la fijación formal de los hechos procesales: Sostuvo Carnelutti que el
proceso no sirve para conocer los hechos, sino para conseguir su fijación formal,
la impuesta por una norma.
Con lo antes expuesto entendemos (Arazi) que resulta correcto afirmar que el fin de la
prueba es formar la convicción del Juez acerca de los hechos.

La finalidad de la prueba apunta al Juez, no a las partes.

La apreciación de la prueba está sujeta a reglas que el Juez tiene que respetar, es decir
que no queda librada a su absoluta discrecionalidad.

DISTINCION ENTRE OBJETO, NECESIDAD Y CARGA DE LA PRUEBA.

CLASIFICACION DE LA PRUEBA.

La prueba puede clasificarse:

 Según su objeto en:

PRUEBA DIRECTA, que es cuando el Juez llega al conocimiento del hecho por
probar de manera directa e inmediata, a través de su propia percepción, por
ejemplo en el caso de una inspección judicial.

La PRUEBA INDIRECTA se da cuando el Juez llega al conocimiento del hecho a

través de otro sujeto. El Juez no percibe el hecho a probar, sino que solo percibe
la comunicación que de la percepción de ese hecho tuvo otra persona. Por
ejemplo el testimonio de terceros.

 Según su estructura;
PRUEBAS PERSONALES, cuando el hecho a probar es extraído de un sujeto, por
ejemplo el testimonio, la confesión.

Y las PRUEBAS REALES O MATERIALES se dan cuando el hecho a probar se

extrae de cosas o documentos.

 Según la finalidad, teniendo en cuenta la carga de la prueba:

PRUEBA DE CARGO, cuando la parte ofrece y produce pruebas tendientes a
acreditar los hechos que alega como presupuesto de su derecho.

PRUEBA DE DESCARGO, cuando la parte que suministra la prueba persigue una

de dos finalidades, o satisfacer la carga que pesa sobre ella o desvirtuar la prueba
suministrada por la contraria.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5

 Según el resultado. Se distinguen entre el fin y el resultado de la prueba. El fin es

llevar al Juez la convicción de la existencia del hecho que se quiere probar.
 PRUEBA PERFECTA O COMPLETA, cuando la prueba tiene entidad por si sola
para acreditar la existencia del hecho, por ejemplo una ejecución, un pagaré, etc.
 La PRUEBA IMPERFETA O INCOMPLETA, la que no logra ese resultado, no
logra formar la convicción en el magistrado.

Las pruebas pueden clasificarse también en:

FORMALES Y SUSTANCIALES, en donde las primeras llevan al juez la convicción de

la existencia o inexistencia del hecho aducido. En las segundas, además, la forma es
un requisito que hace a la existencia o validez misma del acto que se tiende a probar.
Es lo que en el código civil son las pruebas ad probationem y ad solemnitatem.

PRUEBA DE OFICIO, A PETICION DE PARTE O DE TERCEROS, teniendo en cuenta

quienes son los sujetos legitimados para proponer y producir la prueba.

B) PRUEBA DE LOS HECHOS

HECHOS QUE DEBEN PROBARSE.

Los hechos que deben probarse surgen de la demanda y de la contestación de la

demanda.

Deben probarse los hechos afirmados, los hechos controvertidos y los hechos de
demostración necesaria.

Respecto de los primeros, vale decir que la afirmación constituye el primer elemento
para caracterizar el hecho que debe ser probado; en el proceso civil, los hechos que
no son afirmados por las partes no pueden ser objeto de prueba.

En segundo lugar, los hechos controvertidos son aquellos hechos afirmados por el
actor en su demanda y negados por el demandado en su responde. Es la controversia
entre tales hechos lo que impone la necesidad de probarlos por los medios
autorizados por la ley. No deben probarse los hechos admitidos o no controvertidos.

En relación a los hechos de demostración necesaria, éstos no están definidos, pero se

trata de cuestiones de orden público, por ejemplo las cuestiones relativas al estado de
las personas. Estos, aunque se trate de un hecho admitido será necesario probarlo.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5

HECHOS EXCENTOS DE PRUEBA

Son aquellos hechos que no necesitan probarse, a saber:

Hechos admitidos: frente al hecho afirmado por una parte, su contraria puede
negarlo o admitirlo expresamente. En el primer caso estamos en presencia de un
hecho controvertido, y como tal debe ser probado. En el segundo caso, y salvo que se
hallare comprometido el orden público, el hecho no requerirá prueba.

Entre uno y otro supuesto (negación y admisión expresa del hecho) puede también
aparecer un tercero supuesto que es la admisión tacita, derivada del silencio, de las
respuestas evasivas o de la negativa meramente general. En esta situación la ley no da
reglas absolutas, por lo que el Código Procesal de la Nación establece que el silencio
del demandado con relación a los hechos expuestos en la demanda, sus respuestas
evasivas o la negativa general “podrán” estimarse como reconocimiento de la verdad
de los hechos. Es por esto que será conveniente que el actor pruebe los hechos que le
interesan.

Hechos presumidos legalmente: la razón para excluir del tema probatorio a aquellos
hechos amparados por una presunción legal radica en que la ley declara ineficaz o
inadmisible a su respecto la prueba en contrario, esto es así en las presunciones
legales absolutas. En cambio, las presunciones legales relativas sólo producen una
inversión de la carga probatoria. Éste es el supuesto del articulo 1113 del Código Civil
que presume la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa que ocasiono un
daño, salvo que éste pruebe que de su parte no hubo culpa.

Las referidas anteriormente son presunciones legales de hecho; también las hay de
derecho y son aquellas que tuvo en mira el legislador al regular determinadas
situaciones jurídicas como cuando establece que las personas a partir de los 18 años
adquieren la plena capacidad. Ninguna presuncion de derecho necesita ser probada.

Hechos notorios: existe notoriedad suficiente para eximir de prueba a un hecho

cuando en el medio social donde debe acreditarse y en el momento de su apreciación
por el Juez, puede ser conocido por las personas de cultura normal, basándose en
medios sobre cuya autenticidad nadie disiente y que se encuentran a disposición de
cualquiera de esas personas. La jurisprudencia ha caracterizado como notorios a los
siguientes hechos, la desvalorización monetaria, el aumento del coso de la vida, el
tipo de cambio de las divisas extranjeras, entre otros.

Advertimos que el hecho aunque fuese notorio debió haberse alegado por las partes
para que pudiera ser ameritado en la sentencia.

PRUEBA PRODUCIDA EN OTRO EXPEDIENTE (*)

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5

C) CARGA DE LA PRUEBA

El término “carga” en sentido jurídico, no se aplica solo a la prueba, ni siquiera es

propio del derecho procesal, sino que comprende a todas las ramas del derecho.

Con el vocablo “carga” se señala la conveniencia para el sujeto de obrar de

determinada manera a fin de no exponerse a las consecuencias desfavorables que
podría ocasionarle una actitud diferente.

Las cargas se diferencian de las obligaciones porque nadie puede compeler al sujeto a
cumplirlas, en la carga no existe la posibilidad de ejercer coacción para lograr que
ella se cumpla. Frente a una carga el sujeto puede organizar su conducta como mejor
le parezca, incluso en sentido contrario al previsto en la norma, y ello no conduce a
ninguna actividad ilícita o antijurídica. En la carga no existe ni sujeto activo que
pueda exigir el cumplimiento, ni sujeto pasivo a quien se le pueda imponer ese
cumplimiento. Es por ello por ejemplo que no es correcto decir que el demandado
tiene la obligación de contestar la demanda.

En general, las cargas se establecen de tal manera que el obrar en contra de ellas
ocasiona un perjuicio a quien así lo hace. Hay q tener en cuenta que perjuicio no es
lo mismo que sanción.

Si no asumo la carga, me perjudico e indirectamente se beneficia la otra parte, ya que

si no contesto la demanda me daño, ya que no le estoy dando al Juez mi versión de
los hechos y la parte contraria se favorece porque su versión no es contradicha.

REGLAS GENERALES SOBRE LAS CARGAS DE LA PRUEBA. DISTINTAS

TEORIAS.

Con estas reglas se intenta dar respuesta a la pregunta ¿Quién tiene que probar?

Estos principios o reglas sirven, en primer lugar, para que los litigantes adecuen su
conducta, sabiendo de antemano cuál de ellos tiene que acreditar el hecho
controvertido. En segundo lugar, las reglas constituyen preceptos que le sirven al
juez para fallar cuando no encuentra en el proceso la prueba de los hechos que
interesan.

El juzgador solo aplica las reglas sobre carga de la prueba cuando ésta no se ha
producido; si la prueba fue producida, no importa ya quien la trajo al proceso.

En el derecho romano, el juez, cuando no llegaba a obtener el íntimo convencimiento

de la verdad, podía eludir el pronunciamiento mediante el “non liquen”, es decir “no
lo veo claro”, en cuyo caso no pronunciaba la sentencia. En la actualidad el juez tiene

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
que fallar en todos los casos, aún cuando no esté convencido de cómo sucedieron los
hechos ya que, de ser así, aplicará las reglas sobre carga de la prueba y dará su
sentencia en contra de quien no cumplió con esa carga.

En los casos de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, el juez debe sentencia de

conformidad a lo establecido por los artículos 15 y 16 del código civil, es decir, debe
resolver por analogía o por los principios generales de la ley.

El artículo 377 del Código Procesal de la Nación enuncia las reglas sobre carga de la
prueba cuando dispone: “Incumbirá la carga de la prueba a la parte que afirme la
existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurídico que el juez o el
tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deberá probar el
presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su
pretensión, defensa o excepción.

La ley consagra dos principios diferentes para distribuir la carga de la prueba. El

artículo 377 en su primer párrafo establece que la carga de la prueba la tiene quien
afirma, no quien niega.

Son siempre las normas jurídicas sustanciales, aplicables a cada caso, las que indican
quien tiene que

Probar. No obstante de lo acertado de este criterio, en algún lado debe completarse

con una regla no escrita, así en ciertos supuestos se desplaza la carga probatoria a
aquella de las partes que se encuentra en mejores condiciones para acreditar el hecho
controvertido.

Siguiendo ese criterio de establecer quién es el que está en mejor situación de probar,
es que en el Proyecto de unificación de la legislación civil y comercial de la Nación se
dispone que, en caso de controversia con el cliente, queda a cargo del profesional
liberal probar que obró sin culpa.

D) APERTURA DE LA CAUSA A PRUEBA. CASOS EN QUE PROCEDE.

DISTINTOS PERIODOS.

DIFERENCIA ENTRE OFRECIMIENTO Y PRODUCCION.

Comenzará la apertura de la causa a prueba siempre que existan hechos que deben
probarse, como ser los hechos afirmados, los controvertidos y los hechos de
demostración necesaria.

El estudio del procedimiento probatorio responde al interrogante ¿Cómo se prueba?

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
La actividad tiene diferentes etapas: el ofrecimiento de la prueba, su admisión, el
ordenamiento y la producción de la prueba y la valuación de la prueba que hace el
juez.

OFRECIMIENTO: Constituye el inicio necesario de la actividad probatoria. Está

sujeto a condiciones extrínsecas de tiempo, lugar y modo, e intrínsecas relativas a la
legitimación del proponente, variable según el tipo de proceso. El ofrecimiento es el
acto procesal por el cual las parte litigantes le indican al juez los medios probatorios
de los cuales se van a valer.

ADMISION Y ORDENAMIENTO: El sujeto de esta actividad es exclusivamente el

juez. Se comprende tanto la aceptación del medio que se presenta, como el
ordenamiento de las diligencias necesarias para su práctica.

