ESTADO UNITARIO.
Articulo 1 Constitución Política Nacional.
“Colombia es un Estado social de derecho organizado en forma de República unitaria,
descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y
pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas
que la integran y en la prevalencia del interés general”.
Características del Estado:
Las principales características del Estado colombiano, de acuerdo con lo establecido en la
Constitución (art. 1):
Estado Social de Derecho: Implica que el Estado colombiano, en su organización y funcionamiento,
se orienta a buscar la solución a los requerimientos sociales de la población, lo cual se hace en el
marco de un conjunto de normas, esto es, el Estado, en su actuar, se rige por el derecho. (Estado
Bienestar).
República unitaria, descentralizada: Colombia está organizado como un Estado unitario
(centralización del poder político), pero con un traslado de competencias (facultad para decidir) y
recursos de un nivel superior a uno inferior (evidente en la existencia de entidades territoriales
como los Departamentos, Distritos y Municipios).
Autonomía de las entidades territoriales: Los Departamentos, Distritos y Municipios, que
conforman el Estado a escala territorial, en el marco de la Constitución y las leyes, tienen la
capacidad de: gobernarse por autoridades propias, ejercer las competencias que les correspondan,
establecer los tributos (impuestos, tasas) y administrar los recursos necesarios para cumplir sus
funciones, y participar en las rentas nacionales (recursos económicos).
Democrática, participativa y pluralista: Colombia es un Estado cuya soberanía reside en el pueblo,
por lo cual es una democracia. Así mismo, en el país se promueve la participación de la ciudadanía
(para ser elegidos, elegir y decidir), sin discriminación alguna (pluralista).
DERECHO ADMINISTRATIVO COLOMBIANO.
DEFINICION:
El Derecho Administrativo es la rama del derecho que se encarga de regular la Administración
Pública. En su definición más extensa, podemos decir que se ocupa de regular la organización,
funcionamiento, poderes y deberes de la Administración pública.
El Derecho Administrativo cuenta con un doble objetivo. Por un lado, el de garantizar que la
Administración Pública de nuestro país funcione como es debido y sea eficaz. Por otro lado,
asegurarse de que los derechos de las personas o empresas, en relación con la Administración
Pública, estén garantizados.
Los organismos y entidades administrativas son de creación legal, así lo dispone el artículo 49 de la
Ley 489 de 1988, el cual dispone:
ARTÍCULO 49.- Creación de organismos y entidades administrativas. Corresponde a la ley, por
iniciativa del Gobierno, la creación de los ministerios, departamentos administrativos,
superintendencias, establecimientos públicos y los demás organismos y entidades administrativas
nacionales.
Las empresas industriales y comerciales del Estado podrán ser creadas por ley o con autorización de
esta.
Las sociedades de economía mixta serán constituidas en virtud de autorización legal.
PARÁGRAFO. -Las entidades descentralizadas indirectas y las filiales de las empresas industriales y
comerciales del Estado y de las sociedades de economía mixta se constituirán con arreglo a las
disposiciones de la presente Ley, y en todo caso previa autorización del Gobierno Nacional si se
tratare de entidades de ese orden o del Gobernador o el Alcalde en tratándose de entidades del
orden departamental o municipal.
Conforme a lo anterior, la ley que disponga la creación de un organismo o entidad administrativa
deberá determinar sus objetivos y estructura orgánica, esta última comprende, el señalamiento de
los órganos superiores de dirección y administración y la forma de integración y de designación de
sus titulares.
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
Definición:
El Estado ejerce la función administrativa a través de la RAMA EJECUTIVA DEL PODER PÚBLICO.
Excepcionalmente las ramas legislativa y judicial ejercen funciones administrativas, pero en esos
casos están sometidas a los controles que existen para los actos administrativos.
Ej. Cuando el Congreso nombre o destituye a un funcionario está ejerciendo una función
administrativa. Esos actos son juzgados por la jurisdicción de lo contencioso administrativo, que es
la que juzga a la administración pública.
Los particulares también pueden ejercer la función administrativa.
La titularidad de la función administrativa es del Estado, pero en su ejercicio pueden colaborar los
particulares con su participación.
Ej. Cuando los bancos recaudan impuestos están ejerciendo una función administrativa.
ASPECTOS PARA DIFERENCIAR LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:
-Es una función permanente del estado.
-Busca la satisfacción general de la comunidad. Esta satisfacción la logra en el cumplimiento de sus
fines y la logra de una manera práctica, inmediata, directa a sus asociados y la función se realiza
mediante actos concretos.
-Esta función además implica la utilización de las prerrogativas del estado y tiene que ejercerse de
acuerdo con el ordenamiento jurídico preestablecido que determina sus límites.
TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:
- El estado es el titular de la función administrativa.
- En cuanto a quien la ejerce hay que precisar. Pues se presentan problemas cuando dichas
actividades la ejercen los particulares, pues la forma de regulación para ellos no es la misma que
para el estado.
La función administrativa en sus orígenes es atribuida a la rama ejecutiva del poder público de
forma exclusiva. La rama ejecutiva es enumerada en el articulo 115 C.N., el cual dispone:
“El Presidente de la República es Jefe del Estado, Jefe del Gobierno y suprema autoridad
administrativa.
El Gobierno Nacional está formado por el Presidente de la República, los ministros del despacho y
los directores de departamentos administrativos. El Presidente y el Ministro o Director de
Departamento correspondientes, en cada negocio particular, constituyen el Gobierno.
Ningún acto del presidente, excepto el de nombramiento y remoción de Ministros y Directores de
Departamentos Administrativos y aquellos expedidos en su calidad de Jefe del Estado y de suprema
autoridad administrativa, tendrá valor ni fuerza alguna mientras no sea suscrito y comunicado por
el Ministro del ramo respectivo o por el Director del Departamento Administrativo correspondiente,
quienes, por el mismo hecho, se hacen responsables.
