CONCEPTO DE CONTRATO
Es un acuerdo de por lo menos dos partes, pudiendo ser, ambas Estados, o
particulares (en este caso tanto personas físicas como jurídicas) o una un ente
público y la otra un administrado.
El contrato es esa expresión de poder que desarrolla roles y funciones en la
comunidad organizada; así por ejemplo, las empresas y los consumidores.
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
Se distinguen 3 clases de elementos de los contratos:
1. NATURALES: Son aquellas consecuencias que siguen del contrato, aunque
el contrato no lo estipule; esto es, están aunque las partes no hayan dicho nada,
porque ese silencio es suplido por la ley. Ej.: en contratos onerosos los vicios
redhibitorios y garantía de evicción, la gratuidad de la donación, o los lugares de
cumplimento de la obligación, etc.
Las partes pueden cambiar estas disposiciones legales; lo importante es que estos
elementos suplen los olvidos u omisiones que las partes hagan al respecto. Son
los efectos queridos por la ley.
ELEMENTOS ESTRUCTURALES O ESENCIALES DEL CONTRATO
CAUSA
La causa debe existir al momento de la celebración del contrato y subsistir durante
su ejecución. La falta de causa da lugar, según el caso, a la nulidad, adecuación o
extinción del contrato.
Causa ilícita. El contrato es nulo cuando:
a) Su causa es contraria a la moral u orden público;
b) Ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito inmoral común. Si sólo una
de ellas ha obrado con motivo ilícito, no tiene derecho a invocar el contrato frente
a la otra, pero ésta puede reclamar lo que ha dado, sin obligación de cumplir lo
que ha ofrecido.
OBJETO
El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley,
contrario a la moral y a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los
derechos ajenos o la dignidad humana.
El objeto ilícito es pasible de sanción con nulidad que produce nuevos
efectos, indemnizaciones, etc.
El objeto debe ser susceptible de valoración económica y corresponder a un
interés de las partes, aún cuando este no sea patrimonial. Siempre debe haber
intereses económicos contrapuestos, de lo contrario se trata de una convención.
Determinabilidad del objeto de la obligación: Cuando el objeto se refiere a bienes,
estos deben estar determinados en su especie o género según sea el caso,
aunque no lo estén en su cantidad, si ésta puede ser determinada. Es
determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su
individualización.
La factibilidad puede ser absoluta (irrealizable por la totalidad de las personas) y
relativa (solo es imposible con relación a determinado sujeto). La imposibilidad
parcial alude a una condición que sólo deja de ser realizable, cuando está
sometida a ciertas exigencias.
CONSENTIMIENTO:
El consentimiento es la coincidencia entre 2 de voluntad: la oferta y la aceptación.
Se fundamenta la concepción contractual en la autonomía de la voluntad
FORMA:
La regla general es la libertad de formas, lo que implica que las partes pueden
manifestar su voluntad exteriorizándola de cualquier forma que quieran: expresa o
tácitamente.
La “forma” es el conjunto de prescripciones que la ley da sobre las solemnidades
que deben tenerse en cuenta a la hora de celebrar un contrato. Ya sea para que el
contrato exista y no sea declarado nulo, o para que se pueda probar la existencia
del contrato en un caso de conflicto.
2. ACCIDENTALES: Son aquellas que no afectan a la existencia del contrato y
nacen de la voluntad de las partes; por lo cual, si estas no las estipularon, la ley no
las va a suplir. Ej.: plazos esenciales, clausula penal, cláusulas de arbitraje,
condiciones suspensivas y resolutorias. Son el contenido del contrato los cuales
de NO estar, la ley no las puede suplir.
3. ESENCIALES: Son aquellos sin los cuales el contrato no puede existir, si
falla alguno de ellos no va a haber un contrato, aunque puede que nos
encontremos frente a tratativas preliminares. Ellos son: el consentimiento, la
causa y el objeto. A veces también se incluye a la forma como elemento esencial.
Si falta un elemento esencial, esto impide la concertación del contrato, pero aun
así pudo haberse incurrido en una situación de Responsabilidad Precontractual.
CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS:
Se clasifica por una contribución práctica para saber cuáles son los efectos
concretos para cada categoría.
Bilaterales: contratos en los que ambas partes se obligan recíprocamente la una
hacia la otra.