PRUDUCCION: son los actos procesales necesarios para que las diversas pruebas
ofrecidas se incorporen o realicen en el proceso.

La ley procesal dispone términos preclusivos para la producción probatoria,

imponiendo a los interesados la carga de urgir para que sean diligenciadas
oportunamente. Nace a partir de allí la llamada teoría de la negligencia de a
producción de la prueba. Culpa en el litigante y retardo en el trámite son dos de los
recaudos necesarios para que preceda su aplicabilidad, teniendo como consecuencia
esto, la pérdida de la prueba.

OPORTUNIDAD DEL OFRECIMIENTO

El artículo 146 del Código Procesal de Santa Fe establece que prueba debe ser
ofrecida “en los plazos previstos para cada clase de juicio”. Sin embargo, hay
supuestos en los que la prueba debe producirse anticipadamente, esto es cuando
existe peligro que con la demora quede frustrada por el transcurso del tiempo.

Según el artículo 145 el plazo probatorio es común, es decir, que comienza a correr
desde que ambas partes (actor y demandado) están notificadas de la apertura de la
causa a prueba. A pesar de esto, en la práctica el actor pide la apertura a prueba, el
juez ordena y el actor ofrece la prueba antes de mandar la cédula a la parte
demandada notificándole la apertura de la causa a prueba.

La prueba documental se acompaña siempre con la demanda y contestación, salvo

que se trate de documentos posteriores o desconocidos.

CUADERNO DE PRUEBA

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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El artículo 150 del CPSF establece: “el actuario formará piezas separadas de las
pruebas de cada uno de los interesados; vencido el termino, las agregará a autos y la
causa seguirá según su curso, sin esperar el resultado de las diligencias probatorias;
pero si ellas vinieren o se produjeren antes de la sentencia, serán tomadas en
consideración”.

CUESTION DE PURO DERECHO: CUANDO PROCEDE, TRÁMITE, RECURSOS.

La ley nacional es un derecho, y como tal no necesita ser probado. El juez debe
aplicarla aún en ausencia de alegación por las partes (principio iura novit curia).

La ley extranjera, en cambio, ha sido considerada como un hecho.

Sólo la ley nacional queda excluida del tema probatorio.

En lo que hace al derecho nacional local, hay que decir que como la organizaron
federal hace que a veces el juez se encuentre con disposiciones locales que no han
sido publicadas oficialmente, como por ejemplo el caso de ordenanzas municipales o
edictos de policía, etc. En estos casos, las conozca o no, el juez debe aplicar las
normas que integran el plexo normativo nacional.

E) PROBLEMÁTICA DEL PROCEDIMIENTO PROBATORIO. PRUEBA

MPERTINENTE, INADMISIBLE, IMPROCEDENTE Y Maliciosa.

Prueba impertinente: la que no tiene nada que ver con el juicio. Los
pronunciamientos sobre la impertinencia se hacen sobre la sentencia de fondo.

Prueba improcedente: la prohibida por la ley. Es aquella cuya producción no es

querida por la ley de modo terminante, por ejemplo: confesión en juicio de divorcio.
El código dice que el juez no podrá expedirse antes de la sentencia sobre la
pertinencia de los hechos alegados o la prueba solicitada, pero que si puede desechar
la prueba prohibida por la ley.

Prueba prohibida: se hace referencia a la utilización de medios probatorios ilícitos,

como por ejemplo: utilizar el tormento o la tortura para obtener una prueba.

Los problemas de improcedencia y de prueba prohibida por ley, no los resuelve el

juez en la sentencia, si no al momento de plantearse la cuestión.

Prueba ilícita: se cuestiona el medio probatorio en si, por ejemplo: cuando ofrezco
una prueba fuera de término, no la voy a poder producir porque la presente fuera del
término de la ley.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
Prueba maliciosa: aquella que se proponga con el propósito evidente de entorpecer la
marcha del proceso y de quitarle seriedad al debate judicial.

MEDIOS DE PRUEBA NO PREVISTOS: IMPLEMENTACIÓN Y TRÁMITE

El artículo 147 del CPC dice: “Cuando se ofreciere un medio de prueba idóneo y
pertinente no previsto del modo expreso por la ley, el juez establecerá la manera de
diligenciarlo usando el procedimiento determinado para otras pruebas que fuere
analógicamente aplicable”.

El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras

pruebas que fuere analógicamente aplicable”.

El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras

pruebas que fuere analógicamente aplicable.

F) MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE PRUEBAS. REQUISITOS. TRAMITE.

PRUEBA ANTICIPADA.

Existen ciertas excepciones en cuanto el código posibilita la producción anticipada de

las pruebas: una es el aseguramiento de las pruebas, la otra son las medidas
preparatorias de juicio ordinario.

El aseguramiento de pruebas es una medida cautelar que apunta a asegurar,

preservar o tutelar una prueba que se puede tornar imposible o difícil por el
transcurso del tiempo.

Las medidas preparatorias tienen por fin eliminar algún impedimento u obstáculo
que se presenta para poder deducir la demanda principal.

Una vez interpuesta la demanda, el articulo 146 CPC posibilita el ofrecimiento y

producción anticipada de la prueba cuando la demora quede frustrada.

La regla general es que los medios de prueba deben ser ofrecidos y producidos en los
plazos previstos específicamente para ofrecimiento y producción en cada tipo de
proceso.

También puede proponerse la prueba antes de la apertura cuando hubiere peligro de

que con la demora quede frustrada. El juez accederá sin sustanciación a lo solicitado
cuando lo considere procedente.

La similitud que presenta la prueba anticipada prevista en la norma con el

aseguramiento de pruebas es que existe una situación de urgencia motivada en el

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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peligro de perder la diligencia probatoria en cuestión que justifica su despacho sin
respetar los paramentos normales en materia de prueba.

La diferencia es que la prueba anticipada es solicitada dentro de un proceso que se

está desarrollando, mientras que el aseguramiento de pruebas se interpone en forma
previa a la existencia del juicio.

G) CLAUSURA DEL PERÍODO.

La doctrina ha sostenido que la clausura del término de prueba tiene efecto

preclusivo sobre la actividad probatoria, es decir, que dictándose el decreto de
clausura del término de prueba, las partes ya no pueden mas probar. Esto no significa
que cesa la actividad probatoria, puesto que nada impide que se produzcan las
pruebas oportunamente ofrecidas.

Inclusive, la actividad probatoria puede continuar en segunda instancia.

SUSPENSIÓN O PRORROGA. PRUEBA PENDIENTE DE PRODUCCION.

El termino de prueba no puede suspenderse, salvo acuerdo de partes o por fuerza

mayor (toda situación, a la cual sea extraña quien la invoca, perturbe seriamente o
impida el ejercicio del derecho de contradicción).

Debe tenerse en cuanta que puede clausurarse el término probatorio aun cuando
existan diligencias pendientes de prueba. Dichas pruebas pendientes podrán ser
producidas con posterioridad a la clausura limitándose tan solo a la posibilidad de
poder alegar sobre las mismas según el artículo 154.

Agregación de la producida: articulo 154: “cuando se agregan a los autos diligencias

de prueba después de presentados los escritos ordinarios del juicio, las partes podrán
alegar sobre su merito, salvo que se hubiera dictado ya la providencia de autos.”

H) PROVIDENCIA DE AUTOS. CONCEPTO

A partir de él comienza el cómputo del plazo para que el juez dicte sentencia y éste
puede verse compelido a hacerlo aun existiendo prueba pendiente.

EFECTOS. LLAMAMIENTO DE AUTOS IMPLICITO. SUPUESTOS. (*)

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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I) RECURSOS ADMISIBLES CONTRA AUTOS RELATIVOS A LA PRUEBA.
EFECTOS.

El Art. 156 del CPC dice: “Con excepción de lo dispuesto expresamente en contrario
ningún auto relativo a la prueba es apelable; pero procederá el recurso de nulidad de
la sentencia dictada en virtud de un procedimiento en el que se hubiere negado el
despacho de alguna diligencia probatoria. Dicho recurso se tendrá por no interpuesto
si se produce en segunda instancia la prueba denegada en primera”.

El único auto en materia de prueba que es apelable es el que niega la apertura del
período probatorio.

J) NEGLIGENCIA PROBATORIA. CONCEPTO. HIPOTESIS PREVISTAS,

LEGALES Y JURISPRUDENCIALES.

Los litigantes están en libertad de arrimar o no al proceso la prueba de los hechos

que los benefician, con la consecuencia de que los efectos de su negligencia son
imputables sólo a quien se mostró inoperante en la producción de la prueba; e.d. a
las partes corresponde urgir el procedimiento para que las pruebas se produzcan y
presenten antes de la sentencia.

En nuestro código la negligencia es de valoración objetiva y se perfecciona por la no

reiteración en término de la diligencia de prueba fracasada ya que para declarar la
caducidad del ofrecimiento de una medida de prueba no procede distinguir sobre los
motivos del fracaso de la diligencia probatoria.

El art. 148 del CPC, no solo sanciona el fracaso de una medida probatoria, sino que
establece el castigo a la negligencia en el proceso, que es la caducidad de la prueba.
Fracasada una diligencia de prueba, el ponente tiene 3 días para urgir su producción,
bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de la misma. El art. 148 no admite
excepción alguna.

La falta de producción de alguna prueba ofrecida torna nula a la sentencia, salvo que
la misma fuese desistida o tenida por desistida por el juez.

K) Prueba Comisionada.

El funcionario competente podrá comisionar para la práctica de pruebas a otro servidor

público de igual o inferior categoría de la misma entidad o de las personerías distritales o
municipales. En la decisión que ordene la comisión se deben establecer las diligencias
objeto de la misma y el término para practicarlas. El comisionado practicará aquellas
pruebas que surjan directamente de las que son objeto de la comisión, siempre y cuando
no se le haya prohibido expresamente. Si el término de comisión se encuentra vencido se

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5
solicitará ampliación y se concederá y comunicará por cualquier medio eficaz, de lo cual
se dejará constancia. Se remitirán al comisionado las copias de la actuación disciplinaria
que sean necesarias para la práctica de las pruebas. El Procurador General de la Nación
podrá comisionar a cualquier funcionario para la práctica de pruebas, los demás
servidores públicos de la Procuraduría sólo podrán hacerlo cuando la prueba deba
practicarse fuera de su sede, salvo que el comisionado pertenezca a su dependencia.

L) Presunciones, indicios, pruebas leviores.

Pruebas Leviores: que se definen “como una potestad de los tribunales por las que
dadas ciertas circunstancias se puede tener por acreditado un hecho sin que medie
prueba plena al respecto”. Este concepto fue empleado por Calamandrei para referirse al
juicio de verosimilitud fundado en pruebas leviores, o también llamadas pruebas “prima
facie”, existentes en los procedimientos sumarios. El funcionamiento de la teoría de las
pruebas leviores presupone, entendemos, que un determinado hecho normalmente `fácil
´ de probar, se torna en materia de `prueba difícil´ en función de circunstancias que no
guardan relación con el soporte material de la prueba directa respectiva. Es que, caso
contrario, estaríamos frente a una hipótesis, [Link] de `prueba extinguida´ y no de prueba
levior". Las pruebas leviores (livianas, menores) son aquellas que, de acuerdo a las
diferentes situaciones, pueden hasta dar por cierto un hecho sin que sea motivo de
prueba efficacior (prueba difícil). Las pruebas leviores rayan con las presunciones. Por
otro lado, el juez las suele utilizar para evaluar la conducta de las partes en el proceso,
"aumentando o disminuyendo el valor de otra prueba"

La Doctrina de las pruebas leviores autoriza al Juzgador, dadas ciertas circunstancias, a

tener por acreditado un hecho, sin que medie prueba acabada al respecto. La constante
práctica judicial de merituar pruebas leviores está respaldada legalmente, porque dicha
potestad no es más que una expresión del principio según el cual los jueces forman su
convicción respecto de la prueba de conformidad con las reglas de la sana crítica.

