Expediente Nº : 01396-2021-75-

1001-JR-PE-01
Especialista: : Amparo Martinez
Olivera
Casilla : 137421
Electrónica Nº
Escrito Nº :
Referencia : Interpone Recurso
de Apelación de
Sentencia.

SEÑORAS JUECES DEL JUZGADO PENAL COLEGIADO CONFORMADO

EN VIOLENCIA CONTRA LA MUJER E INTEGRANTES DEL GRUPO
FAMILIAR-SEDE MESON DE LA ESTRELLA DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DEL CUSCO

MARCO JULIO GOMEZ PINEDO,

Sentenciado en el Proceso Penal por la
supuesta comisión del delito contra la
Libertad Sexual en su modalidad de
Violación de la Libertad Sexual, sub tipo
violación sexual agravado, en agravio de
persona de iniciales B.P.G.T y A.A.G.V., a
usted atentamente digo:

Que, previamente por convenir a mis

derechos tengo a bien de variar mi domicilio procesal, con la siguiente:

Casilla Electrónica Nº 137421 del SINOE del Poder Judicial

Así también señalar mi nuevo Domicilio Procesal con el siguiente:

Av. Tomasa Ttito Condemayta N° 1915, Dpto. 203 –

Wanchaq- Cusco.
(Referencia: Frente al Club Hotel Cusco)

De manera alternativa los siguientes:

 Correo electrónico: [email protected]

 Celular: 926-915 299

Pido Señoras magistradas, se sirva dar por variado mi domicilio procesal que
indico.

OTROSI DIGO: Que, fui notificado en fecha 06 de mayo del año 2022 con la
Sentencia contenida en la Resolución N° 12, de fecha 09 de marzo del año 2022;

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 en tanto, estando al plazo y termino de ley es que interpongo el presente recurso
de APELACIÓN DE SENTENCIA, todo en merito a los siguientes fundamentos
que paso a exponer:

I. AMPARO LEGAL

1. Que, en fecha 06 de mayo de 2022 fui notificado con la sentencia que

contiene la Resolución N° 12 de fecha 09 de marzo de 2022, para lo cual
dentro del término de ley tengo a bien de INTERPONER Y
FUNDAMENTAR EL RECURSO DE APELACIÓN contra esta resolución
que contiene la Sentencia, por el cual FALLAN:

1.- SENTENCIANDO a MARCO JULIO GÓMEZ PINEDO, cuyos

datos de identidad han sido señalados en la parte introductoria de
la presente resolución, como AUTOR del delito contra la Libertad,
en la modalidad de Violación de la Libertad Sexual, subtipo
Violación Sexual Agravado, al estar el agente en estado de
ebriedad o bajo el estado de drogas tóxicas, delito previsto y
sancionado en el artículo 170 del Código Penal, con la agravante
del numeral 13 del mismo dispositivo legal, delito en grado
consumado, en agravio de persona de iniciales B.P.G.T., EN
CONCURSO REAL con delito contra la Libertad, en la modalidad
de Violación de la Libertad Sexual, subtipo Violación Sexual
Agravada a víctima de entre 14 y menos de 18 años de edad y
estando el agente en estado de ebriedad o bajo los efectos de
drogas tóxicas, delito previsto y sancionado en el artículo 170 del
Código Penal, con las agravantes de los numerales 11 y 13 del
mismo dispositivo legal, delito en grado de tentativa en agravio de
menor de iniciales A.A.V.G. (17 años de edad) representado por su
progenitora Milagros González Tapia.

2.- Como tal SE LE IMPONE la pena de TREINTA AÑOS DE PENA

PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, la misma que se deberá
cumplir en el Establecimiento Penitenciario que el INPE determine,
y se hará efectiva una vez sea capturado el sentenciado, debiendo
ser ejecutado por el juzgado de ejecución para cuyo efecto se debe
oficiar al INPE para su cumplimiento.

3.- Se fija como REPARACIÓN CIVIL la suma de DIEZ MIL SOLES

que el sentenciado MARCO JULIO GÓMEZ PINEDO deberá pagar
a favor de la menor de iniciales B.P.G.T. Y OCHO MIL SOLES a
favor de la menor de iniciales A.A.V.G., montos que deberá
cancelar en ejecución de condena.

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 4.- SE DISPONE que el sentenciado sea sometido a un
TRATAMIENTO TERAPÉUTICO, de conformidad con el artículo
178-A del Código Penal.

Generándose con tal Sentencia agravio en los derechos del suscrito, puesto que,
se le ha sentenciado por la comisión de un delito que no se configura conforme
al tipo penal, así como con una inadecuada valoración de los medios probatorios,
de igual forma con evidentes errores y vulneraciones a las garantías
constitucionales de carácter procesal; por lo que, ante ello, en el ejercicio de mi
derecho constitucional y convencional a recurrir, y dentro del amparo de lo
regulado en el Art. 1.4 del Título Preliminar del Código Procesal Penal y lo
dispuesto en los Artículos 404, 405 y siguientes, a su vez con los Art. 416 y 417,
como con los Art. 421 y 422 del Código Procesal Penal, y amparados también
por la Constitución Política del Perú, en sus Art. 139 inc. 3 y 6, FUNDAMENTO
EL RECURSO DE APELACIÓN, el cual se encuentra desarrollado bajo los
fundamentos fácticos y jurídicos que se expresarán en el desarrollo del recurso.

Recurso interpuesto CONTRA LA SENTENCIA CONDENATORIA

EXPEDIDA POR EL JUZGADO PENAL COLEGIADO
CONFORMADO EN VIOLENCIA CONTRA LA MUJER E
INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR- Sede Mesón de la
Estrella, y por la cual se establece la responsabilidad del suscrito,
imponiendo 30 AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
EFECTIVA; asimismo al pago de reparación civil por el monto de
S/. 10 000.00 (DIEZ MIL SOLES) a favor de la persona de iniciales
B.P.G.T. y S/. 8 000.00 (OCHO MIL SOLES) a favor de la menor
de iniciales A.A.V.G., montos que deberá cancelar en ejecución de
condena.

II. OBJETO DEL PETITORIO:

 Solicito Señores Jueces, se admita el recurso de apelación y en

consecuencia se eleve la apelación al Órgano Superior Jerárquico a
fin de que examine y revise sus fundamentos, con el fin de Solicitar
la nulidad de la Sentencia condenatoria ORDENANDO NUEVO
JUICIO ORAL, de manera alternativa revocarla y reformándola
absolviendo de culpa y pena; todo en mérito a los siguientes
fundamentos que paso a exponer:
 Conforme el Artículo 407 del CPP respecto del objeto penal, objeto
civil, con la finalidad de que se revoque la Sentencia y se absuelva de
culpa y pena al suscrito, sin ninguna responsabilidad penal y civil.

III. PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO DE APELACIÓN

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 2. El Art. 414° del N.C.P.P, señala los plazos para la interposición de los
Recursos, en el presente caso es aplicable el inc. b), inc. 1º del Art. 414°
del N.C.P.P, por tratarse de la apelación contra Sentencia, de igual forma
el Art. 416° inc. 1º del N.C.P.P, procede contra las Sentencias; la
competencia corresponde a la Sala Penal Superior conforme dispone el
Art. 417°, inc. 1º del N.C.P.P.
3. La sentencia fue notificada en fecha 06 de mayo del año 2022, por lo que
puede verificarse que el presente recurso para su presentación vence el
13 de mayo del 2022.

IV. SOBRE LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD DEL NUMERAL 1.

LITERALES A), B) Y C) DEL ARTICULO 405°1
1. Sobre la legitimidad, es necesario señalar que sea presentado por
quien resulte agraviado por la resolución, tenga interés directo y
se halla facultado legalmente para ello.
2. Asimismo, como ya se precisó en el ítem "III", estamos dentro del
plazo para interponer el presente recurso de apelación por lo que
también se cumple este requisito.
3. De igual forma, respecto al requisito de precisar los puntos y
explicar los fundamentos -no obstante, siempre tener en cuenta la
naturaleza del recurso de apelación, así como formular una
pretensión concreta, tales requisitos los precisaremos más
adelante en el desarrollo de los fundamentos facticos y jurídicos
que expondremos en el presente medio impugnatorio.

V. ÁMBITO DE COMPETENCIA DE LA SALA PENAL SUPERIOR

PARA EL CONTROL DE ADMISIÓN DEL RECURSO DE
APELACIÓN.

4. Conforme así lo refiere el artículo 419 del Código Procesal Penal, respecto
a las Facultades de la Sala Superior, en la cual indica:

1. La apelación atribuye a la Sala Penal Superior, dentro de los

límites de la pretensión impugnatoria, examinar la resolución
recurrida tanto en la declaración de hechos cuanto en la aplicación
del derecho.

1
Artículo 405°.- Formalidades del recurso.-
1. Para la admisión del recurso se requiere:
a) Que sea presentado por quien resulte agraviado por la resolución, tenga interés directo v se halle facultado legalmente
para ello. El Ministerio Público puede recurrir incluso a favor del imputado.
b) Que sea interpuesto por escrito y en el plazo previsto por la Lev. También puede ser interpuesto en forma oral, cuando
se trata de resoluciones expedidas en el curso de la audiencia, en cuyo caso el recurso se interpondrá en el mismo acto
en que se lee la resolución que lo motiva.
c) Que se precise las partes o puntos de la decisión a los que se refiere la impugnación, y se expresen los fundamentos,
con indicación específica de los fundamentos de hecho y de derecho que lo apoyen. El recurso deberá concluir
formulando una pretensión concreta.

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 2. El examen de la Sala Penal Superior tiene como propósito que la
resolución impugnada sea anulada o revocada, total o
parcialmente. En este último caso, tratándose de sentencias
absolutorias podrá dictar sentencia condenatoria.

3. Bastan dos votos conformes para absolver el grado.

VI. CLASE DE AGRAVIO

Este trámite inicial ante la Sala Penal y la prueba a actuarse en segunda
instancia conforme ordena los Artículos 421° y 422° del N.C.P.P, en razón a que
se ha vulnerado los siguientes Derechos Constitucionales, con errores de hecho
y de derecho:

ERROR DE HECHO

A. Infracción al debido proceso, al producirse (Vulneración al principio

de la unidad y continuidad de la audiencia de juzgamiento).
B. La Necesidad de Motivación de la Prueba: En la cual nos referimos
específicamente a la errónea valoración de alguno o algunos de los
elementos de convicción o medios de prueba actuados en el
proceso, así como la invocación de hechos no probados en el
proceso
C. A la motivación de las Resoluciones Judiciales.

ERROR DE DERECHO

D. Al principio de la Presunción de Inocencia como regla probatoria y

regla de juicio.
E. Al principio de Legalidad: la incorrecta aplicación del artículo 173 del
código penal y su Inaplicación de la institución de la desvinculación.
F. Principio del indubio pro reo.
G. Principio de la debida valoración de la prueba

VII. PUNTOS RESOLUTIVOS QUE SE CUESTIONAN DE LA

SENTENCIA MATERIA DE APELACIÓN; y FUNDAMENTOS
FÁCTICOS y JURÍDICOS EN CONTRA DE ESTOS PUNTOS. -

PRIMERO. - Procedo a precisar los fundamentos de la decisión a los que arribo

el Colegiado, expresando cada uno de los fundamentos, con indicación
específica de los fundamentos de hecho y de derecho que sustento en
efecto:

ERROR DE HECHO

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 A. INFRACCION AL DEBIDO PROCESO
a) Vulneración al principio de la unidad y continuidad de la
audiencia de juzgamiento.

PRIMERO.- Que, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 149 del Código

Procesal Penal, se tiene: la inobservancia de las disposiciones establecidas para
las actuaciones procesales es causal de nulidad solo en los casos previstos en
la Ley. Concordante con lo establecido por el artículo 150 del mismo cuerpo de
leyes en el literal d) señala “no será necesario la solicitud de nulidad de algún
sujeto procesal y podrán ser declarados aun de oficio los defectos convenientes.
D) A la inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantías
previstos por la Constitución”.

SEGUNDO.- De la revisión del proceso se tiene que para el día, fecha 09 de

marzo del año 2022, se nos convocó para la audiencia de lectura de sentencia,
conforme a los términos del artículo 396, inciso 2 del Código Procesal Penal, que
señala: “2. Cuando por la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora sea necesario diferir
la redacción de la sentencia, en esa oportunidad se leerá tan sólo su parte dispositiva y uno de
los jueces relatará sintéticamente al público los fundamentos que motivaron la decisión,
anunciará el día y la hora para la lectura integral, la que se llevará a cabo en el plazo máximo de
los ocho días posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva ante quienes comparezcan ”.

En dicha oportunidad conforme al audio registrado en dicha fecha, se convocó a

toda las partes en donde estuvieron presentes todas las partes sin que exista
ninguna objeción, para lo cual la Juez de debates, procedió a la suspensión a
efecto de la deliberación de la sentencia, conforme al Art. 392 del Código
Procesal Penal, y en efecto se suspendió, y luego se nos señaló que se debía
de proceder a su lectura parcial, conforme a los términos del artículo 396 del
mismo cuerpo adjetivo.

DE LA DELIBERACIÓN

La deliberación y la sentencia corresponden al periodo decisorio del proceso

penal, consiste en el debate que en sesión secreta, realiza los jueces integrantes
del Juzgado penal Colegiado, para evaluar las razones a favor y en contra sobre
la inocencia o culpabilidad del acusado, y sobre las consecuencias jurídicas
respectivas.

El debate sobre la culpabilidad básicamente sobre la base de:

i. Las pretensiones de las partes y el alegato de apertura que deben de ser

coincidentes con la formulación de la acusación (petitorio, fundamentos
de hecho y fundamentos de derecho).
ii. El examen de la prueba actuada en juicio
iii. Los argumentos expresado en los alegatos finales de las partes

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 iv. El voto elaborado por el juez ponente; si el debate concluye en un
acuerdo sobre la culpabilidad entonces se procede a debatir la sanción
penal, la reparación civil y otras consecuencias jurídicas.

En esa línea de razonamiento, la pregunta surge señores Magistrados en

verdad y de manera objetiva, se cumplió con estas exigencias de la
deliberación a que debe de contener este acto trascendental, la respuesta
es categórica que no, y en verdad la Magistrada ponente lo tenía
semiestructurado la sentencia, y que lamentablemente los demás
integrantes del colegiado sin cumplir con los pasos establecidos
precedentemente dieron su conformidad, y de esa manera incumplir las
funciones que le ha asignado la Constitución Política del Estado, porque
resulta un imposible físico jurídico que en el término breve se cumpla con
dichos procedimientos.

DELIBERAR Y DECIDIR

1 DELIBERAR

Es considerar atenta y detenidamente el pro y contra de los motivos de una

decisión, antes de adoptarla, y la razón o sin razón de los votos antes demitidos;
en cambio.

2 DECIDIR

Es arribar a la voluntad de cerrar un proceso deliberativo, conformado de manera

definitiva la intensión de realizar una determinada acción u omisión.

Lo que en el presente caso en lo absoluto se ha cumplido.

La regulación de deliberación, está regulado en el inciso 1 del artículo 392 del

Código Procesal Penal, y este dispositivo refiere al cierre de la discusión con los
alegatos finales y a la autodefensa del acusado, una vez culminados el juez debe
declarar cerrado el debate (inc. 5 del Art. 386 del CPP).

La deliberación es una etapa necesaria y obligatoria; la deliberación debe de

ser real, no se trata de una mera formalidad, debe de producirse realmente (no
basta con anunciar: “el Tribunal va a deliberar” y luego firmar el voto del ponente).
En ese sentido, el código Iberoamericano de ética judicial prescribe que “en los
Tribunales Colegiados la deliberación debe de tener lugar” (Art. 26). Lo que en
el presente caso no ha sucedido conforme al audio de la audiencia registrada de
fecha 09 de marzo del año 2022.

DURACION DE LA DELIBERACION Y LA SUSPENSION

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 La duración está establecido en la ley dos días (inc. 2 articulo 392 CPP).

La ley no establece una duración mínima; sin embargo, como la deliberación

debe de estar causalmente vinculada a la decisión debe de realizarse en el
tiempo necesario para la evaluación de las razones de la decisión en función a
la complejidad del caso, en el presente caso en concreto, el ministerio público,
el órgano jurisdiccional decreto que se trataban de un caso complejo, prueba de
lo expresado, se decretó su complejidad se prolongaron la Prisión preventiva,
incluso adecuación de la prisión preventiva. Si la duración de esta etapa (2
minutos por ejemplo en el caso en concreto 5 minutos) evidencia que no ha
sido posible la deliberación en condiciones mínimamente razonables, la decisión
es invalida (Julio Cesar Santa Cruz Cahuata, obra Código Procesal Comentado
Tomo III, pág. 404).aunado a lo expresado se tiene señores magistrados que la
norma autoriza en los procesos que se han declarado complejos los plazo de
deliberaron y suspensión se duplican (392.2 CPP), lo que en el presente caso no
ah sucedido.

ACTA DE LECTURA DE SENTENCIA DE FECHA 09 DE MARZO DEL AÑO

2022

En dicha diligencia, únicamente, se ha leído la parte dispositiva, y la magistrada

ponente, ha relatado de manera sintética los fundamentos que motivaron la
decisión, en esa misma diligencia, el Juez ponente señaló textualmente que se
va a dar lectura a las partes de relevancia de la sentencia, para lo cual procedió
a precisar los fundamentos básicos que contiene la sentencia impugnada entre
otros, los alegatos del ministerio Publico, del actor civil, y de la defensa técnica
a reservado el integro para ser lecturado dentro del término de ley, o sea
notificado con el integro de la sentencia dentro de los OCHO DÍAS QUE
SEÑALA LA NORMA ABJETIVA. Es en este entender Señoras magistradas
que no han cumplido precisamente con este precepto legal, si se tiene en cuenta
lo siguiente:

 El abogado de la defensa solicito a la Magistrada Ponente, a efecto de

que señale conforme a los términos del Art. 396.2 CPP, la razón y el
motivo por el cual se dio cumplimiento de la lectura parcial de la sentencia
vale decir la parte dispositiva y de manera sintéticamente los fundamentos
que motivaron la decisión, quien no supo explicar las dos razones que
permite precisamente diferir la sentencia integra que se debe de llevar a
cabo en el plazo máximo de 8 días posteriores al pronunciamiento de la
parte dispositiva ante quienes comparezca, vale decir no dijo si se trataba
que el caso revestía complejidad del asunto o lo avanzado de la hora sea
necesario diferir la redacción de la sentencia, de tal manera tampoco se
dio cumplimento a dicho dispositivo legal, si se tiene en cuenta que la
fecha de la lectura parcial fue el día 09 de marzo del año 2022, y la

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 notificación de la sentencia se ha producido el día 06 de mayo de 2022 ,
vale decir luego de haber transcurrido 58 días calendarios y/o 43 días
hábiles.

 Conforme al acta de registro de audiencia punitiva de juicio oral, de fecha

09 de marzo del 2022, la juez, directora de debates, señalo lo siguiente:
Que únicamente se va a dar lectura a la parte resolutiva con el cargo de
notificar a las casillas electrónicas dentro del plazo de ley (8 días hábiles)”.

TERCERO.- En la misma línea de fundamentación e interpretación sistemática

de Resolución emitida por la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de la
Republica en el expediente Nº 12-2017-ICA, donde señala lo siguiente:

En la apelación de sentencias, durante la audiencia de apelación se observarán, en

cuanto sean aplicables, las normas relativas al juicio de primera instancia, conforme el
artículo 424º, inciso 1. Del Código Adjetivo; además, rige para la deliberación y
expedición de la sentencia de segunda instancia lo dispuesto, en lo pertinente, en el
artículo 393° del citado Código e indica que el plazo para dictar sentencia no podrá
exceder de diez (10) días, conforme prevé el artículo 425°, inciso 1, del Código Adjetivo.

En ese sentido, para la deliberación y emisión de la sentencia, el ordenamiento procesal,

remitiéndose a las normas relativas al juicio de primera instancia, conlleva a considerar
que una vez transcurrido el plazo sin que se produzca el fallo, el juicio deberá repetirse
ante otro órgano jurisdiccional, conforme al precepto señalado en el artículo 392º, inciso
3, del Código Adjetivo.

En atención a ello, efectuando una interpretación sistemática del ordenamiento

procesal penal, este Tribunal Supremo considera que también debe aplicarse el
artículo 392º, inciso 3, del Código Procesal Penal, para casos de apelación de
sentencias, en el sentido que una vez transcurrido el plazo sin que se produzca el
fallo, la audiencia de apelación deberá repetirse ante otro Colegiado, a fin de
emitirse la sentencia correspondiente, toda vez que durante la audiencia de
apelación se observan también las normas relativas al juicio de primera instancia,
en armonía con el artículo 424º, inciso 1, del citado Código.