Ambas partes son acreedores y deudores. La mayoría de los contratos típicos son
bilaterales, como la compraventa. La interrelación obligacional de los contratos
bilaterales torna aplicables algunas consecuencias prácticas:
- Suspensión del cumplimiento. El incumplimiento de una de las partes autoriza a
la otra a suspender la ejecución de la prestación a su cargo hasta que la otra
cumpla.
- Resolución por incumplimiento. Una parte tiene el derecho de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra lo incumple.
- Efectos de extinción del contrato (art. 1081).
- Lesión. Ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada.
- Señal.
Unilaterales: una de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta quede
obligada.
Un contratante es deudor y el otro acreedor.
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Onerosos: cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son
concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.
Las prestaciones de los contratos onerosos deben guardar una razonable relación
de equivalencia en cuanto a los términos económicos del intercambio.
Efectos de los contratos onerosos:
- Lesión. Desproporción genética con ventaja patrimonial injustificada para una de
las partes.
- Imprevisión. Para su aplicación se requiere que la prestación a cargo de una de
las partes se torne excesivamente onerosa (art. 1091).
- Obligación de saneamiento. Las garantías de evicción y vicios ocultos surgen
cuando la transmisión de bienes es a título oneroso.
- Regla de interpretación de ajuste equitativo. Debe interpretarse del modo que
más favorezca el interés de reciprocidad de las partes.
Gratuitos: cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna ventaja,
independiente de toda prestación a su cargo.
Consecuencias:
- Mayor intensidad en las formalidades del acto.
- Inoficiosidad de las donaciones (art. 1565).
- Menores requisitos para el ejercicio de la acción de fraude (art. 338 y 339).
- Revocación de las donaciones por ingratitud (art. 1569).
- Regla de interpretación favorable al deudor.
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Subclasificación de los contratos onerosos.
Conmutativo : cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas.
Ej. Contrato de obra.
Aleatorio: cuando las ventajas o las pérdidas, para uno de ellos o para todos,
dependen de un acontecimiento incierto. Tienen una matriz de incertidumbre por la
indeterminación del contenido final de las prestaciones comprometidas.
Por ej. La renta vitalicia, juego y apuesta, seguro, medicina prepaga.
Un contrato de compraventa, naturalmente conmutativo, puede contener cláusulas
que introduzcan un alea, como la venta de una cosa futura (por ej, la cosecha) en
la que se establece de antemano la contraprestación dineraria, con incertidumbre
para ambas partes sobre las ventajas o pérdidas.
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Nominados (Tipico): figuras reconocidas por el legislador y a las que se decide
otorgarles un régimen legal propio. Por ejemplo, el contrato de tarjeta de crédito.
Innominados (Atipico): expresión de la autonomía de la voluntad, siempre que
involucren intereses lícitos dignos de protección. Ej. El contrato de garaje.
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Formales: La formalidad tiende a proteger a las partes, y protege la seguridad de
terceros.
Formales absolutos: cuando la ley exige determinadas formalidades como
requisito de validez, pues si el contrato carece de la forma exigida, será nula.
Formales relativos: en estos casos, la ley exige formalidades determinadas pero
su inobservancia no acarrea la nulidad y las partes se obligan a cumplir con la
formalidad establecida.
No Formales: Se consideran contratos no formales aquellos cuya validez no
depende de la observancia de solemnidades específicas establecidas en la ley,
sino que basta para considerarlos válidos el acuerdo de voluntades, sea cual fuere
su modo de expresión.
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Libertad de contratación.
Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro
de los límites impuestos por la ley, el orden público, la moral y las buenas
costumbres.
Límites: dentro de los límites impuestos por la ley, el orden público, la moral y las
buenas costumbres’’.
TIPOS DE CONTRATOS PRIVADOS:
[Link]:
-Concepto: hay contrato de franquicia cuando una parte denominada
‘’franquiciante’’ otorga a otra llamada ‘’franquiciado’’, el derecho a utilizar un
sistema probado, destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo
el nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un
conjunto de conocimientos técnicos y la prestación continua de asistencia técnica
o comercial, contra una prestación directa o indirecta del franquiciado.