Presunciones: siguiendo a Pothier se las entiende como las consecuencias que la ley o el
juez deducen de un hecho conocido para afirma un hecho desconocido. La presunción
comporta pues un razonamiento que partiendo de un hecho determinado (indicio) y de
conformidad con la experiencia referente al orden normal de las cosas, permite afirmar la
existencia del hecho que se desea probar. Las presunciones pueden ser legales o
judiciales. Las primeras pueden ser que admitan prueba en contrato o no lo hagan; una y
otra tienen en común que dispensan a la parte beneficiada por la presunción de la carga
de probar el hecho deducido por la ley pero mientras que las primeras tienen el efecto de
invertir la carga de la prueba transfiriéndolas a la parte contraria– juris tantum-, las
segundas juris et de jure, no admiten prueba alguna. Por su lado las presunciones

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judiciales se encuentran libradas al criterio del juez cuyas conclusiones no se hallan
sujetas a reglas preestablecidas sino que deben ser fijadas de acuerdo con los principios
de la sana crítica; Sin embargo la ley fija principios a tener en cuenta para que no haya
arbitrariedad por parte del juez a saber “las presunciones no establecidas por la ley
constituirán prueba cuando se funden en hechos reales y probados y cuando por su
número precisión gravedad y concordancia produjeren convicción según la naturaleza
del juicio de conformidad con las reglas de la sana critica”, por lo tanto debe tenerse en
cuenta: que el hecho o indicio del cual parte el razonamiento del juez se encuentren
debidamente comprobado/ que las presunciones sean varias graves para producción la
convicción del juez precisas concordantes etc./ la mayor parte de la doctrina sostiene que
las presunciones legales no configuran medios probatorios sino reglas jurídicas
sustanciales que gravitan en el proceso sobre la carga de la prueba sea por la inversión o
la exención de la correspondiente actividad, etc.

Indicios: La prueba indiciaria es, ante todo, una verdadera prueba. Esto significa no
solamente que sus resultados deben ser admitidos como válidos por el Derecho sino
además –y como condición para lo primero- que es necesario que tenga las
características de seriedad, rigor, consistencia, que toda prueba debe tener en el campo
del Derecho si se quiere que sea utilizada.
La resultante de indicios, conjeturas, señales o presunciones más o menos vehementes y
decisivas, aceptadas por el juez como conclusión de orden lógico y por derivación o
concatenación de los hechos”. Esta prueba se denomina también de indicios, conjetural,
circunstancial e indirecta.

El acto, circunstancia o signo suficientemente acreditados a través de los medios

probatorios, adquieren significación en su conjunto cuando conducen al Juez a la certeza
en torno a un hecho desconocido relacionado con la controversia.

Los indicios no son hechos por sí solos sino que son tomados en cuenta en tanto que
partes que revelan -o parecen revelar- un todo necesariamente mayor: son señales que
sugieren la conformidad de una hipótesis y que se definen como señales por su referencia
a la hipótesis señalada. El indicio no es, entonces, cualquier hecho, no es el hecho puro,
sino el hecho que se ha logrado integrar dentro de un razonamiento para indicar algo
(indicio, viene ciertamente de indicar). Consecuentemente, el hecho bruto en su estado
inicial no es todavía un indicio. Algunos lo llaman “hecho indicador” para contraponerlo
a la presunción. Pero hecho indicador es lingüísticamente lo mismo que indicio; y ese
hecho no indica todavía nada mientras no se lo dirija a una hipótesis en virtud de la
presunción. Es la presunción en su primera acepción, el razonamiento, lo que le otorga el
carácter de indicio al simple hecho. Antes de que haya sido integrado en el razonamiento
y que éste sea suficientemente convincente, el hecho (proximidad de las operaciones de
compra de acciones, precio, etc.) no es todavía ningún indicio. En ese sentido es correcto

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decir que los hechos se transforman en indicadores (indicios) sólo por el merito de un
razonamiento lógico exitoso. Antes de eso no significan nada.

LL) Valoración de la prueba. Distintos sistemas. Consecuencias

Sistemas de apreciación de las pruebas

* Sistema de apreciación legal de la prueba: también llamado de las pruebas formales

o de la tarifa legal. Consiste en constreñir al juez a dar a las probanzas producidas el
valor probatorio que previamente le ha asignado la comunidad o modernamente el
legislador. El juez es un matemático de la prueba. En la edad media alcanza su apogeo en
Europa, con el texto del Deuteronomio, se desechaba el valor probatorio del testigo
único. Este sistema nació con motivo de la desconfianza a los jueces y en su momento
sirvió como freno contra las arbitrariedades de los jueces medievales, quienes no
juzgaban según su leal saber y entender sino siguiendo sus caprichos e intereses. Es un
sistema que si sirve actualmente en los [Link]. en los juicios con jurados populares, que
generalmente se dejan llevar por los sentimientos y la emotividad.

* Sistema de la libre convicción o de la apreciación en conciencia: presupone la

figura de un juez libre de todo tipo de ataduras para abordar la compleja tarea de valorar
las pruebas. Este sistema tuvo éxito como reacción contra el ritualismo y formalidad de
la justicia feudal.

* Sistema de las reglas de la sana crítica: es una combinación de las dos anteriores.
Son pautas valorativas de la prueba, contingentes y variables, que no sólo involucran un
conjunto de reglas de lógica que hacen al buen pensar y la observancia de ciertas
máximas de experiencia, sino también que quien las aplica tenga una clara conciencia del
tiempo y lugar donde actúa. Su nacimiento se dio con el Reglamento del Consejo Real de
España, y el primer código que las incorporó fue un viejo código de la provincia de
Buenos Aires. Dos artículos que la mencionan son el 224 y 226 CPC. Art 224 CPC: “Los
jueces apreciarán la prueba testimonial según las reglas de la sana crítica y el crédito que
inspiren las condiciones personales de los testigos”.

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5

-= Bolilla X =-
Prueba de confesión:

A) Concepto:

Consiste en una declaración formulada por quien es partes en el proceso, sobre

hechos personales o de su conocimiento personal, desfavorables al confesante y
favorables a la otra parte (Arazi). La declaración debe referirse a hechos, entendidos
estos como acontecimientos sucedidos en el mundo físico. Deben ser personales o de
conocimiento personal del declarante, aun atribuible a 3ros.

Capacidad:

Debe tratarse de una declaración de quien es parte en el proceso (actor, demandado, o

3ro interviniente), carecen de capacidad procesal para confesar por si mismos, los
menores de edad, debiendo hacerlo los padres o tutores, salvo hayan obtenido venia o
autorización judicial o sean partes en juicios laborales. No pueden confesar por si mismo
los dementes o sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los fallidos y
concursados no pueden, sobre hechos relativos a los bienes de los cuales han sido
desapoderados, ni los penados con arreglo a lo que previene el art 12 del cod. Penal.

Naturaleza jurídica:

1º tesis (negocio jurídico del derecho sustancial) sostiene que la confesión es un modo de
renunciar a un derecho o de reconocer una obligación.

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2º tesis (negocio jurídico del derecho procesal) se trataría de una suerte de acuerdo
procesal por el que se elimina el hecho confesado de la materia de la prueba.

*es un medio de prueba previsto expresamente por ley. Hace plena prueba.

Diferencias entre la confesión, reconocimiento, admisión y allanamiento:

c/ reconocimiento: importa la declaración por la cual una persona reconoce que está
sometida a una obligación respecto de otra, cuestión que no se requiere para que exista
confesión.

c/ allanamiento (307 C. Proc.): implica el sometimiento o aceptación de la pretensión

contenida en la demanda, mientras que la confesión importa el reconocimiento de
hechos sin aquella finalidad.

c/ admisión: supone el reconocimiento de un hecho introducido por el adversario

previamente, puede comprender hechos que resulten favorables para quien lo admite y
formula.

Clases: la doctrina distingue diferentes formas

 Por el lugar: -Judicial: cuando se presta dentro del proceso, sea ante el juez dela
causa o ante otro.
-Extrajudicial: cuando se presta fuera del proceso. No se hace ante
juez.

 Por el origen: -Espontánea: la que se hace por iniciativa del propio confesante.
Puede presentarse en cualquier momento del juicio y no está sujeta a
formalidades.
-Provocada: se hace a pedido del juez o de la parte contraria,
mediante interrogatorios y bajo juramento, (absolución de posiciones) está sujeta a
estrictas formalidades legales.

 Por el modo: - Expresa: se hace en forma terminante y categórica. De modo que

no da duda a que los hechos han sido reconocidos. Es irrevocable y no admite
prueba en contrario.
-Tacita o ficta: cuando se deduce de otros hechos o actitudes
asumidas por la parte contra quien se pide la prueba de confesión.

 Por la forma: verbal o escrita, según quede o no instrumentada en un soporte

instrumental. La judicial lograda mediante la absolución de posiciones, puede
considerarse una confesión verbal.
 Por el contenido: - Simple: cuando se reconocen los hechos afirmados por la
otra parte sin hacer ninguna salvedad.

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- Calificada: se reconocen hechos pero se hacen salvedades, se invocan
elementos, circunstancias, o hechos que modifican o limitan el alcance de
la confesión.
- Compleja. Se reconoce un hecho y se agregan otros, el hecho agregado
está destinado a destruir la pretensión de la otra parte. Los hechos
agregados son independientes y se pueden separar.

Revocabilidad de la confesión:

En principio la confesión es irrevocable, salvo medie vicio de error (excusable), dolo,

violencia.

B) Absolución de posiciones: es el medio que tienen las partes para obtener la

confesión de su contraria en un proceso determinado, bajo juramento o promesa de
decir la verdad. (Arazi). La confesión no se alcanza a través de un interrogatorio, sino a
través de la formulación de una serie de proposiciones afirmativas y juramentadas,
respecto de las cuales se exige una contestación positiva o negativa, pero no una
explicación. Como dice Couture, la posición supone la certeza del ponente, que no duda
de lo que afirma y solo aspira a que lo confirme el absolvente.

Ofrecimiento: las partes tienen tiempo desde la contestación de la demanda hasta el

llamamiento de autos para ofrecer dicha prueba.

Las posiciones podrán pedirse una vez en cada instancia; en la primera, en la

oportunidad establecida por el Artículo 404; y en la alzada, en el supuesto del Artículo
260, inc. 4.

El juez libra un decreto de proveimiento aceptando y ordenando la producción del la

prueba confesional, por el mismo fija el día y la hora de audiencia. El que deba declarar
debe ser citado por cedula. En ella se debe hacer saber al absolvente el dia y la hora de la
audiencia, ello bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa, será
tenido por confeso.

La citación al absolvente se hará con una anticipación de 3 días en el domicilio real. En

caso de urgencia debidamente justificada ese plazo podrá ser reducido por el juez; en
este supuesto de anticipación señalada no tiene la carga de comparecer. Si la parte que
debe absolver posicione tiene domicilio real fuera de la jurisdicción del tribunal donde se
tramita el proceso y no procede la declaración de los apoderados, la parte deberá:

Si fuera menos de 300 km, comparecer a la sede del tribunal, si fuere más de 300 km
tiene derecho a que la audiencia se celebre ante el juez de su domicilio, eximiéndolo de
trasladarse a la sede del juzgado.

