El Fideicomiso en Nicaragua
Concepto
La palabra Fideicomiso se deriva del latín “Fideicommissum”, donde “Fides” significa fe o confianza y
“Commissum” encargo, comisión o encomienda.
El artículo 2, de la ley 741, Ley sobre el contrato de Fideicomiso define al Fideicomiso como la “Operación en
virtud de la cual el fideicomitente transmite la titularidad sobre un bien o conjunto de bienes o derechos
determinados al fiduciario, quien se obliga a administrarlos a favor del beneficiario y transmitirlos al
fideicomisario o al fideicomitente cuando se cumpla con un plazo, condición u otra causa de extinción de la
obligación”.
Todo bien que este dentro del comercio y que pueda ser cuantificado puede ser sujeto a un contrato de
fideicomiso.
Antecedentes
TRUST, antepasado más cercano de la actual figura del Fideicomiso. Nació configurado para la administrar
patrimonio personal en América Latina. Evolucionando posteriormente a una figura mas flexible para realizar
negocios, el Fideicomiso.
Historia:
- D. Romano 280 ac. Promulgación de la ley poetiliaPapiria (Principio de responsabilidad Personal
entre deudor y acreedor): Antiguamente el incumplimiento de las obligaciones de pago, se pagaban
con la vida. El acreedor, literalmente disponía de la vida del deudor, pudiendo también esclavizarlo,
hasta que su deuda se sintiera saldada. Con la Ley PoetiliaPapiria, las deudas tenían otra manera de
garantizarse, con el patrimonio. Esta ley soluciono los problemas de la antigua responsabilidad
personal, aunque creo temores en al acreedor de que los bienes del deudor fueran insuficientes para
satisfacer su obligación.
- Pacto Fiduciae (Pacto de Fiducia): Por medio de los cuales se trasladaban bienes del deudor al
acreedor, para que este los poseyera como garantía de la obligación, hasta que la deuda estuviera
satisfecha, el acreedor los devolvía al deudor. Pero este pacto prolifero muchos abusos por lo que se
instituyo la intervención de un intermediario llamado “Pretor Fiduciario”, quien era el garante del
pacto.
- El contrato de Fideicomissum: Con esta figura también se resolvió el problema que originaba el
derecho sucesorio para las mujeres y los menores, un tercero administraba los bienes a favor de
otro. Como figura jurídica resulto de la fusión entre el pacto de fiducia y el Fideicomissum.
- Revolucion Francesa 1864: Eliminado por considerarse abusiva, no se incluye en el
CodigoNapoleonico.
- Derecho Ingles: Paralelo al desarrollo del derecho romano, en el derecho ingles aparecen 2 figuras:
USES y el TRUST.
USES: exclusivo para transmisión de bienes, a un 3ro en beneficio del transmitente u otro designado
por el.
TRUST: Relación Jurídica de confianza, entre un settlor, un trustee que adquiere en titulo legal y un
beneficiario que adquiere los beneficios. No era un contrato era una relación, llena de solemnidades
y exigencias: Para que el TRUST se configurara se necesitaba que el settlor manifestara su voluntad
de constituir el TRUST. 2. Se tenía que determinar el propósito. 3. Se debían Aportar los bienes
objeto del TRUST, para cumplir con los fines.
- Años 20: Mision Kremmerer: “La Misión” –que en realidad fueron varias- se desarrolló principalmente
en Latinoamérica, entre 1919 y 1931. Los trabajos fueron liderados por Edwin Walter Kemmerer,
economista estadounidense, profesor de Economía en la Universidad de Princeton, contratado como
asesor financiero y económico por los gobiernos de Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador, Guatemala,
México y Perú, con el fin de consolidar la estabilidad monetaria. Esta misión visito diferentes países
de América Latina para estudiar los sistemas Financieros. En sus informes destacaron que los
sistemas finacieros eran débiles y pocos desarrollados (manejaban poco efectivo), y que en su país
el efectivo se obtiene a través del TRUST anglosajón, que lo constituían en su mayoría personas
adineradas. Pero es hasta 1920, que el Dr. Ricardo Alfaro, escribe sobre la necesidad de introducir
una figura semejante al TRUST anglosajón y propone la primera legislación de Fideicomiso, misma
que se entiende por los demás países de LA, incluyéndose en los códigos de comercio. Algunos
países desecharon la idea, hasta hace poco, como el caso de Nicaragua que es hasta el 2010
aprueba la Ley sobre el contrato de Fideicomiso.
Elementos claves en la constitución del Fideicomiso.
- Partes que actúan en el contrato y el fin del mismo:
Sujetos
- Fideicomitente
- Fiduciario
- Fideicomisario o beneficiario.