Las gobernaciones y las alcaldías, así como las superintendencias, los establecimientos públicos y las
empresas industriales o comerciales del Estado, forman parte de la Rama Ejecutiva.”.
Pero en cuanto a la titularidad existen unas excepciones, pues la función ejecutiva también la puede
ejercer la rama legislativa cuando realiza contratos para obtener los elementos necesarios para
cumplir su labor o el ramo judicial también la puede ejercer cuando el concejo superior de la
judicatura realiza contratos de suministros o nombra a sus jueces magistrados y estos eligen a su
secretarios.
LOS PARTICULARES QUE EJERCEN LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:
Este concepto aparece con el estado liberal que consistió en dejar hacer dejar pasar, donde los
particulares eran los encargados de ejercer las funciones del estado, después en reacción a este
modelo de estado aparece el estado interventor, pero se crean nuevos movimientos y entonces
empiezan las privatizaciones y las nacionalizaciones
Hoy esta la corriente in persa y se está produciendo un fenómeno donde aquellas actividades que
están exclusivas del estado son ejercidas por particulares, se puede decir que estos están ayudando
con el cumplimiento de las actividades estatales, como por ejemplo la prestación de los servicios
públicos o el recudo de impuestos como sucede en Barranquilla donde esta labor la está ejerciendo
una multinacional.
Pero este fenómeno de los particulares realizando actividades a cargo del estado no ha surgido
producto de la arbitrariedad si no que en cuenta un respaldo constitucional es así como en el ART
123 CN. que es una autorización genérica donde regula la función pública y en su último inciso
permite a los particulares ejercer funciones públicas.
Y a los particulares no solo se les permite ejercer la función administrativa si no también la judicial,
en los casos de los jueces de arbitramento que son particulares administrando justicia.
En el capítulo V de la constitución nacional hay una autorización en una norma específica para que
los particulares ejerzan la función administrativa, en el artículo 210 CN, el cual dispone:
“Las entidades del orden nacional descentralizadas por servicios sólo pueden ser creadas por ley o
por autorización de ésta, con fundamento en los principios que orientan la actividad administrativa.
Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que señale la ley.
La ley establecerá el régimen jurídico de las entidades descentralizadas y la responsabilidad de sus
presidentes, directores o gerentes.
Además, existen ejemplos claros de este fenómeno, como las cámaras de comercio que son
personas jurídicas de orden privado, de carácter gremial, que surgen cuando un número
determinado de comerciantes le piden al estado que las cree. O la federación nacional de cafeteros
que es una institución de carácter privado y el estado periódicamente renueva el convenio
encomendándoles el recaudo del impuesto de la exportación del café.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
-La Constitución: encargada de instaurar los principios esenciales que deben regir toda la acción de
la administración y sus funcionarios. (Art.209, 228 C.N.).
-Los decretos del presidente de la República: por ser suprema autoridad administrativa, tiene la
facultad de emitir resoluciones, órdenes y/o decretos para la ejecución de las leyes.
-La ley: los principios rectores del derecho administrativo son desarrollados por la ley, como lo
indica la Constitución Política.
-La doctrina: constante innovación y reforma de conceptos que van evolucionando por las
necesidades que requiere la administración y la sociedad.
-La Jurisprudencia: por ser fuente todos los fallos emitidos por jueces y tribunales de la Jurisdicción
de lo contencioso administrativo. Los jueces son los eminentes intérpretes de las leyes.
- Regla soft law o derecho blando: hace referencia a reglas de conducta que en principio no tienen
fuerza jurídica vinculante, aunque produzcan efectos prácticos. (Conceptos, ordenes
administrativas, circulares, instrucciones, guía de buenas prácticas, etc.
TRABAJO CLASE: Regla soft law.
CONCEPTO.
CARACTERISTICAS.
EJEMPLOS.
APLICACIÓN EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO COLOMBIANO
CONTROL DE LEGALIDAD.
CONCLUSIONES.
PRINCIPIOS:
El derecho administrativo es el conjunto de principios, reglas, normas y procedimientos que
conforman y rigen la capacidad administrativa de las actividades públicas o del Estado y de todas las
personas privadas que participen o lleven a cabo actividades públicas. (Art.1 Ley 489 de 1998).
Así las cosas, los principios del derecho administrativo son el principio de equidad, seguridad
jurídica, jerarquía, equidad, jerarquía debilitada, coordinación, descentralización,
desconcentración, competencia, eficacia y eficiencia, legalidad, igualdad, buena fe o confianza
legítima, colaboración, coordinación y cooperación. (Art.209 C.N.)
Al respecto, el artículo 3 de la Ley 489 de 1998, dispone:
ARTICULO 3o. PRINCIPIOS DE LA FUNCION ADMINISTRATIVA. La función administrativa se
desarrollará conforme a los principios constitucionales, en particular los atinentes a la buena fe,
igualdad, moralidad, celeridad, economía, imparcialidad, eficacia, eficiencia, participación,
publicidad, responsabilidad y transparencia. Los principios anteriores se aplicarán, igualmente, en
la prestación de servicios públicos, en cuanto fueren compatibles con su naturaleza y régimen.
Principio de Equidad.
El principio de equidad busca reivindicar la dignidad humana, por ende, éste principio siempre debe
estar presente en toda actuación de la administración pública.
Así las cosas, puesto que el principio de equidad deriva del principio de la dignidad humana, éste
obliga tanto al juez como al legislador, al funcionario a ser ecuánimes de acuerdo con la Constitución
Nacional para de esta manera, brindar seguridad jurídica a toda actuación.
Principio de jerarquía.
El principio de jerarquía busca una relación armónica entre los diferentes órganos de la
administración pública; genera un sometimiento limitado por medio de inferiores y superiores
jerárquicos dentro de un ordenamiento escalonado con el que se busca fiscalizar y ordenar
adecuadamente la administración del Estado.