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El ponente queda notificado ministerio legis de la audiencia respectiva.

Si el citado a absolver posiciones no pudiere comparecer a la audiencia, deberá justificar

sus razones mediante: certificado médico en caso de enfermedad. En caso de viaje,
deberá pedirle al juez que se anticipe la audiencia si fuera posible (para evitar maniobras
dilatorias) si no tiene tiempo para pedir que se adelante la audiencia, puede constituir
justa causa que impida confesión ficta. En este caso se designara nueva audiencia.

La parte que pidiera la absolución de posiciones, deberá presentarlas por escrito en el

momento de ofrecer la prueba.

Iniciada la audiencia, el absolvente prestara juramento o promesa de decir la verdad y

luego comenzara a contestar a tenor del pliego. El pliego podrá ser modificado de oficio
por el juez, sin alterar su sentido. Se podrán eliminar las posiciones que fuesen inútiles.

El absolvente responderá por sí mismo de palabra y en presencia de la parte contraria.

Si la parte considera impertinente una pregunta, está facultado para negarse a

contestarla. La posición es impertinente.

Una vez que se efectuaron las posiciones, pueden hacerse preguntas, pero con relación a
las posiciones. El abogado que ofreció la prueba, puede realizarlas, también el juez.

Sujetos de la confesión:

 Pueden pedir la absolución de posiciones: cada parte podrá solicitar que la

contraria absuelva posiciones (404 [Link]). Si el rol de actor o demandado lo
asumieren varios, la parte contraria puede pedir absolución de posiciones de cada
uno de ellos.
* Litisconsorcio: se discute si los litisconsortes pueden oponerse posiciones entre si.
Se sostiene que no, por no ser parte contrarias, y en caso de que un litisconsorte
requiera la declaración de otro, debe citarlo como testigo porque en la relación
procesal existente entre una de las partes y uno de los litisconsortes, el otro es
extraño.

 Pueden ser citados a absolver posiciones: en ppio. la parte contraria a la que

requirió la prueba. Puede ser :
- Persona física: si las personas físicas tienen plena capacidad deben
comparecer personalmente. Los representantes de los incapaces deberán
ser citados por los hechos en los que hayan intervenido personalmente en
ese carácter, sin perjuicio de que el juez pueda interrogar a aquellos (158
inc. 2º CPSF).
Los apoderados podrán ser citados a absolver posiciones por hechos
realizados en nombre de sus mandantes, si asi lo solicita el ponente, no se
requiere conformidad del mandante, el mandato debe estar vigente en el
momento de la citación. (405 inc. 2ºCPN). Pero si se tratare de hechos

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anteriores a la vigencia del mandato, para que pueda absolver posiciones,
el apoderado debe cumplir con los siguientes requisitos: que el mandante
se encuentre fuera del lugar en que se sigue el juicio, que el mandatario
tenga facultades expresas para absolver posiciones, y que el ponente
consienta.

- Personas jurídicas: deberán ser citados a absolv. Pos. en nombre de las

Personas jcas., sociedades, o entidades colectivas, los representantes
legales que tuvieren facultad para obligarlos (405 CPN). La entidad podrá
oponerse dentro de los 5 días de notificada la audiencia, cuando alegare
que aquel no intervino personalmente, si no se formulare oportunamente,
se tendrá por confeso. La ley autoriza a la pers. Jca. A elegir otro de sus
representantes legales diferentes del propuesto.

- Personas del derecho público: cuando el absolvente sea el estado Nacional,

provincial, municipal, sociedades del estado, entes descentralizados, sus
dependencias, etc., absolverá posiciones, el funcionario facultado por la ley para
representarla, bajo apercibimiento de tener por cierta la versión de los hechos
contenidos en el pleito sin no es contestado dentro del plazo que el tribunal fije o
no lo fuere en forma clara y categórica. No es necesaria la comparencia personal
de los representantes que puedan absolver posiciones por oficio.

Pliego:

La parte que propone las posiciones puede reservarlo hasta la audiencia respectiva.
Deberá ser presentado en secretaria media hs. antes a la fijada para la audiencia, en sobre
cerrado, no antes.

Posiciones:

Son proposiciones afirmativas juramentadas que dirige la parte que las propone
(ponente) a su contraria (absolvente) a fin de que esta se expida en forma afirmativa o
negativa en cuanto a la existencia o inexistencia de los hechos desfavorables contenidos
en aquella y que se refieren a la actuación personal del absolvente o al conocimiento que
pueda tener de los mismos.

Contenido y forma de las posiciones:

411 CP las posiciones serán claras y concretas, no contendrán mas de un hecho. Serán
redactadas en forma afirmativa y deberán versar sobre puntos controvertidos que se

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
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refieran a la actuación personal del absolvente o al conocimiento que pueda tener sobre
hechos ajenos al mismo.

El ponente reconoce el hecho contenido en la posición, el juez puede modificar el orden

y términos sin alterar su sentido, y eliminar las inútiles.

En cuanto a las formas de las contestaciones, el art 412 dispone que el absolvente
responderá por sí mismo y de palabra, sin valerse de consejos ni borradores (salvo
nombres, cifras). Se deberá designar un traductor público si el absolvente no conociere el
idioma nacional o interprete si es sordomudo. En cuanto a las respuestas deben ser
afirmativas o negativas, sin perjuicio de que luego pueda agregar explicaciones. Si no
recuerda el hecho contenido en la posición se tendrá por confeso, siempre que las
circunstancias hicieren inverosímil la contestación.

Preguntas:

Las partes podrán hacerse recíprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren
convenientes con autorización o por intermedio del juez. Este podrá también
interrogarlas de oficio, sobre todas las circunstancias que fueren conducentes a la
averiguación de la verdad

C) Procedimiento para el examen del absolvente:

Fijación de audiencia:

El juez libra un decreto de proveimiento aceptando y ordenando la producción de la

prueba, por el mismo fijara el día y la hora de la audiencia.

Obligación de comparecer:

El absolvente deberá comparecer a la audiencia en la fecha fijada, salvo justa causa

(criterio del juez) sino se tendrá por confeso.

Juez ante el cual debe presentarse:

Ante el juez de la causa, salvo tuviese domicilio a 300km o mas del asiento del juzgado o
se encontrara fuera de la república, en ese caso, lo hará en el juzgado correspondiente a
su domicilio.

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Citación. Apercibimiento. Efecto de la inasistencia:

(409 CPN) la parte que deberá absolver posiciones será citada por cedula en la que se
indicara día y hs. de audiencia, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer se
tendrá por confeso. El ponente quedara notificado ministerio legis de la providencia que
fija la audiencia. La cedula se deberá notificar con 3 días de antelación, descontándose el
día fijado para la audiencia y el que se cumple la notificación.

En casos de urgencia, el plazo podrá ser reducido mediante resolución fundada. En

cuanto a la citación del rebelde, ella se hará por nota o ministerio de ley.

Justa causa de ausencia:

- La enfermedad deberá justificarse con anticipación suficiente a la audiencia, mediante

certificado médico. En éste deberá consignarse la fecha, el lugar donde se encuentra el
enfermo y el tiempo que durara el impedimento para concurrir al tribunal.

- Si se hallare pendiente la absolución de posiciones, la parte que tuviere que ausentarse

del país, deberá requerir al juez que anticipe la audiencia, si fuere posible. Si no
formulare oportunamente dicho pedido la audiencia se llevara a cabo y se tendrá a dicha
parte por confesa, si no compareciere.

*el juez apreciara la justa causa.

Efectos de la inasistencia: Si no compareciere el absolvente, se tendrá por confeso, en

cambio, si no compareciere el ponente sin justa causa, y compareciere el citado se
producirá la caducidad probatoria, es decir, perderá el derecho a exigir dicha prueba.

Formulación de posiciones: serán redactadas en forma afirmativa, no preguntas. Se harán

de viva voz.

Respuestas: el absolvente responderá por sí o por no, agregando explicaciones si lo

desea. Responderá por sí mismo y de palabra, sin valerse de consejos ni borradores, salvo
nombres o cifras.

Facultades ampliatorias del ponente y del juez: el juez podrá proponer formulas
conciliatorias o requerir explicaciones que estime necesarias al objeto del pleito. Podrá
interrogar libremente a las partes con arreglo a lo dispuesto en el art. 415. CPN e
invitarlas a reajustar sus pretensiones, y en su caso que desistan de prueba innecesaria. A
su vez el absolvente podrá entregar las explicaciones que estime necesarias.

D)

- Simple: cuando se reconocen los hechos afirmados por la otra parte sin
hacer ninguna salvedad.

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- Calificada: se reconocen hechos pero se hacen salvedades, se invocan
elementos, circunstancias, o hechos que modifican o limitan el alcance de
la confesión.
- Compleja. Se reconoce un hecho y se agregan otros, el hecho agregado
está destinado a destruir la pretensión de la otra parte. Los hechos
agregados son independientes y se pueden separar.
- Divisible : el confesante invocare hechos impeditivos, modificativos o
extintivos, o absolutamente separables, independientes unos de otros.
(compleja)
- Indivisible: no puede separar la parte que es favorable de la que no lo es.
(simple y calificada). La confesión es indivisible, salvo cuando:

1) el confesante invocare hechos impeditivos, modificativos o extintivos,

o absolutamente separables, independientes unos de otros.

2) las circunstancias calificativas expuestas por quien confiesa fueren

contraídas a una presunción legal o inverosímiles;

3) las modalidades del caso hicieren procedente la divisibilidad.

- Extrajudicial: La confesión hecha fuera de juicio, por escrito o

verbalmente, frente a la parte contraria o a quien la represente, obliga en el juicio
siempre que este acreditada por los medios de prueba establecidos por la ley. Quedara
excluida la testimonial, cuando no hubiere principio de prueba por escrito. La confesión
hecha fuera de juicio a un tercero, constituirá fuente de presunción simple.

E) Confesión ficta. Diferentes supuestos. Valor probatorio:

Si el citado no compareciere a declarar dentro de la media hora de la fijada para la

audiencia, o si habiendo comparecido rehusare responder o respondiere de una manera
evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendrá por confeso sobre los hechos personales,
teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las demás pruebas producidas.

No es necesaria la apertura del pliego al momento de comprobarse la inasistencia del

absolvente. El juez por lo tanto puede disponer la apertura del pliego en oportunidad de
decretar la agregación de la prueba producida o de declararla clausura del periodo
probatorio e incluso proceder a dicha apertura en el acto de dictar sentencia. Por lo tanto
se exime al ponente de la carga de presentar escrito alguno requiriendo que
oportunamente se declare configurada la confesión ficta.

F) En cuanto a su valor probatorio, hay diferentes teorías:

 Constituye plena prueba, salvo prueba en contrario.

 Constit. Plena prueba si otros elementos de convicción la corroboran.
 Carece de valor absoluto y su eficacia debe ser apreciada de conformidad con
todos los elementos del juicio que obran en el proceso.

Según Arazi la confesión ficta crea una situación desfavorable al absolvente, que
puede ser destruida por los demás elementos obrantes en autos. Admite prueba en

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contra, que debe ser suministrada por el absolvente. Las consecuencias que se siguen
de la confesión ficta, hacen necesario que la situación se juzgue con un criterio
restrictivo, ya que pueden vulnerar el derecho de defensa en juicio de raíz
constitucional.

Valor probatorio de la conf. Judicial provocada. Pluralidad de absolventes.

La confesión judicial hace plena prueba. En caso de que el rol de actor o demandado
lo asumieren varios, la parte contraria puede pedir la absolución de cada uno de
ellos.