De tal manera señoras magistradas, la sentencia materia de apelación se

encuentra viciado de nulidad plena; en razón de que el principio de unidad
de la audiencia con acto jurisdiccional de juzgamiento, significa que ella es
una totalidad desde la apertura de la audiencia hasta el acto de su
conclusión (lectura de sentencia) este principio se ha de entender con el
desarrollo continuo y de cumplimiento simultaneo de todos los actos y
solemnidades.

En igual forma, la Corte Superior de Justicia del Cusco, mediante las dos
Salas penales de apelación, ya tienen criterio formado respecto a la
VULNERACIÓN DE LOS PRINCIPIOS PROCESALES desarrollado
precedentemente, para lo cual nos permitimos citar los siguientes:

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 a. Sentencia de Vista, recaída en la Resolución Nº 12 de fecha 13 de
septiembre del año 2019, emitida por la Primera Sala de
Apelaciones-Flagrancia de la Corte Superior de Justicia, en el
expediente Nº 02089-2017-25-1001-JR-PE-07.

Magistrados Sarmiento Nuñez, Paredes Mateus, Castelo Andía,

señalando básicamente lo siguiente: “en la sesión de audiencia
pública de fecha 28 de mayo del 2019 se examinó a la médico a la
médico legista: (…) posteriormente procederse a recepcionar los
alegatos finales de los sujetos procesales e inclusive el ultimo
dicho (…) del acta levantada al efecto, se tiene también el aquo
procedió a emitir “la parte resolutiva de la sentencia conforme se
registra en audio, debiendo notificarse con el integro de la
resolución en sus domicilios procesales”(…) los plazos corren
desde la NOTIFICACION CON EL INTEGRO DE LA SENTENCIA.
Después del acta analizada parece la sentencia apelada que lleva
por fecha de expedición 28 de mayo del 2019 (folios 55), decisión
de fondo que es precisamente materia de alzada.

Revisado el sistema integrado judicial con el que están dotados

todos los juzgados y salas superiores de la corte suprior de
justicia de Cusco, se advierte que el acta que registra el acto
procesal mencionado en el ítem b) ha sido ingresado el 28 de
mayo del año 2019 a las 16 horas con 57 minutos en los términos
que fue levantado (folio 53) y la sentencia ya el 19 de julio del 2019
a las 12:00 hrs con 48 min, pese a que se dice que habría prolada
el 28 de mayo del 2019 (folios 55) y lo que es más se ha notificado
a las partes solo el 26 de junio de 2019 a las 17hrs con 1 min y 42
segundos.
(…) por las razones ya expresadas y el contenido de las normas
anteriormente transcritas, claramente puede colegirse que el 28
de mayo del 2019 solo se dio lectura a la parte dispositiva en la
sentencia mas no así al integro de la misma, consiguientemente
lo que correspondía era señalar día hora dentro de los 8 días
posteriores para proceder a la lectura integral de la sentencia;
acto procesal que en el presente caso no ha ocurrido y por el
contrario el aquo se ha limitado a notificar a las partes procesales
con la mencionada sentencia solo el 26 de junio del año 2019
(folio 64) pudiéndose concluir que aquella decisión de fondo fue
prolada por el aquo solo el día que fue ingresado y registrado en
el sistema integrado judicial, esto es el 19 de junio del 2019,
después de mucho mas de 8 días de haber leído su parte
dispositiva, sin convocar a las parte a la audiencia pública
correspondiente.

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 Si ello es así no solo corresponde al colegiado superior ordenar
un nuevo juzgamiento, sino también la remisión de copias a la
ODECMA-CUSCO en cumplimiento de lo previsto en el artículo
392.3 del código procesal penal transcrito precedentemente.”

b. Sentencia de Vista, recaída en la Resolución Nº 24 de fecha 07 de

marzo del año 2022, emitida por la Primera Sala de Apelaciones-
Sede Central de la Corte Superior de Justicia, en el expediente Nº
02089-2017-25-1001-JR-PE-07.
Conformado Por los magistrados Álvarez Dueñas, Farfán Quispe
y Chacón Alfaro, señalando lo siguiente:

“ 2.7. Habiendo quedado delimitada la competencia de este

Tribunal superior con los agravios expresados por el apelante
con las limitaciones que existen para la valoración de las
pruebas personales, este colegiado efectuará un reexamen de
la sentencia impugnada a partir de los datos propuestos en el
escrito de apelación, aclarados por los alegatos orales en la
audiencia de apelación de sentencia. En ese sentido, conforme
al establecimiento del problema jurídico a resolver en la
presente, corresponde determinar: i) La motivación de la
sentencia y si la misma contiene o no razonamiento
probatorio.
2.9. En principio, revisado el cuaderno de debates así como la
secuencia de las sesiones de audiencias en juicio oral,
aparecen una serie de irregularidad inobservándose las
formalidades para la realización de la misma, por ejemplo en
la sesión de audiencia del 11 de mayo del 2021, la señora Juez
se conecta por celular y enfoca en la mayor parte de la
audiencia al techo, el imputado aparece haberse ubicado en un
vehículo, la Juez, Fiscal y el abogado defensor del imputado
sin portar sus respectivos distintivos; en similar circunstancia
la audiencia del 29 de abril del 2021, todos los intervinientes
incluida la señora Juez con vestimenta informal y sin portar
sus respectivos distintivos (cintas y medallas), situación que
pone de manifiesto que no se han cumplido con las
formalidades de las audiencias virtuales establecidas en el
respectivo protocolo.
2.10. Seguidamente, en las audiencias no aparece haberse
tenido a la vista el expediente judicial, no pudiendo oralizarse
en su oportunidad las pruebas documentales admitidas,
habiéndose consignado únicamente la oralización del Oficio
N° 5691-2017-REDIJUCSJCU que informó que el imputado
carece de antecedentes penales; no apareciendo en el registro

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 de audio ni en los actas, la oralización de las demás
documentales, aunado a ello, no aparece el registro de audio
de la audiencia del 21 de mayo de 2021, apareciendo del acta
únicamente el desistimiento de parte de la fiscalía de la lectura
de la Ficha de valoración de riesgos y los alegatos finales.
2.11. De otro lado, la oralización de la sentencia del 25 de mayo
del 2021, no se condice con la sentencia sin número subida al
SIJ recién el 01 de diciembre del 2021, por lo siguiente:
i. En la sentencia oralizada, el 25 de mayo del 2021 se consigna
el desistimiento de la oralización de la Ficha de Valoración de
Riesgo; mientras que, en la sentencia escrita subida al SIJ el
01 de diciembre del 2021, se consigna haberse oralizado dicho
documento, cuando del respectivo acta aparece: “FISCAL: se
desiste dela (sic) documental de la ficha de valoración de
riesgo”.
ii. En la sentencia oralizada en los antecedentes indica que, la
fiscal ha requerido un año de pena privativa de la libertad,
cuando de la acusación aparece el pedido de un año y cuatro
meses de pena privativa de libertad.
iii. En la sentencia oralizada únicamente se tiene como hecho
no controvertido que la agraviada presenta lesiones; sin
embargo, en la sentencia escrita aparecen 7 hechos no
controvertidos que se detallan en el numeral 8.6.1 de la
sentencia escrita subida al SIJ el 01 de diciembre del 2021.
iv. En la sentencia oralizada se consigna como hecho no
controvertido, si el procesado generó las lesiones de la
agraviada; no obstante, en la sentencia escrita se consignan 2
hechos controvertidos, a saber: Es un hecho controvertido
determinar si las lesiones que presenta la agraviada, habrían
sido ocasionadas por el hoy acusado y es un hecho
controvertido determinar si las lesiones que presenta la
agraviada fueron ocasionadas por un incidente producto de un
forcejeo que tuvieron.
v. En la sentencia oralizada no se hace mención al cambio de
versión de la agraviada, mientras que en la sentencia escrita si
lo menciona.
2.12. En tal sentido, es razonable considerar que el día 25 de
mayo del 2021, no existía sentencia escrita para su lectura, lo
que queda, evidenciado con lo consignado por la Especialista
de Causas ante la presentación del escrito de apelación de la
defensa del imputado -02 de junio del 2021-, en fecha 14 de
julio del 2021, dispuso la reserva del proveído y se ponga en
conocimiento de la magistrada que falta descargar la
sentencia en el proceso, como se detalla seguidamente:

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 2.13. Abona a lo antes mencionado que, el día de la lectura de
sentencia, la señora Juez pregunta a la especialista de
audiencia, cuál era el estado del proceso y es el abogado
defensor del imputado quien responde que era la lectura de
sentencia, ante dicha circunstancia se produce un prolongado
silencio y con la cámara apagada, la señora juez da la
apariencia de dar lectura a la sentencia, en la que no aparece
ni siquiera el relato sintético de los fundamentos que
motivaron la decisión, sólo el relato de los antecedentes sin
contener en lo mínimo un razonamiento probatorio. Asimismo,
la sentencia apelada recién aparece emitida el 01 de diciembre
del 2021 después de más de cinco meses, volviendo así a
inobservar lo establecido por el artículo 395° del Código
Procesal Penal, advertida de la anterior declaratoria de nulidad
de la sentencia; que establece que, la sentencia debe ser leía
ante quienes comparezca el mismo día de la conclusión del
juicio oral y únicamente:
“Cuando por la complejidad del asunto o lo avanzado de la
hora sea necesario diferir la redacción de la sentencia, en esa
oportunidad se leerá tan sólo su parte dispositiva y uno de los
jueces relatará sintéticamente al público los fundamentos que
motivaron la decisión, anunciará el día y la hora para la lectura
integral, la que se llevará a cabo en el plazo máximo de los
ocho días posteriores al pronunciamiento de la parte
dispositiva ante quienes comparezcan. La sentencia quedará
notificada con su lectura integral en audiencia pública. Las
partes inmediatamente recibirán copia de ella…”
2.15. En ese entender, no sólo existe inobservancia del plazo
en la emisión de la sentencia, en un proceso inmediato, sino
es inexistente el razonamiento probatorio para establecer la
responsabilidad del imputado aunado a ello, se ha valorado
pruebas no actuadas en juicio oral –Ficha de valoración de
riesgo y otros-, situación que impide a este tribunal superior
subsanar el error en la motivación, pues de hacerlo podría
quedar en indefensión el imputado.”

B. LA NECESIDAD DE MOTIVACIÓN DE LA PRUEBA

SEGUNDO.- El Colegiado refiere respecto a las DECLARACIONES

TESTIMONIALES:

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 a) DECLARACIÓN DE LA TESTIGO MILAGROS GONZALES TAPIA (madre de la
persona de iniciales A.A.V.G.)
(…) no conozco a Marco Julio Gómez Pinedo, el 18 de marzo del 2021 a horas 17.40
me encontraba en mi tienda, por versión de mi hija me dijo que había entrado a la
casa de Marco Julio con Emerson y Paloma, mi hija estuvo en la casa hasta las seis
a seis y cuarto, ese día tenía practicas presenciales por grupos estudia terapia y
rehabilitación media hora antes me dice que habían anulado las clases y Paloma es
la compañera de mi hija desde el colegio me dijo que estaba viniendo y que no sabía
que anularon las clases porque su celular está fallando y se iba a encontrar con ella
a una cuadra de mi casa por el colegio Uriel García para conversar me dijo que
estaba por el quinto paradero por el puente le dije dile que venga y me dijo queremos
ir a dar una vuelta al molino o comer algo para ese entonces el toque de queda era
a las ocho de la noche, después de las seis me dice mamá estoy yendo al encuentro
tengo una tienda por ahí ella pasa es un pasadizo también me dice mi celular esta
con cinco por ciento me voy a encontrar ahorita vengo se fue como es a una cuadra
le deje que vaya porque nunca me miente ni hace algo a mis espaldas. A eso de las
siete no venía dije se habrán ido a comer algo, ella cuando yo me demoro me llama
me dice mamá cuidado toque de queda, espere cerca a las ocho llamo a su celular
apagado, no tenía el número de Paloma mi sobrina también está en la misma
facultad le llamo le digo mándame el número de Paloma, cerca a las ocho me manda
el número de Paloma llamo y no me contestaba seguía insistiendo y no me
contestaba incluso lo apago dije derrepente le han cogido en la batida me desespere
le llame a mi hermana quédate en la tienda Alejandra todavía no viene le dije me dijo
búscale hay otra puerta al lado de la tienda por donde los inquilinos suben dije si se
ha subido por ahí con mi hermana buscamos en toda la casa y no había y volví a
llamar a Paloma me contesta le dije por dónde están donde esta Alejandra, me
apaga el celular me corta, vuelvo a llamar y apago el celular, volví a llamar me
contesto le dije porque apagas el teléfono no señora es que no hay señal estamos
por san Sebastián no sé por donde solo sé que es san Sebastián le digo voy a venir
donde están no conozco por el tercero por ahí incluso por el quinto me dijo primero
le dije espérame donde están les voy a recoger pásame con Alejandra me dice ya
señora es que no quiere hablar ahí me corta agarre un taxi le dije a mi hermana
espérame acá me abres me fui baje en taxi del taxi le volví a llamar como no me
contestaba pero si timbraba le llame a su madrina de mi hija, ella vive por ahí le dije
ayúdame mi hija esta con su compañera me han dicho que están por el quinto se
han perdido no sé qué ha pasado ya me dice el taxi estaba subiendo por el bypass
llámale no me está contestando, le mande el numero me llamo me dijo timbra pero
no me contesta yo le llamo otra vez a Paloma me dice seño le he puesto en el taxi
con su amigo me bloquee le grite le dije que te has creído cuando te he dejado en
un taxi con un amigo como le vas a dejar a ella en un taxi con un amigo quien es ese
amigo me dice no se, vez nisiquiera lo conoces si le paso algo por tu culpa vas a ver,
ella trataba de decirme pero estaba con llanto queriendo llorar o que había llorando
me amargue al taxista le dije devuélvame al lugar donde me ha recogido regresando
, me llama su hermana me dice señora quiero hablar con usted mi hermana le ha
llamado, no sé estas chiquitas que tienen, dice mi hermana le ha mandado a su hija
con su amigo le dije no quiero hablar en este momento con usted quiero ver como
esta mi hija llegue para entonces mi hija ya había llegado toco la puerta me abre ,
mi hermana me dice esta adentro ha tomado le he enojado pero tu ve, ella estaba
subiendo las escaleras para nuestra habitación y todavía te vas callada ven que ha
pasado encima has tomado no sabía que decirme, me mira se pone a llorar le digo
ven y me explicas quien es ese amigo le digo a mi hermana le has visto cuando ha
bajado del taxi no solo escuche el sonido abrí la puerta pensé que eras tú y el taxi
arranco y estaba parada llorando, le digo quien es ese amiguito que ha venido

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 contigo encima has tomado le jale del pelo cuando me has hecho esto se pone a
llorar me sentía impotente, le dije porque estas llorando me dice mamá con Paloma
hemos ido a alcanzarle a mi amigo nos hemos ido a la casa de su primo ahí hemos
tomado, dame el número de ese chico le digo me dio el número de Emerson ,marco
de mi celular le llamo le dije quién eres para que traigas a mi hija en ese estado le
botas como un perro en la puerta le dije vas a venir como hombrecito a la puerta de
mi casa y me vas a decir sabe que señora discúlpeme, mi hija no toma no sabe
tomar como le has hecho eso que señora discúlpeme le dije te vienes ahora y me
dices lo que ha pasado tienes cinco minutos sino te voy a denunciar y le corte la
llamada el chico no venía, agarre abrí la puerta le dije a mi hermana quédate voy a
denunciar no debió hacer tomar a una menor de edad ,en el camino le increpaba
has salido en toque de queda has ido a tomar si te pasa algo en el camino se pone
a llorar y temblar vamos a la comisaria a denunciar, nombre completo de ese chico,
donde vive no se mucho lo conocí del colegio cerca a la comisaria se detiene y se
pone a llorar le miro y le digo te ha pasado algo se pone a llorar me dice me ha
pasado un abuso sexual cuéntame tengo que ir a denunciar y comienza a decirme
nos hemos encontrado con Paloma y Emerson mi amigo que me ha traído
estábamos chateando me dice si nos encontramos ya hay que encontrarnos cuando
me encuentro con Paloma tenía esos cinco de batería hay que encontrarnos por
donde estas por Marcavalle , a Paloma le digo vamos sus clases eran de seis a siete
pero vamos y volvemos cogen un taxi van las dos al encuentro con Emerson, le
había citado en un paradero como no tenía batería Alejandra le pide a Paloma su
celular entra al messenger ubica a Emerson y le escribe le dice un paradero más
abajo por Marcavalle por ahí nos encontramos bajan se encuentran con Emerson
ahí Paloma recién conoce a Emerson deciden caminar hacia abajo cuando están
por santa Úrsula Emerson les dice hay que tomar algo me dice nos hemos ido a
tottus a buscar llegaron estaba cerrado encima caro creo me dice no recuerdo bien
esa parte se salen de tottus y se van compran Emerson dijo toman Ruskaya y
Paloma decía otra bebida ,ella decía de mi hija la chata no sabe tomar dijo tengo mi
primo podemos ir a su casa ya comenzó a lloviznar me dicen hemos comprado la
bebida nos hemos ido a la casa de su primo ella no recordaba el trajín porque como
estaba lloviendo corrimos a guarecernos ella se acordaba que de la esquina que
habían comprado habían corrido se habían metido otra vez se habían vuelto a meter
es una casa bajita su muro pequeño primero toco luego llamo y abrió su primo la
puerta ella me dice que han entrado sanas sin tomar nada se recuerda que había,
su madrina nos alcanzó y ahí me detallo que ha pasado en la habitación han tomado
luego me dijo he tenido relaciones consentidas con Emerson estaban en la sala
donde habían tenido relaciones luego Emerson le llevo a otra habitación para que
otra vez tengan relaciones y ella había dicho que no él no insistió como en la sala
habían tenido se había quitado una parte de sus prendas subió a la habitación de
arriba solo con la parte de arriba y arriba se había quitado todo para tener otra vez
y de ahí ya no había querido me dijo yo estaba en el cuarto se va Emerson de la
habitación le dice no habrás la puerta ella estaba cansada bebida echada en la cama
paso un tiempo y dice me voy a ir agarra y estaba con su pantalón como había
dejado en el otro ambiente parte de sus prendas abre la puerta y tapándose los
senos en eso entra este chico la intenta besar ella le voltea la cara como estaba
tapándose él le dice eso te va a gustar el chico le empuja a la cama ella en eso de
taparse el chico empieza a forzajear el pantalón y le llega a quitar el pantalón y la
voltea y es cuando la ha abusado como han forzajeado ella le había llegado a patear
en la cara de ahí el se había parado en eso vino Emerson y entra les mira no dice
nada creo que le dijo oye huevon que te pasa o algo así ella agarra sus cosas se va
llorando se va a la otra habitación se termina de cambiar baja por Paloma y Paloma
también estaba como que había llorado nerviosa vámonos las dos se fueron salieron

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 hacia la vía cogieron taxi ahí Emerson les intercepto ahí ella le reclamaba porque
me has traído acá si sabias que él era así le reclamaba cogen un taxi suben las dos
Emerson le jala a paloma se mete él le dice arranca al taxi ella estaba llorando en el
taxi le dice para que me has traído acá si tu sabias como era tu primo que te he dicho
que no abras la puerta para que abres le decía nunca te voy a perdonar no quería
hablar con el llego a mi casa el bajo del taxi se arrodillo le pidió perdón y también le
pidió dinero para su regreso porque no tenía para el taxi me dice mama tenía cuatro
soles le he dado eso termino de escuchar a mi hija voy a la comisaria y hago la
denuncia.
Aporte probatorio.- La testigo es progenitora de la menor de iniciales A.A.V.G (17),
confirma que su hija salió de su domicilio a horas 6.00 aproximadamente y se
encontró con su amiga B.P.G.T. Relata de manera detallada lo que su hija le relato
respecto de la violación sexual sosteniendo que el acusado llego a penetrar por
detrás. Refiere que una vez conocidos los hechos fue a la comisaria a realizar la
denuncia.