Este principio de jerarquía define las funciones correspondientes a cada órgano del Estado y limita
el marco de competencia de cada uno por medio de leyes orgánicas.
Principio de coordinación.
El principio de coordinación es un principio organizativo que busca la unidad y organización de los
entes administrativos por medio de técnicas orgánicas en las que se comisionan delegados y
funcionales en las que se crean órganos colegiados.
Este principio de coordinación permite la información mutua entre los entes del Estado colombiano.
Principio de descentralización
El principio de descentralización se divide en descentralización territorial y descentralización
funcional.
La descentralización territorial se refiere a la distribución de la administración pública en
diferentes territorios del país, con autonomía, competencias propias, personalidad jurídica y que
buscan acercar los niveles de gestión pública a los ciudadanos por medio de criterios de
responsabilidad y de costes.
Por otro lado, cuando se habla de descentralización funcional o institucional, se hace referencia a
los responsables del servicio público que tienen libertad de gestión; crea órganos especializados a
los que se les transfieren diferentes funciones para lograr un funcionamiento efectivo en la
administración pública.
Estos órganos cuentan con autonomía formal y jurídica y entre sus características, se encuentran
las competencias delimitadas, la garantía constitucional de su autonomía y su elección directa por
la comunidad.
Principio de desconcentración.
El principio de desconcentración de la administración pública es un proceso de transferencia de
titularidad y ejercicio de las competencias de los entes públicos.
Dicha desconcentración o transferencia, se realiza de un ente superior a uno inferior y logra una
descarga efectiva de funciones para con ello, permitir que la administración pública funcione
adecuadamente.
Principio de competencia.
Es un conjunto de funciones tácitas e implícitas dadas por el ordenamiento jurídico y que necesitan
su habilitación previa; dichas funciones en el principio de competencia, son irrenunciables pero se
pueden delegar si la ley así lo permite según el Artículo 9 de la Ley 489 de 1998 que reza que «las
autoridades administrativas, en virtud de lo dispuesto en la Constitución Política y de conformidad
con la presente Ley, podrán mediante acto de delegación, transferir el ejercicio de funciones a sus
colaboradores o a otras autoridades, con funciones afines o complementarias.».
Principio de eficacia y eficiencia.
Si bien la eficacia y la eficiencia son diferentes, se está haciendo referencia a la neutralidad,
objetividad y la transparencia por parte de la administración pública en sus actuaciones.
El principio de eficacia y eficiencia busca la satisfacción del interés general por medio de la calidad
de los servicios, la buena gestión económica, la efectividad de los diferentes derechos y procesos de
mejora continua.
Este principio debe ir entonces, de la mano con el principio de igualdad.
Principio de legalidad.
Hace referencia al sometimiento pleno de la Ley. El principio de legalidad busca la sumisión de la
actuación pública a las disposiciones generales de la ley por medio de una norma atributiva concreta
para con ello, evitar las vías de hecho.
Es el origen de los derechos y obligaciones y brinda una potestad reglamentaria para lograr con ello
un adecuado control jurisdiccional de la administración.
Principio de igualdad.
El principio de igualdad impuesto a la administración pública hace referencia a la igualdad ante la
ley y el acceso a la asistencia y servicios públicos por parte de todas las personas.
Este principio de igualdad es entendido tanto en sentido material como formal y busca entonces,
brindar un estado de bienestar.
Principio de buena fe.
El principio de buena fe de la administración pública, hace referencia al mantenimiento de la
confianza por parte del ciudadano respecto de la administración.
Busca la rectitud jurídica y ética, así como la honestidad y fidelidad por parte de la administración
pública.
Principio de confianza legítima.
Se deriva del artículo 83 superior, al estatuir que "las actuaciones de los particulares y de las
autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas
las gestiones que aquellos adelanten ante éstas".
“Tal norma constitucional ha sido desarrollada por esta corporación, indicando que las relaciones
con la comunidad han de ceñirse a ese principio, lo que implica, de una parte, el deber de proceder
con lealtad en las relaciones jurídicas y, de otra, el derecho a esperar que los demás obren de la
misma forma. Ello se predica de todas las relaciones comunitarias y asume especial relevancia
cuando participa la administración pública, en cualquiera de sus formas, dado el poder del que se
encuentra investida. De tal manera, toda la actividad del Estado se ha de desarrollar dentro del
respeto al acto propio y la confianza legítima. La Corte Constitucional ha indicado que es deber de
la administración actuar en sus relaciones jurídicas con los particulares de manera consecuente con
sus conductas precedentes, de manera que los administrados no se vean sorprendidos con
conductas que resulten contrarias a sus expectativas legítimamente fundadas, basado como está el
principio de confianza legítima en que las autoridades públicas no pueden alterar, en forma
inopinada, las reglas que gobiernan las relaciones del Estado con los asociados”1.
1
Sentencia 097 de 2011 Corte.
Principio de colaboración, coordinación y cooperación
Busca respetar la autonomía de las competencias de los diferentes órganos de la
administración quienes, a su vez, no pueden obstruir, impedir ni entorpecer, las actuaciones de los
entes descentralizados por servicios o territoriales.
Como ya se había mencionado anteriormente, facilita la información necesaria entre los entes,
necesaria para el desarrollo eficiente y efectivo de la administración por medio de la cooperación
armónica.
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA Y SUS CLASES:
La competencia administrativa es el conjunto de funciones que un agente puede legítimamente
ejercer; por eso, Gordillo2 dice que “el concepto de da así la medida de las actividades que de
acuerdo con el ordenamiento jurídico correspondan a cada órgano administrativo: es su aptitud
legal de obrar y por ello se ha podido decir que incluso formaría parte esencial e integrante del propio
concepto de órgano.” .