Prueba documental:

A) Concepto: en sentido literal, es la representación de una declaracion de

voluntad, o del acaecimiento de una determinada circunstancia. En sentido
material, comprende no solo documentos propiamente dicho, sino tambien,
fotografías, videos, audio, etc.

*Documento: objeto material originado por un acto, susceptible de representar por si

mismo y para el futuro, un hecho o una serie de hechos, percibidos en el momento
de su confección. Es una prueba real, en tanto su fuente es una cosa y no una
persona, es indirecta, porque no media identificación entre en documento como
objeto de la percepción del juez, con el hecho que se pretende probar con el mismo, y
por lo gral. Es preconstituida, es decir, creada con anterioridad al proceso. Es un
medio autónomo que no se confunde con el testimonio, pues como enseña Couture,
“el documento no es la declaración de la voluntad, sino la representación de la
declaración de voluntad”.

Instrumentos públicos. Concepto. Su fuerza probatoria. Contenido:

Son los realizados con las formalidades que establece la ley y con la intervención de
un funcionario autorizado para darles fe pública. Los instrumentos públicos hacen
plena fe, hasta que no se demuestre lo contrario mediante querella de falsedad. El
instrumento contiene las manifestaciones formuladas por las partes al funcionario
público, este contenido, hace plena fe, en tanto no sean impugnados mediante
contradocumento, o por 3ro por cualquier medio de prueba, en este caso no procede
querella de falsedad (no confundir el instrumento, con el contenido del documento).
La falsedad de los documentos puede ser material (doc. Raspado, adulterado) o
ideológica (en relación a su contenido, los hechos o enunciaciones no son
verdaderos). El código civil enuncia una serie de instrumentos públicos: partidas,
boletas de depósito, libros de corredores, escritos incorporados a un expediente
judicial, etc.

Cotejo: medio técnico autorizado para comprobar la autenticidad del instrumento,

es la corroboración de que el instrumento que se acompaña, es copia fiel del original.

Los litigantes podrán pedir el cotejo a sus costas de cualquier copia del documento
público que creyeran inexactas, aun de aquellas que hubieran podido ser expedidas
sin necesidad de citación. El cotejo se hará por el actuario en el lugar en que se halla

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el original y en presencia de las partes que asistieron, a cuyo efecto se notificaran por
cedula el día y hora en que han de verificarse. (170 CPSF)

Expedición de certificados:

(171) Las copias de instrumento público que fueren expedidas durante el juicio serán
sacadas en virtud de mandamiento compulsorio y con citación de la parte a quien haya
de perjudicar. Cuando se presentare copia parcial de un documento público, los
litigantes podrán pedir que se hagan las ampliaciones que juzguen convenientes. Las
copias serán expedidas por el jefe de la oficina en que se encuentra el original o por el
actuario.

Instrumentos otorgados en el extranjero:

(1) Los documentos públicos otorgados en el extranjero con arreglo a sus leyes y
autenticados en debida forma, producirán la misma prueba que los otorgados
en la República.

Instrumentos privados:

Son documentos emanados de las partes, no tienen valor por si mismos hasta tanto , no
sean declarados auténticos por el reconocimiento expreso o tácito de la parte a quien
perjudica. Requiere de la firma de los otorgantes.

Firma: se hallan sujetos al requisito de validez de la firma de quienes lo otorgan. Es el

nombre escrito de una manera particular, según el modo habitual seguido por la persona
en diferentes actos jcos. Sometidos a esa formalidad. No puede ser reemplazada por
signos ni iníciales. La falta de firma no excluiría que el instrumento pudiera valer como
documento con la virtualidad probatoria que el juez le dé (ppio. de prueba por escrito).

La impresión digital: Tratándose de documentos signados con impresión digital, su

eficacia probatoria quedará librada al criterio judicial. (181 CPSF) Adviértase que las
impresiones digitales del sujeto pueden lograrse con total prescindencia de la voluntad
de la parte, ya que pueden tomarse perfectamente de sus manos estando dormida, o
inconsciente, o aun después de muerto.

Firma a ruego: se da cuando una persona no sabe o no puede firmar la escritura pública,
y solicita a otra que lo haga en su lugar; en instrumentos privados el código civil, no lo
admite, por el contrario el código de comercio sí. El juez deberá tener en cuenta la
importancia del documento, las otras probanzas que se aportaren y las demás
circunstancias del caso y decidir, según ellas, el valor probatorio del documento firmado
a ruego.

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Documentos no firmados: la falta de firma no excluirá que el instrumento pueda valer
como documento con la virtualidad probatoria que el juez pueda extraer (eficacia
probatoria residual)

B) Oportunidad de ofrecimiento de la prueba documental: se podrá ofrecer

con la demanda, reconvención y contestación de ambas. Ambas partes deberán
acompañar inicialmente toda prueba documental con la que contare en ese
momento (en todo tipo de procesos y con relación a toda prueba documental). Se
adjuntan en un sobre cerrado, en original y una fotocopia para agregar al
expediente, para que quede reservado en secretaria, siempre que la
documentación este en poder de quien la ofreció.

Presentación posterior: Después de interpuesta la demanda, no se admitirán al

actor sino documentos de fecha posterior, o anteriores, bajo juramento o afirmación
de no haber antes tenido conocimiento de ellos.

Presentación tardía: Los documentos que no hubieren sido presentados en

primera instancia podrán siempre serlo en segunda, hasta el llamamiento de autos,
cargando el litigante con las costas ocasionadas por la presentación tardía, a menos
que acredite que no ha tenido antes conocimiento de ellos. Si se abriera la causa a
prueba podrán comprobarse durante ella y por los medios anteriormente expresados
su autenticidad. En cualquier otro caso, no se dará a esos documentos más
substanciación que la que el superior crea conveniente según las circunstancias, en
uso de sus facultades para mejor proveer.

C) Forma del ofrecimiento: se podrá ofrecer en la demanda, reconvención y

contestación de ambas. Ambas partes deberán acompañar inicialmente toda
prueba documental con la que contare en ese momento (en todo tipo de
procesos y con relación a toda prueba documental). Se adjuntan en un sobre
cerrado, en original y una fotocopia para agregar al expediente, para que quede
reservado en secretaria, siempre que la documentación este en poder de quien la
ofreció.

Agregación de documentos: cuando en la contestación de la demanda o reconvención,

se alegaren hechos no invocados en la demanda o contrademanda, podrán agregarla
dentro de los 5 días de notificada la providencia respectiva, la prueba documental
referente a esos hechos. Se vincula con hechos conocidos, no nuevos o posteriores. Si no
se cumple con esta carga no se podrán agregar ulteriormente.

D) Procedimiento cuando el documento (esencial) no está en poder del oferente:

se trata de una hipótesis de excepción en la que se permite que la prueba sea
“ofrecida” y no acompañada al interponer la demanda o reconvención o en sus

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contestaciones. Pero a condición de que la individualice, dando lugar y la persona
en cuyo poder se encuentra, sino, no procederá su agregación ulterior.

En poder de una de las partes: se lo intimara para su presentación. La exhibición del

documento constituye una carga, de lo contrario surge una presunción en su contra,
cuando por otros elementos se acreditare su existencia y contenido.

En poder de un tercero: se lo intimara para que lo presente. Si lo acompañare, podrá

solicitar su oportuna devolución dejando testimonio en el expediente. Su exhibición
constituye un deber, ya que podrá ser obligado compulsivamente a presentarlo, y
será responsable por los daños y perjuicios que su resistencia cause, cuando la no
exhibición sea infundada. Ya que podrá oponerse cuando fuere se su exclusiva
propiedad y la exhibición pudiera causarle perjuicio.

*no es necesario que la prueba sea propiedad de las partes o 3º, basta con que se
encuentren en su poder, para dar origen a la carga.

E) Medios para lograr la autenticidad:

Reconocimiento: Para el acto del reconocimiento se decretará una audiencia. La

citación del que haya de llevar a cabo el reconocimiento se efectuará en el domicilio
real de éste, con no menos de tres días de anticipación y con el apercibimiento de
que si no compareciere sin justa causa o no concurriere a la que nuevamente se
determine cuando ésta exista, se tendrá por reconocido el documento en la
sentencia. También, se notificará el decreto en el domicilio legal, en la forma
ordinaria.

El reconocimiento puede realizarlo:

Una parte: se lo cita bajo apercibimiento de ley de tenerlo por reconocido. En base a
la copia presentada por la parte contraria

Un tercero: se lo cita bajo apercibimiento de ley, si no va, se lo busca por la fuerza

pública (porque está actuando como testigo)

Si el citado negase la firma o declarase no conocer la que se atribuye a otra persona,

podrá procederse, si la parte lo solicitare dentro de tres días, a la comprobación de la
autenticidad por medio de prueba pericial. El juez convocará a las partes a fin de que
se determinen los documentos con que ha de verificarse el cotejo

Redargución de falsedad: es el acto tendiente a obtener la declaración de invalidez del

instrumento público. La parte interesada puede pedir que se declare la falsedad del
instrumento mediante querella o denuncia ante la justicia criminal. Si el documento ha
sido presentado en un proceso determinado, puede ser impugnada su autenticidad por
vía de incidente que deberá promoverse dentro del plazo de diez días de realizada la
impugnación, bajo apercibimiento de tenerla por desistida. Será inadmisible si no se
indican los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.
Admitido el requerimiento, el juez suspenderá el pronunciamiento de la sentencia, para

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5
resolver el incidente juntamente con esta. Será parte el oficial público que extendió el
instrumento

Fotocopias: no autenticadas, carecen de fuerza probatoria.

-= BOLILLA XI =-
PRUEBA PERICIAL.

A) Sirve cuando para el esclarecimiento se necesitan conocimientos especiales que

el juez no tiene, pero que si los tiene el auxiliar de justicia: EL PERITO.

La peritación es una actividad procesal desarrollada en virtud de encargo judicial, por

personas distintas de las partes del juicio, calificadas por sus conocimientos técnicos,

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artísticos o científicos, mediante la cual se suministra al juez argumentos para la
formación de su convencimiento respecto de ciertos hechos cuyo entendimiento escapa
a las aptitudes del común de la gente.

El perito es un tercero auxiliar con conocimientos especiales.

Naturaleza jurídica.

Es un medio probatorio, la prueba está constituida por el hecho mismo (el juez sólo
conoce el derecho), que se produce por medio del perito, el perito la pone en manifiesto.

La prueba no es del actor o del demandado; la prueba es del proceso. Se relaciona con el
principio de adquisición.

Pertinencia.

ART. 186. “El dictamen pericial será decretado cuando cualquiera de las partes lo
solicitare o el juez lo creyere necesario…”. El juez lo dispone de oficio. El perito es
oficial (incorrecto hablar de perito de parte).

B) Casos de exigencia legal de la prueba de peritos.

Cuando la pericial es decretada de oficio o a pedido de parte, su omisión causa la nulidad

de la sentencia.

Ejemplo:

- Determinación de la edad de una persona a falta de absoluta prueba (art. 87 CC).

- Para la cesación de la incapacidad (art. 150 CC).
- En la tasación de los bienes hereditarios en las particiones judiciales (art. 3466
CC).

C) Número de peritos.

Regla CPC y C de Santa Fe: los peritos son 3, la decisión de proponer 3 no es necesario
fundarla.

Excepción: causa de escaso valor o complejidad, 1 perito. Si el juez decide que sea 1 debe
fundar su decisión a las partes.

Son 3 o 1, NUNCA 2.

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Regla CPN: 1 perito.