Señores Magistrados, dicha declaración en principio, no tiene ninguna

fundamentación en su valoración, y se ha limitado únicamente a
reproducir; por otro lado, esta declaración pertenece a la madre de la
supuesta agraviada, en primer término se tiene que el delito de violación
sexual es un delito clandestino, donde la prueba directa es la declaración
de la agraviada; pero debe de ser corroborado con las pruebas periféricas,
siendo el caso que el colegiado considera la declaración de la persona
MILAGROS GONZALES TAPIA –madre de la menor agraviada-, pero este
testimonio, no acredita la imputación en contra Marco Julio Gomez Pinedo,
por el contrario se puede observar la presencia de vacíos en la declaración;
en consecuencia, no se debe considerar una prueba para el presente caso,
como es de observar:

 “ (…) en eso entra este chico la intenta besar ella le voltea la cara como estaba
tapándose él le dice eso te va a gustar el chico le empuja a la cama ella en eso de taparse
el chico empieza a forzajear el pantalón y le llega a quitar el pantalón y la voltea y es
cuando la ha abusado como han forzajeado ella le había llegado a patear en la cara de
ahí el se había parado en eso vino Emerson y entra les mira no dice nada creo que le
dijo oye huevon que te pasa o algo (…)”

Lo resaltante de lo dicho por la madre de la menor agraviada, recae en una

ilogicidad, asimismo, dice que en principio quería ir a denunciar a Emerson
Chávez Mendoza, pero después, menciona que su hija con el sí tuvo
relaciones sexuales consentidas; por tanto, señores magistrados no nos
podemos fiar de la declaración por contener falta de correlación en la
declaración de los hechos posteriores. Puesto que dicha testigo es
referencial, siendo que su declaración es parcializada, además señores
Magistradas como se explica cuando dicha testigo, afirma que su hija
habría sufrido violación sexual por el conducto anal si del reconocimiento
medico legal, la conclusión resulta ser adversa, vale decir que ha señalado
que no existe acto contra natura, de tal manera el razonamiento en la

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 valoración de dicho medio de prueba , no resulta ser congruente, de tal
forma se presenta una motivación incongruente, además como se puede
sostener que habría existido penetración anal si los hechos imputados son
en grado de tentativa se constata de manera objetiva una motivación
ilógica.

b) DECLARACIÓN DE LA TESTIGO FLOR ANGELICA GUTIERREZ

TUNQUIPA (hermana de la persona de iniciales B.P.G.T.) :
“las preguntas realizadas por el representante del Ministerio Publico ; B.P.G.T. es
mi hermana vive con mis padres yo no vivo con ella, el día 18 de marzo del 2021 mi
mama me llamo me dijo que mi hermana le había llamado y que si la podía acogerla
en mi domicilio porque era tarde por el toque de queda, era ocho y cincuenta le
llame a Paloma donde estas no se le podía entender estaba entrecortada la
comunicación ella no tenía buen teléfono le llame a mi mamá le dije no me responde
continúe llamándole hasta que pude comunicarme con ella decía Flor Flor ,le digo
de cariño hija vente a mi casa me dice no sé dónde estoy le dije ponme en altavoz
o comunícame con alguien que te pueda decir, haz parar un taxi me dijo estoy en
un taxi le pedí que pusiera en altavoz o me comunique con el conductor para
indicarle a donde la tenía que traer le indique al taxista que le trajera al sexto
paradero, llego en un taxi yo estaba en la puerta ,estaba lloviendo esa noche el
señor del taxi me ayudo a bajarla la vi que estaba mareada, la hice sentar en la
vereda porque no podía ni sostenerse, el señor del taxi me dijo a la otra niña la
jalaron a otro carro ,le dije de donde la trajo me dijo entre el tercer paradero a Paloma
le digo que otra niña me dice mi amiga Ariane cogí su celular saque el número de
Ariane me dice su celular está muerto ,Paloma balbuceaba demasiado no se le
podía entender vi varias llamadas que entraban y salían del celular de Paloma, cogí
uno que decía mamá Ariane llame la señora, me rechazaba la llamada le hice entrar
a Paloma ,estaba muy mareada y desorientada me decía flor te voy a decir estaba
que lloraba me percato ya con la luz de la casa que estaba mojada el zapato ,la
casaca me dice quiero arrojar le lleve al cuarto piso le ayude otra vez volví a llamar
al número que decía mamá de Ariane le dije soy la hermana de Paloma acabo de
recoger a Paloma del taxi quería saber si Ariane ya está con usted, Paloma me
indica que ha estado con ella quiero saber cómo esta, la mamá molesta me corto
yo volvía a llamar y me cortaba le hice subir al quinto piso donde es mi casa y paloma
decía flor te voy a contar, estaba mojada tuve que quitarle la ropa le preste ropa mía
su cara estaba hinchada le decía que ha pasado de que has llorado volvió a arrojar
le prepare un café y le acomodo un lavatorio para que pudiera arrojar, llame a mi
mamá le dije que pasa con Paloma como puede llegar así mi mamá me dice mañana
temprano le voy a recoger, al día siguiente a las cinco de la mañana me levante y a
Paloma estaban que le llamaban le dije tienes que ir a la casa de mamá, le dije te
voy a dejar mi llave me tengo que ir . Paloma decía me voy a ir le hable a mi mamá
Paloma me dijo no te preocupes me puedo ir me decía no se flor que paso que hago
acá le dije anoche te tuve que recoger estaba desorientada hasta ese instante yo
no sabía nada le dije te vas a ir tienes para pagar el taxi mi mamá le estaba
esperando en el paradero. La mamá de Ariane me llamo me dijo ayer me has
llamado conversamos no me dijo lo que paso le dije le llame anoche y que en ese
instante no le podía atender me dijo quiero saber cómo han sido las cosas Paloma
ha salido con Ariane la señora no me decía que había pasado me decía como
mujeres debemos apoyarnos le dije no entiendo de que me está hablando porque
me dice eso y me vengo a enterar recién en la noche de lo que paso. Cuando estaba
en la comisaria el policía me dijo su hermana ha hecho una denuncia por abuso

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 sexual, luego Paloma me dice si paso anoche pero no recuerdo mucho el policía me
dijo no le preguntes la vas a victimizar, Paloma me conto que estaba con Ariane
fueron a la casa de su amigo habían pasado cámara Gesell creo que abusaron de
mí no recuerdo ese rato intente abrazarla el policía me dijo no le pregunten llevo a
Paloma al lado de Ariane y dijo no le estén preguntando las van a revictimizar.

Aporte probatorio.- La testigo es hermana de B.P.G.T, relata forma en la que

encontró a su hermana el día 18 de marzo del 2021 a horas 9.50 aprox. Quien se
encontraba con visibles síntomas de ebriedad, llegando a balbucear algunas
palabras como Flor te voy a decir. Al día siguiente la agravada no recordaba lo que
había sucedido noche anterior. La mamá de la menor A.A.V.G al día siguiente le
conto lo acontecido .No pregunto nada a su hermana para no revictimizarla.

Señores Jueces, con relación a la prueba, el mismo que tampoco cuenta

con una valoración realizado por su autoridad, asimismo, no es relevante
para la incriminación del sentenciado, puesto que es una testigo que
obtuvo la información de forma indirecta, pues sólo lo escuchó. Ella no
estuvo en el lugar, ni en el momento de los hechos. La doctrina procesal
recomienda que no se debe considerar al pie de la letra lo que este tipo de
testigo informa.

c) DECLARACIÓN DEL TESTIGO OMAR EMERSON CHAVEZ

MENDOZA
“identificado con DNI N°76236913, en audiencia señalo a las preguntas
realizadas por la defensa técnica señalo que; si conozco a Marco Julio
Gómez Pinedo, lo conozco del barrio de san Sebastián desde hace un par
de años, somos amigos de barrio nada más, me encuentro viviendo y
trabajando en las bambas, conozco a Ariane es conocida del colegio, no
fuimos amigos muy cercanos y a Paloma la conocí ese día recién el día que
salimos no fue mi compañera, con Ariane éramos amigos lejanos, el día que
nos vimos tuvimos una relación pero fue ese día nada más antes nunca, ese
día yo había quedado para salir con Ariane fui a recogerla a marcavalle en
el transcurso que iba me dijo que estaba con su amiga le dije que no había
problema me presento a Paloma bajamos para san Sebastián solo era
cuestión de pasear , comer algo tomar algo comenzó a llover, Marco vivía
cerca le pregunte si podíamos ir a su casa me dijo que si entonces fuimos,
compramos un trago no lo bebimos todo solo bebimos un treinta por ciento
o veinte por ciento de ahí ocurrieron hechos , al día siguiente del hecho me
encontré con Ariane y su mamá les di mis datos incluso les dije donde vivía,
la policía no me notifico y eso que había dado mi dirección a la mamá de
Ariane, fue idea de los tres el tomar yo no tenia dinero Paloma dijo que tenía
dinero que podía sacar y nos podía prestar ella saco el dinero de su tarjeta
y fuimos a comprar, los tres decidimos ir a tomar porque estaba lloviendo
incluso pensamos en tomar unos pequeños hits que son tipo gaseosa,
estaba haciendo frio estábamos pensando en comer y tomar algo queríamos
comprar yo les dije que no tenia ahí es donde Paloma dijo que tenia plata
acepte para que compraran, un ron no recuerdo que trago fue, yo llame a
Marco para pedirle si podíamos pasar a su casa, entramos a la casa nos

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 sentamos empezamos a conversar bebimos un poco después con Ariane
empezamos a simpatizar mas como ya nos conocíamos empezamos a
hablar ella y yo salimos al patio nos besamos tuvimos una pequeña relación
ese momento ,tuve relaciones sexuales con ella vía vaginal. Marco me grito
me dijo que Paloma se estaba poniendo mal baje inmediatamente la vi
estaba como mal quizás le había chocado el alcohol pero no tomamos
mucho, como le digo bebimos un treinta o cuarenta por ciento de la botella
todos estábamos conscientes, Marco me dijo que quería que ya se vayan
porque ella estaba poniéndose mal que le estaba gritando que se estaba
poniendo histérica cuando baje le vi a Paloma que estaba un poco
lagrimeando y que quería como que vomitar, Paloma no me dijo nada no
me dijo que sufrió una agresión solo la encontré mareada quizás un poco
melancólica y con ganas de vomitar, yo fui le trate de calmar incluso me
vomito a mí, con exactitud no puedo decir habrá sido cinco, seis vasos que
yo abre tomado Ariane supongo que la misma cantidad todos hemos bebido
en vasos distintos, hicimos un juego de verdad o reto como la botella
borracha te da un reto tienes que cumplir de dar un beso abrazar tomar un
vaso más, Marco hizo retos solo con Paloma como bailar darse un beso,
estábamos jugando conversando todos, en el juego Paloma también
accedió a besarse con Marcos igual yo con Ariane nunca yo bese a
Paloma o Marco a Ariane en el momento que estábamos jugando, solo
hicimos ese juego se llama verdad o reto dices una verdad o aceptas hacer
un reto, los retos son distintos como tomar un vaso más bailar el reto que
nos hemos dado fue bailar tomar y darnos unos besos, era bailar una pieza
de salsa reguetón bachata. En el momento que Marco me llama yo bajo trate
de calmarle a Paloma y me dice quiero irme de una vez traele a Ariane
inmediatamente subí al segundo nivel donde estaba con Ariane cuando
llego, Marco estaba dentro de la habitación con Ariane de lo cual Ariane
decía que no quería besarle cosas así ,me acerque empuje a Marco le
insulte le dije huevon que estás haciendo , porque te has metido no recuerdo
que más le dije pero yo me moleste mucho con el solo vi eso llegue lo empuje
agarre a Ariane le abrace y nos fuimos, Ariane me conto que ella no quería
que él le estaba forzando, algo así me estaba diciendo yo le dije discúlpame
no imaginaba que eso iba a pasar le acompañe a su casa fuimos en taxi yo
había pagado el taxi con lo poco que tenía creo tenía cinco o seis soles no
recuerdo y me fui caminando desde su casa a donde yo vivía. Aporte
probatorio.- Testigo refiere que conoce a Marco Julio Gómez Pinedo ya que
eran amigos y lo conoció dos años antes de los hechos. Que él fue quien
llamo a Marco Julio para ir a su domicilio en compañía de dos amigas. Que,
pese a no tener dinero decidieron comprar una bebida alcohólica la cual
costeo B.P.G.T. Que, en el domicilio del acusado realizaron diversos juegos
donde el castigo o reto era bailar, besar o tomar, extremo que fue consentido
por todos los participantes. Que, posteriormente el y V.G.A.A decidieron
tener relaciones sexuales consentidas en una de las habitaciones de la casa.
Que, escucho que Marco Julio lo llamaba quejándose de G.T.B.P y que
quería que se retiren de su domicilio, por lo que bajo a conversar con
G.T.B.P y al retornar a la habitación encontró a Marco Julio intentando

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 besar a V.G.A.A, el lo empujo y se molestó con Marco Julio. V.G.A.A le
comento que Marco Julio intento forzarla.”

Mencionamos la importancia de esta prueba, la cual evidencia las

contradicciones de las declaraciones de las agraviadas, de igual forma
debemos indicar que dicho testigo, es el testigo que estuvo en el momento
y en el lugar de los hechos. Esta prueba es directa, pues la fuente presenció
los hechos controvertidos en el mismo momento en que se produjeron;
Este testigo narra los hechos realizados por el mismo. Su testimonio tiene
importancia, ya que sus actos presentan estrecha vinculación con los
hechos controvertidos, mostrando que la persona de iniciales G.T.B.P.
accedió a besarse con Marco Julio, en ese entender se tiene que la pareja
de Emerson Chávez Mendoza y la persona de Ariane tuvieron intimidad
previa a subir a la habitación que mencionan, producto de ello es la
narración que dejaron prendas en el cuarto donde inicialmente estaban
bebiendo, es decir que tuvieron intimidad frente a las otras dos personas,
¿frente a ello las personas de Marco Julio y Paloma, solo se quedaron
observando el acto? Conforme tenemos, la señorita accedió a besarse con
el suscrito, por lo que en ese lapso de tiempo ellos también estarían
intimando. De tal manera el testigo presencial pudo informar al colegiado
de manera objetiva que no observo en lo absoluto, haber agredido
sexualmente mi persona, a la persona de las iniciales A.A.V.A, lo que
lamentablemente el órgano colegiado no ha hecho una valoración
adecuada.

TERCERO. - De igual forma respecto a las PRUEBAS PERICIALES se tiene:

d) DECLARACIÓN DE LA MÉDICO LEGISTA CECILIA SANTA CRUZ

MAMANI
“Identificada con DNI N° 40250977, dio a conocer el contenido del certificado
médico legal 4743-CLS del 19 de marzo del 2021 realizado a las catorce
horas a la persona de iniciales G.T.B.P. de 19 años de edad con documento
de identidad 75226736; certificado donde se concluyó que:1.- presenta
lesiones traumáticas corporales recientes extragenitales y genitales.
2.- lesiones ocasionadas por mecanismo de succión y agente contuso.
3.- presenta signos de desfloración himeneal reciente. 4.- no presenta
signos de coito contra natura. 5.- amerita valoración de incapacidad
médico legal. Otorgándose un día de atención facultativa y cuatro días de
incapacidad médico legal. Así como también se realizo toma de muestra
hisopado vaginal e hisopado de región perianal para examen
espermatologico por servicio de biología forense. A las preguntas realizadas
por el representante del Ministerio Publico señalo que; LAS
SUGILACIONES SON LESIONES EQUIMÓTICAS DE FORMA OVOIDEA
QUE SE HACEN POR MECANISMOS DE SUCCIÓN GENERALMENTE
SE HACEN POR LOS LABIOS. Que la equimosis rojiza de 2x2 en el tercio
medio región supraclavicular izquierda ocasionada por agente contuso es

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 una lesión ocasionada por agente con bordes romos tienen peso y ha podido
ser ocasionada por cualquier tipo de agente contuso, respecto de la erosión
discontinua de bordes rojizos e irregulares de trazo vertical con base
equimótica y tumefacta en tercio medio de unión de labio mayor con labio
menor derechos dijo que la erosión es una solución de continuidad
superficial que no llega a ser una herida que afecta la capa superficial de la
mucosa en este caso se hallo una erosión de 1x0.3 cm discontinua que
quiere decir que los bordes no se continúan se interrumpen tienen borde
rojizo e irregular es decir no hay demarcación regular de bordes continuos
esta lesión han podido ser producidas por cualquier agente contuso,
cualquier objeto que tenga bordes romos como los dedos, el pene. Respecto
del desgarro himeneal dijo que es la ruptura del himen en el caso en concreto
es incompleto porque no llega a la base de implantación del himen, es
reciente porque tiene bordes rojizos y esta hinchado a eso se refiere
edematizado tiene un lecho hemorrágico porque a la maniobra de la tracción
que es como evaluamos se ve la zona sangrante y está cubierto
parcialmente con fibrina blanquecina que es el tejido de cicatrización de
reparación primaria que tiene el himen cuando empieza a cicatrizar después
de haber sido dañado, desgarrado , la ubicación en la agraviada es a horas
siete de acuerdo a las manecillas del reloj.

Aporte probatorio.- Médico legista corrobora que la peritada G.T.B.P (19)

presenta lesiones traumáticas corporales recientes extragenitales y
genitales, lesiones ocasionadas por mecanismo de succión y agente
contuso, presenta signos de desfloración himeneal reciente, NO SIGNOS
DE COITO CONTRA NATURA.”

Con este medio de prueba se acredita, en el presente caso, que nunca hubo
introducción del miembro viril ni de ningún otro objeto, cabe la
redundancia el delito de violación sexual es un delito clandestino, donde
tiene mucha validez la declaración de la agraviada, sin embargo debe ser
corroborada con pruebas periféricas, siendo la pericia médico legal,
trascendente; en tal sentido, no es suficiente para poder condenar al
recurrente con el solo dicho por la víctima, sino que esta debe de estar
corroborada con la pericia médico legal; en consecuencia, como afirma la
médico, solo encontró: lesiones traumáticas corporales recientes extra
genitales y genitales, lesiones ocasionadas por mecanismo de succión y
agente contuso, presenta signos de desfloración himeneal reciente y no
presenta signos de coito contra natura, que siendo analizadas en conjunto
tenemos que la persona pudo ocasionarse dichas lesiones al momento de
tener intimidad, así como podrían ser por causas de una fricción; por lo
que de la declaración de la agraviada debe de corroborarse de forma
objetiva con el examen médico legal en el presente caso.

Este examen médico legal, debemos mencionar una vez más que no cuenta
con una valoración objetiva realizada por el colegiado, por cuanto esta

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 parte considera que se tiene están reproduciendo los supuestos hechos
posteriores al presente caso, aunado a ello que dicho examen médico fue
de la persona que tuvo relaciones sexuales con el suscrito, siendo la
persona G.T.B.P. ; entonces tenemos que frente a ello se cita una vez más
que la Sala Penal Superior en la Casación Nº 201-2014 – ICA, expone en su
fundamento once y doce, que pese a la afirmación en la declaración de la
agraviada que narra violencia (en el caso de violación sexual), carece de
corroboración y por tanto tampoco reviste de eficacia probatoria, todo en
merito ha: (…) “que las SUGILACIONES que acreditarían la agresión física
a la persona en este caso, no suelen ser producto de un actuar violento
sino que son propios de una succión que de hecho es indolora. En otras
palabras, dichas "lesiones" son las conocidas como "chupetones" y no
causan dolor sino que suelen ser parte DE UNA RELACIÓN SEXUAL
CONSENTIDA”, de igual forma al no presentarse signos de coito contra
natura, evidencia una vez más que no se hizo uso de violencia física al
llevarse a cabo los actos de intimidad, conforme así lo ha expuesto
ampliamente el imputado al momento de prestar su declaración ante el
colegiado.

e) DECLARACIÓN DE LA PERITO QUÍMICO FARMACEUTICO

CORAL DALILA ZANALIA HINOJOSA
“ (…)identificada con DNI N°45231949 y colegiatura N° 22542 se pronunció
respecto del informe pericial toxicológico 465/2021 realizado a Marco Julio
Gómez Pinedo señalo que; el día 24 de marzo se recepcionó la muestra
consistente en muestra liquida amarillenta -orina rotulado con el nombre de
Marco Julio Gómez Pinedo de 26 años se usó el método de cromatografía
en capa fina obteniendo como resultado positivo para cannabinoles
marihuana y negativo para la presencia de alcaloide de cocaína . A las
preguntas realizadas por la defensa técnica señalo que; si la persona ha
consumido de manera frecuente no es inusual que la muestra salga positivo
ESTE EXAMEN NO ESTABLECE EL MOMENTO DE CONSUMO PUDO
HABERLO CONSUMIDO UN DÍA ANTES O TIEMPO MÁS ATRÁS, NO ES
POSIBLE DETERMINAR LA CANTIDAD CONSUMIDA MEDIANTE EL
MÉTODO UTILIZADO SOLAMENTE LO QUE PODEMOS ARROJAR
MEDIANTE CROMATOGRAFÍA EN CAPA FINA LA PRESENCIA O NO DE
ESTA SUSTANCIA.