-Funcionamiento: es un contrato por el cual el franquiciante (la parte propietaria
de un nombre comercial, emblema identificatorio, patente industrial o marca
registrada con tecnología que la caracteriza e identifica y organización,
instalaciones, estructuras, productos y una forma particular de prestar servicios) le
cede al franquiciado una licencia para la explotación o venta de esos productos o
servicios y aprovechamiento de su tecnología de fabricación, organización,
sistemas de comercialización y campañas publicitarias, a cambio de una
contraprestación periódica.
-Partes: las partes del contrato son:
1) Franquiciante: titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales,
marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás
comprendidos en el sistema bajo franquicia. También es franquiciante aquel que,
sin ser el titular de estos derechos, está facultado a su uso y transmisión al
franquiciado en los términos del contrato.
2) Franquiciado: es el comerciante independiente, que va a pagar para poder
usar y explotar una marca registrada mediante la franquicia.
-Caracteres: se trata de un contrato:
1) Oneroso
2) Bilateral
3) Conmutativo
4) Nominado
5) De trato sucesivo
2. PARTENARIAT
Se puede decir que el partenariado es un proceso, más o menos formalizado, por
el que dos o más actores de naturaleza diversa (públicos, privados, etc.) se ponen
de acuerdo para llevar a cabo un plan, un programa, un proyecto común en las
estrategias y acciones.
Fórmulas de colaboración donde dos o más organizaciones públicas y privadas
independientes colaboran de forma voluntaria1 desarrollando conjuntamente
productos y/o servicios, compartiendo riesgos, costes y beneficios” (Klijn y
Teisman, 2003), aportando un valor añadido a la gestión pública y, en
consecuencia, mayores niveles de bienestar social.
Elementos que caracterizan a los partenariados: 1. Naturaleza cooperativa de los
PPP: búsqueda cooperativa de objetivos compartidos o compatibles. 2. El requisito
de que el partenariado produzca beneficios mutuos 3. Riesgo compartido 4. Value
for money desde la perspectiva del contribuyente 5. Inversión conjunta de recursos
6. Autoridad compartida
3. CONCESION:
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por
cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de
su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el
concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya
sido convenido.
La actuación del concesionario, frente a terceros, es en nombre y por cuenta
propia;
El concesionario pone a disposición su organización empresarial;
El concedente provee los productos;
El concesionario presta los servicios adecuados a los productos;
El concesionario realiza la venta al público de los repuestos y accesorios de las
mercaderías incluidas en el objeto principal.
CARACTERES
Bilateral: existen obligaciones para ambas partes.
Oneroso: ambas partes obtienen una ventaja con su celebración; por su
prestación obtendrán una contraprestación.
Conmutativo: las obligaciones de cada una de las partes resultan ciertas y
determinables.
No formal: no está sujeto a ninguna forma.
Nominado: está tipificado en el Código Civil y Comercial de la Nación.
De duración: el Código da una pauta mínima objetiva y obligatoria, que es de
cuatro años.
PARTES
Concesionario: El que explota el servicio que le da el concedente
Concedente: El que otorga su empresa para que el concesionario lo explote.
4. AGENCIA
Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a
promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de
manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral
alguna, mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las
operaciones ni representa al preponente.
El contrato debe instrumentarse por escrito.
CARACTERES
Bilateral;
Oneroso;
De duración;
Formal;
De colaboración.
PARTES
Agente: Debe disponer de todo lo necesario, a fin de que el preponente pueda
concertar los negocios con el consumidor.
Preponente: El agente concluye negocios para el preponente quien queda
obligado de forma directa con el adquirente del producto.
OBJETO
El objeto del contrato de agencia es la promoción de los negocios del preponente
que el agente debe desarrollar en forma empresarial.
5. FACTORAJE (FACTORING)
El factoraje o factoring es una alternativa que tienen las empresas para adelantar
la modalidad de cobro de sus cuentas. El factoring opera a través de un contrato
por el cual una empresa X cede el crédito que proviene de una actividad
comercial, a otra empresa Z para que esta última se encargue de gestionar su
cobro.
Las empresas ceden las facturas y las entidades financieras las subastan hasta
que los inversionistas lleguen a cumplir con el total de la factura. Cubierto todo el
monto, las empresas dedicadas al factoring se encargan de enviar el monto de la
factura con un porcentaje de descuento, para luego proceder a cobrar la totalidad
del monto original de la factura al deudor de la mismas.