Excepción: el juez puede disponer que sean 3.

ART. 186: La diligencia pericial será practicada por tres peritos si las partes no
convinieren que sea uno solo o el juez lo dispusiere así por tratarse de un asunto
de poco valor.

Nombramiento.

Los peritos serán nombrados por los litigantes, de común acuerdo, o por el juez
en su defecto.

No se admite que cada parte designe uno y el tercero lo nombre el juez. Las partes deben
estar de acuerdo en los 3 peritos.

El nombramiento de peritos ocurre en una audiencia que fija el juez.

Designación.

Si no se ponen de acuerdo las partes, el juez designa el perito; por sorteo de la lista de
peritos (si hay una lista), en Santa Fe lo hace la cámara.

Si no hay una lista y es una profesión reglamentada se solicita una lista de los
profesionales matriculados y se sortea de allí. (El juez llama al colegio de arquitectura,
médicos, etc. El perito no siempre es un profesional).

Sino la lista la arman las partes ofreciendo 3 personas por cada perito a elegir.

Ejemplo: si son 3 peritos, actor propone 9; demandado 9 = 18 peritos.

ART. 188. Si los litigantes no comparecieren a la audiencia, lo hiciere uno solo o

no se pusieran de acuerdo, se hará el nombramiento de oficio. En tal caso, si
existiera lista de los peritos que haya de nombrarse, la designación recaerá en el
que corresponda, según el orden de colocación en la nómina; de no haberla, el
juez hará una de tres por cada uno de los que deban dictaminar, y nombrará a los
que designe la suerte.

La lista se formará de personas que tengan título en la ciencia, arte u oficio de

que se trate, emanado de instituciones argentinas si la profesión u oficio
estuviere reglamentada. Si no lo estuviere o, si está dolo, no hubiere perito en el
lugar del juicio, podrá formarse con personas entendidas o prácticas. En este

155
 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
caso, antes de verificarse el sorteo, cada uno de los interesados tendrá derecho a
eliminar un perito de la lista por cada tres.

Recusación y excusación.

ART. 190. Los peritos nombrados de común acuerdo pueden ser recusados por
causas posteriores a su nombramiento y los que hubieren sido nombrados de
oficio, también por causa anterior, todo de acuerdo con lo establecido para las
recusaciones. Siempre con causa.

Si los peritos han sido sorteados pueden ser recusados sin importar la época.

En el caso en que el perito haya sido recusado, hay que iniciar el procedimiento de
nuevo, inclusive si son 3 peritos y se recusa a 1 solo.

ART. 10. Todos los jueces superiores o inferiores pueden ser recusados con causa
por encontrarse con el litigante, su abogado o su procurador en alguna de las
situaciones siguientes:

1) Parentesco reconocido en cualquier grado de la línea recta y hasta el cuarto

grado de consanguinidad y segundo de afinidad, en la colateral; 

2) Tener el juez o sus parientes, dentro de los grados expresados interés en el

pleito o en otro semejante, sociedad o comunidad, salvo que se trate de sociedad
anónima o de pleito pendiente iniciado con anterioridad; 
3) Ser el juez o su cónyuge acreedor, deudor o fiador, salvo que se tratare de
bancos oficiales; 

4) Ser o haber sido el juez, denunciante o acusador fuera del juicio o antes de
comenzado el mismo denunciado o acusado; 

5) Haber intervenido como letrado, apoderado, fiscal o defensor; haber emitido

opinión como juez o haber dado recomendaciones acerca del pleito u opinión
extrajudicial sobre el mismo con conocimiento de los autos; 

6) Haber dictado sentencia o sido recusado como juez inferior; 

7) Haber recibido el juez o sus parientes en los grados expresados, beneficio de

importancia;

8) Tener amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia de trato; 

156
 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
9) Mediar enemistad, odio o resentimiento grave, a menos que provenga de
ataques u ofensas inferidas contra el juez después de comenzada su
intervención; 

10) Ser o haber sido el juez, tutor o curador o haber estado bajo tutela o curatela;
salvo que hayan transcurrido más de dos años y estén aprobadas las cuentas
respectivas;

11) Tener el juez de segunda instancia parentesco, dentro de los grados

expresados anteriormente, con el que dictó la sentencia de primera instancia.
Podrán recusarse con causa hasta el llamamiento de autos y aun después si la
recusación se fundare en causa nacida con posterioridad.

Aceptación del cargo.

ART. 189. Los peritos están obligados a aceptar el nombramiento si tienen título
en la ciencia, arte o industria de que se trate o la ejercen profesionalmente.

Podrán rehusar su aceptación por las mismas razones que los testigos pueden
rehusar su declaración.

Si dentro de los 3 días de ser notificados, no aceptaren el cargo o lo rehusaren sin

causa debidamente fundada, serán, de oficio, eliminados de la lista de
nombramientos respectiva, no incluidos en la correspondiente al año siguiente y
pasibles de multa de hasta 20 días multa. El auto que así lo disponga, será
apelable en relación. La notificación del nombramiento se realizará por cédula en
cuyo pie vayan transcriptos este artículo y el 194.

Puntos de pericia.

ART. 187. El juez, al decretar el examen pericial, determinará con precisión los
puntos a que debe contraerse y convocará a las partes a una audiencia para el
nombramiento de peritos. En el mismo auto, el juez fijará el plazo dentro del cual
deberá presentarse el dictamen. Dicho plazo se contará desde la última
aceptación del cargo, en su caso. Además, las partes pueden pedir en la misma
audiencia que el juez amplíe sus preguntas, indicando puntos concretos para que
éste las redacte teniendo en cuenta en lo pertinente lo que dispone el artículo
204.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
El juez le fija al perito un plazo en el cual debe realizar el dictamen pericial (en la
práctica hay que pedirle al juez que fije el plazo porque sino no lo hace).

El dictamen pericial se hace a partir de los puntos de pericias, cuestiones puntuales y

concretas sobre las cuales pretendo que el perito se expida. Genera una obligación para
el perito y un límite. El perito no puede expedirse sobre algo que no se le pregunto.

Ambas partes proponen puntos de pericia (en la práctica nunca se fija). El juez puede
proponer su propio punto de pericia.

ART. 192. Si el objeto del reconocimiento pericial fuere de tal naturaleza que los
peritos puedan dar su dictamen inmediatamente, serán examinados acto
continuo, en audiencia pública y en la forma prevenida para los testigos. Si el
reconocimiento pericial exigiere estudio o examen previo, el juez señalará el
término que considere suficiente para que se expidan.

Juramento.

ART. 191. Los peritos aceptarán el cargo ante el actuario, bajo juramento o
afirmación de desempeñarlo legalmente. Si algún perito no compareciere o no
aceptare el cargo, se procederá a nuevo nombramiento, sin perjuicio de las
demás medidas previstas por el artículo 189.

Renuncia.

ART. 195. Si alguno de los peritos nombrados de común acuerdo no aceptara o

cesara en el cargo, el nombramiento quedará sin efecto respecto de los otros. Si la
designación se hubiere hecho de oficio, se procederá al reemplazo del cesante.

D) Desarrollo de la prueba.

El perito realiza la pericia en dos etapas:

1- Diligencia pericial: sobre el hecho, objeto. Es personal e indelegable. Si son 3

los peritos lo deben hacer en forma personal y conjunta.
2- Dictamen pericial: es la cuestión a la que llegan los peritos después de analizar.
El incumplimiento de alguno de los requisitos enunciados acarrea la nulidad de
la pericia y la pérdida de honorarios. También debe hacer el peritaje en forma
directa, sobre el objeto de la prueba, no sobre fotos del objeto o sobre la historia
clínica de la persona, en ese caso debe realizarlo sobre la persona misma.

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 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5

ART. 193. Los peritos practicarán unidos la diligencia si no hubiere razón especial
para lo contrario. Los litigantes podrán asistir a ella por sí o por delegados
técnicos, y hacerles las observaciones que creyeren necesarias, pero deberán
retirarse cuando aquéllos pasen a discutir o a deliberar.

Presentación del dictamen.

El dictamen será dado por escrito, con copia para las partes, dentro del término
fijado y se presentarán tantos cuantas sean las opiniones diversas.

El juez podrá disponer de oficio o a solicitud de parte, que se amplíe el dictamen,

observando las reglas prescriptas en el artículo 187.

Contenido del mismo

Peyrano: el dictamen debe constar de dos partes:

1- Exposición de las diligencias practicadas: hace plena fe hasta la querella de

falsedad.
2- Opinión del o los peritos: puede ser libremente debatida por las partes.

Impugnación de la pericia.

Peyrano: hay dos razones para impugnar una pericia:

1- Impugnación de pericia por razones de procedimiento: ejemplo: se realizó una

pericia sin darle noticia previa al delegado técnico del día, hora y lugar. Pero no
es estrictamente tal cosa, es un incidente de nulidad procesal.
2- Impugnación de pericia por razones de contenido: porque resulta incompleta,
parcial o errónea. En tal caso será en el alegato donde se pondrán de manifiesto
las falacias o equívocos, para que el juez proceda a disponer lo que crea
conveniente, inclusive una nueva pericia.

De clase: el juez dicta una providencia para poner en manifiesto, que en el término de 3
días las partas pueden expresar observaciones sobre el dictamen pericial. Si hay alguna
causa de nulidad – no es la oportunidad de criticarlo – al contenido se lo critica en el
alegato; acá lo que se impugna es la pericia por vicios formales.

Efectos de la declaración de la nulidad del acto: no produce efectos, la pericia va a

carecer de valor probatorio.

Remoción del perito.

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ART. 194. Vencido el término sin que el o los peritos presenten su dictamen o
ampliación, serán reemplazados. Además, excluidos de oficio, de la lista
respectiva por el año en curso y el siguiente y pasibles de multa de hasta 20 días
multa. El auto que disponga la exclusión y la multa será apelable en relación.

E) Falta de interés en la pericia.

ART. 198. Si alguna de las partes manifestara no tener interés en la peritación,

ésta se hará a cargo de quien la hubiere solicitado excepto cuando la primera
resultare condenada en las costas del juicio y la diligencia hubiere sido necesaria
para la solución del pleito; circunstancia, esta última, que el juez consignará en la
sentencia.

Si pierde el juicio el que se manifestó falta de interés en la pericia no va a pagar por esa
pericial, si el juez prescindió de ese dictamen pericial para resolver.

El que solicitó el perito lo pagará el sólo si esa pericia no fue decisiva.

F) Delegado técnico.

Mal llamado perito de parte.

El delegado técnico es un perito controlador, pero NO es perito. No es perito porque no

realiza la diligencia pericial, ni hace un dictamen. Generalmente tiene la misma
profesión que el perito, pero no ha sido nombrado perito, no acepta el cargo, no presta
juramento, pero asiste, asesora a la parte (actor o demandado) durante la pericia.

Tiene los mismos conocimientos técnicos que el perito.

Doctrina: las costas del delegado técnico las tiene que cubrir quien lo propone. No es
muy coherente, debería pagarlo el condenado, así como al abogado.

En el alegato hay abogados que incorporan el dictamen del delegado técnico.

Se lo propone en la audiencia.

G) Deber de cooperación de las partes en la realización de la prueba pericial.

ART. 196. Cuando el litigante niegue sin motivo justificado la cooperación

ordenada por el juez para la realización de la prueba pericial, podrá estarse a las
afirmaciones de la parte contraria sobre el punto en cuestión (puede constituir un
indicio contrario); salvo cuando se trate de asuntos que afecten el orden público,
en cuyo caso podrá ordenarse compulsivamente la realización de la prueba (se

160
 [Derecho Procesal Civil – Barberio] 201
5
obliga al sujeto a colaborar en la producción de la prueba). Esta última medida será
recurrible.