Aporte probatorio.- Perito químico refiérela muestra evaluada es orina de

Marco Julio Gómez Pinedo, resultado positivo para cannabinoles marihuana
y negativo para la presencia de alcaloide de cocaína.”

Con este medio de prueba, el mismo que no tiene ninguna valoración

realizada por el colegiado; sin embargo, podemos observar que no acredita
la imputación del sentenciado, porque como dijo la Perito Químico
Farmacéutica “…este examen NO establece el momento de consumo pudo haberlo

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 consumido un día antes o tiempo más atrás, NO es posible determinar la cantidad
consumida mediante el método utilizado solamente lo que podemos arrojar mediante
cromatografía en capa fina la presencia o no de esta sustancia ”; por tanto, al ser esta
su conclusión, no puede tomarse en cuenta debido a que es subjetivo, y
como la imputación es sumamente grave respecto a los hechos imputados,
se necesita pruebas objetivas, que justifiquen su imposición, pero ha sido
tomado en cuenta en el presente caso, con ello se vulnera la motivación de
la prueba.

f) DECLARACIÓN DEL PERITO BIOLOGO CAPITAN PP GILMART

JUAN TINOCO RODRIGUEZ

“con colegiatura N°10735, se pronunció respecto del informe biológico 895-

896/2021 señalo en audiencia que: A las preguntas del representante del
Ministerio Publico ; se le remitió en cadena de custodia una muestra se indica
una mancha amarillenta acartonada que se encuentra en una toalla
higiénica, la mancha probablemente sea pequeña no se precisa el tamaño y
en la segunda muestra una mancha pardo oscura tipo contacto impregnación
es de 2x0.5cm es una mancha pequeña, para el examen hematológico se
reporta insuficiente para determinar la especie y el grupo sanguíneo para
realizar exámenes hematológicos sin embargo puede inferir que es sangre
porque a la prueba de orientación resulta positivo para sangre y con el
examen de certeza también resulta positivo por lo tanto la muestra de sangre
que se halló NO ES SUFICIENTE PARA QUE PODAMOS ANALIZAR EN
LABORATORIO Y DETERMINAR SI PERTENECE A LA ESPECIE
HUMANA O NO Y CONSECUENTEMENTE PARA GRUPO SANGUÍNEO
ES INSUFICIENTE POR LA CANTIDAD.

Para el examen espermatológico se utilizó una prueba de orientación que es

la fosfataza acida en la cual resulta positivo ambas muestras tanto en la toalla
higiénica como en el pantalón parte posterior. Al examen de orientación se
realiza un examen de certeza que es para definir la presencia de
espermatozoides en este caso resulto positivo para ambas muestras la
presencia de restos de células espermáticas, donde solo se hallaron cabezas
de espermatozoides , NO PUEDO DAR CON PRECISIÓN QUE TIEMPO
PUEDAN TENER IMPREGNADO ESAS CÉLULAS EN LA PRENDA NO
SABEMOS LA FECHA EXACTA QUE OCURRIÓ EL HECHO simplemente
se reporta lo que observamos al microscopio voy a precisar porque se
observan cabezas de espermatozoides.

Aporte probatorio.- Perito refiere que en muestras de toalla higiénica

resulto positivo para sangre no pudiendo determinar qué clase de sangre.
Para prueba espermatológica resulta positivo tanto en la toalla higiénica
como en el pantalón, parte posterior a la altura del bolsillo posterior.”

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 Este medio de prueba, no cuenta con valor probatorio efectuado por el
colegiado; sin embargo, esta parte considera que es irrelevante para la
imputación de MARCO JULIO GOMEZ PINEDO, porque conforme al perito
del Biólogo, a realizar sus conclusiones, refiere:

- Respecto a la toalla higiénica:

“(...) no es suficiente para que podamos analizar en laboratorio y determinar si

pertenece a la especie humana o no y consecuentemente para grupo sanguíneo
es insuficiente por la cantidad.”

- Respecto al examen espermatológico:

“(…) no puedo dar con precisión qué tiempo puedan tener impregnado esas
células en la prenda no sabemos la fecha exacta que ocurrió el hecho”

Siendo que el colegiado solo se ha reproducido lo expuesto por el

ministerio público sin mayor reparo ni valoración debida; lo que llama
poderosamente la atención, como es que el órgano jurisdiccional viene
incumpliendo clamorosamente su deber de fundamentar y valorar la
prueba debidamente.

g) DECLARACION DE LA PERITO PSICOLOGICA DE MEDICINA

LEGAL VERÓNICA ROZAS CHAMORRO

“quien se pronunció respecto de:

Pericia Psicológica N°004882-2021-Ps-Cls Realizada a la persona de
Iniciales G.T.B.P. (19) donde se concluyo que: - Al momento de la evaluación
no se evidencian indicadores de afectación psicológica, cognitivo conductual.
- Reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual. - Rasgos y
características en formación de una personalidad histriónica/evasiva. - No
reúne los criterios para una evaluación de daño psíquico. - Requiere de
apoyo psicoterapéutico y orientación - consejería psicológica.

A las preguntas realizadas por el representante del Ministerio Publico señalo

que; la peritada presenta reacción ansiosa durante la evaluación, presenta
síntomas de ansiedad pero en una duración corta al momento de la
evaluación de narrar los hechos están asociadas a evento de tipo sexual
presenta llanto, sentimientos apremiantes, respecto a su personalidad se
concluye que tiene personalidad histriónica porque este tipo de
personalidades buscan atención su comportamiento es notorio y en
sus relaciones interpersonales va ha tener el papel de estrella o de
víctima, ella narra que cuando toma deja a sus amigas ella está pendiente
en esta situación, ella tomó por la otra amiga. Sus expresiones
emocionales cambian de momento puede estar llorando de ahí estar
muy efusiva va cambiando estas emociones también son intolerantes

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 a las cosas que no pueden controlar a veces esta deseosa de ser el
centro de atención siempre busca ese tipo de atención en su
personalidad esa es la parte de la personalidad histriónica, la personalidad
evitativa esta deseosa de tener amistades pero no se involucra con las
personas que no se sienta muy segura, es histriónica evitativa, la mayoría
de personas que vienen en casos de violación sexual los indicadores de
afectación no son inmediatos a veces se presentan las secuelas a largo plazo
sobre todo en el área psicosexual, puede tener soporte familiar adecuado
puede recibir psicoterapia . Refiere que la peritada presenta una narrativa
espontanea, libre tiene estructura lógica brinda bastantes detalles, luego
tiene coherencia lo que cuenta lo que dice tiene adecuación en el espacio
tiempo a pesar de que no recuerda algunas cosas describe las interacciones
reproduce ciertas conversaciones y da detalles poco habituales, se
menciona que es impulsiva y agresiva porque también es una consecuencia
a corto plazo de lo que ha sucedido hay miedo tiene hostilidad hay
agresividad culpa vergüenza tiene ansiedad hay baja autoestima es
desconfiada esas características son consecuencias a corto plazo de lo que
ha vivido a nivel emocional.

Pericia psicológica N°04878-2021-PS-CLS realizada a V.G.A.A. de 18

años donde se concluyó que: - Al momento de la evaluación no se evidencian
indicadores de afectación psicológica, cognitivo conductual. - Reacción
ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual. - Rasgos y
características en formación de una personalidad dependiente inestable. -
No reúne los criterios para una evaluación de daño psíquico. - Requiere de
apoyo psicoterapéutico y orientación - consejería psicológica. A las
preguntas realizadas por el representante del Ministerio Publico señalo que;
en algún sentido disminuye los síntomas el hecho de que tenga soporte
familiar apoyo de la madre pero la afectación psicológica esta referida a que
el momento de la evaluación no se evidencia los síntomas que puedan
repercutir en gravedad a su personalidad o áreas cognitivo o conductual, se
evaluó a una persona que tiene 18 años a largo plazo va ha establecer una
relación emocional ahí se pueden presentar los síntomas puede haber
rechazo aislamiento rechazo al sexo entre otros. Respecto a la conclusión
que presenta reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual
este tipo de reacción es una reacción breve de estadíos cortos que se
presenta al momento de la evaluación se visualiza en la cámara como
reaccióna tendencia al llanto manifiesta que se siente mal que esta nerviosa
hay llanto preocupación desconfianza que ha generado el evento, esto
genera alteración en el sueño, en el apetito esta reacción es en respuesta a
lo que ha vivido, es necesario que tenga apoyo orientación y psicología para
que a largo plazo no se presenten mayores secuelas. Respecto al relato este
es espontaneo tenemos narrativa libre ha brindado datos información tiene
estructura lógica brinda detalles ha sido extensiva en su relato a descrito
interacciones conversaciones da detalles de ciertos incidentes dentro de
toda la narrativa que ha sido libre y espontanea, ella demuestra sentimientos
de culpa que tiene. La peritada presenta característica de agresividad hacia
si misma con autoreproches sentimientos de culpa el arrepentimiento cuando

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 ella menciona estaba pensando cuando paso nunca debí ir y nunca debí
exponer a mi amiga de esa forma.

Aporte probatorio.- La peritada G.T.B.P. (19) al momento de la evaluación

no evidencia indicadores de afectación psicológica, cognitivo conductual,
presenta reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual.
Rasgos y características en formación de una personalidad
histriónica/evasiva. No reúne los criterios para una evaluación de daño
psíquico. - Requiere de apoyo psicoterapéutico y orientación - consejería
psicológica. La peritada V.G.A.A. de 18 años al momento de la evaluación
no evidencia indicadores de afectación psicológica, cognitivo conductual.
Presenta reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual.
Tiene rasgos y características en formación de una personalidad
dependiente inestable. No reúne los criterios para una evaluación de
daño psíquico. Requiere de apoyo psicoterapéutico y orientación -
consejería psicológica.”.

Es evidente que el colegiado, una vez mas no ha realizado la debida

valoración de la prueba, menos aun ha considerado este aspecto
importante de las pericias psicológicas al momento de emitir su juicio de
valoración, puesto como se indica en las conclusiones de dichos peritajes
ambas personas NO REUNEN LOS CRITERIOS PARA UNA EVALUACION
DE DAÑO PISQUICO, ello aunado que con la persona de iniciales G.T.B.P.
con la cual Marco Julio tuvo relaciones sexuales consentidas, presenta una
personalidad histriónica, la cual conforme el informe de la perito indica:
(…) es de personalidad histriónica porque este tipo de personalidades buscan
atención su comportamiento es notorio y en sus relaciones interpersonales va ha
tener el papel de estrella o de víctima. Si bien esta parte no es especialista en
dicha ciencia psicológica es a criterio objetivo entonces que la conducta
de dicha persona de iniciales G.T.B.P. es resultado de dicha personalidad,
lo cual así mismo debió valorarse objetivamente.

De tal manera, observamos objetivamente que la valoración de la prueba

actuada no se ha realizado de acuerdo a las máximas de experiencia, la
ciencia y sobre todo la lógica, de tal manera se ha vulnerado el derecho
fundamental a la prueba en su vertiente de valoración adecuada de los
medios probatorios y motivación de estas mismas.

Como el derecho a la libertad es tutelado por la constitución al ser un

derecho fundamental, y en el presente caso, al imponérsele una pena de 30
años de pena privativa de libertad efectiva, el colegiado no puede respaldar
su decisión solo en lo dicho de la agraviada, debe de estar corroborada de
forma objetiva, en el presente caso.

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 h) DECLARACIÓN DE PSICOLOGO DE PARTE JORGE
MARCAVILLACA NUÑEZ

“identificado con DNI N°23860786 colegiatura 9150, quien depuso sobre el

análisis de interpretación post facto del protocolo de pericia N° 004882-2021
practicado a la agraviada de iniciales G.T.B.P y el análisis de interpretación
post facto del protocolo de pericia N°004878-2021 practicado a la agraviada
de iniciales V.G.A.A. de 18 años de edad.  el análisis de interpretación post
facto del protocolo de pericia N° 004882-2021 practicado a la agraviada de
iniciales G.T.B.P., en audiencia señalo que se ratifica en el análisis e
interpretación post facto realizado puesto que los instrumentos que
menciona mi colega no son suficientes para dar fe y prueba a dicha
evaluación, existen pruebas psicométricas que miden el nivel de inteligencia,
nivel de personalidad rasgos de situaciones de afectación emocional que no
han sido contemplados en su evaluación estas pruebas deberían ser
aplicadas al momento de la pericia de las agraviadas. En el punto de tres
inciso A del análisis presentado sobre la interpretación de los resultados las
pruebas son subjetivas proyectivas . En las conclusiones refiere que
presenta reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual , al
respecto el rasgo de ansiedad se pueden medir con test científicamente
comprobados sin embargo no los realizo sugiriendo que deba de realizarse
una reevaluación con instrumentos que sean validados  el análisis de
interpretación post facto del protocolo de pericia 004878-2021 practicado a
la agraviada de iniciales V.G.A.A.(18) en audiencia señalo que en la
evaluación e interpretación hemos considerado los mismos ítem en vista que
maneja las mismas pruebas proyectivas en su evaluación son pruebas de
subjetividad. En la conclusión de igual manera tiene el mismo diagnostico
reacción ansiosa situacional asociado a evento de tipo sexual no puede
haber coincidencia de diagnósticos sabiendo que dos personas con
diferentes edades y con diferente educación y comportamiento puedan
manifestar el mismo diagnóstico. Existen pruebas estandarizadas que
realmente pueden servir de manera científica para aportar información en
relación a las afectaciones emocionales de la evaluada tenemos el inventario
de síntomas SSCL90R puede medir sintomatizacion ,sensibilidad,
interpretación, hostilidad ,fobia, ideaciones paranoides, psicóticas son
pruebas mas precisas para ayudar en el diagnostico como el test de Millión
,este test mide problemas conductuales problemas emocionales para hacer
una confrontación mas valiosa para las conclusiones. A las preguntas
realizadas por la defensa técnica dijo que es perito forense egresado de la
universidad tecnológica de los andes , con diplomado con la institución de
criminalística respecto de la pericias evaluadas dijo que son sesgadas , son
incompletas al no realizar los test psicométricos, que debieron aplicar el test
de Weis test, de rocha, test de MMPI sin embargo esos test no figuran en el
informe psicológico , dentro de la evaluación hay una mención a rasgos de
personalidad como ser simpática ningún test nisiquiera el proyectivo te va ha
arrojar esta determinación de simpática, es una interpretación personal como
profesional de la evaluadora hecho que desmerece la seriedad y formalidad

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 de esta evaluación, si no se ha hecho uso de instrumentos cuantificables
estandarizados científicamente aprobados no hay instrumento que pueda
arrojar este diagnóstico. A las preguntas realizadas por la defensa técnica
Respecto del análisis de interpretación post facto del protocolo de pericia
004882-2021 practicado a la agraviada de iniciales G.T.B.P., señalo que; es
imposible que un diagnostico resulte idéntico porque cada ser humano es
individual y particular en sus procesos de aprendizaje y desarrollo por eso mi
sorpresa porque como decimos no se aplicó los instrumentos adecuados
para arribar a un verdadero diagnóstico, para determinar rasgos de ansiedad
se necesita la aplicación de instrumentos psicométricos para arribar a este
tipo de diagnóstico de ansiedad y no especifica que nivel de ansiedad la
ansiedad tiene niveles leve moderado y severo.
Aporte probatorio.- Pericia de parte donde únicamente se tiene como base
la pericia de medicina legal, no existe contraste con otros medios de prueba,
ni tampoco con la peritada. Refuta las pericias psicológicas al no haberse
efectuado test que éste considera más pertinentes. (…)”.

Debemos de mencionar que, el presente perito es conocedor de su

profesión, siendo en base a ello, que se pide objetivamente la
interpretación con respecto de la pericia medica legal psicológica realizada
a las personas de iniciales G.T.B.P. Y V.G.A.A., siendo así que explica que
son necesarias pruebas de mayor análisis para determinar ciertos
aspectos que no son apreciados en el informe psicológico practicado. Lo
que lamentablemente el colegiado ha incumplido su deber de motivación
con relación a este medio probatorio por cuanto se nota de manera clara y
objetiva la forma sesgada de apreciar este medio probatorio de índole
científico, de tal manera se constata el incumplimiento del deber de
motivación y valoración de la prueba.

i) DECLARACIÓN DE PERITO DE PARTE MARIO ISAAC INFANTES

SILVA

“ identificado con DNI N°29294107, con colegiatura N°19541, quien se

pronunció respecto de la interpretación y peritaje de medico de parte de los
certificados médicos legales correspondientes a las agraviadas de iniciales
V.G.A.A. y G.T.D.T. En uno he revisado y leído donde solamente he descrito
que no tiene ningún tipo de estigmas lesionales correspondientes a una
violación sexual y el otro certificado médico legal correspondiente a Paloma
N°004743 emitido por el Dr. Andrés Martínez Acurio se realizó un análisis y
peritaje donde describo las lesiones y si las lesiones correspondían a una
violación sexual y llego a las conclusiones de que la señorita presentaba
desfloración reciente pero no relacionada a los hechos denunciados en la
data no presentaba lesión correspondiente a acto contra natura y no
presentaba estigmas lesionales que determinen que se ha realizado por
parte del imputado alguna maniobra de actos contra el pudor o tocamientos
indebidos. También revise y analice los certificados expedidos por biología

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 forense en donde se le realizaron estudios espermatológicos a dos piezas
que correspondían a la ropa de la señorita Paloma y un análisis
correspondiente al señor Marco Antonio. En el certificado médico legal de
V.G.A.A. la señorita acepta haber tenido relaciones sexuales y no se le
encuentra estigma lesional que pueda corresponder a haber sufrido una
violación sexual ya que ella misma acepta han sido relaciones consentidas,
en cuanto al certificado médico N°4347-2021 estoy haciendo ver que la
médico legista realizo una descripción muy suscinta no consigna la forma del
himen no consigna el tamaño del orificio himeneal únicamente hace la
descripción de los hallazgos de las lesiones que encontró en la parte del
aparato genital de la peritada además las lesiones que describe como
desfloración reciente no corresponden al día de los hechos porque la médico
describe que encuentra una lesión o desgarros con bordes sanguinolentos y
después dice que tiene costra hemática y termina en bordes nacarados no
ha seguido la secuencia correcta al describir. El certificado de la señorita
G.T.B.P que los desgarros himeneales a horas 7 no guardaban una relación
acorde con lo mencionado en los textos de medicina legal debe guardar una
secuencia primero hay sangrado de los bordes después cicatriz hemática
hasta convertirse en una desfloración reciente que es hasta los diez días los
bordes se cicatrizan y apartir del onceavo doceavo dio se convierten en
desgarros definitivos y toma el nombre de desfloración antigua. En los
exámenes de biología forense se encontró que en la ropa de la peritada y en
el hisopado vaginal se encuentra que son resultados negativos no hay
presencia de espermatozoides. Las lesiones corporales traumáticas
externas la coloración que presentan no corresponde al día de los hechos la
médico legista ha hecho la descripción de lesiones equimóticas rojizo
violáceas y las equimosis son lesiones que aparecen por pequeñas
hemorragias debajo de la piel por la ruptura de vasos pequeños y estas
equimosis tienen una secuencia empiezan de un color rojizo posteriormente
pasa a diferentes colores como rojizo violáceo negruzco azul verde amarillo
café esa secuencia no se observa en las lesiones de la señorita que más
corresponden a lesiones de más de dos días de antigüedad .

Aporte probatorio.- Perito de parte alega que conclusión de agraviada

G.T.B.P no corresponde a la fecha de los hechos ya que por las
características éstas habrían sido ocasionadas con más de dos días
anteriores al evento. Respecto de la agraviada V.G.A.A refiere que al haber
tenido relaciones sexuales consentidas no existe imputación de violación,
obviando el detalle que respecto de la referida agraviada la imputación es en
grado de tentativa y no delito consumado.

Señoras magistradas, se puede constatar de manera clara y evidente como

es que a lo largo del análisis y valoración de los medios de prueba actuados
en el plenario, las integrantes del colegiado vienen incumpliendo
clamorosamente lo señalado por el articulo 128 y siguientes del código
procesal penal, en relación a la valoración de la prueba, en razón que la

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 norma señala que el juez deberá observar las reglas de la lógica, la ciencia,
las máximas de experiencia y expondrán los resultados obtenidos y los
criterios adoptados.