Esta práctica es muy frecuente y beneficia con liquidez inmediata a las micro,
pequeñas y medianas empresas que prestan servicios o productos a grandes
empresas, cuyas facturas tienen plazo promedio de 30, 60 o 90 días de cobro.
En simples palabras, al ceder tu factura, te beneficias con capital de trabajo a muy
corto plazo,a una tasa competitiva y sin generar deudas, uno de sus grandes
beneficios, sobre todo para las micro y pequeñas empresas, quienes tienen
muchos obstáculos para acceder a otros tipos de financiamiento como los
préstamos o líneas de crédito.
Este es un contrato atípico, por adhesión o con cláusulas predispuestas. Por
regular una serie de operaciones sucesivas adquiere las características de un
contrato normativo, consensual, bilateral, oneroso, de ejecución sucesiva y
masivo. Es, además, no formal.
Partes que intervienen en el contrato:
Cedente: Esta es la compañía o el profesional autónomo que cede en exclusiva a
la empresa factor el derecho a la gestión de cobro de sus facturas. El cliente
transmite a la empresa factor los créditos que tiene con terceros consecuencia de
su actividad mercantil.
Deudor: Este es el deudor del cliente, cuyo crédito se cede a la empresa factor. Es
decir, es la empresa o profesional que está obligado al pago del importe de las
facturas por los servicios prestados o los productos adquiridos.
Factor: Esta es la entidad que presta el servicio de Factoraje, es decir, la que se
encarga de adelantar el dinero correspondiente a las facturas de la empresa que
le ha contratado. La empresa factor es la que se encarga de gestionar el cobro
con éste. Por tanto, no forma parte de un contrato de factoring como tal, es decir,
no figura en el documento, ni tampoco debe participar de él o estar conforme.
Dicho de otro modo, su firma no es necesaria para que el contrato de factoring se
celebre. Sin embargo, el acuerdo sí le afecta directamente, al cambiar el acreedor
de la deuda. Por lo tanto, sí es necesario notificar el inicio de la cesión.
6. UNIONES TRANSITORIAS
El contrato de unión transitoria es definido como aquel por el cual las partes se
reúnen para el desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos.
Ésta es una característica fundamental: la finalidad tiene que ser el desarrollo o
ejecución de obras, la prestación de servicios o el suministro de bienes. Es decir,
no se puede constituir una unión transitoria que tenga como fin principal, por
ejemplo, la compraventa de un inmueble, sino que las partes se integran a los
fines de realizar una obra, prestar un servicio o suministrar un bien encargado por
un tercero.
Cualquier persona puede formar parte de un contrato de unión transitoria. Puede
ser una sociedad, argentina o extranjera, constituida conforme a alguno de los
tipos societarios de la Ley General de Sociedades o ser una sociedad de la sección
IV, una persona humana, tenga o no estructura empresarial, una empresa pública,
una cooperativa e, incluso, podría ser parte una asociación civil.
La legislación establece que el contrato de unión transitoria se debe otorgar en
instrumento público (escritura pública) o instrumento privado con firma certificada
por escribano público, inscribirse en el Registro Público de Comercio (RPC) de la
jurisdicción que corresponda y contener la siguiente información:
1. el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios para su
realización,
2. la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye
el objeto,
3. la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros,
seguida de la expresión “UNIÓN TRANSITORIA”,
4. el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los datos de la
inscripción registral de cada una de las partes,
5. la constitución de un domicilio especial,
6. las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y
los modos de financiar las actividades comunes en su caso,
7. el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o
jurídica y que también debe inscribirse en el RPC,
8. el método para determinar la participación de las partes en la distribución de los
ingresos y la asunción de los gastos de la unión o, en su caso, de los resultados,
9. los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de
extinción del contrato,
10. los requisitos de admisión de nuevos miembros,
11. las sanciones por incumplimiento de obligaciones, y
12. las normas para la elaboración de los estados de situación.
7. LEASING
El acreedor financia al deudor los efectos de posibilitar la compra de un bien, de
tal forma que el deudor reconoce a favor del acreedor un pago periódico que
puede caracterizarse como canon locativo o como parte del precio si acepta la
opción de compra, debiendo en ese momento pagar un valor residual para
completar el precio total de venta.