La falta de colaboración de una parte podrá generar una presunción desfavorable en su

contra.

H) Valoración de la prueba pericial.

ART. 199. El juez no estará obligado a seguir el dictamen pericial y deberá

apreciar el mérito de la prueba según su criterio.

El resultado de la prueba pericial no es vinculante para el juez. El valorará según su sana

crítica. Pero, el juez para apartarse debe dar fundamentos de porque se aparta, las
razones. No ocurre en la práctica que el juez fundamente porque se adhiere o porque se
basa en el dictamen pericial; los tribunales lo deberían exigir.

PRUEBA TESTIMONIAL.

A) Es un medio probatorio. Puede analizarse desde la persona del testigo, a través del
medio probatorio o a través de su producto que es la declaración.

Se hace a través de la declaración de un tercero – ajeno al pleito – que declara sobre

hechos ajenos al pleito.

Es la prueba más antigua, más directa, es la más vulnerable por las dificultades en la
memoria, la educación del testigo, un mismo hecho puede ser redactado de manera
diferente por distintas personas.

No se concibe un juicio donde no hay testigos.

En la absolución de posiciones declaran las partes.

Testigo: declara bajo juramento. En la absolución de posiciones no hay juramento.

Perito: emite opinión. Testigo: declara hechos que de alguna manera ha percibido.

161
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5
B) Ofrecimiento. Oportunidad. Formalidades.

ART. 200. Al ofrecerse la prueba testimonial, será necesario expresar el nombre,

profesión y domicilio de los testigos y presentar al mismo tiempo el
interrogatorio respectivo. Peyrano: se ha declarado inadmisible la prueba testimonial
ofrecida sin acompañar el respectivo interrogatorio. La norma al decir que se debe
presentar al momento de ofrecer la prueba está fijando un término perentorio, por lo que
jurisprudencialmente se ha entendido que vencido éste no debe recibírselo.

No se admitirá más de 10 por cada parte en el juicio ordinario, y de 5 en el

sumario, sumarísimo, juicios especiales y ejecutivo; pero el juez podrá admitir la
ampliación si la naturaleza del asunto lo justificase.

Testigos excluidos, excepcionales.

No pueden ser testigos los mismos que figuran para causales de excusación del juez (art.
10 CPC y C).

ART. 217. No podrán ser presentados como testigos contra una de las partes, el
cónyuge aunque esté separado, los parientes y afines en línea recta o en segundo
grado de la colateral y los tutores, curadores o pupilos, salvo:

- Cuando hubieren sido agentes o testigos instrumentales de un acto

jurídico y la declaración versare sobre éste.
- Cuando la declaración versare sobre nacimiento, matrimonio, divorcio o
defunción de los miembros de su familia.

Admisibilidad de la prueba testimonial.

ART. 201. La inadmisibilidad de la prueba testimonial no puede ser objeto de

controversias; los jueces deberán siempre decretar el examen de los testigos, sea
cual fuere su opinión al respecto.

C) Convocatoria a audiencia.

ART. 202. Los testigos serán citados con 3 días cuando menos de anticipación o
dentro de un plazo menor en caso de urgencia, por medio de cédula en que se
transcriba el artículo siguiente.

El testificar es una CARGA PÚBLICA.

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5
D) Obligación de comparecer, de declarar y de decir la verdad.

ART. 203. Toda persona mayor de 14 años está obligada a declarar como testigo, so
pena de sufrir la sanción establecida en el art. 243 CP. El testigo que no
compareciere sin excusar su ausencia con justa causa, podrá ser conducido por la
fuerza pública y mantenido en arresto hasta que preste declaración o manifieste
su voluntad de no prestarla. Luego, será sometido a la justicia criminal.

Hay determinadas preguntas a las cuales el testigo puede negarse a responder, lo que no
implica la negación de declarar.

ART. 216. Los abogados, procuradores, médicos, sacerdotes, farmacéuticos y

parteras podrán rehusarse a prestar declaración sobre hechos que se les hubiere
comunicado confidencialmente en el ejercicio de su profesión o ministerio.

ART. 218. El testigo puede rehusarse a contestar las preguntas que se le hicieren:

- Si la respuesta compromete su honor.

- Cuando la respuesta comprometa en orden a un delito que haya hecho
(Exponerlo a enjuiciamiento criminal).
- Si no pudiera responder sin revelar un secreto científico, artístico o
industrial; dejando a salvo lo establecido en el artículo 216. Cuando la
respuesta comprometa el secreto profesional (en ejercicio y en motivo de la
profesión). El único que puede revelar el secreto es el titular, el juez no puede.

E) Declaración por medio de informe.

Hay algunas personas que pueden estar eximidas de comparecer, pero no de declarar,
por ejemplo, el gobernador, presidente, vicepresidente, quienes pueden responder a las
preguntas por escrito. El tribunal le manda un oficio con las preguntas para que
responda.

ART. 215. Prestarán declaración por medio de informes y expresando que lo hacen
bajo juramento o afirmación, el Presidente de la Nación, los gobernadores de
provincia, sus ministros, los miembros de las cámaras legislativas nacionales o
provinciales y de los tribunales de justicia, los jueces letrados, los prelados
eclesiásticos, los militares de la Nación, desde el grado de coronel inclusive en
adelante, y los intendentes municipales.

Declaración en el domicilio.

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ART. 214. Cuando algún testigo se hallare en la imposibilidad de comparecer al
juzgado, podrá ser examinado en su domicilio. Lo serán asimismo las personas
que por su edad o sexo merezcan esta consideración.

Se refiere especialmente a los enfermos imposibilitados y a los mayores de edad.

Testigo domiciliado en otra jurisdicción.

ART. 205. Cuando los testigos hayan de declarar fuera del lugar del juicio la parte
adversaria de la que los hubiere propuesto podrá pedir la apertura del
interrogatorio, formular pliego de preguntas y asistir, por sí o por representante,
a la declaración. Si se hiciere uso de ese derecho, el juez de la causa examinará los
interrogatorios y podrá, de oficio o a solicitud de parte, modificarlos de acuerdo
con las limitaciones establecidas. Las partes o sus representantes podrán ampliar
el interrogatorio o repreguntar ante el juez comisionado, y éste, a su vez deberá
resolver las cuestiones referentes al acto que se susciten en la audiencia, con
recurso devolutivo de apelación y nulidad para ante el juez de la causa.

ART. 206. Las partes tendrán derecho a pedir que los testigos que residan dentro
de la jurisdicción del juez de la causa comparezcan ante él, ofreciendo satisfacer
las indemnizaciones que el mismo determine, sin perjuicio de la condenación
definitiva en costas. El tribunal podrá ordenar que se consigne previamente la
suma necesaria para el pago de dicha indemnización.

De clase: si el testigo tiene domicilio en una jurisdicción diferente del lugar donde se
tramita el juicio, no está obligado a comparecer, se le podría ofrecer a que venga
cubriéndole los gastos. Se recurre a la prueba comisionada, se realiza la prueba a la
jurisdicción del testigo.

Pliego de preguntas: se puede solicitar que se abra antes para conocer las preguntas; y
en ese acto se puede proponer un pliego de preguntas para que el juez de la jurisdicción
del testigo realice la audiencia.

Testigo que no habla idioma nacional.

ART. 210. Si el testigo no hablare el idioma nacional, será examinado con la

intervención de intérprete nombrado por el juez (no por las partes).

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F) Audiencia. Desarrollo. Formalidades. Juramento.

ART. 209. Los testigos prestarán juramento o afirmación antes de declarar y serán
interrogados, aunque las partes no lo pidan, por las generales de la ley y por su
nombre, edad, estado, profesión y domicilio. También, darán siempre la razón de
sus dichos, que deberá serles exigida por el juez en caso que la omitieren.

El testigo va a prestar juramento de decir la verdad. ¿Qué ocurre si no jura? La norma no

tiene sanción, hay que valorar esa conducta como un indicio para presunción.

Peyrano: el juramento es un requisito esencial para la validez del acto y si se omitiere, la

declaración será nula.

El interrogatorio preliminar no sólo tiene por finalidad dejar establecida la identidad del
testigo, sino que de acuerdo al principio de la sana crítica se aportan datos que el juez
debe tener en cuenta al momento de valorar la prueba.

Las generales de la ley: causales objetivas, precisas y conducentes que permitan suponer
que el testigo no es digno de fe. Son las circunstancias personales del testigo (se le
pregunta sí conoce a las partes o tiene alguna circunstancia personal que él considere
que pueda llevarlo a no ser digno de fe).

Preguntas ampliatorias y repreguntas.

ART. 204. En la audiencia respectiva, a pedido de parte o de oficio, el juez podrá

variar, sin lugar a recurso alguno, los términos en que han de ser formuladas las
preguntas. Las preguntas:

- No podrán involucrar o sugerir una respuesta.

- No podrán contener expresiones de carácter técnico, salvo que fueren
dirigidas a personas capacitadas.
- No se admitirán ampliaciones sobre hechos que no hubieren sido materia
de las formuladas o que no versaren sobre las circunstancias expresadas
en las respuestas.
- El interrogatorio debe ser claro, para entenderlo fácilmente. (El testigo no tiene
facultad para decir que las preguntas no son claras).
- Las preguntas deben comprender un solo hecho o punto.
- Las preguntas deben ser redactadas en forma afirmativa.
- Deben eliminarse preguntas ofensivas, vejatorias, intimidatorias.
Esta restricción no rige para el juez ni para la parte contraria de la proponente. El
juez y la otra parte tienen libertad de repreguntar sobre cualquier hecho controvertido.

La parte que ofreció el testigo puede ampliar el interrogatorio siendo procedentes las
nuevas preguntas si tuviesen una relación directa con las formuladas o fuesen
aclaratorias de las respuestas dadas por el testigo.

165
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El juez tiene la facultad de dar por terminada la posibilidad de preguntar, incluyendo
ampliaciones y repreguntas, cuando resulte claro que es inútil proseguir la declaración,
porque el testigo ignora totalmente los hechos, o porque las partes incurren en
reiteraciones superfluas.

Terminado el pliego, el que redactó el mismo puede formular preguntas ampliatorias,

la otra parte puede formular repreguntas.

Quien realizó el pliego no puede realizar NUEVAS preguntas, por eso son ampliatorias.

De clase: ampliación de preguntas: no ampliación en el número de preguntas, sino

ampliación de las preguntas anteriores o a raíz de un hecho que surge de esas preguntas
anteriores.

Aclaraciones del testigo.

ART. 211. De la declaración de los testigos se levantará acta que firmará el juez, el
actuario y el testigo, si pudiere hacerlo. Cuando el testigo, concluido que sea el
interrogatorio, quisiera aclarar o rectificar sus dichos, le serán recibidas sus
manifestaciones y se dejará nota de ellas a continuación.

Permanencia en el lugar.

Los testigos, después que presten declaración, permanecerán en el juzgado hasta

que concluya la audiencia (por si el juez llega a establecer el careo), si el juez por
razones especiales no dispusiere lo contrario. En caso que no pudieren ser
examinados todos los testigos en el día consignado, se suspenderá el acto para
continuarlo en los siguientes, sin necesidad de nueva citación.

ART. 208. El juez procurará, en cuanto sea posible, que el examen de los testigos
de una y otra parte tenga lugar en una sola audiencia. Los testigos permanecerán
durante el acto en lugar donde los unos no pueden oír las declaraciones de los
otros, y serán examinados sucesivamente en presencia de ambas partes, si
asistieran.