La valoración o apreciación de la prueba constituye indudablemente, una

operación fundamental en todo proceso y, por tanto, en el proceso penal,
mediante la misma se trata de determinar la eficacia o influencia que los
datos o elementos probatorios aportados al proceso a través de los medios
de prueba, permitirán la formación de la convicción del juzgador, la
valoración de la prueba es una fase posterior a la actuación de los
elementos de prueba (…), ello en el contexto de lo expresado en una
sentencia, la cual debe contener una motivación clara, lógica, y completa
de cada uno de los hechos que se dan por probados o improbados
conforme lo estipula el inciso 2 del artículo 393 y 394 del código procesal
penal y no debe ser irracional, inconsistente o manifiestamente erróneo.
Entonces, por ello, la valoración es con arreglo a las normas de la lógica,
la ciencia y las máximas de experiencia. La libre valoración de la prueba no
puede entenderse en el sentido de que el juez no está sujeto a ciertas
normas y formalidades, el hecho de que la actividad jurisdiccional sea
esencialmente libre no puede interpretarse como un uso holgado de esta
facultad, que puede desencadenar en abuso y arbitrariedades. Lo que en el
presente caso sucede, como es que el colegiado se limita a reproducir la
prueba, y finalmente agrega la conclusión de la prueba pericial, sin
embargo el colegiado en lo absoluto hace una valoración de la misma en
sentido negativo o positivo, de tal manera se constata la irracionalidad de
la motivación y valoración de la prueba.

CUARTO. – Asimismo, respecto a los documentos se tiene:

 ORALIZACIÓN DE MEDIOS PROBATORIOS DOCUMENTALES

j) PRUEBA ANTICIPADA ENTREVISTA ÚNICA DE CÁMARA

GESELL DE LA MENOR DE INICIALES GTBP

“ La agraviada expuso : “ (…) estábamos jugando un juego que se llama el

trencito de la alegría y se tenía que decir nombres de animales que empiezan
con A, y a ella y ella pierde y le toca tomar (…) en un momento Emerson le reta
a Marco que me bese y le dije no y me beso en el cachete y me reta y me besa
aquí, y Emerson le reta a Marco que me bese y que me eche a la cama y le dije
no, y Marco le dice llévate lo dale un paseo por la casas y le dije no, era las 8:10
mas o menos , y ella se levanta y yo me levanto detrás de ella, y me doy cuenta
que mis pies no me responden me tiembla y dije ya no voy a tomar y Marco jala
la puerta y jala, Marco me agarra dé los hombros y me tumba a la cama yo me
desespero y le dije suéltame y el me dice tengo preservativo y le dije no quiero
e intenta bajarme el pantalón y yo me agarro con toda mis fuerzas en eso el me

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 jala el pantalón y me rompe la uña y me quedo temblando y me tapo la
entrepierna de frente y no no, no, y me agarra la mano en la cama y con la otra
seguía tapando ,me en eso como borroso y me empieza a besar y empieza a
succionar el cuello y tengo un chupeton acá y intento a garrar el celular y mi
celular estaba abajo de la cama y entonces palataleo y mete su mano y de frente
empieza a meterme los dedos en la vagina y le dije no me gusta no quiero y
como es un poco borroso y me empieza hacer chupetones en los senos y tengo
dos chupetones aca y le dije no por favor y le digo mi papá es policía dejame y
me dijo que tontería y me chupa en los pechos y en eso se baja y me chupa la
vagina y pataleo lo más que puedo y me mete el pene en la boca y en eso no
podía reaccionar no podía hacer nada y arrastro la cubrecama y lo arrastro y
alcanzo mi celular y en mi desesperación no se como lo he desbloqueado y le
llama a Luis mi compañero y pensé que era el número de mi hermana y el
numero de luis y de mi hermana estaban juntos y le dije le estoy mandando la
ubicación a mi mama y si no me soltaba venir con un patrullero a la puerta de tu
casa y me dijo tanto escándalo dije mi papá es dijo ya pues y se levanta y yo me
trato de cubrirme lo mas que pude y me subo el pantalón y en eso le dije baja
donde esta Janet y le dije baja Janet donde estas y grito y el me dijo tu no te
preocupes por tu a miga ella esta cogiendo con mi amigo y el me quería y cuando
me estoy levantando me agarra del brazo y le vomito encima y todo se queda
manchado yo me quedo llorando en la cama y me dice que asco , y se va y en
eso entra Emerson, y fui corriendo y le abrazo y le digo tu primo tu primo y le
digo donde esta Janet y me dice ahorita baja esta poniéndose un polo esta
poniéndose un polo , y como una laguna Janet entra y entra y salimos de la casa
ellos chicos y cojo un carro y vámonos juntas y ella entra y yo subo para sentarme
con ella y Emerson me saca del taxi y se me rompe una uña , y mi hermana me
estaba llamando mi mamá me estaba llamando y su mamá de Janet me estaba
llamando , y me empieza a insultar su mamá de Janet y con justa razón no? y le
dije no fue mi intensión , y mi hermana me llama y me dice donde estas y le digo
se acaba de ir en un taxi y me dice sube y mi hermana hace una semana se
mudo a san Sebastián y me dice sube en un taxi y vente a mi casa , y le digo a
un taxi que me lleve a san Martín y no te puedo dejar en el 7mo de san Sebastian
y le dije le, voy a' pagar lo que se a por favor lléveme a san Martín y se va el taxi,
y cojo otro taxi hago parar y le digo llévame .a san Martín y llego a su cuarto de
mi hermana y no se como he llegado solo se que mi hermana estaba en la puerta
y no podía y empiezo a vomitar y le doy mi celular desbloqueado , y lo busco y
se lo doy y no conozco su cuarto de mi hermana y vive en el 5to piso y le digo
mi compañera , y me dice mi hermana me dice he hablado con su mamá , y a
las 3 a 4 de la mañana me despierto recibo un mensaje de ella y le digo como
estas tu? Y le digo tengo clases a las 7 de la,mañana, y mi hermana le llama a
mi mamá y le dice paloma se va a ir a sus clases y mi mamá viene hasta el 6to
a recogerme y me empieza enojar con justa razón y me dice estas ^borracha y
ni siquiera le escuchaba con sumbido y mi compañera se ha ido con un chico y
mi mamá me dijo tienes que ir a hablar , y le digo ya mamá y como no me
contesta entonces que llego bien y tenia intensiones de hablar con su mamá , y
mi hermana me dijo esta muy molesta su mamá esta molesta , y estoy sin comer
y me sirve un poco de arroz y casi vomito y me dice corre al baño y prendo la
computadora después los sábados son mis clases a las 10 y me dice bañate , y

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 entra al baño y metete a la tina y me calienta agita ahí siento un ardor en mis
partes intimas y me miro mi pecho y me miro estoy lleno de chupetones y digo
que he hecho y mi mamá viene y me dice te boya ayudar a bañarte y le dije no ,
no,no me quería mover y mi mama me dijo cálmate , y me cambio y mi mamá
empieza a lavar mi truza y me dice que has hecho te has golpeado? Y había un
chupe ton y no me había dado cuenta d eso y no me di cuenta de eso y era las
8: 05 y le dijo a mi amiga ya va a llamar lista el profesor y en eso Janet me dice
estoy en al comisaria y yo queriéndole proteger y empiezo a- recordar todo lo
que. me ha pasado estoy así y le digo boya subir a ala comisaria y me dice a ti
también te ha hecho eso? Y le digo si, y entonces as las - 9:40 le digo sabes que
henrri me han robado mi billetera y boya ir a al comisaria y me ..dice esta bien y
era la desesperación y no quería contarle nada a mi mama estoy bien y mi mamá
me acompaño a la comisaria y le dice al policía esto ha pasado a moche y me
acuerdo que me agarra del los hombros , y me empuja y me dice vamos y estoy
con el oficial y empiezo a recordar todo lo qué me ha pasado y le cuento todo yo
todo el tiempo he estaba prefiriendo le ami compañera y me siento calmada y
creo que es todo lo que ah pasado y en ai comisaria has contado todo lo que te
ha pasado? Le he contado a grandes s rasgos cuando yo me fui po me acordaba
que habíamos jugado a la botella borracha nada solo recordaba que me agarraba
del horpbro y me tiraba y empiezo a recordar todo y me dice has vomitado en el
suelo y me dice has s hecho esto y dije si, si, y ami mamá no le conté todo , solo
le dije que me tiro a la cama pero a mi hermana le conté todo y me dijo cálmate
cálmate y en la noche le cuento a mi papá lo que me ha pasado, donde ha
sucedido esto? En la casa de marco,donde es la casa d e marco? En la casa
619 en Mariscal casilla era de la esquina bajamos una cuadra y un poco para
aca y es la casa que esta es un portón rojo y yo me agache ¿como es la casa?
De entrada hay 4 mesas de restaurante con sillas y todo , y entramos hay un
pasadizo hay una puerta y empujamos y hay un cuarto y es d e marcos? Si, y
Emerson hoy día me cuenta que no era su primo pero no era su primo y como
era el cuarto de Marco es como dos de estos es de material noble tiene una
alfombra rojo y a qui esta la cama y hay unamesita y estala pantalla de al
computadora y hay un tipo silloncito y hay un baño y lo demás vació , no hay
nada habia un grupo de ladrillitos y yo vi y de maderita ca y el cuarto d e marcos
esto . cuando ha sucedido? La noche del 18, entramos a su cas de marcos a las
7:30 de la noche y a ue hor a has salido? Mas de las 9 , y cuando me llama mi
compañero era las 8:55 y mi hermana también me llamo xxx, y no podía ni tecla
nada estaba lloviendo , y tu sabes sus apellidos de Emerson?, no , y sus apellidos
d e Marco? No ,no lo conozco a ninguno de los dos y has tenido algún tipo de
relación con ellos ? No recién ahí lo conocí, y mi amiga me dijo que era su
enamorado ¿quien ? Emerson,, y cuando se fue con este chico en el taxi a que
hora apareció ella no me contestaba y mi mamá me dijo no me contesta yo solo
tengo referencia del mensaje que me embia en la madrugada entonces yo
tampoco se a que hora llega a su casa y estaba preocupada y es la primera vez
que te pasa esto? A mi amiga le paso parecido a ti te habia pasado? A mi no,
cuanto tu has tomado? Era el vaso a si de este tamañito y yo tome poco y cada
vez que servia lo botaba al sueloo me lo echaba a mi ropa y como lo echabas al
suelo ? me servían y asi lo echaba ycuanto has tomado ? Entre 5 y 10 vasos y
yo por ijemplo a Janet no le dejaba tomar y le dije si basa tomar con migo yesos

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 chicos marón y cuantos vasos tomo ella ? Creo dos vasos , y yo lo echaba al
suelo y a mi ropa , y como hacías ? Tomaba isa y caia a mi polo , y a Janet no le
dejaba tomar por que sabia como se ponía mal ella , y antes tomaba con mi tio ,
y entonces te encuentras con Emerson con Janet y quien propone a tomar?
Emerson, y le dije vamoíl a / tomar . y Emerson propone y le dije no vamos y le
dije y por que esa protección a Janet, por que tanta responsabilidad? Primero
por que Janet le dijo a su mamá que estaba con migo y segundo yo desde
pequeña estoy acostumbrada a cuidar,cuidar a ella ? No a otras personas por
ejemplo mi mamá compro pollitos y yo les hacia vivir y mi papa compro 4 patitos
y yo lo hacia vivir yo siempre cuidaba y en mi casa mis papas salían d e viaje y
me decían tu te rijas si salen en la noche y yo estaba acostumbrada a tener un
poco de responsabilidad y y eres asi con todas las personas ? Cuando toman yo
les digo ustedes toman y yo no tomo o ustedes s toman y yo no tomo siempre
ah sido a si con mis compañeros o con quienes se ponen mal y tu tomas? No
tomo , por ejemplo mi amiga Valeria no toma y se pone mal y le llevo a su cas y
siempre he cuidado a mis compañeras y por ser asi he tenido problemas con su
mamá ,y soy inocente y ese día con que ropa estabas vestida? Estaba con estas
votas y un pantalón negro y tengo igual un polo d e lana rayado el cuello es en
circulo y casaca grande y marco como estaba vestido no se mucho ¿ estaba
sentado tenia una casaca negra , y o recuerdo sus pies solo se que tenia una
casaca negra , y cuando tu me cuentas que el te llega a meter su mano lo hace
por debato d e la ropa? Me saca el pantalón ya? El me jala el pantalón incluso
me rompe la una y/como es el pantalón ? Con tres botones como esto con ojal?
como esto y sierre el pantalón es mas ancho hasta la cintura y yo me agarro y
intenta meter su mano por la espaída y me jala el pantalón y con la ropa interior
mas y me mete la mano directamente a la vagina y el llego a penetrarte? Si, y
mientras el estaba chupándote en el cuello a qui ya no se nota esta pequeño y
tengo 3 chupetones en el pecho y en un momento el logra meter su pene en tu
boca te golpeo te amenazo? cundo yo pongo aun mano a ca, y me tapo con otra
mano a ca y con el codo me baja y me chupetea acá, y físicamente como es
marco? Es mas alto que yo no usaba lentes por que sus amigo si usaba lentes
era mas peludo y tenia un poquito de barba, y su contextura era mediana ni muy
corpulento un muy flaco , no era muy musculoso pero tenia fuerza, y he
forzageado y yo intento patearlo y con mi mano me levanto y en eso estoy
desesperada y te empieza a sacar todo el pantalón hasta la pantorrilla y me
levanta el polo y el brasier y me deja desnuda y me jala y me deja en el cuello
pero fuera y la cara , y intento bajar con la mano , y me dice no me importa y el
estaba mareado? No estaba tan mareado, y Emerson? Un poquito mareado
cuando llegamos nos sentamos con Janet y deja la botella en el suelo y dije solo
son dos bebidas y era mas trago que gaseosa y es muy fuerte le digo y es la
única bebida que han tomado ,muy bien blanca hay algo mas que me quieras
decir eso se podría decir es lo ,as poco que recuerdo , y no se como hebras
salido con Janet, alguna vez te ha pasado esto de no recuerdo , tengo dos grupos
de amigo que salimos a estudiar, y si voy con una amiga salgo temprano pero
nunca he llegado a si tanto y como acármelo de encima cuando estaba mi
hermana es la primera bes que te has sentido ebria ? si, estaba bien y cuando
tomo mucho mis cachetes se ponen rojos estaba mal y mis pies no me funciona

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 cuando estoy m a l , en una de las hojas basa a dibujar una persona bajo la
lluvia.”

APORTE PROBATORIO.- la agraviada de iniciales G.T.B.P. realiza un

relato consistente, coherente y detallado respecto de los hechos acusado,
describe que el acusado procedió a introducir su dedo en la cavidad
vaginal, le realizo diversos actos de tocamientos en todo su cuerpo, realizo
sexo oral no consentido hacia la agraviada así como también la obligo a
realizar sexo oral con este introduciendo su pene en la cavidad bucal de
esta.

Con esta prueba, se pretende acreditar los hechos imputados; sin

embargo, no ha sido analizado en su integridad, y solo y únicamente se ha
transcrito dicha declaración, pero no se ha analizado aspectos relevantes
como es la declaración propia de la agraviada quien ha sostenido
contradictoriamente que estaban en estado de inconciencia conforme las
agravantes, sin embargo en dicho relato vemos el relato extenso, en cuanto
a su declaración de victima debemos de mencionar que conforme la pericia
psicológica dicha persona de iniciales B.G.P.T. es de personalidad
histriónica lo cual quiere decir que según su conducta los hechos
realizados presentan una verdad, que existe contradicción entre lo narrado
y las pruebas periféricas, de tal manera, en el debate oral se cuestionó este
hecho relevante, sin embargo el colegiado ha asumido otra posición sin
mayor explicación o razonamiento conforme a lo expresado
precedentemente.

k) Prueba anticipada, entrevista única de cámara gessel de la menor de iniciales

V.G.A.A.(17)
“ la menor dijo : “ El jueves estaba con mi mamá haciendo un documento y tenia un
curso y a las 7:30 tenía un a practica con mi profesor y yo no quería ir con mi amiga
ella se llama paloma y me dijo que se iba a suspender a las clases y estaba
caminando por mi casa y le dije ami mamá que íbamos a ir con mi a miga a pasear
y mi mamá me dio permiso y nos fuimos con mi amiga en la puerta de Uriel Garda
yo antes había hablado con mi amigo Emserson me dijo para encontrarnos y salir y
estaba por magisterio y nos fuimos en taxi hasta magisterio y mi celular estaba
apagado y le dije a mi amiga que me preste su celular y en eso que estábamos ahí
nos encontramos en santa Ursula y le dije que venga a Marcavalle, y nos
encontramos con mi amigo y el estaba vestido con una camisa azul a cuadros y
blanco y con pantalón jean azul y con una casaca grande , tenia lentes y su mochila
estaba caminando y nos fuimos y me dijo vamos a tomar y le dije bamos al mandala
y nos fuimos recto por la av. Cusco por san Sebastián y me decía en todo momento
vamos a tomar yo le dije no tomo por que me choca muy rápido y en el 3er paradero
de san Sebastián había ma licorería y era pequeña y tenia su letrero pregunto a una
señora si tenia Russkalla/ y cuanto estaba , y la señora dijo que había russkalla de
800 mi a 18 soles y el de litro 22 y dijo y dijo vamos hacer chanchita y mi amiga dijo
que tome hit por que yo no se tomar , y ella dijo que podía pagar pero por qu no
teníamos mucho dinero y fuimos a tootus , y estaba cerrado y bajamos y hasta un
agente que era una tienda que había recarga y decía agente BCP, y ella entro y yo

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 estaba con mi amigo ,y yo estaba hablando a fuera y estaba empezando a garuar y
estaba con mi casaca ploma no era grande y mi a migo se quito la casaca y me puso
y compramos la bebida ruddkalla con gaseosa y nos fuimos a su casa y en el
transcurso me dijo que vivo con mi primo y no me dijo que su primo estaba en su
casa y era la licorería y fuimos subimos a hasta la esquina y volteamos hasta la
derecha y había un poste y yo me acerque y estaba lloviendo había una puerta era
de madera y la casa era de un piso y el estaba hablando por su celular y entonces
habré la puerta del que estaba al costado y era una puerta metálica y era como un
restauran y abrió la puerta y entre yo y su primo se llama Marco y con mi amiga y en
ese lugar había mesas y había una refrigeradora y en la mesa había un cheque que
vi era de la municipalidad cuando van hacer un concurso y entramos y nos
presentaron y había un cuarto y había un cuarto y habai una cama una computadora
y una alfombra roja que estaba debajo de la cama y empezaron a mesclar la
russkaya con la gaseosa y yo con mi amiga nos sacamos la casaca por que estaba
mojada nos sentamos en la cama y el primo estaba en la silla de la computadora y
había un banquito que estaba mi amiga y empezamos a hablar y dijimos y dijimos
para jugar y no me acuerdo el nombres del juego y era para decir nombres de
animales que empiezan con r y el que perdía iba a tomar un vaso shock de ss kaya
entonces estábamos haciendo el juego y yo perdí y fui la primera en rder y tome un
vaso y mi a miga dijo tu no sabes tomar el trago estaba fuerte y o eramos
compañeras de carreras empezamos el juego de los músculos del cuerpo le dije
dime el músculo del brazo y a s i , pero cuando yo perdía le daba a mi amiga orne
dos va sitos y me sentí mal y le dije a mi a miga ya tome dos va sitos y ella .bien dijo
yo también me dijo y después jugamos a la botella borracha , y me ron y mi amiga
se paro, y se fue a este lugar y como me sentina mal me sentía mareada no podía
pararme y en eso me besa y dijo no no no, y mi amiga vio y me abraza y nos
abrazamos con mi a miga y hubo un momento que su primo dijo te reto a conocer
mi casa y emerson ,me dijo no bayas y me llevo y cuando salimos había un patio u
había una escalera para el segundo piso y me pregunto estas mal? Y le dije si, y
estaba subiendo y estaba apunto d e caer y subía las gradas y había un comedor y
la sala y estaba oscuro y empezó a besarme y yo accedí y cuando estaba consciente
yo ya estaba, encima de el y tuve relaciones con el, y en todo ese proceso yo le dije
que no quería por la parte de adelante por que no quería y empujaba y también me
dolió y estaba encima del sofá y el me saco la chompa y mi brasier y me dolió y me
trate de sacar y le empuje y el accedió y no me hizo nada mas y me subí el pantalón
y me cargo y me llevo a su cuarto y le dije no y estaba mareada y había una escalera
y cuando subimos había un espejo y me acuerdo que me mire en el espejo y ahí
reacciono y dije que estoy haciendo y cuando estaba en su cuarto habia una cama
habia una cómoda y me echo en la cama y yo me boltie y su primo subió rápido y
dijo Emerson su a miga esta haciendo bulla y esta diciendo que va a llamar a la
policía ya va subir y mi amigo se viste estaba sin ropa y yo me suede a hi encima de
la cama estaba yo y me tape la parte de arriba a si con mis manos y me dijo quédate
a ca y esto paso mas o menos a las 8 : 5 0 yf\ tenia que irme a las 9:00, y se fue con
su primo y serró la puerta y vino y abrió íi puerta y entro y vino y me beso y yo lo
saque y me dijo te va a gustar y me tiro a la cana y quería bajarme el pantalón y yo
me agarraba el pantalón y le decía qute no y estaba en la cama y me bajo y recuerdo
que mis piernas estaban arriba y el estaba .delante mió y yo recuerdo que le patee
en la cara en la parte izquierda de su cara y el me daba tranquila y se empezó a
desvestir y yo me tape y para que no me introduzca su miembro lo agarre y lo hice
a si con mi mano y yo agarraba la cana y yo no podía hacer nada y INTENTABA
AGARRAR LA SABANA TRATABA DE TAPARME Y NO PODÍA Y EL PENETRO
y después de eso y le dije por favor entonces no podía gritar por que estaban abajo
no podia decirle paloma nada y recuerdo que estaba medio inconsciente y entro mi

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 amigo y le empuje vino su amigo y le empujo y me pare y me tape con las sabanas
(…)

APORTE PROBATORIO, la menor V.G.A.A. describe de manera persistente,

coherente forma y circunstancias en las que el acusado ingreso a la habitación
donde se encontraba la agraviada con la persona de Emerson Chávez, detalla que
este cerró la puerta y por las vías de la fuerza quizo besarla esta se negó por
lo que la tiro a la cama intentando bajarle el pantalón, la agraviada quizo repeler
la agresión pateándole en la cara sin embargo este la empezó a desvestir y al
no poder penetrarla con su pene y el tiempo que se demoró en realizar dicho acto
subio a la habitación la persona de Emerson quien al encontrarle en ese evento
empujo al acusado no habiendo logrado consumar el delito.