La ley atribuye una función a un órgano y dispone que el ejercicio de la función sólo será legítimo
cuando lo realice en su competencia: el que lo realice fuera de la competencia, pero dentro de la
función, significa que el acto es irregular, pero ello no quita que el acto sea estatal y pueda acarrear
la responsabilidad de la administración.”
Es la facultad o poder jurídicos que tiene cada autoridad para ejercer determinada función. Esta
facultad es dada por la Constitución o por la Ley y es un requisito de orden público, es decir, que es
de estricto cumplimiento, de manera que si no existe el acto nace, pero viciado de ilegalidad.
La naturaleza jurídica de la competencia es la de un deber-facultad. Es una obligación impuesta al
órgano, que debe ejercerla, necesariamente, y por el otro, una permisión, una atribución de la cual
se puede disponer para cumplir la función atribuida.
La función administrativa, derivada de la organización del Estado, es la principal actividad que éste
realiza, básicamente por medio del Poder Ejecutivo y, desde el punto de vista material, es la gestión
que el Estado realiza bajo un orden jurídico y que consiste en la ejecución de actos materiales que
determinan situaciones jurídicas para casos individuales. Para ese objeto, el Estado se organiza en
una forma espacial. Así como el poder político está descentralizado, la administración pública
también puede ser centralizada o descentralizada según se acumule o no la competencia en los
órganos superiores de la administración (Diez, 1967; Acosta Romero, 1975; Serra Rojas, 1981).
La administración pública debe entenderse, desde el punto de vista formal, como el organismo
público que ha recibido del poder político, la competencia y los medios para la satisfacción de los
intereses generales. Y desde el punto de vista material, como la actividad de este organismo,
considerando sus problemas de gestión y las relaciones con otros organismos y con los particulares
para asegurar la ejecución de su misión. La administración pública presupone la actividad
administrativa que desarrolla el Estado y el conjunto de órganos que desarrollan dicha actividad
(Serra Rojas, 1978; Dromi, 1998).
Los órganos de la administración pública son las unidades entre las que se divide la competencia del
Estado en materia administrativa y sus titulares, son aquellas personas físicas que forman y
exteriorizan la voluntad de éste. Es por ello que la administración pública es el conjunto de órganos
que dependen directa o indirectamente del Poder Ejecutivo, que tiene a su cargo toda la actividad
estatal que no desarrollan los otros poderes. Su acción es continua y permanente, siempre persigue
el interés público, adopta una forma de organización jerarquizada y cuenta con: a) elementos
personales; b) elementos patrimoniales; c) estructura jurídica; y, d) procedimientos técnicos (Serra
Rojas, 1978 y 1981).
2
GORDILLO, Agustín. Op. Cit., [Link]-5.
Asimismo, la administración pública, se rige por el principio del Estado de derecho en virtud de su
actividad, se encuentra subordinada al mandato de la norma jurídica. Toda actividad del Estado, en
materia administrativa, es objeto del derecho administrativo. Es la rama del derecho público que
regula la actividad que el Estado realiza para satisfacer las necesidades esenciales de la sociedad. El
Poder encargado de la administración pública, es el Ejecutivo. Por su parte, el derecho
administrativo, regula la estructura y organización del poder encargado de la función administrativa,
los medios patrimoniales y financieros que la administración pública necesita para su sostenimiento,
el ejercicio de las facultades que el poder público debe realizar bajo la forma de la función
administrativa y la situación de los particulares con respecto a la administración (Fraga, 1999; Serra
Rojas, 2001).
En cuanto a las clases de función administrativa, éstas pueden dividirse por materia u organización.
Con respecto a la materia, ésta puede ser activa, consultiva o de control. La primera es la actividad
decisoria, resolutoria, ejecutiva, directiva u operativa de la administración (por ejemplo: dictado de
decretos, resoluciones, ejercicio del poder policial, etc.). Así mismo puede ser consultiva, que es la
actividad de asesoramiento de organismos competentes a órganos que ejercen la función
administrativa activa (por ejemplo: la que se desarrolla a partir de dictámenes, opiniones, informes
técnicos, etc.). La actividad de control, es la tendiente a verificar la legalidad de la actividad
administrativa e implica la legitimación y el mérito y oportunidad; en ello se diferencia del control
legislativo y del judicial (Valadés, 1998).
Encontramos varias clases de competencia administrativa, que se fundamentan en el artículo 5° de
la Ley 489 de 1998:
ARTÍCULO 5o. COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. Los organismos y entidades administrativos
deberán ejercer con exclusividad las potestades y atribuciones inherentes, de manera directa e
inmediata, respecto de los asuntos que les hayan sido asignados expresamente por la ley, la
ordenanza, el acuerdo o el reglamento ejecutivo. Se entiende que los principios de la función
administrativa y los principios de coordinación, concurrencia y subsidiariedad consagrados por el
artículo 288 de la Constitución Política deben ser observados en el señalamiento de las
competencias propias de los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva y en el ejercicio de las
funciones de los servidores públicos. Inicialmente, deben basarse en el principio de coordinación,
que se consagra en la misma Ley, bajo los siguientes términos:
ARTÍCULO 6o. PRINCIPIO DE COORDINACIÓN. En virtud del principio de coordinación y
colaboración, las autoridades administrativas deben garantizar la armonía en el ejercicio de sus
respectivas funciones con el fin de lograr los fines y cometidos estatales.
En consecuencia, prestarán su colaboración a las demás entidades para facilitar el ejercicio de sus
funciones y se abstendrán de impedir o estorbar su cumplimiento por los órganos, dependencias,
organismos y entidades titulares.