Fines y Objeto del Fideicomiso
Art. 3 Fines del Fideicomiso. Las personas podrán efectuar toda clase de fideicomiso que persiga fines
lícitos, con arreglo a los principios de la autonomía de la voluntad, dentro de los límites impuestos por la
Constitución de la República de Nicaragua, por las leyes comunes y por la presente Ley.
Art. 4 Objeto de Fideicomiso. Podrán ser objeto de fideicomiso toda clase de bienes y derechos, excepto
aquellos, que conforme a la Ley, no pudieren ser ejercidos sino directa o individualmente por la persona a
quien pertenecieren. Si se constituye para fines comerciales y a favor de un fideicomisario colectivo y
futuro, éste servirá de base para la emisión de certificados fiduciarios de participación. Para la colocación
de éstos últimos se observará lo dispuesto en la ley que regula la materia sobre el mercado de capitales.
Los bienes fideicometidos constituirán un patrimonio autónomo que estará destinado al fin del
fideicomiso.
- Transferencia de la propiedad y su perfeccionamiento
- Patrimonio Autónomo: No es Persona jurídica, Independiente al Patrimonio De las Partes
Contratantes, Es una Entidad Económica, Cumplimiento de una Finalidad, Garantiza las
Obligaciones Propias del Fideicomiso, Inembargable.
- Propiedad Fiduciaria
- Confianza entre partes: De acuerdo con la ley el Fideicomiso se puede constituir por medio de
testamento o como un acto libre y voluntario mediante un contrato público o privado.
El elemento fundamental que da sustento al fideicomiso es la confianza. Confianza que se traduce
en el acto que permite al fideicomitente transferir bienes de su propiedad a un fiduciario para que
éste empleando sus conocimientos y destrezas pueda cumplir el fin deseado por el constituyente.
Características y beneficios del fideicomiso
Seguridad Jurídica del Patrimonio Fideicometido
Patrimonio autónomo inembargable por obligaciones contraídas por el Fiduciario o el Fideicomitente
El Fideicomiso es un sujeto de derechos y obligaciones
Es un medio para realizar todos aquellos negocios que el constituyente no puede llevar a cabo por
carecer de una estructura organizacional
Aunque no es una forma de evadir impuestos, el Fideicomiso puede impedir la doble tributación en
los negocios
El Fideicomitente no se desprende totalmente de sus bienes, sino que por medio de Comité de
Fideicomiso y por orientaciones dirigidas al Fiduciario, continua decidiendo sobre su patrimonio.
Cada Fideicomiso en particular, posee una serie de beneficios de acuerdo al tipo de Fideicomiso
Se pueden realizar un sin número de Fideicomisos, cualquier tipo de bien o negocio puede ser objeto
del mismo, sin más limitación que la licitud del negocio, las buenas prácticas y las buenas
costumbres.
Responsabilidad del Fiduciario
Art. 30 Obligaciones del Fiduciario.
En el Fideicomiso, las obligaciones son de medio no de resultado. El fiduciario esta obligado a emplear todo
su conocimiento, experiencia, diligencia y experticia para obtener un resultado esperado, sin embargo, no
puede garantizar su logro.
Quien puede ser fiduciario:
En la mayor parte de países latinoamericanos la autorización para constituir fideicomisos,
únicamente la tienen los bancos o sociedades fiduciarias debidamente supervisadas por un órgano
de control y fiscalización, debido a la versatilidad del negocio y la confianza que el constituyente
deposita en la institución.
En Nicaragua, la ley permite que puedan ser fiduciarios las personas naturales y jurídicas,
indistintamente; sin embargo, la práctica fiduciaria latinoamericana ha determinado que para realizar
fiducia, se necesitan ciertos requisitos mínimos de organización, profesionalismo y honorabilidad.
Que se necesita para ser Fiduciario
Capital Humano Especializado y Experimentado
Sistema Informático para la Gestión Fiduciaria, que debe ser de carácter modular y con las
seguridades suficientes.
Servidores Privados de almacenamiento de información.
Estructura organizacional completa, de forma elemental: Administradores, Abogados, Negociadores
y Estructuradores, Contador de la entidad jurídica, Contador de los Fideicomisos, Operativos,
Financieros, Auditores, Oficiales de Riesgo y Cumplimiento.
Las personas jurídicas deben ser de tipo Sociedad Anónima y de objeto único.
Proceso Fiduciario
- Negociación
- Estructuración
- Formalización
- Administración
- Extinción y finiquito.
Tipos de Fideicomiso
- F. de Administracion
- F. de Garantia
- F. de Inversion
- F. Imobiliario
Causas de Extinción Art. 48 Causales de Extinción del Fideicomiso
- Cuando se cumplió el fin u objeto para el fideicomiso.
- Ante la imposibilidad de cumplir con sus fines.
- Por haberse cumplido la condición resolutoria a la que haya quedado sujeto.
- Por convenio expreso entre el comitente y/o fedeicomisario.
- Por revocación del Fideicomitente cuando éste se haya reservado este derecho.