Tenemos objeción respecto a este documento probatorio, como ya se ha

indicado precedentemente, la imputación histórica narrativa de la
agraviada, resulta ser incongruente, si se tiene en cuenta lo siguiente:

 Al momento de la denuncia policial, la persona de iniciales V.G.A.A.,

se señala que habría durante los hechos le habría pateado a MARCO
JULIO en la cara, para evitar la violación sexual. (siendo que al
suscrito no se le encontró lesión alguna en el rostro), así mismo
conforme la declaración del testigo directo EMERSON CHAVEZ
MENDOZA se tiene que cuando los encontró ella solo balbuceaba
que no quería ser besada por el suscrito.

 Respecto de la denuncia por parte de la persona B.G.P.T., afirma que

le dejo chupetones sin su consentimiento, sin embargo ello no es
lógico conforme se indica en la casación ya mencionada antes, así
mismo que dicha persona fue quien grito a Ariane a que bajara al
primer piso, sin embargo conforme la declaración de EMERSON
CHAVEZ, declara que quien gritaba del primer nivel era MARCO
JULIO y no así Paloma.

De los otros medios de prueba presentados :

l) 2.3.10.- Acta de denuncia verbal de fecha 18 de marzo del 2021, realizada por
Milagros Gonzales Tapia, quien refiere que su menor hija A.A.V.G ( 17) salió con
su amiga Paloma y siendo que a las 21.20 horas recibió una llamada telefónica de
parte de su hermana Emelin Gonzales Tapia indicándole que su menor hija llego a
su domicilio con síntomas de ebriedad y en compañía de un sujeto de sexo
masculino quien en llanto dijo que se llamaba Emerson Chávez y que un primo de
Emerson la baria abusado sexualmente.
Aporte probatorio.- EL mismo día de los hechos la progenitora pone denuncia por
violación sexual de su menor hija, sindicando al primo de Emerson Chávez.
m) 2.3.11.- Acta de denuncia verbal de fecha 19 de marzo del 2021, realizada por
B.PG.T (19) indica que el 18 de marzo del 2021 fue víctima de violación sexual por
parte de persona desconocida que conoció mediante su amiga Ariane, que

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 consumieron bebidas alcohólicas, que posteriormente la desnudo e introdujo su
dedo en la vagina, la obligo a chuparle el pene.
Aporte probatorio.- Agraviada B.P.G.T realiza denuncia al día siguiente de los
hechos, describiendo forma y circunstancias del hecho.

n) 2.3.12.- Acta de recorrido constatación domiciliaria e intervención policial de

fecha 19 de marzo del 2021. Diligencia realizada con presencia de partes
procesales, se realiza descripción del inmueble, detalle de los ambientes en la que
ingirieron bebidas alcohólicas, así como la habitación donde se encontraban la
menor A.A.V.G con la persona de Emerson Chávez y donde se suscrito el segundo
evento de agresión.

Aporte probatorio.- Descripción de inmueble de Marco Julio Gómez Pinedo, del

ambiente donde bebieron y jugaron con retos diversos, y habitación donde mantuvo
relaciones sexuales con menor A.A.V.G la persona de Emerson Chávez y donde
ingresara Marco Julio.

o) 2.3.13.- Informe social N°48-2011-MIMP/AURORA-SAU-CUSCO/TFDS-TDTC, de

la agraviada B.P.G.T, concluye que se encuentra con riesgo severo al haberse
encontrado factores que ponen en riesgo su integridad física y emocional. En
relación a la situación socio familiar proviene de una familia nuclear, funcional.
Aporte probatorio.- Agraviada tiene soporte familiar, catalogada en riesgo severo por
agresión sufrida.
2.3.14.- Informe social N°49-2011 MIMP/AURORA-SAU-CUSCO/TFDS-TDTC, de la
agraviada A.A.V.G, concluye nivel de riesgo severo por evento sufrido. Tienen
familia extensa, funcional.

Nótese que el colegiado tampoco ha podido motivar adecuadamente como

dichas pruebas contribuyen a la toma de decisión final, copiándolas
literalmente de la acusación fiscal. Por cuanto se constata que dichos
elementos de convicción únicamente demuestran o acreditan la noticia
criminal, y más no la vinculación que podía existir para encontrar
responsabilidad en el recurrente, de tal manera una vez más constatamos
que se ha incumplido el deber constitucional de la motivación y valoración
de la prueba.

C. MOTIVACIÓN A LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

QUINTO.- Respecto de la motivación de las resoluciones, en el presente caso

se evidencia que la resolución recurrida carece de total motivación, debido a
que la misma, si bien es cierto se evidencia un cantidad considerativa de
páginas; sin embargo, no hay una fundamentación suficiente sobre la
condena del suscrito; por el contrario, la cantidad de páginas es a razón de
que se ha transcrito todo lo dicho por los testigos, órganos de prueba, sin
darle ningún valor probatorio, solo realizo un análisis probatorio a los
hechos, y menciono los puntos controvertidos y finamente expuso la
responsabilidad de mi persona sin ningún fundamento; por tanto, se tiene

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 que en el presente caso se evidencia en la resolución recurrida una
motivación inexistente, y conforme ha desarrollado el Tribunal
Constitucional, en el exp. Nº 3943-2006-PA/TC, al respecto ha desarrollado
lo siguiente “a) Inexistencia de motivación. En primer lugar, se afecta el derecho
a la motivación cuando esta no existe. Ciertamente, las resoluciones judiciales
"motivadas" cumplen dos requisitos: (1) son escritas; y. (2) son expresas. Es decir,
el razonamiento debe ser manifiesto, basado en la norma (ley aplicable) y en los
hechos del caso. En efecto, este proceso de inferencia entre la norma y los hechos
del caso debe ser expreso y claro. Las motivaciones ocultas o disimuladas son
inexistentes. Las resoluciones judiciales "motivadas" deben tener: (1) la
manifestación "mínima" del razonamiento que garantiza decisiones racionales,
objetivas, imparciales e independientes porque "supone la exteriorización
obligatoria de las razones que sirven de sustento a una resolución"; en cambio, las
reflexiones ocultas tienden a generar decisiones arbitrarias, subjetivas e
inconsistentes; (2) debe responder "mínimamente" a las alegaciones de las partes.
Basta que no cumpla con alguno de estos requisitos para que la motivación sea
inexistente (caso Oliver Pinto, 2005)”.

VALORACION CONJUNTA-RAZONAMIENTO

SEXTO. – Sobre la hipótesis en juicio y la naturaleza de los hechos, en el punto

2.4. Tenemos:

2.4. (…) Al respecto es necesario efectuar un análisis adecuado de la

declaración incriminatoria prestada por las agraviadas, pues ante la
clandestinidad del delito imputado, ellas vienen a ser las únicas testigos
directas de los hechos, al no regir en este juicio el antiguo principio
jurídico “testis unus testis nullus”, la veracidad incuestionable de su
declaración se convertirá en prueba válida de cargo suficiente para
enervar la presunción de inocencia del acusado, con tal fin esa
declaración debe cumplir con las garantías de certeza establecidas en el
fundamento 10, del Acuerdo Plenario N° 2- 2005/CJ-116, esto es: 1) La
Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan relaciones
entre la agraviada y el acusado basadas en el odio, resentimientos,
enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposición,
que por ende le nieguen aptitud para generar certeza. 2) La Verosimilitud,
que no sólo incide en la coherencia y solidez de la propia declaración,
sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones periféricas, de
carácter objetivo que le doten de aptitud probatoria. 3) La Persistencia en
la incriminación, con las matizaciones que se señalan en el literal c) del
Fundamento 9 del mismo Acuerdo Plenario.

a) Sobre la ausencia de incredibilidad subjetiva: Se debe considerar

que como se señala en el acuerdo precitado y senda jurisprudencia
nacional posterior, las circunstancias que determinen la incredibilidad
subjetiva deben encontrarse basadas en situaciones previas a los hechos

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 delictuales que determinen la poca fiabilidad del órgano de prueba, lo que
en el presente caso no acontece. De la declaración de las agraviadas de
iniciales A.A.V.G. y B.P.G.T. al igual que la declaración del acusado se
tiene que ambas partes procesales recién en fecha 18 de marzo del 2021
se conocieron por intermedio de la persona de Omar Emerson Chávez
quien era amigo del acusado Marco Julito Gómez Pinedo, en Cámara
Gesell ambas agraviadas han relatado que eran amigas de la universidad
y al no haber concurrido a sus clases programadas decidieron
encontrarse y que la menor de iniciales A.A.V.G. (17) fue quien propuso
encontrarse con la persona de Omar Emerson Chávez y una vez que se
encontraron en la urbanización Marcavalle este a su vez le propuso
dirigirse al domicilio del hoy acusado Marco Julio Gómez Pinedo. En este
extremo también corrobora la propia declaración del acusado quien ha
referido que previo a estos eventos no conocía a ninguna de las
agraviadas por lo que concluimos que no existe sentimientos de
animadversión, resentimiento odio preexistente hacia el acusado.

Es de precisar señoras juezas, que si bien es cierto no existe precedentmente

elementos de animadversión, resentimiento, odio, sin embargo si s ha
demostrado y acreditado que ha existido un hecho irregular respecto al ahaber
acordado todos los intervinientes a ingerir voluntariamente bebidas alcoholicas,
posteriormente jugar juegos de adultos, con la ingesta de bebidas alcohólicas,
juegos como son ordenar darse besos en la mejilla, y en algunas ocasiones en los
labios e incluso realizar hechos de tocamientos consentidos, de tal manera lo que
en el presente caso en concreto fue como justificar el estado de embriaguez y las
horas avanzadas en las que retornaron a sus domicilio las hoy supuestas
agraviadas, de tal manera no se puede sostener válidamente que no hubo los
elementos antes descritos, sino por el contrario fueron estos hechos en concreto
que motivaron que a mi persona me atribuyan hechos que nunca se produjeron.

b) Sobre la Verosimilitud: Al respecto, se debe analizar en primer lugar

la coherencia interna objetiva de las declaraciones de la agraviada no se
percibió un relato fantasioso, contradictorio o con lagunas esenciales, que
hagan inferir que se haya tomado periodos de tiempo para razonar y crear
un relato falaz; extremo corroborado con lo vertido por la psicóloga
Verónica Rozas Chamorro quien en ambas pericias ha referido un
lenguaje coherente, persistente que le ha generado sentimientos de
tensión emocional, habiéndose pronunciado en ambas partes peritadas
reacción ansiosa situacional asociada a evento de tipo sexual, conclusión
corroborada con el relato efectuado de ambas agraviadas en la entrevista
de Cámara Gesell.

Tal aseveración resulta ser inverosímil si se tiene en cuenta los siguiente:

la declaración de la persona de iniciales V.G.A.A. (Ariane) señalo, que
habría sufrido la agresión por parte de MARCO JULIO GOMEZ PINEDO, sin
embargo al haber sido sometida al reconocimiento médico legal resultó ser
falso, todo por cuanto previa a la emisión de la apelada sentencia tenemos

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 que se presentó como prueba por parte de la fiscalía el Certificado Médico
legal N° 4712-CLS a la menor agraviada A.A.V.G., con resultados que no
presenta signos de himen complaciente, no presenta actos contra natura,
el cual se aprecia, tajantemente, no ha sido valorado sino que ha sido
eliminado para la toma de decisión en la apelada sentencia, siendo que solo
hace mención del mismo en su fundamento punto 2.4.3. en el cual expresa
en citadas líneas posteriores lo siguiente: “(…) SE TIENE TAMBIÉN EL
CERTIFICADO MEDICO LEGAL PRACTICADO A LA MENOR AGRAVIADA DONDE SE
DETALLA QUE NO PRESENTA SIGNOS DE ACTOS CONTRA NATURA PRESENTA SIGNOS
DE HIMEN COMPLACIENTE, EXTREMO QUE ACREDITA QUE LA DENUNCIA NO FUE
CONSUMADA(…), en ese sentido incurre en contradicción toda vez que
asevera que la penetro, lo cual vulnera evidentemente la verosimilitud de
los hechos referidos, mismos que son imputados a mi persona, si se tiene
en cuenta que respecto a este hecho solo es en calidad de tentativa.

c) Sobre la persistencia en la incriminación: en relación a este aspecto

las agraviadas han relatado los hechos en el plenario y sindicado a su
agresor en forma directa y sin titubeos; versión repetida en las pericias
emitidas por la psicóloga; corroborados con las declaraciones de los
órganos de prueba examinados en juicio así como las diversas
documentales que contrastan sus dichos por lo que a criterio de este
colegiado se cumple con las garantías de certeza exigidas por el acuerdo
plenario 2-200 para desvirtuar la presunción de inocencia del acusado.

Pese a que el colegiado menciona que existe pruebas suficientes

corroboradas con las declaraciones de las agraviadas, tenemos que su
autoridad entra en contradicción toda vez, que la persona de A.A.G.V.
afirma categóricamente que fue penetrada por el suscrito.

En el presente caso, se tiene que de las declaraciones de las testigos

referenciales, de las supuestas agraviadas, y del testigo directo siendo este
último testigo importante al dilucidar los hechos, al no regir el antiguo
principio jurídico testis unus testis nullus, tiene entidad para ser considerada
prueba válida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la
presunción de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan
razones objetivas que invaliden sus afirmaciones. Así mismo conforme al
Acuerdo Plenario N° 2-2005/Cj-116 respecto de las garantías de certeza
serían las siguientes:

1. Ausencia de incredibilidad subjetiva.

2. Verosimilitud, que no sólo incide en la coherencia y solidez de la

propia declaración, sino que debe estar rodeada de ciertas
corroboraciones periféricas, de carácter objetivo que le doten de
aptitud probatoria.

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 PERTINENCIA: de la cual se ha demostrado existen contradicciones
conforme a las declaraciones y a las pruebas periféricas presentadas
de las agraviadas.

3. Persistencia en la incriminación, con las matizaciones que se señalan

en el literal c) del párrafo anterior.

c) Asimismo, debe observarse la coherencia y solidez del relato del

imputado; y, de ser el caso, aunque sin el carácter de una regla que
no admita matizaciones, la persistencia de sus afirmaciones en el
curso del proceso. (…)

PERTINENCIA: Recayendo una vez más en que lo relatado por la

persona de A.A.G.V., no presenta coherencia y por ende carece de
solidez.

De igual forma, se puede verificar que el colegiado ha tomado en

consideración las declaraciones de los testigos referenciales, hechos que
por la misma agraviada en la entrevista única no ha mencionado, no
cumpliéndose con la verosimilitud, esto es corroborado por pruebas
objetivas, como el acta de entrevista única y la pericia de la médico legista,
donde no corrobora lo dicho por las testigo referenciales y persistencia,
debido a que la menor agraviada en la entrevista única no ha referido,
conforme ha desarrollado el acuerdo plenario 2-2005; por tanto, se creó en el
colegiado la institución de una duda razonable, siendo lo correcto aplicar el
“principio in dubio pro reo”, por tanto se puede verificar que su fundamento
carece de sustento.

SEPTIMO: Sobre el PRIMER, SEGUNDO, TERCER Y CUARTO HECHO

CONTROVERTIDO:

“ (…)2.4.2.- Primer Hecho Controvertido.- Que el acusado Marco Julio Gómez

Pinedo agredió sexualmente a la persona de iniciales B.PG.T ( 19) introduciendo
de manera violenta sus dedos en la vagina de la agraviada, dándole chupetones
en los senos, y "chuparle la vagina", logrando introducir su pene en la boca de la
agraviada. Al respecto se tiene la declaración de agraviada quien en cámara
Gesell ha referido , de manera clara la forma como el acusado ha procedido a
introducir su dedo de manera violenta a la vagina de la agraviada , ha realizado
sexo oral no consentido , así como obligarla a realizarle sexo oral mediante la
introducción del pene a la cavidad bucal de la agraviada , conforme relato: “
Marco me agarra dé los hombros y me tumba a la cama yo me desespero y le
dije suéltame y el me dice tengo preservativo y le dije no quiero e intenta bajarme
el pantalón y yo me agarro con toda mis fuerzas en eso el me jala el pantalón y
me rompe la uña y me quedo temblando y me tapo la entrepierna de frente y no
no, no, y me agarra la mano en la cama y con la otra seguía tapando ,me en eso
como borroso y me empieza a besar y empieza a succionar el cuello y tengo un
chupetón acá y intento a garrar el celular y mi celular estaba abajo de la cama y

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 entonces pataleo y mete su mano y de frente empieza a meterme los dedos en
la vagina y le dije no me gusta no quiero y como es un poco borroso y me
empieza hacer chupetones en los senos y tengo dos chupetones acá y le dije no
por favor y le digo mi papá es policía déjame y me dijo que tontería y me chupa
en los pechos y en eso se baja y me chupa la vagina y pataleo lo más que puedo
y me mete el pene en la boca y en eso no podía reaccionar no podía hacer
nada…”, descripción que ha sido corroborada con los diversos medios de prueba
que ha sido actuados a lo largo del juicio como son la propia denuncia efectuada
por la agraviada en fecha 19 de marzo del 2021, donde refiere que el día 18 de
marzo del 2021 a horas 21.00 fue víctima de violación por parte de una persona
desconocida hasta ese momento con quien ingirieron bebidas alcohólicas y
quien procedió a empujarle a la cama para luego desnudarla introduciendo sus
dedos en su parte intima obligándole igualmente a realizarle sexo oral “chuparle
su pene”, se tiene también el certificado médico legal N° 004743-CLS donde se
concluye lesiones traumáticas recientes extra genitales y genitales, lesiones por
mecanismo de succión, y agente contuso presentando signos de desfloración
himeneal reciente, habiéndosele otorgado incapacidad medico de cuatro días,
así mismo se tiene como acto corroborativo la pericia psicológica Nº 004882-
2021 practicada a la agraviada donde en el análisis fatico respecto de la
descripción del evento se detalla que esta tiene sentimientos de tristeza,
desesperanza, impotencia, y sentimientos de persistente tensión emocional y
ambiental, no obstante ello el órgano de prueba psicóloga Verónica Rozas
Chamorro ha referido que el relato de la agraviada es consistente, coherente, no
susceptible de hechos fantasiosos.

