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“Taller uno”
Alexa Ximena Acosta Cáceres
Isys Oriana Chaparro Vela
Iván Andrés Echeverry Martínez
Juan Miguel Ortega Arias
Laura Beatriz Vallejo Pachón
Dr. Andrés Mauricio Briceño Chaves
Docente
Universidad Santo Tomás
Maestría en Derecho Contractual Público y Privado- Cohorte XIV
Seminario opcional- Teoría del riesgo y contractual público
Bogotá D.C.
2023-I
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“Taller Uno”
1. Qué obligaciones surgen en el contrato de consultoría:
Teniendo de presente que existe un contrato de diseño por parte del consulto Arquitecto
Gómez Consultorías SA, y en virtud a las minutas tipo de Colombia Compra eficiente de
este tipo de contratos, de las obligaciones legales que le asisten; y que si bien para construir
la obra se dio como base la entrega de diseños se presume que el Contratista Consulto
desarrollo y cumplió el objeto del Contrato, en las condiciones de calidad, oportunidad, y
obligaciones definidas en el presente Contrato con base al criterio de la supervisión. Ahora
bien, dada las obligaciones legales esa consultoría como consecuencia de su cumplimiento
y dado que el Ministerio de Cultura encuentra grietas en las instalaciones construidas:
El contratista Arquitecto Gómez Consultorías SA y el contratista Z Construcciones SAS
deben juntos verificar tal situación:
[Link] a la Entidad Estatal en el análisis de las reclamaciones, solicitudes y demandas que
sean presentadas en el desarrollo de los trabajos por contratistas, trabajadores, propietarios
de predios, autoridades competentes y terceros, relacionados con el objeto del presente
contrato.
2. Cumplir con las disposiciones legales y reglamentarias derivadas de las leyes referentes
al
medio ambiente, el Sistema de Seguridad Social Integral y Parafiscales; así como
urbanismo,
seguridad industrial, en lo que corresponda de acuerdo con el objeto del contrato.
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[Link] la calidad de los bienes y servicios prestados, de acuerdo con el Anexo
Técnico, del Pliego de Condiciones y la Oferta presentada.
[Link] con [nombre de la Entidad Estatal contratante] en cualquier requerimiento que
ella haga.
[Link] a conocer a [nombre de la Entidad Estatal contratante] cualquier reclamación que
indirecta o directamente pueda tener algún efecto sobre el objeto del Contrato o sobre sus
obligaciones.
2. Qué tipo de responsabilidad pueden ser alegadas derivados de la consumación de ese
riesgo:
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Responsabilidad extracontractual, responsabilidad administrativa, penal, disciplinaria.
3. Qué tipo de acciones podría haber realizado el contratista para salvar la
responsabilidad de este hecho:
El contratista Z Construcciones SAS en caso de ver que en el desarrollo o la ejecución del
contrato los diseño no permitirían cumplir o dejar a satisfacción y con calidad la obra
debió:
Comunicarle al Ministerio de Cultura como Entidad la circunstancia frente a los diseños
entregados para el inicio de la construcción del centro administrativo y cultural-edificación
que no le permitirían dejar su obra funcional, toda vez que los mismos no permitirían el
flujo de personas propio del Ministerio o cual no dejaría que el objeto contractual se
cumpliera a satisfacción.
Ya que como contratista de obra podrá comunicar cualquier situación política, jurídica,
social, económica, técnica, ambiental o de cualquier tipo, que pueda afectar la ejecución del
contrato.
4. Cuál es la carga de la entidad para prever este tipo de riesgo:
La administración debe prever los siguientes riesgos describirlos y determinar las posibles
consecuencias de la ocurrencia de estos:
Riesgos Económicos: son los derivados del comportamiento del mercado, tales como la
fluctuación de los precios de los insumos, desabastecimiento y especulación de los mismos,
entre otros.
Riesgos Sociales o Políticos: son los derivados de los cambios de las políticas
gubernamentales y de cambios en las condiciones sociales que tengan impacto en la
ejecución del contrato.
Riesgos Operacionales: son los asociados a la operatividad del contrato, tales como la
suficiencia del presupuesto oficial, del plazo o los derivados de procesos, procedimientos,
parámetros, sistemas de información y tecnológicos, equipos humanos o técnicos
inadecuados o insuficientes.
Riesgos Financieros: son (i) el riesgo de consecución de financiación o riesgo de liquidez
para obtener recursos para cumplir con el objeto del contrato, y (ii) el riesgo de las
condiciones financieras establecidas para la obtención de los recursos, tales como plazos,
tasas, garantías, contragarantías, y refinanciaciones, entre otros. Riesgos Regulatorios:
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derivados de cambios regulatorios o reglamentarios que afecten la ecuación económica del
contrato.