G) Careo.

ART. 213. Los testigos, cuyas declaraciones sean contradictorias podrán ser
careados entre sí, aunque no medie petición de parte.

Según algunos autores el careo es facultativo para el juez.

El pedido de parte no lo obliga aunque se invoquen contradicciones grandes entre las

declaraciones.

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No ocasiona la nulidad de la sentencia la falta de careo.

De clase: puede ser dispuesto por el juez de oficio.

Se enfrenta a los testigos y el juez decide cual es el que dice la verdad.

Medio careo: los testigos no están enfrentados. Se enfrenta la declaración del 1º testigo, al
otro (sin la presencia del que declaro 1º) y después a la inversa.

Falso testimonio

ART. 225. Si las declaraciones de los testigos ofrecieren indicios graves de falso
testimonio o de cohecho, el juez ordenará en el mismo acto la remisión de los
antecedentes a la justicia criminal y podrá decretar su arresto inmediato, sin
recurso alguno.

H) Tachas.

ART. 221. Son causales de tacha todas las circunstancias que puedan inclinar al
testigo a deponer a favor o en contra de una de las partes y las que hagan
presumir razonablemente que no es digno de fe o que no se encuentra en
condiciones de conocer los hechos sobre los que debe declarar.

Peyrano: sólo resulta admisible promover un incidente de tacha cuando median

circunstancias personales que llevan a suponer que el testigo no es digno de fe. Si
procede la tacha, el juez excluye el testimonio.

La tacha no impide la declaración, ni anula la declaración (sólo enuncia la circunstancia

personal, que el juez luego debe proveerla, valorarla y juzgarla, si procede la tacha, la
declaración carece de valor probatorio). El juez resuelve la tacha recién en la sentencia.

De clase: los que tachan son las partes.

La tacha se puede presentar durante todo el período de prueba.

Circunstancias personales objetivas: que demuestran claramente la posibilidad que el

sujeto puede declarar a favor o en contra de una parte. Intencionalidad dolosa del
testigo.

Se puede no tachar al testigo por no haber circunstancias personales y después igual en

los alegatos criticar su declaración por no tener valor probatorio.

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ART. 220. Cada parte podrá tachar sus propios testigos o los de la contraria, sin
que esto obste a que se les tome declaración.

Oportunidad para la tacha. Prueba

ART. 222. Las tachas deben deducirse dentro del término de prueba; pero si
surgieran de la propia declaración, deberán serlo en el mismo acto.

La prueba será ofrecida dentro de los 3 días de deducida, y se formará incidente

por separado que no interrumpirá el curso regular del juicio. Su apreciación será
hecha en la sentencia.

I) Valoración de la prueba testimonial.

ART. 224. Los jueces apreciarán la prueba testimonial según las reglas de la sana
crítica y el crédito que inspiren las condiciones personales de los testigos.

Corresponde al juez establecer el grado de credibilidad y de eficacia probatoria que le

merezcan los testimonios, conforme a los principios de la sana crítica.

El juez lo que valora son las actas, lo que importa de la declaración testimonial es lo que
queda en el acta. (el juez no valora la audiencia).

El testigo está obligado a dar la razón del dicho (argumentos, fundamentos de porque el
testigo responde lo que responde). La razón del dicho es de donde surge la credibilidad
del testigo. No alcanza con que el testigo diga que sabe o que vio, sino que tiene que
explicar porque sabe lo que sabe, cuales son las razones de porque declara lo que declara.

Para que diga: ¿si sabe? ¿Y cómo lo sabe?

ART. 207. Solicitada y decretada en tiempo la prueba testimonial, no obsta a su

recepción el que haya vencido el término de prueba. Sin perjuicio de la
prosecución del procedimiento, los testigos podrán ser examinados hasta la
sentencia cuando no hubiere sido posible hacerlo antes por causa no imputable a
la parte.

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ART. 212. Si la inspección de algún sitio contribuyere a la claridad del testimonio,
podrá recibirse en él la declaración.

ART. 223. La parte que ha presentado testigos puede renunciar al examen de ellos,
pero la contraria tendrá derecho de exigir que el examen se verifique.

PRUEBA DE INFORMES.

Palacio: “es un medio para aportar al proceso datos concretos acerca de actos o
hechos resultantes de la documentación, archivos o registros contables de
terceros o de las partes, siempre que tales datos no provengan del conocimiento
personal de aquellos”.

Establece que esta clase de prueba presenta características que la distinguen de las
demás:

Documental Informes

Aportación directa del documento al Transmite, tras la orden judicial, el

proceso. conocimiento que proporcionan las
constancias documentales que se
encuentran en su poder.

Testimonio Informes

El testigo es una persona física. Debe El informante puede ser una persona
declarar sobre percepciones o deducciones jurídica. Puede adquirir conocimientos de
de carácter personal. los hechos en el momento de expedir el
informe.

Pericial Informes

Requiere conocimientos técnicos No requiere conocimientos técnicos

especiales. especiales.

ART. 228. Los jueces podrán, de oficio o a petición de parte, requerir de las
oficinas, establecimientos bancarios o de otra índole, pero de importancia
análoga, informes, certificados, copias o antecedentes relativos a hechos
concretos, claramente individualizados, que se ventilen en el pleito y que

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consten en anotaciones o asientos de sus libros. Podrán, igualmente, otorgar a
las partes una credencial, con transcripción de este artículo, que las autorice a
gestionar de modo directo tales datos, los que deberán ser expedidos con nota de
no servir sino para el juicio.

Sujetos informantes.

Oficinas, establecimientos bancarios, caja de jubilaciones, universidades, pudiendo

también emanar de particulares equiparables a instituciones públicas, en cuyo caso será
apreciable su valor probatorio de acuerdo a las reglas de la sana crítica.

Valor de la prueba.

Respecto de la eficacia e idoneidad se establece que es una prueba supletoria de las

demás conocidas.

Si un hecho puede probarse por testigos presenciales no es razonable acordar el valor

probatorio mediante informes; si las partes están en condiciones de acompañar los
originales o testimonios auténticos de los documentos que citan, no requieren la prueba
de informes; lo mismo ocurre con la prueba pericial. En estos casos no corresponde el
rechazo de la prueba por falta de idoneidad, sino que es un riesgo que asume sobre quien
recaiga la carga de la prueba.

En otros casos la prueba de informes valdrá como elemento corroborante o de esfuerzo.

Es decir, el valor de la prueba de informes debe ser establecido de acuerdo con las reglas
generales de la prueba procesal. Pero por tal medio de prueba no puede desvirtuarse a
otro medio probatorio.

Informes, contenido.

Comprende a los informes, certificados, copias o antecedentes relativos a hechos

concretos, individualizados y que consten en anotaciones o asientos de libros. La
información no podrá consistir en apreciaciones unilaterales y personales del
informante.

Puede autorizarse a los letrados patrocinantes para que recaben de modo directo los
datos objeto de la información, tales datos deben ser expedidos con la nota de no servir
sino sólo para el juicio.

En caso de entes autárquicos, municipalidades y comunas, deben ser intimados por un

plazo mayor a 30 días para la presentación de informes en el juicio.

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PRESUNCIONES.

ART. 226. Las presunciones que no son establecidas por las leyes hacen prueba
solamente cuando por su gravedad, número o conexión con el hecho que se trata
de averiguar sean capaces de producir convencimiento, según apreciación que
hagan los jueces de acuerdo con las reglas de la sana crítica.

Pueden ser:

- Presunciones legales: como las establecidas en los art 75 y 77 del CC.

Art. 75. En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que
nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.

Art. 77. El máximo de tiempo del embarazo se presume que es de 300 días y el
mínimo de 180 días, excluyendo el día del nacimiento. Esta presunción admite
prueba en contrario.

- Presunciones judiciales o del hombre: a ellas hace referencia el texto.

Son aquellas, resultado de un raciocinio en cuya virtud de la valoración de los hechos

indiciarios se sigue que otro hecho (el indicado) aconteció.

Debe tratarse de una pluralidad de indicios y que estos sean graves, precisos,
concurrentes, concordantes y convergentes; la no posibilidad de dichas características
hace que le quite fuerza probatoria.

Los tribunales han evaluado la conducta procesal de las partes y han extraído valiosas
conclusiones.

El art. expresa también que la apreciación de los jueces se habrá de sujetar a las reglas de
la sana crítica, por ende, debe tenerse en cuenta las reglas de los medios probatorios del
código procesal. Son reglas de correcto entendimiento humano, variables a la experiencia
del tiempo y lugar, pero estables y permanentes en cuanto a los principios lógicos en los
que debe apoyarse la sentencia.

Estas reglas suponen la existencia de principios generales que deben guiar en cada caso
la apreciación de la prueba. Se trata de los principios de la lógica y máximas experiencias,
extraídos del comportamiento humano, científicamente verificables.

RECONOCIMIENTO JUDICIAL.

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ART. 227. Cuando el tribunal crea necesario el examen judicial de lugares, cosas o
circunstancias, idóneas y pertinentes, lo ordenará de oficio o a instancia de parte.

Podrá, si lo creyere conveniente, disponer la concurrencia de peritos.

Las partes serán citadas por cédula, con anticipación no menor de 3 días, y
podrán hacer las observaciones que creyeren oportunas. Se extenderá acta de lo
actuado.

Consiste en una diligencia procesal, practicada por un funcionario judicial, con el objeto
de obtener argumentos de prueba para la formación de su convicción, mediante el
examen y la observación con sus propios sentidos, de hechos ocurridos durante la
diligencia o antes, pero que subsisten o de huellas o rastros de hechos pasados, y en
ocasiones, de su reconstrucción.

También se llama inspección judicial, inspección ocular.

Finalidad: percepción sensorial, por parte del juez, de ciertos fenómenos o

circunstancias vinculables con el proceso; percepción en cuestión que puede
materializarse por medio de la vista, el olfato, el oído, etc.

Naturaleza jurídica.

Alsina entiende que no es un medio de prueba porque no incorpora al expediente un

antecedente que no obre en el, a partir de ello establece que se trata de una apreciación
de la prueba porque sirve para ilustrar al juez acerca de determinadas situaciones,
hechos o acontecimientos.

Palacio establece que la cosa sobre la que versa configura un instrumento probatorio del
cual se extrae un dato que permitirá al juez convencerse de la existencia o inexistencia de
estos.

De todo ello, se extrae que dicho medio probatorio es una fuente directa en la cual el
objeto cae bajo percepción de los sentidos del Juez, o de quien realice la diligencia.

La realiza el juez personalmente, rodeándola de las garantías de publicidad, control y

contradicción, de ello depende su eficacia.

Ofrecimiento: puede ser postulada por las partes o decretada oficiosamente por el
tribunal, cuando las partes no la solicitaran.

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Es una facultad judicial potestativa e irrecursible.

Procedimiento.

La audiencia fijada para el reconocimiento debe ser notificada a las partes por cédula con
una anticipación no menor a 3 días, pudiendo las partes realizar las observaciones
pertinentes, y además se debe labrar un acta con motivo del reconocimiento, que deberá
ser autorizada por el actuario bajo pena de nulidad; debe constar las impresiones que el
juez reciba, las valoraciones que las partes formulen.

MEDIOS DE PRUEBA NO PREVISTOS.

ART. 147. Cuando se ofreciere un medio de prueba idóneo y pertinente no

previsto de modo expreso por la ley, el juez establecerá la manera de
diligenciarlo usando el procedimiento determinado para otras pruebas que fuere
analógicamente aplicable.

El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras

pruebas que fuere analógicamente aplicable.

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