Con relación a este párrafo, se puede evidenciar que existe una falta de
correlación entre los anteriores, refiere que se rompió una uña intentando
defenderse de la supuesta agresión sexual, sin embargo en la parte final de
su relato también declara que se rompió la uña al subir al taxi, lo cual no
concordaría y así mismo como el hecho de que B.G.P.T. habría gritado desde
el primer piso, siendo que conforme se tiene otras pruebas periféricas no se
escuchó el grito de dicha persona en el primer nivel sino de la persona de
MARCO JULIO GOMEZ PINEDO, el colegiado fundamenta en base a hechos
infundamentados, sin dar una razón lógica coherente, en razón a lo siguiente:

2.4.3.- Segundo Hecho Controvertido .- Que el acusado Marco Julio Gómez

Pinedo intento agredir sexualmente a la menor de iniciales A.A.V.G (17) al
ingresar a la habitación donde se encontraba con Emerson Chávez Mendoza ,
aprovechando del retiro de la habitación de éste último , y diciendo a la menor
"esto te va a gustar", procediendo a besarla, tirándola en la cama y el
imputado procedió a quitarse la ropa intentando penetrarla, momento en que
ingresó Emerson Chávez Mendoza quien empujó a Marco Julio. Al respecto se
tiene la declaración de la agraviada quien en Cámara Gesell realiza un relato
detallado de la forma y circunstancias en la que fue objeto del delito imputado,
quien mediante la vía de los hechos se le despojo de sus prendas de vestir
intentando realizar la introducción del pene a la cavidad vaginal de la agraviada
no logrando el objetivo únicamente por la aparición de su eventual pareja señor
Emerson Chávez conforme se tiene del relato: “y cuando subimos había un
espejo y me acuerdo que me mire en el espejo y ahí reacciono y dije que estoy
haciendo y cuando estaba en su cuarto había una cama había una cómoda y me
echo en la cama y yo me boltie y su primo subió rápido y dijo Emserson su a

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 miga esta haciendo bulla y esta diciendo que va a llamar a la policía ya va subir
y mi amigo se viste estaba sin ropa y yo me suede a hi encima de la cama estaba
yo y me tape la parte de arriba a si con mis manos y me dijo quédate a ca y esto
paso mas o menos a las 8 : 5 0 yf\ tenia que irme a l a s 9:00, y se fue con su
primo y serró la puerta y vino y abrió íi puerta y entro y vino y me beso y yo lo
saque y me dijo te va a gustar y me tiro a la cana y quería bajarme el pantalón y
yo me agarraba el pantalón y le decía que no y estaba en la cama y me bajo y
recuerdo que mis piernas estaban arriba y el estaba .delante mió y yo recuerdo
que le patee en la cara en la parte izquierda de su cara y el me deda tranquila y
se empezó a desvestir y yo me tape y para que no me introduzca su miembro lo
agarre y lo hice a si con mi mano y yo agarraba la cana y yo no podía hacer nada
y intentaba agarar la sabana trataba de taparme y no podía y el penetro y
después de eso y le dije por favor entonces no podía gritar por que estaban
abajo” descripción corroborada con los diversos medios de prueba que han sido
actuados tales como la denuncia verbal de fecha 18 de marzo del 2021,
interpuesta por milagros Gonzales tapia progenitora de la menor quien imputa
actos de violación sexual contra su menor hija por el primo de la persona de
Emerson Chavez, denuncia que ha sido ratificada en acto de juicio oral por la
testigo Maria Milagros Gonzales Tapia, en este extremo cabe señalar que
conforme el relato del acusado y del testigo Omar Emerson Chávez estos no
tienen relación ni vinculo parental sin embargo a la fecha de la denuncia la menor
agraviad asumía que este era primo del acusado. SE TIENE TAMBIÉN EL
CERTIFICADO MEDICO LEGAL PRACTICADO A LA MENOR AGRAVIADA
DONDE SE DETALLA QUE NO PRESENTA SIGNOS DE ACTOS CONTRA
NATURA PRESENTA SIGNOS DE HIMEN COMPLACIENTE, EXTREMO QUE
ACREDITA QUE LA DENUNCIA NO FUE CONSUMADA. De la declaración del
órgano de prueba psicóloga Verónica Rozas Chamorro ha vertido que el relato
de la menor es persistente, coherente, donde no se evidencia circunstancias de
animadversión previa al acusado dado que lo conoció el día de los hechos, a
mayor abundamiento se tiene igualmente para corroborar el dicho de la
agraviada el informe pericial de dosaje etílico 1514/2021 de donde se desprende
que esta se encontraba en estado de ebriedad al día de los hechos
concluyéndose que a la fecha de intervención contaba con 0.43 gramos de
alcohol por litro de sangre.

Si bien la defensa del acusado Marco Julio Gómez Pinedo en sus alegatos,
sostuvo que no esta corroborado con prueba objetiva que la agraviada de
iniciales B.P.G.T. haya sido objeto de violación sexual ya que según su teoría el
acusado y esta tuvieron relaciones sexuales consentidas y que se pretende
buscar la culpabilidad de su representado basándose en declaraciones llenas de
incoherencias al no haber efectuado un relato de la forma y circunstancias en las
que le introdujo el dedo o el pene en la cavidad vaginal así como inconsistencias
en la descripción del porque no reacciono ante la introducción del pene en la
cavidad bucal dado que esta pudo haber repelido dicho acto extremos que a
criterio de la defensa no corroboran la imputación fiscal. Asimismo la defensa del
acusado respecto de la menor agraviada de iniciales A.A.V.G. (17) objeta
inconsistencias en el relato y descripción de cómo habría repelido el intento de
introducción del pene del acusado al haberse evidenciado que la agraviada no
supo detallar si el intento del acusado fue por vía anal o vaginal asimismo
observado contradicción en el relato del propio testigo Omar Emerson Chavez
quien no supo referir la forma en la que habría encontrado al acusado al
momento de retornar a la habitación donde momentos antes tuvo relaciones
sexuales consentidas con la agraviada. Al respecto hemos de precisar y tomar

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 en cuenta lo establecido en la Casación N.º 486-2016-Cusco, donde se señala:
“No obstante, ello, desde una perspectiva racional, no puede exigirse que entre
las varias versiones que en el curso del tiempo proporciona una persona, mucho
más si son proporcionadas por una menor de edad sobre hechos que han
ocurrido en su perjuicio, exista una coincidencia absoluta, pues de ser así se
advertiría que se trata de un guion aprendido, no de una versión espontánea.
Una persona, en esas condiciones, no tiene por qué tener una versión
absolutamente igual o coincidente. Empero, es evidente que del examen de
las versiones que constan en autos tiene que advertirse que éstas
presentan, en lo esencial, similitudes fundamentales. Existe, pues, un relato
fundamentalmente coincidente y persistente. No es posible exigir a la víctima
una descripción minuciosa y al detalle de cada atentado, de los reiterados que
se produjeron, o que precise día y hora y el lugar exacto del hecho cuando éste
se produjo múltiples veces. Lo básico es el patrón de agresiones y el modus
operandi correspondiente, y este patrón lesivo es el que se ha narrado con
coherencia y solidez”. Que si bien la defensa a observado el resultado del
certificado médico legal de ambas acusadas mediante el documento
interpretación y peritaje medico de parte elaborado por el médico cirujano Mario
Infantes Silva este al cuestionar la metodología y conclusiones del certificado
médico emitido por la División Médico Legal no ha efectuado una evaluación
técnica de dichos documentos remitiéndose únicamente a concluir que las
lesiones encontradas a la agraviada B.P.G.T podrían corresponder a un hecho
o un acto suscitado en otro momento dado que las lesiones conforme a la
coloración no pudieron suscitarse el día 18 de marzo del 2021 y respecto de la
agraviada A.A.V.G. de manera errónea refiere que al no haber lesiones o actos
contra natura no puede acreditarse violación no advirtiendo que respecto de esta
agraviada la imputación por acto en grado de tentativa y no como un hecho
consumado. En igual forma el análisis de interpretación post facto elaborado por
el profesional Jorge Marcavillaca Nuñez respecto de las pericias psicológicas de
las agraviadas al no ser perito forense sino psicólogo clínico sus observaciones
se suscriben al no uso de test específicos de personalidad inobservando las
reglas o protocolos que deben practicarse respecto del examen de agraviados
sometidos a violencia sexual. Por lo que consideramos que estos documentos
arriban a conclusiones subjetivas sin mayor sustento científico. En el presente
caso las inconsistencias o contradicciones señaladas por la defensa carecen de
sustento o relevancia puesto que el núcleo de la imputación radica en que las
agraviadas, imputan de manera categórica que el hoy acusado, las agredió
sexualmente en la forma y circunstancias detalladas anteriormente, cuyo relato
fue solido por consiguiente estando a la casación precitada no se requiere que
las agraviadas realicen un relato con absoluta ´precisión y detalle dadas las
circunstancias en las que se suscitaron los hechos, tanto mas que estos han sido
debidamente corroborados con elementos periféricos que llenan de solidez a la
imputación fiscal por consiguiente consideramos que el primer y segundo punto
materia de controversia están debidamente acreditados. A mayor abundamiento,
se acredita la responsabilidad del acusado, puesto que en los delitos contra la
libertad sexual según los Acuerdos Plenarios número 2-2005/CJ-116 y 1-
2011/CJ-116, se requiere apreciar si en la declaración de la víctima consta los
presupuestos ya citados, esto es ausencia de incredibilidad, verosimilitud de la
declaración y persistencia en la incriminación, la lógica, la ciencia y la experiencia
indican que la ausencia de tales indicadores determina la insuficiencia probatoria
del testimonio, privándole de la aptitud necesaria para generar certidumbre
[Sentencia del Tribunal Supremo de España número 210/2014, de catorce de
marzo].1 (resaltado y subrayado agregado); pero en el presente caso, como se

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 señaló en los acápites anteriores, las agraviadas sindicaron de manera directa,
que el autor de la agresión sexual fue Marco Julio Gómez Pinedo.

Con respecto a este fundamento, se tiene que el colegiado está realizando

una motivación en base a pruebas subjetivas, así mismo se ve alterada la
declaración primigenia de la persona de iniciales A.A.G.V. siendo modificada
en el sentido de que la agraviada afirma que fue penetrada por MARCO
JULIO, sin embargo ello no es evidenciado con el examen médico legal, así
mismo se tiene que su despacho ha textualizado en el punto 2.4.3. : (…)
procediendo a besarla, tirándola en la cama y el imputado procedió a quitarse la ropa
intentando penetrarla (…) , esto es en base a las declaraciones de las agraviadas,
como ha señalada el propio colegiado, el medio de prueba directo es la
declaración de la agraviada plasmada en la entrevista única realizada en
cámara GESELL, sin embargo su autoridad ha modificado dicho extremo, y
del testigo directo OMAR CHAVEZ MENDOZA, teniendo este último mayor
valor, corroborada con la pericia de la médico legista; por otro lado, respecto
de la persona de iniciales B.P.G.T. se tiene que por las máximas de la
experiencia, el acto sexual consensuado entre dos personas trae como
resultado algunas “lesiones” ya sea por la novicidad del acto realizado o la
práctica inicial de tal acción; por tanto, es posible que al ser una de sus
primeras experiencias, hayan podido exagerar en lo dicho por la agraviada;
en consecuencia, en el presente caso no se ha destruido la presunción
probatoria como regla probatoria, el mismo que implica no solo la actuación
de una gran cantidad probatoria, sino pruebas con contenido objetivo.

Por tanto, no solo debe existir actividad probatoria, sino que tal prueba debe
ser de cargo, esto es, debe tener un contenido objetivamente incriminatorio
para el acusado. No es suficiente con la simple presencia formal de pruebas,
es imprescindible que las mismas tengan un contenido incriminatorio que
sea congruente con los hechos introducidos en el proceso por las
acusaciones y que constituyen su objeto.

La prueba de cargo es aquella encaminada a fijar el hecho incriminado que

en tal aspecto constituye delito, así como las circunstancias concurrentes en
el mismo, por una parte, y por la otra, la participación del acusado, incluso la
relación de causalidad, con las demás características subjetivas y la
imputabilidad.

De acuerdo con esta definición, para que la prueba pueda ser considerada de
cargo es necesario que recaiga, en primer lugar, sobre la existencia de los
hechos delictivos y, en segundo lugar, sobre la participación en ellos del
acusado, esto es, sobre los elementos objetivos y subjetivos del delito, que
desarrollaremos líneas posteriores.

OCTAVO. - Respecto al fundamento 2.4.4. y 2.4.5., sobre la corroboración

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 periférica:

2.4.4.- Tercer Hecho Controvertido .- Si los hechos señalados en el acápite anterior,

desplegados por el acusado Marco Julio Gómez Pinedo, en contra de las agraviadas 1
Citado por Cesar San Martin Castro, considerando segundo y tercero, Casación 720-
2018- Ancash. B.P.G.T (19) y A.A.V.G (17) , se subsumen en el delito de violación sexual
. Al respecto se tiene, respecto de la agraviada B.P.G.T. la imputación fiscal se subsume
dentro de lo establecido en el articulo 170 del Código Penal con la agravante del numeral
13 del mismo dispositivo legal en grado de consumado que a la letra dice “El que con
violencia, física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose de un entorno de
coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre consentimiento,
obliga a esta a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro
acto análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de catorce ni mayor
de veinte años. La pena privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de
veintiséis años, en cualquiera de los casos siguientes:...13. Si el agente actúa en estado
de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-
litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o
sintéticas que pudiera alterar su conciencia.” Donde el verbo rector dispone la existencia
de violencia física para la configuración del elemento típico extremo que queda
acreditado con el certificado médico legal practicado a la agraviada de donde se
desprende diversas lesiones tales como erosión discontinua de bordes rojizos e
irregulares de trazo vertical con base equimótica y tumefacta de 3x2cm en tercio medio
de unión del labio mayor con el labio menor derecho, equimosis rojiza con base
tumefacta de 3x1.5cm en cara interna del labio menor izquierdo erosión rojiza sángrante
con bordes irregulares de 0.5x0.5cm en horquilla vestibular, asimismo con la conclusión
de desgarro incompleto reciente de bordes rojizos edematizados lecho hemorrágico
cubierto parcialmente con fibrina blanquesina a horas VII de acuerdo al cuadrante horario
de lacassagne, escotadura a horas IV. Asimismo, con el relato efectuado por la agraviada
respecto a la agresión física previa a la que fue sometida corroborada con el certificado
médico que detalla lesiones por sugilación en el cuadrante supero interno de la región
mamaria derecha, equimosis rojiza en el cuadrante infero interno de la región mamaria
izquierda, equimosis rojiza violácea en tercio superior de región esternocleidomastoidea
derecha, equimosis rojiza en tercio medio de región de trapecio izquierdo ocasionado por
agente contuso, equimosis rojiza en tercio medio de región supraclavicular izquierda
ocasionado por agente contuso, lesiones que fueron corroboradas con el relato de la
agraviada tanto en cámara Gesell como en el examen psicológico al cual fue sometida y
que corresponden a las lesiones inferidas por el acusado. Respecto de esta agraviada
se ha detallado también la violación efectuada por vía bucal, sometida a dicho acto por
el acusado extremo que queda corroborado con la propia declaración del acusado quien
ha sostenido haber tenido relaciones sexuales orales con la agraviada y que incluso en
su último dicho ha reiterado que si no hubiese consentido la agraviada como un acto de
rechazo hubiese podido morderle el pene hecho que no lo hizo; al respecto hemos de
remitirnos a lo vertido por la agraviada quien en Cámara Gesell ha referido que ante el
sometimiento del acusado no supo cómo reaccionar al respecto las máximas de
experiencia establecen que el comportamiento de las agraviadas ante estos eventos
traumáticos es diverso no existiendo sustento alguno para establecer que la agraviada
al no proceder a morder el miembro viril del agresor perse constituye un acto de
consentimiento ante dichos hechos. El tipo penal considera en el caso en concreto la
agravante contenida en el numeral trece del artículo 170 del Código Penal la cual
considera presencia de alcohol en la sangre o bajo efecto de drogas toxicas
estupefacientes entre otros, al respecto el tipo penal queda acreditado con el informe

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 pericial toxicológico 465/2021 practicado al acusado de donde se desprende positivo
para cannabinoles (marihuana), configurándose el elemento agravante del tipo.
Respecto de la menor agraviada de iniciales A.A.V.G. la imputación fiscal se enmarca en
el artículo 170 del Código Penal con las agravantes contenidas en el numeral 11 y 13 del
mismo cuerpo legal que establece “El que con violencia, física o psicológica, grave
amenaza o aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que
impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener acceso carnal por
vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un
objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de catorce ni mayor de veinte años. La pena privativa de
libertad será no menor de veinte ni mayor de veintiséis años, en cualquiera de los casos
siguientes:…11. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad, es
adulto mayor o sufre de discapacidad, física o sensorial, y el agente se aprovecha de
dicha condición….13. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol
en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas,
estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas que pudiera alterar su conciencia.”
El verbo rector exige la acreditación de un acto violento a efectos de someter a la víctima
al acto de violación sexual al respecto hemos de referir que conforme la descripción de
la agraviada en Cámara Gesell esta fue violentada físicamente logrando despojarla de
sus prendas de vestir e intentando introducir su pene en la cavidad vaginal de la
agraviada extremo que no se consumo debido a que la menor ejerció resistencia a este
hecho así como el arribo de la persona de Omar Emerson Chávez a la habitación
quien conforme su relato encontró al acusado en la habitación con la agraviada,
sobre ella y quien se resistía a él y le decía que no quería besarlo por lo que lo
empujo al acusado lo insulto diciéndole “huevon que estás haciendo, porque te
has metido” En el caso en concreto se evidencia como elemento del tipo agravado
probado que la menor a la fecha de los hechos contaba con 17 años de edad, hecho no
cuestionado por las partes procesales. Respecto a la agravante del numeral trece nos
remitidos a las conclusiones de la pericia toxicológica.

Este fundamento, carece de base de credibilidad, porque hace mención a lo

que refirió la agraviada en la entrevista única, sin embargo, corrobora con lo
expresado por EMERSON CHAVEZ MENDOZA; por tanto, el colegiado realiza
su fundamentación en base a pruebas subjetivas. Respecto a este punto
tenemos que el colegiado ha variado la declaración de OMAR EMERSON
CHAVEZ MENDOZA, siendo así que conforme líneas arriba en su
declaración no narra esa acción, sin embargo el colegiado ha decidido
agregar: “(…) encontró al acusado en la habitación con la agraviada, SOBRE
ELLA y quien se resistía a él y le decía que no quería besarlo (…)”.

2.4.5.- Cuarto Hecho Controvertido.-Si los actos de violencia sexual contra las
agraviadas han generado afectación emocional. Este hecho ha sido acreditado con los
informes psicológicos practicados a las agraviadas las mismas que concluyen que sin no
evidencian indicadores de afectación emocional cognitivo conductual si presentan
reacción ansiosa situacional asociados a evento de tipo sexual, también corroborados
con los informes sociales Nº 48 -2021 y 49 -2021emitidos por el centro Aurora del
Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables de donde se concluye que ambas
agraviadas tienen un nivel de riesgo severo recomendándose medidas de protección
para salvaguardar su integridad, y el autoadmisorio y auto que concede medidas de
protección emitida por el onceavo juzgado de familia de cusco en el expediente 1821-
2021 donde el Magistrado a cargo otorga medidas de protección a favor de las

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 agraviadas.

Con respecto a estos ítems, del mismo modo acredita los hechos posteriores
a la comisión delictiva, más no la vinculación a mi persona. Fundamento
realizado por el colegiado, que no tiene mucha relevancia para acreditar el
delito imputado.

De la valoración que realiza el colegiado en estos extremos, no tiene amparo

de naturaleza objetiva, sino se basa netamente en un aspecto subjetivo, y
sobre todo carente de coherencia, conforme al análisis realizado líneas
precedentes, y las mismas que serán sustentadas oralmente en el plenario
en segunda instancia, aunado a que las pruebas actuadas por esta parte o de
descargo, los ha realizado de manera subjetiva, y sobre todo sesgada, sin
darle mayor valor probatorio, es decir, con un indebida motivación.

NOVENO. - Respecto al fundamento sobre la persistencia de la incriminación:

Fundamento que carece de pruebas objetivas, el colegiado ha referido que la

prueba directa es la declaración de las agraviadas, la misma que debe de
estar corroborada con pruebas periféricas, sin embargo, en el presente caso,
ocurre lo contrario, las pruebas periféricas están siendo corroboradas con
pruebas objetivas, porque el colegiado NO ha valorado adecuadamente las
pruebas periféricas tales como el examen médico legal, y los exámenes
psicológicos, la misma que no coincide con lo narrado, así mismo tenemos
conocimiento que EMERSON CHAVEZ MENDOZA estuvo en los hechos
concomitantes; siendo así mismo que no evidencio mayor uso de fuerza o
violencia hacia las agraviadas menos aún, de la forma que narran las chicas,
por tanto, no hay persistencia en la incriminación.