PARÁGRAFO. A través de los comités sectoriales de desarrollo administrativo de que trata el artículo
19 de esta ley y en cumplimiento del inciso 2o. del artículo 209 de la C. P. se procurará de manera
prioritaria dar desarrollo a este principio de la coordinación entre las autoridades administrativas y
entre los organismos del respectivo sector.
El principio de competencia es la aptitud legal para obrar, definida por el conjunto de funciones y
atribuciones que tiene el funcionario y se divide por razón de: materia, territorio y grado. El primero,
la competencia por materia es la que atiende al tipo de función que se está ejerciendo (por ejemplo:
salud, justicia, etc.). Mientras que la competencia por territorio es en relación al lugar donde se
ejerce la competencia. La competencia por tiempo se refiere a que el funcionario es competente
durante el tiempo que dure su función, si renuncia deja de serlo. Por último, la competencia en
relación al grado, es la que tiene el órgano de acuerdo a su ubicación en la línea jerárquica, pero es
necesario distinguir, si la competencia fue atribuida a los órganos máximos o fue distribuida en
distintos órganos inferiores. Por ello, puede hablarse de competencia centralizada, desconcentrada
y descentralizada. Es centralizada cuando está conferida exclusivamente a los órganos centrales o
superiores de un ente, mientras que es desconcentrada, cuando se ha atribuido parte de la
competencia en órganos inferiores, pero siempre dentro de la misma organización o ente estatal y,
por último, es descentralizada cuando la competencia se ha atribuido a un nuevo ente separado de
la administración central, dotado de personalidad jurídica propia y constituida por órganos propios
que expresan su voluntad (Acosta Romero, 1975).
Características de las Competencias administrativas:
- Son expresas, inderogables, no negociables, estrictas e indelegables, salvo que la norma que lo
confiera autorice su delegación.
- Son improrrogables, esto significa que la competencia asignada o parte de ella no puede ser
transferida por el órgano que la tiene atribuida a otro órgano diferente, salvo en aquello casos en
que tal posibilidad hubiera sido expresamente autorizada normativamente.
- Son irrenunciables, en cuanto un órgano cualquiera no puede decidir privarse de una competencia
atribuida.
- Son obligatorias, ya que es atribuida a los órganos estatales a fin de que éstos la ejerciten
activamente en los casos en que así corresponda.
El funcionario público sólo puede hacer las funciones que se le han señalado o autorizado. Son las
actividades o las tareas que puede legítimamente realizar el órgano.
Tipos de Competencias Administrativas: Del Estado Unitario se derivan los conceptos de:
-Centralización,
- Desconcentración,
- Delegación,
- Descentralización.
- Avocación.
CENTRALIZACION: Cuando la competencia está radicada única y exclusivamente en los órganos
máximos o superiores de un ente u organismo estatal. También podemos decir que “la
centralización administrativa consiste en que al poder central o a un órgano central único, se asigna
el ejercicio de la totalidad de las potestades administrativas, que son ejercidas de manera unificada
y jerarquizada.”3
Sobre el tema, la H. Corte Constitucional, expresa:
“El Estado unitario supone el principio de la centralización política, que se traduce en unidad de
mando supremo, unidad en todos los ramos de la legislación, unidad en la administración de justicia
y, en general, unidad en las decisiones de carácter político que tienen vigencia para todo el espacio
geográfico nacional. La centralización política no es otra cosa que una jerarquía constitucional
reconocida dentro de la organización jurídica del Estado. Pero la centralización política no es
incompatible con la descentralización administrativa, ni con la autonomía de las entidades
regionales. Por el contrario, la tendencia en los Estados unitarios en el mundo contemporáneo ha
sido la de vigorizar estos principios. La descentralización se ha entendido como la facultad que se le
atribuye a determinadas entidades públicas para gobernarse por sí mismas, mediante el
otorgamiento de funciones específicas que son ejercidas autónomamente…”4.
Elementos de la Centralización:
-El Estado es la única persona jurídica pública total, titular de derechos.
-En el Estado se agrupan todas las funciones de la Rama Ejecutiva del Poder Público.
- La centralización es un régimen administrativo, un sistema de organización que vincula y coordina
a los demás órganos públicos.
-La existencia de un régimen jerárquico, a partir de la rígida estructura de los órganos estatales
perfectamente delimitado en su jerarquía.
3
POLO FIGUEROA, Juan Alberto, Op. Cit., p. 107.
4
Sentencia No. C-216/94.
-Las facultades de mando, de poder, de decisión, de nombramiento, de vigilancia disciplinaria y de
revisión, se reúnen en la Rama Ejecutiva central del Poder Público, a través de los órganos superiores
de la Administración. La relación jerárquica implica los siguientes poderes de los órganos superiores.
-Poder de mando o potestad de mando. Facultad de las autoridades superiores de dar órdenes e
instrucciones a los órganos inferiores, señalándoles los lineamientos a seguir para cumplir con las
funciones atribuidas.
-Poder de nombramiento. El superior puede designar a los titulares de los órganos que le están
subordinados.
-Poder de revisión. La relación jerárquica implica facultades de las autoridades superiores respecto
de los actos que los inferiores realizan.
- Poder de vigilancia. El superior puede exigir al inferior la rendición de cuentas.
-Poder disciplinario. La falta de cumplimiento de los deberes que le son impuestos por la función
pública da nacimiento a la responsabilidad disciplinaria del autor.
DESCONCENTRACION: El artículo 8 de la Ley 489 de 1998, dispone:
“Artículo 8°. Desconcentración administrativa. La desconcentración es la radicación de
competencias y funciones en dependencias ubicadas fuera de la sede principal del organismo o
entidad administrativa, sin perjuicio de las potestades y deberes de orientación e instrucción que
corresponde ejercer a los jefes superiores de la Administración, la cual no implica delegación y podrá
hacerse por territorio y por funciones.
“Parágrafo. En el acto correspondiente se determinarán los medios necesarios para su adecuado
cumplimiento.