El bien objeto del contrato puede:
· Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
· Comprarse por el dador según especificaciones del tomador;
· Ser de propiedad del dador previa vinculación con el tomador; en este caso el
dador es fabricante, distribuidor, importador, etc, no podrá liberarse de la
obligación de entrega y de saneamiento;
· Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato, en este caso el dador
no responde por la obligación de entrega ni por saneamiento excepto pacto en
contrario.
El leasing debe instrumentarse:
a) Por escritura pública si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves;
b) En los demás casos por instrumento público o privado
A los efectos de su oponibilidad, el contrato debe inscribirse en el registro que
corresponda según la naturaleza de la cosa que constituya su objeto. Se inscribe:
a) A partir de la celebración del contrato, y con prescindencia de la fecha en que
corresponda hacer la entrega de la cosa;
b) Para que produzca efecto contra terceros desde la entrega del bien objeto del
leasing, en cuyo caso la inscripción deberá realizarse dentro de los 5 días hábiles
posteriores. Pasado ese término produce ese efecto desde que el contrato se
presenta para su registración;
8. FIDEICOMISO
Hay contrato de fideicomiso cuando parte, llamada fiduciante, transmite o se
compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada
fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que
se designa en el contrato y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condición
al fideicomisario.
Caracteres
Los caracteres de este contrato son los siguientes:
1. Es bilateral: porque genera obligaciones recíprocas para el constituyente
(fiduciante) y para el administrador (fiduciario). El primero entrega bienes o
activos y el segundo debe administrarlos de acuerdo con lo acordado a cambio
de una remuneración.
2. Es oneroso: porque las ventajas que procuran a una de las partes le son
concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.
3. Es formal: la formalidad es a los efectos probatorios, porque si bien puede
documentarse por instrumento público o privado, requiere de inscripción en el
Registro Público y un determinado contenido y plazo que la ley indica. Además,
para su constitución, puede requerir escritura pública u otras formas
determinadas, según la naturaleza de los bienes fideicomitidos.
4. Es de tracto sucesivo: existe periodicidad en la administración, en la percepción
de la remuneración y a veces también en las daciones a los beneficiarios, las
cuales no se agotan en un solo instante.
5. Es nominado: se encuentra regulado en el Código Civil y Comercial.
Las partes
Los sujetos que intervienen en el contrato de fideicomiso son los siguientes:
1. Fiduciante: es quien transmite o se compromete a transmitir la propiedad de
bienes o activos determinados, para lo cual debe ser el titular de los bienes
dados en fideicomiso.
2. Fiduciario: es la parte a quien se transfieren los bienes, y está obligado a
administrarlos con la prudencia y diligencia propias del buen hombre de
negocios.
3. Beneficiario: es la persona en cuyo beneficio se ha instituido el fideicomiso, sin
ser necesariamente el destinatario final de los bienes.
4. Fideicomisario: es la persona a quien se transmite la propiedad de los bienes o
de los activos al concluir el fideicomiso, o sea que es el destinatario final de
ellos.
9. DISTRIBUCION
Distribuidor se obliga a comprar del distribuido mercaderías que éste fabrica para
colocarlas masivamente por cuenta y riesgos propios a cambio de un descuento
sobre el precio (margen de reventa: precio de costo, + bajo).
Distribuido: fabricante, productor, importador. Parte de cadena de intermediación,
no hay consumidor final.
Ventajas:
Distribuido: Colocar sus productos en el mercado. Expansión sin + infraestructura.
Sin costos laborales.
Distribuidor: Suministro continuo de bienes. Margen de reventa. Exclusividad
Duración: continuada. En principio 20 años.
Caracteres: de suministro y ejecución continuada (periódico, se da en etapas), no
formal, atípico.
Obligaciones
Distribuido:
Suministrar productos de manera continua y en buen estado. Proporcionar lista de
precios
Respetar exclusividad: no venda = mercadería que distribuye el distribuidor
Cumplir con normas administrativas y preaviso
Fiscalización: inspecciones (marca en juego)
Evigencia de mínimo de ventas
Distribuidor:
Colocar productos en el mercado
Cumplir con mínimo de ventas, generar stock
Cumplir con normas administrativas
Cumplir con publicidad
Respetar exclusividad: no vender mercadería en competencia
Derecho a obtener precio que facilite margen de reventa
Derecho a continuidad del contrato y exigir suministro fluido