Riesgos de la Naturaleza: son los eventos naturales previsibles en los cuales no hay
intervención humana que puedan tener impacto en la ejecución del contrato, por ejemplo
los temblores, inundaciones, lluvias, sequías, entre otros.
Riesgos Ambientales: son los derivados de las obligaciones legales o reglamentarias de
carácter ambiental, así como de las licencias, planes de manejo o de permisos y
autorizaciones ambientales, incluyendo tasas retributivas y compensatorias, obligaciones de
mitigación, tareas de monitoreo y control, entre otras.
Riesgos Tecnológicos: son los derivados de fallas en los sistemas de comunicación de voz
y de datos, suspensión de servicios públicos, nuevos desarrollos tecnológicos o estándares
que deben ser tenidos en cuenta para la ejecución del contrato, obsolescencia tecnológica.
En este caso debió prever los riesgos regulatorios frente a los diseños antes de recibir a
satisfacción toda vez que la necesidad debía solventar el personal de la plata mínima del
Ministerio, operacionales respecto a la ejecución del contrato de obra, riesgos tecnológicos,
exigir dentro del desarrollo del proceso contar con herramientas que le permitan el análisis
de los pesos en la construcción de edificaciones.
5. Cuáles son los factores de riesgo y como lo resolvería para poder remediar el negocio
jurídico:
Debió el Ministerio de Cultura identificar factores sociales, ambientales, prediales o
ecológicos que afectan la normal ejecución del proyecto y propuesta de mitigación de la
afectación.
Igualmente identificar aspectos como: Las condiciones de acceso del lugar en el cual se
debe cumplir el objeto del Proceso de Contratación. La capacidad de conocimientos para el
Proceso de Contratación. El entorno socio ambiental. El sector del objeto del Proceso de
Contratación y su mercado. La normativa aplicable al objeto del Proceso de Contratación.
Experiencia propia y de otras Entidades Estatales en Procesos de Contratación del mismo
tipo, para no recibir a satisfacción diseños que no se ajustan a su realidad y abstenerse de
iniciar alguna obra hasta tanto los diseños no fueran eficientes para lograr el cumplimiento
del objeto contractual de la obra que se pretendía dejar funcional.
Igualmente debió efectuar visitas de obra o exigir a la interventoría o supervisión las
mismas para verificar que en la misma se hubieran cumplido a cabalidad tanto las
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especificaciones técnicas requeridas en el contrato como con la normatividad vigente para
la obra realizada.
Siendo importante precisar que si bien es cierto el factor en la elaboración de los diseños
como factor esencial para el inicio de la obra no son responsabilidad del contratista, este
mal diseño efectivamente si afectó el estado de la obra en la administración debe contar con
personal calificado para la verificación de la obra a inspeccionar.
Existen entonces factores de calidad en la etapa de ejecución del contrato y factores de
ausencia de control de calidad.
Para cumplir a satisfacción se podría hacer efectiva las pólizas de calidad de la obra, en
caso de que no se a causa imputable al contratista prever unos nuevos diseños y efectuar un
alcance al plan de necesidades, para poder dejar la obra conclusa y funcional, ya sea
efectuado una adición, prorroga y modificación en ajuste de mayores y menores cantidades
si la obra no se a culminado, o en su defecto realizar un proceso contractual compulsando
las correspondientes copias disciplinarias, administrativas y penales que diera lugar.
De lo anterior, podemos concluir que todos al ser parte de un mismo estado debemos
contribuir al interés público, y teniendo de presente que todo los desarrollos de un proceso
contractual y su ejecución por si solo ya tiene riesgos asociados en el desarrollo de los
objetos contractuales, por tanto la configuración de riesgo para el Estado es inminente
para su patrimonio público o para nuestro patrimonio, lo que debiéramos generar más
conciencia de identificar los tipos de riesgo, para no seguir contribuyendo a ese estado de
incertidumbre cuando se configura una situación que afecte la ejecución del contrato.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Corte Constitucional. (16 de mayo de 2019). Expediente C-207 M.S: Dra. Cristina Pardo
Schlesinger . [Link]
Colombia compra Eficiente (2014). Matriz de Riesgo- Tabla 1.
[Link]
matriz-de-riesgos
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Colombia compra Eficiente (2014). Manual para la identificación y Cobertura del Riesgo
en los procesos de Contratación -M-ICR-01
[Link]
cce_manual_cobertura_riesgo.pdf
Consejo Nacional de Políticas Económicas y Social (2011). Del riesgo previsible en el
marco de la política de contratación pública- -CONPES 3717.
[Link]
Tribunal de Arbitramento (2000). Laudo Arbitral Agotado el trámite legal y estando dentro
de la oportunidad para el efecto, entre Giraldo Sánchez Ingenieros Contratistas,
Gisaico Limitada, y el Instituto Nacional de Vías.
[Link]
NnV?projector=1&messagePartId=0.1