Los actos cumplidos por las autoridades en virtud de desconcentración administrativa sólo serán
susceptibles del recurso de reposición en los términos establecidos en las normas pertinentes.”
Así, cuando se otorgan partes de la competencia a órganos inferiores, pero que forman parte el ente
u organismo estatal. La desconcentración también se conoce con el nombre de “descentralización
burocrática” o “descentralización jerárquica”.
Polo Figueroa, dice que “la descentralización consiste en otorgar competencia propia a órganos
diferentes del poder central, de tal modo que, dotados de personalidad jurídica, puedan
administrarse por sí mismos. Según Gordillo5 , “la diferencia fundamental entre la desconcentración
y la descentralización estaría así dada por el otorgamiento de la personalidad jurídica, de
individualidad propia, que faltaría en el primer caso y existiría en el segundo; en la desconcentración
el que recibe la competencia actúa como el órgano del mismo ente, en la descentralización, en
cambio, el que recibe la competencia actúa como órgano de un ente distinto de aquel al que se resta
la competencia. A su vez, dentro del ente descentralizado puede existir un cierto grado de
centralización interna o puede en cambio existir también allí desconcentración.”.
5
GORDILLO, Agustín. Op. Cit., [Link]-13
DESCONCENTRACION-Concepto6.
La desconcentración, hace relación a la transferencia de potestades para la toma de decisiones, a
instancias o agencias que se encuentran subordinadas al ente central, sin que necesariamente,
gocen de personería jurídica, ni presupuesto, ni reglamento administrativo propio.
El propósito de esta figura es el de descongestionar la gran cantidad de tareas que corresponden a
las autoridades administrativas y, en ese orden de ideas, contribuir a un rápido y eficaz
diligenciamiento de los asuntos administrativos.”.
DESCENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
El articulo 7 de la Ley 489 de 1988, dispone:
“En el ejercicio de las facultades (que se le otorgan por medio) de esta ley y en general en el desarrollo
y reglamentación de la misma el gobierno será especialmente cuidadoso en el cumplimiento de los
principios constitucionales y legales sobre la descentralización administrativa y la autonomía de las
entidades territoriales. En consecuencia procurará desarrollar disposiciones y normas que
profundicen en la distribución de competencias entre los diversos niveles de la administración
siguiendo en lo posible el criterio de que la prestación de los servicios corresponda a los municipios,
el control sobre dicha prestación a los departamentos y la definición de planes, políticas y estrategias
a la Nación.
Igualmente, al interior de las entidades nacionales descentralizadas el gobierno velará porque se
establezcan disposiciones de delegación y desconcentración de funciones, de modo tal que sin
perjuicio del necesario control administrativo los funcionarios regionales de tales entidades posean
y ejerzan efectivas facultades de ejecución presupuestal, ordenación del gasto, contratación y
nominación, así como de formulación de los anteproyectos de presupuesto anual de la respectiva
entidad para la región sobre la cual ejercen su función…”.
Elementos de la Descentralización:
- Descentralización es el otorgamiento, traspaso o transferencia de funciones, atribuciones, o
competencias de carácter administrativo, a personas públicas diferentes del Estado o a personas
particulares, las cuales actuarán en forma independiente del poder central.
- También se concibe como la atribución que se otorga a las personas jurídicas públicas distintas de
la nación para autogobernarse mediante la radicación en ellas de ciertas facultades para que las
ejerzan autónomamente (Younes).
- Es la transferencia de una parte de la actividad estatal a una entidad de determinadas
características, creada o autorizada por la ley, para cumplir una finalidad de interés general. (Libardo
Rodríguez). Sus características se contraen a:
6
Concepto 169101 de 2021 Departamento Administrativo de la Función Pública.
- Autonomía administrativa y financiera.
- Autoridades propias.
- Control de tutela administrativa o gubernamental, también llamado “control administrativo”.
- La existencia de necesidades o negocios propios.
- Personería jurídica.
La descentralización se caracteriza por:
- Autogestión administrativa o administración independiente.
- Autogestión financiera.
- Control de tutela administrativa o gubernamental.
- Elección de autoridades propias, generalmente por votación popular.
- Necesidades o especialidades territoriales diferentes a las necesidades o especialidades
nacionales.
- Personería jurídica, para que estas entidades puedan ser titulares de derechos y contraer
obligaciones.
- Funcional, especializada, técnica o por servicios.
También recibe los nombres de descentralización institucional o ficticia, administración indirecta,
administración técnica, etc.
Es el traspaso o transferencia de atribuciones administrativas a una entidad pública, que se organiza
para prestar un servicio público especializado.
También Polo Figueroa11, dice que éste tipo de descentralización “supone, básicamente, la
existencia de una función o de un servicio público de carácter técnico, para cuya prestación se
requiera de conocimientos o de preparación especiales; la dirección del servicio, encomendada a
funcionarios técnicos como garantía de funcionamiento; y un estatuto legal propio.”
Clases de Descentralización:
- Territorial, por región o geográfica. Es el otorgamiento de competencias o funciones
administrativas a las colectividades regionales o locales, para que las ejerzan en su propio nombre
y bajo su propia responsabilidad. Para Polo Figueroa “el ente descentralizado –departamento,
provincia, municipio, etc.- que así se establece, está llamado a satisfacer la generalidad de los fines
sociales estatales, en contraposición a la descentralización por servicios en que al ente se confía un
interés o un fin específico para atender, que involucra cuestiones económicas, sociales o técnicas.”.
Esta descentralización se caracteriza por:
-Actividad especial, servicios públicos o funciones especializadas.
- Autogestión administrativa.
- Autogestión financiera.
- Autoridades propias.
- Control de tutela administrativa o gubernamental.
- Creación legal.
- Personería jurídica.
Por “colaboración privada” o de particulares o administración por colaboración.
También recibe los nombres de descentralización institucional o ficticia, administración indirecta,
administración técnica, etc.
Es el traspaso o transferencia de atribuciones administrativas a una entidad pública, que se organiza
para prestar un servicio público especializado. También Polo Figueroa, dice que este tipo de
descentralización “supone, básicamente, la existencia de una función o de un servicio público de
carácter técnico, para cuya prestación se requiera de conocimientos o de preparación especiales; la
dirección del servicio, encomendada a funcionarios técnicos como garantía de funcionamiento; y un
estatuto legal propio.”
- Esta descentralización se caracteriza por:
- Actividad especial, servicios públicos o funciones especializadas.
- Autogestión administrativa.
- Autogestión financiera.
- Autoridades propias.
- Control de tutela administrativa o gubernamental.
- Creación legal.
- Personería jurídica.
Por “colaboración privada” o de particulares o administración por colaboración.
Consiste en que personas privadas o particulares, naturales o jurídicas, presten funciones
administrativas en interés general o presten un servicio público, como en el caso del aseo. También
se llama descentralización corporativa.
Esta descentralización se caracteriza por:
- El ejercicio de una función pública, es decir, de una actividad desarrollada en interés del Estado.
- El ejercicio de dicha actividad en nombre propio de la organización privada.
- También la doctrina le ha señalado a esta clase de descentralización, los siguientes elementos:
- Que el servicio público sea de interés general.
- Que el servicio se preste con dineros estatales.
- Que se ejerza por particulares o empresas privadas.
- Que se trate de un servicio público.
- Que tenga autorización legal.
- DELEGACIÓN DE FUNCIONES:
“Artículo 9°. Delegación. Las autoridades administrativas, en virtud de lo dispuesto en la
Constitución Política y de conformidad con la presente ley, podrán mediante acto de delegación,
transferir el ejercicio de funciones a sus colaboradores o a otras autoridades, con funciones afines o
complementarias.
“Sin perjuicio de las delegaciones previstas en leyes orgánicas, en todo caso, los ministros, directores
de departamento administrativo, superintendentes, representantes legales de organismos y
entidades que posean una estructura independiente y autonomía administrativa podrán delegar la
atención y decisión de los asuntos a ellos confiados por la ley y los actos orgánicos respectivos, en
los empleados públicos de los niveles directivo y asesor vinculados al organismo correspondiente,
con el propósito de dar desarrollo a los principios de la función administrativa enunciados en el
artículo 209 de la Constitución Política y en la presente ley.
“Parágrafo. Los representantes legales de las entidades descentralizadas podrán delegar
funciones a ellas asignadas, de conformidad con los criterios establecidos en la presente ley, con los
requisitos y en las condiciones que prevean los estatutos respectivos.”
Es un atenuante de la centralización y se da cuando el funcionario, que es titular de unas funciones,
(delegante), las traspasa a uno inferior, (delegatario), para que éste las ejerza en nombre de aquél,
trasladándole igualmente la responsabilidad al delegatario, quien la asume y el delegante puede
revocar o reformar su decisión y reasumir sus funciones y su responsabilidad.
El delegante debe estar facultado por la ley, que en principio le señala las atribuciones que puede
delegar. La delegación no exime de responsabilidad al delegante.
En los anteriores términos, la delegación consiste en transferir competencias a entes autónomos
para que resuelvan en forma independiente y definitiva, pudiendo el delegante revocar la decisión
y reasumir la competencia. Para que se configure la delegación se requiere Ley previa, y se
perfecciona con la decisión administrativa de transferir la competencia o función autorizada.
En conclusión, Juan Carlos Cassagne, dice que la delegación es “una técnica que traduce la
posibilidad de producir el desprendimiento de una facultad por parte de un órgano que transfiere su
ejercicio a otro.” Gordillo dice que la delegación de competencias “es una decisión del órgano
administrativo a quien legalmente aquélla le corresponde, por la cual transfiere el ejercicio de todo
o parte de la misma a un órgano inferior”.
La diferencia entre desconcentración y delegación, la Corte Constituciomal 7, en principio la
desconcentración y la delegación, obedecen a los conceptos descritos, es decir la desconcentración
se da dentro del seno de un organismo y respecto de las funciones del mismo, al paso que la
delegación significa la transferencia de funciones de los órganos o cargos también dentro de la
misma persona jurídica; pero este principio admite excepciones que dan cabida a la
desconcentración o delegación entre personas jurídicas y respecto de funciones en general sin
diferenciar si ellas son del organismo o del órgano.
Requisitos de la Delegación:
-Acto del superior (Decreto o Resolución) delegando la competencia y precisando su extensión.
- Capacidad de avocación del delegante superior, en razón del mismo poder.
- Capacidad de revocación del acto delegado, por parte del superior, en razón del poder jerárquico
que este tiene.
- Determinación y funciones o asuntos específicos cuya atención y decisión se transfieren en la
materia delegable. (a veces en el tiempo para delegar).
- No se puede subdelegar sin previa autorización legal.
Se debe advertir que el Presidente de la República, los ministros, los directores de departamento
administrativo y los representantes legales de entidades descentralizadas deberán informarse en
todo momento sobre el desarrollo de las delegaciones que hayan otorgado e impartir orientaciones
generales sobre el ejercicio de las funciones delegadas.
Funciones Indelegables: El artículo 11 de la Ley 489 de 1998, establece la prohibición de la
subdelegación de una potestad delegada; es decir que no podrán transferirse mediante delegación
- La expedición de reglamentos de carácter general, salvo en los casos expresamente autorizados
por la ley.
- Las funciones, atribuciones y potestades recibidas en virtud de delegación.
7
Sentencia C-727/00.
- Las funciones que por su naturaleza o por mandato constitucional o legal no son susceptibles de
delegación.
Revocación de la delegación de competencia: Gordillo, sobre la particular señala que “Del mismo
modo, el órgano delegante puede en cualquier momento retomar el ejercicio de la facultad
delegada, pues como vimos se trata de una facultad propia y no del inferior. La interpretación de
esta facultad de revocar la delegación debe, pues, ser amplia.”
La Avocación: La Avocación es la asunción del órgano superior de la competencia para conocer y
decidir actos, asuntos o cuestiones que corresponden a la competencia atribuida a un órgano
inferior y que éste, por ende, podía haber resuelto.
Por eso se dice que es el acto inverso a la delegación.
Un caso podría ser la competencia por poder preferente, que en materia disciplinaria posee el
Procurador General de la Nación, o en algunos casos, la que el Consejo Superior de la Judicatura
posee a la luz de la Ley 1474 de 2011.
Comparación entre la delegación y la avocación: Agustín Gordillo.
a) La delegación debe estar autorizada previamente por una ley o reglamento; se efectúa por un
reglamento o un acto administrativo. El delegado puede recién entonces ejercer la facultad
expresamente delegada;
b) La avocación procede aunque no haya norma expresa que la autorice y salvo que una norma legal
o reglamentaria —en forma expresa o razonablemente implícita— la excluya;
c) La avocación procede respecto de facultades que son propias del inferior por desconcentración,
mientras que la delegación procede respecto de facultades propias del superior;
d) Consecuentemente, es mayor la atribución del superior en el caso de la delegación que en el caso
de la avocación, tanto para dar instrucciones generales, como para revocar los actos del inferior o
dictar actos nuevos. En tal caso de las órdenes concretas, ellas proceden en la delegación pero no
en la desconcentración, sin perjuicio de la facultad del superior de revocar los actos del inferior
cuando ellos son impugnados por los interesados;
e) La responsabilidad del delegado coexiste con la del delegante, sin perjuicio de que se pueda
interpretar en forma restringida la responsabilidad del último; la responsabilidad del inferior, en
cambio, desaparece en el caso de la avocación, pues en tal situación el acto es dictado directamente
por el superior, quien asume plena y exclusiva responsabilidad;
f) La avocación puede proceder respecto de facultades desconcentradas, de acuerdo al decretoley,
salvo que una norma la excluya.
ESTRUCTURA BÁSICA DEL ESTADO COLOMBIANO.
En cuanto a la administración nacional, Vidal Perdomo dice que, “su organización y funcionamiento
gira alrededor de dos principios fundamentales: la existencia de un régimen presidencial (que se
opone al sistema parlamentario no conocido entre nosotros, y del cual dan cuenta los libros de
derecho constitucional general o teoría del Estado, y la condición de suprema autoridad
administrativa del presidente de la república.”
Según el artículo 39 de la Ley 489 de 1998, la administración pública se integra de la siguiente forma:
“ARTÍCULO 39. INTEGRACION DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA. La Administración Pública se
integra por los organismos que conforman la Rama Ejecutiva del Poder Público y por todos los demás
organismos y entidades de naturaleza pública que de manera permanente tienen a su cargo el
ejercicio de las actividades y funciones administrativas o la prestación de servicios públicos del
Estado colombiano.
La Presidencia de la República, los ministerios y los departamentos administrativos, en lo nacional,
son los organismos principales de la Administración.
Así mismo, los ministerios, los departamentos administrativos y las superintendencias constituyen el
Sector Central de la Administración Pública Nacional.
Los organismos y entidades adscritos o vinculados a un Ministerio o un Departamento
Administrativo que gocen de personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio propio o
capital independiente conforman el Sector Descentralizado de la Administración Pública Nacional y
cumplen sus funciones en los términos que señale la ley.
Las gobernaciones, las alcaldías, las secretarías de despacho y los departamentos administrativos
son los organismos principales de la Administración en el correspondiente nivel territorial. Los demás
les están adscritos o vinculados, cumplen sus funciones bajo su orientación, coordinación y control
en los términos que señalen la ley, las ordenanzas o los acuerdos, según el caso.
Las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales son corporaciones
administrativas de elección popular que cumplen las funciones que les señalan la Constitución
Política y la ley…”.
La estructura de la administración pública es la que encontramos en el artículo 38 de la citada Ley
489 de 1998, que corresponde al siguiente esquema:
- Rama Ejecutiva: Sector Central:
- Presidencia de la República.
-Vicepresidencia de la República.
- Consejos Superiores de la Administración y los demás organismos consultivos y coordinadores
(art. 38, Ley 489/98).
- Ministerios.
- Departamentos Administrativos. –
-Superintendencias sin personería jurídica.
-Unidades Administrativas Especiales sin personería jurídica.
-Los demás organismos administrativos nacionales sin personería jurídica que cree, organice o
autorice la ley, para que formen parte de la rama ejecutiva del poder público (lit. g del num. 2 del
art 38, Ley 489/98).
Sector descentralizado por servicios:
- Establecimientos públicos.
- Empresas Industriales y comerciales del Estado.
- Superintendencias y Unidades Administrativas especiales con Personería Jurídica.
- Empresas Sociales del Estado y Empresas Oficiales de Servicios Públicos Domiciliarios.
- Institutos Científicos y Tecnológicos.
- Sociedades Públicas y Sociedades de Economía Mixta.
- Demás entidades administrativas nacionales con personería jurídica que cree o autorice la ley
para que formen parte de la rama ejecutiva del poder público.
Entes y Organismos Estatales Autónomos, sujetos a régimen especial:
- Banco de la República.
- Entes Universitarios Autónomos.
- Comisión Nacional de Televisión.
- Comisión Nacional del Servicio Civil.
- Corporaciones Autónomas Regionales.
- Los demás organismos y entidades con régimen especial otorgado por la Constitución Política.