DECIMO. – Con relación al fundamento 2.5. JUICIO DE SUBSUNCION:

“2.5.1. Juicio de tipicidad. El artículo 170 del Código Penal con las agravantes
contenidas en el numeral 11 y 13 del mismo cuerpo legal que establece “El que
con violencia, física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose de un
entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su
libre consentimiento, obliga a esta a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un objeto o
parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de catorce ni mayor de veinte años. La pena
privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de veintiséis años, en
cualquiera de los casos siguientes:…11. Si la víctima tiene entre catorce y menos
de dieciocho años de edad, es adulto mayor o sufre de discapacidad, física o
sensorial, y el agente se aprovecha de dicha condición….13. Si el agente actúa
en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporción
mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes,
sustancias psicotrópicas o sintéticas que pudiera alterar su conciencia.” A).-
Tipicidad objetiva 1.1. SUJETOS: A. SUJETO ACTIVO, del delito de violación,

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 puede ser el hombre como una mujer. El hombre o mujer, pueden ser sujetos
activos “introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías”. B. SUJETO PASIVO, del delito de violación también puede ser
indiferentemente tanto un hombre como una mujer sin tener en cuenta su
orientación sexual, si ejerce la prostitución, su edad debe ser mayor de catorce
años.

2.5.2. ACTOS MATERIALES:

A. DE LA ACCION.- En el delito de violación, la acción típica que el agente debe

cumplir es “con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso
carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,” La estructura
del delito de violación, tiene como base y lo determina el verbo “obligar”, y el
agente lo cumple haciendo uso de los medios “con violencia o grave amenaza”.

Elementos de la acción:

a) Obligar a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal. Se
obliga cuando el agente vence la voluntad de una persona, haciendo uso de los
medios, ya sea amenazando con hacer un daño, o ejerciendo violencia física,
creando en la victima temor o compulsión, no teniendo otra alternativa que
obedecer, accediendo al requerimiento del agente, a tener acceso carnal,
llevando a cabo un comportamiento que no ha querido. Acceso carnal por vía
vaginal, es la relación sexual, que se da cuando intervienen los órganos genitales
acoplándose, requiriéndose la penetración del pene en la cavidad genital
femenino, sin que sea necesario, que se completa, ni que se dé la eyaculación
o la rotura en parte o completa del himen, desflorando a la mujer virgen de
acuerdo con la jurisprudencia “existe penetración una vez que el pene ya ha
superado el umbral del labium minus y ha llegado hasta el himen”. “Acceso carnal
sexual equivale a acoplamiento sexual de dos personas, una necesariamente
hombre, con penetración de su órgano genital por una de las vías indicadas:
vagina, ano boca. En consecuencia, podrá ser típica una relación entre dos
hombres o entre un hombre y una mujer, pero no entre dos mujeres. Las
prácticas homosexuales femeninas pueden encajar en un delito contrario al
pudor, salvo si van acompañadas de la introducción de objetos en vagina o ano.
De acuerdo al tipo “admite criminalizar comportamientos graves como el de la
mujer que obliga a un hombre a que le practique el acto sexual o la coacción a
una mujer para que tolere la práctica sexual de un tercero.” Vía anal, se da
cuando el agente haciendo uso de los medios señalados, introduce por el ano
su miembro viril, o introduce objetos o partes del cuerpo. Vía bucal, consiste en
obligar a una persona haciendo uso de la violencia o grave amenaza la
introducción por parte del agente del órgano masculino a la cavidad bucal,
comportamiento que nuestro legislador a desvalorado tan igual como una
penetración vaginal, ya que resulta tan denigrante como cuando se le hace sufrir
por vía vaginal.

b) Realiza otros actos análogos, comprende el acto “fellatio in ore” o buco genital,
cuando el agente hace uso de su lengua, asignándole ciertas características y
propiedades sexuales parecidas al órgano masculino. Introduciendo objetos por
alguna de las dos primeras vías, La introducción de objetos, como se hace
referencia, el agente lo cumple, introduciendo, prótesis, palos, botellas u otros

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 que guarden similitud con el órgano masculino, en las cavidades vaginal o anal.
La introducción, para que se consuma requiere de un mínimo de penetración en
la cavidad vaginal o anal. Introduciendo partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, cuando el agente introduce sus dedos, ya sean de su mano o de
sus pies, sus manos, pies, partes del cuerpo que por sus formas pueden ser
fácilmente introducidas en vías vaginal o anal.

2.5.3. DE LOS MEDIOS. Los medios idóneos de los que se puede valer el agente
para cumplir la acción de acuerdo con el tipo penal del delito de violación solo
pueden ser los elementos psicológicos, “violencia o grave amenaza” y elementos
materiales como prótesis, partes del cuerpo, palos etc.

a) La violencia, es el uso de la fuerza física por parte del agente,

también violencia “es cualquier forma de energía física empleada por el
agente sobre el paciente, de modo que anule o limite la capacidad de
autodeterminación de este.” En el delito de violación, la violencia puede
recaer sobre el sujeto pasivo, o un familiar, ya que también, es una forma
por las que se puede ejercer violencia contra el sujeto pasivo. La
violencia física, no es necesario que sea irresistible, para ser idónea,
debe ser suficiente para generar la anulación o doblegar la voluntad de
la víctima, para obligarla a tener acceso carnal, no se exige que se le
haya ocasionado lesiones, ya que, de darse lesiones graves, se daría un
concurso de delitos.

b) La amenaza es el anuncio del propósito de causar un mal inminente

y futuro a otra persona mediante palabras, gestos, actos, dependiendo
su realización de la voluntad del agente, produciendo temor o
compulsión. El agente hace uso de la amenaza condicionada con la
finalidad de obligar a tener acceso carnal. “Ciertamente la gravedad del
mal con que se amenaza debe medirse de forma objetiva y debe tener
además u carácter de inmediatividad en su realización que
prácticamente no le deje a la persona intimidada otra salida que aceptar
realizar lo que se le pide, pero esto no significa que se puedan dejar a
un lado las circunstancias en que se encuentra la victima de la
intimidación. (…) En las agresiones sexuales, la edad del sujeto pasivo
y el contexto social o familiar que le rodean son, pues, factores decisivos
para valorar hasta qué punto la intimidación puede tener el grado
suficiente para integrar el tipo de alguno de estos delitos.”

La amenaza puede hacerla el agente en forma directa o indirectamente,

material o simbólica o también explícita o implícita. “La amenaza no está
sometida, en su expresión, a ninguna forma, con tal que esta tenga poder
intimidador. Puede hacerse por cualquier medio: palabras, escritos (firmados,
anónimos o seudónimos), dando a entender el propósito más o menos inmediato
de causar un mal, que recae sobre el sujeto pasivo si no accede a tener acceso
carnal, viéndose afectado en la libertad de su voluntad. La amenaza para ser
idónea debe ser seria, no puede ser insignificante, menos ridícula, debe
claramente diferenciarse de la broma o burla.

La simple predicción de un mal a futuro, y que no depende de la acción de quien

lo hace, no constituye una amenaza. Como ejemplo: que te parta un rayo. Que
te chanque un carro. No hay amenaza la manifestación de un deseo, augurio o

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 una maldición. Ejemplo: que fuera que mueras atragantado. En la doctrina
española Muñoz Conde nos da ejemplos “La intimidación equivale a amenazar.
Pero la amenaza ha de tener una cierta gravedad y guardar alguna relación con
la agresión sexual. Si por ejemplo un hombre adulto amenaza a una chica joven
con decir a sus padres donde ha pasado la tarde con su novio y ésta, ante el
temor de que lleve a cabo su amenaza, accede a tener algún tipo de relación
sexual, este hecho puede constituir una agresión sexual según el tipo de acto
sexual de que se trate y la personalidad y circunstancias de la joven así
intimidada. Lo mismo sucede cuando alguien que tiene pruebas de la infidelidad
matrimonial de una persona amenaza con revelárselas al cónyuge, si no accede
a tener algún tipo de relación sexual. En ambos casos la gravedad de la
intimidación y su suficiencia para constituir un delito de agresión sexual es un
problema de causalidad suficiente entre la acción y el resultado que debe ser
resuelto con los criterios generales de la causalidad y la imputación objetiva,
trasladados a las relaciones intrapersonales.

2.5.4.- TIPICIDAD SUBJETIVA: Este delito solo puede ser punible a título de dolo
directo, no admite la culpa, y se cumple con el elemento psicológico de acuerdo
con lo dispuesto por el CP. Art. 12, cuando el agente cumple con los elementos
del dolo: El elemento cognitivo, el agente lo cumple con el conocimiento de la
ilicitud de su comportamiento, y el conocimiento del carácter sexual del
comportamiento realizado. El agente cumple con el elemento volitivo, cuando su
comportamiento conlleva la intención y fin de, obligar a una persona a tener
acceso carnal con violencia o grave amenaza, por vía vaginal, anal o bucal o
realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna
de las dos primeras vías,”.

2.5.5.-. LA ANTIJURIDICIDAD: Será objeto de análisis si cuando se “obliga a

una persona con violencia o grave amenaza a tener acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,” concurre la legitima
defensa Art. 20.3; el estado de necesidad justificante Art. 20.5; si actúo por una
fuerza física irresistible Art. 20.6; compelido por un miedo insuperable Art. 20.7,
o si ha obrado por disposición de la ley o en cumplimiento de un deber Art. 20.8.
etc. El comportamiento no se adecua a ninguna causa de justificación,
consecuentemente es antijurídico. Si no concurre ninguna causa de justificación
que justifique el comportamiento frente al ordenamiento jurídico, para el derecho
penal es insuficiente un hecho típico y antijurídico para la imposición de la pena
es necesario determinar si el comportamiento homicida puede ser atribuido o
imputable a su autor.

2.5.6.- LA CULPABILIDAD: La culpabilidad comprende determinar si la persona

a quien se le imputa de, obligar a una persona a tener acceso carnal con violencia
o grave amenaza, por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,”
goza de capacidad penal, para responder por dicho comportamiento o es un
inimputable, para tal caso tenemos que determinar si concurren las eximentes
de responsabilidad que establece el C.P. le alcanzan: El Art. 20.2. del C.P.
Establece que la minoría de edad constituye una causa de inimputabilidad, por
lo que al no haber alcanzado los 18 años de edad, con la sola constatación,
queda excluido de su responsabilidad penal. También se tiene que establecer
que el agente le era posible comportarse de acuerdo con el derecho

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 absteniéndose de realizar la acción típica, ya que de no haber tenido otra
alternativa que hacerlo, el agente no será culpable de su comportamiento.

2.5.7.- DE LA CONSUMACIÓN:

El delito de Violación, en su modalidad por vía vaginal, anal, se consuma con la

penetración del pene en la cavidad genital, sea vagina o recto, no haciendo falta
que sea completa en su alcance, prescindiéndose de la eyaculación o del
desgarro total o parcial del himen con desfloración de la mujer virgen, constituye
línea jurisprudencial que “existe penetración una vez que el pene ya ha superado
el umbral del labium minus y haya llegado hasta el himen.”2 .

2.5.8. DE LA TENTATIVA:

El artículo 1 del código penal establece “en la tentativa el agente comienza la

ejecución de un delito que decidió cometer sin consumarlo. El Juez reprimirá la
tentativa disminuyendo prudencialmente la pena .”

La conclusión a la que arriba el colegiado, carece de motivación suficiente,

debido a que toma y hace copia y pega de lo esbozado por el ministerio
publico respecto al tipo penal sin mayor argumentación de la relación de los
hechos presentados con los del tipo penal, siendo asi que el colegiado
fundamenta en base a pruebas no corroboradas conforme asi han sido
examinadas y detalladas cada una en líneas precedentes.

Así mismo debemos expresar, que en el punto 2.5.3. de los medios, no se

subsumen los hechos respecto a los criterios de violencia o amenaza , asi
mismo de la antijuridicidad en el punto 2.5.5. no se ha considerado que la
persona de iniciales B.G.P.T. es una persona mayor de edad, mismo que en
principio pudo dar su consentimiento, como es declarado por el testigo
EMERSON CHAVEZ MENDOZA, siendo en el hipotético que si B.G.P.T. tuvo
relaciones y luego de ello tuvo un cargo de conciencia al tener relaciones
sexuales consentidas con el suscrito, puesto que dicha fémina tenía una
relación sentimental previa con otra persona, lo cual indicaría que en razón
al tipo de personalidad que presenta seria su mejor opción para no admitir
sus actos frente a su pareja, puesto que conforme al examen médico legal no
se presentó mayores lesiones graves en su persona, dentro de la misma línea
las máximas de experiencia nos indica que los actos sexuales consentidos
traen consigo siempre algunas lesiones por ser un acto no practicado con
regularidad.

FALTA DE CORRECCIÓN LÓGICA

DECIMO SEGUNDO.- Así las cosas, efectuado un examen de suficiencia

mínimo, resulta evidente que no estamos ante una sentencia válida y
constitucionalmente legítima, sino, por el contrario, ante una decisión
arbitraria e inconstitucional que contiene/una solución revestida de la nota

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 de razonabilidad, y que no responde a las pautas propias de un silogismo
jurídico atendible, sino a criterios de voluntad, y es precisamente aquí
donde se ha enfatizado nuestro examen, ya que la balanza de la justicia
constitucional no puede permitir la inclinación hacia una conclusión en un
determinado sentido cuando de por medio existen otras conclusiones
como posibles resultados (cuanto mayor es la distancia, y por tanto mayor
es el número de probabilidades, menor es el grado de certeza de la
inferencia). En síntesis, toda apariencia de lógica nos conduce a resultados
absurdos e injustos. Si ello es así, la sentencia expedida es irrazonable, y
por tanto inconstitucional, porque su ratio decidendi se halla fuera del
ámbito del análisis estrictamente racional.

Con base a lo dicho, de la argumentación de la sentencia penal, se observa

que las conclusiones que se extraen a partir de sus propias premisas son
arbitrarias y carecen de sustento lógico y jurídico; pues exceden los límites
de la razonabilidad, esto es, que no resisten el test de razonabilidad, por lo
que esta parte encuentra que existen suficientes elementos de juicio que
invalidan la decisión cuestionada por ser arbitraria y carente de un mínimo
de corrección racional, no ajustada al principio de interdicción de la
arbitrariedad (artículos 3°, 43° y 44°, de la Constitución) y a la debida
motivación de las resoluciones judiciales (artículo 139°, inciso 5, de la
Constitución).

Asimismo cabe indicar que si no se dan a conocer las razones que

sustentan las premisas fácticas, tal razonamiento efectuado se mantendrá
en secreto y en la conciencia de sus autores, y por consiguiente fallará la
motivación en esta parte. Siendo así, se advierte que la sentencia
cuestionada incurre en una falta de justificación externa, y por tanto es
pasible de ser sometida a control y a una consecuente censura de
invalidez. Sin embargo, cabe precisar que lo aquí expuesto en modo alguno
está referido a un problema de falta de pruebas, o a que las mismas serían
insuficientes para dictar una sentencia condenatoria; por el contrario,
como ha quedado claro, éstas están referidas en estricto a las premisas de
las que parte del Colegiado, las mismas que no han sido debidamente
analizadas respecto de su validez fáctica.

En el presente caso, se puede evidenciar que el colegiado, en principio

sustenta que el sentenciado hubiera utilizado la fuerza, posteriormente
cuando debe de motivar la prueba pericial de la médico legista, al ser su
conclusión que no existe excoriaciones, cambia su sustento de la siguiente
forma: “ha ocasionado un rojizo en la parte externa del himen de la menor, la
misma que se ha originado por los frotamientos que realizó en la zona vulvar de
la menor (acción que fue identifica plenamente por la menor), siendo que ello es
coherente con el ánimo de pretender humedecer esa zona para efectos de lograr

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 una posterior penetración con su miembro viril,”; en consecuencia, se
evidencia, falta de relación lógica en su fundamentación.

I. NATURALEZA DEL AGRAVIO Y FUNDAMENTOS LEGALES:

DECIMO TERCERO.- La sentencia dictada por el Colegiado Supra Provincial A-

SEDE CENTRAL contenida en la Resolución 09 de fecha 26 de octubre del 2021,
con el conjunto de defectos sustantivos y formales ya detallados ha infringido:

A. Infracción al debido proceso, al producirse (Vulneración al principio de la

unidad y continuidad de la audiencia de juzgamiento).
B. La Necesidad de Motivación de la Prueba
C. El principio de motivación de las Resoluciones Judiciales.
D. El principio de Presunción de Inocencia, como regla probatoria y regla de
de juicio.
E. Principio de Constitucional de Legalidad.
Regulados en el Art. 2 inc. 24 literales e), el inc. 3, 5, 11 del artículo 139º
de la Constitución Política del Estado.

F. Principio indubio pro reo

G. Principio de la debida valoración de medios probatorios

ERROR DE DERECHO. –

D. EL PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE INOCENCIA, COMO REGLA

PROBATORIA Y REGLA DE JUICIO.

DECIMO CUARTO.- Uno de los elementos que integra el contenido esencial de

la presunción de inocencia como regla de prueba es que la actividad probatoria
realizada en el proceso sea suficiente -primer párrafo del artículo II del Título
Preliminar del nuevo Código Procesal Penal-. Ello quiere decir, primero, que las
pruebas -así consideradas por la Ley y actuadas conforme a sus disposiciones-
estén referidas a los hechos objeto de imputación -al aspecto objetivo de los
hechos- y a la vinculación del imputado a los mismos, y, segundo, que las
pruebas valoradas tengan un carácter incriminatorio y, por ende, que puedan
sostener un fallo condenatorio.

Cafferata Nores dice que elemento de prueba, o prueba propiamente dicha, es

todo dato objetivo que se incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un
conocimiento cierto o probable acerca de los extremos de la imputación delictiva.

En esa misma línea de interpretación Cubas Villanueva considera que la prueba

se nos presenta como la necesidad de comprobar, de verificar todo objeto de
conocimiento, por tanto, es también una actividad de verificación de exactitud de

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 las afirmaciones realizadas por las distintas partes procesales, es decir, de que
dichas afirmaciones coinciden con la realidad. La prueba se traduce en la
necesidad ineludible de demostración, de verificación o investigación de la
verdad de aquello que se ha afirmado en el proceso.

Por su parte, Rubén A. Chaía, señala que se llama a los elementos de prueba a
los hechos y circunstancias que fundan la convicción del juez y que pueden ser
examinados por todos los sujetos de la relación procesal, cuestión que hace a la
comunidad de la prueba. Estos elementos se comprueban mediante la utilización
de un medio de prueba que lo introduce objetiva y regularmente al proceso,
siéndole útil al juzgador para rechazar o admitir en todo o en parte las cuestiones
sobre las que debe decidir. Incorporados al proceso, significa que deben existir
objetivamente y en conformidad con las garantías dispuestas en la ley. No han
de resultar de simples conjeturas, impresiones, imaginaciones u opiniones
carentes de base externa al juez. Si esta regla es infligida por el juzgador, la
fuente de prueba sería incontrolable e ilegítima.

De la noción expuesta se advierte que el elemento de prueba contiene una serie

de características, entre las cuales podemos señalar:

a. La objetividad, según el cual el dato o la información que se

suministra debe provenir del mundo externo al proceso, es decir,
de la realidad, de lo físico y que existe;
b. Legalidad, en tanto, sea presupuesto indispensable para su
utilización en abono de un convencimiento judicial válido -de cuya
fuente se haya obtenido sin vulnerar el debido proceso-, sin
posibilidad alguna de ser cuestionado y se proponga su nulidad;
c. Relevancia, cuando el elemento de prueba permita fundar sobre
el hecho un juicio de probabilidad, es decir, que guarde
estrechísima relación con el objeto de la investigación;
d. Pertinencia, toda vez que el dato probatorio deberá relacionarse
con los extremos objetivo (existencia del hecho) y subjetivo
(participación del imputado) de la imputación delictiva, o con
cualquier hecho o circunstancia jurídicamente relevante del
proceso, de modo que la relación entre el hecho o circunstancia
que se requiere acreditar y el elemento de prueba que se pretende
utilizar para ella es conocida como “pertinencia” de la prueba, es
decir que guarde relación con el objeto de investigación y no pueda
ser soslayado.

Por otro lado, la sentencia condenatoria debe ser una decisión que no deje
dudas, o que se pruebe más allá de toda duda razonable, esto un estándar que
actualmente se está imponiendo para que no se condene a un inocente o se

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 haya superado cualquier duda. Entonces, ¿Qué significa que la condena penal
ha de ir precedida de prueba más allá de toda duda razonable? la primera idea
que se extrae cuando se estudia el tema de los estándares de prueba es que
existe una importante diferencia entre el grado de convicción judicial exigible
para condenar en el proceso penal y es necesario para estimar la pretensión en
el proceso civil. En efecto, cabe distinguir hasta tres estándares o grados de
prueba distintos. En el sistema judicial anglosajón, del cual hemos importado la
regla, la declaración de culpabilidad penal exige la prueba más allá de toda duda
razonable (beyond a reasonabledoubt), si bien no existe una delimitación clara
de su alcance. Únicamente hay acuerdo acerca de que más allá de toda duda
razonable no puede entenderse equivalente a “más allá de toda sombra de
duda”, pues en ese caso sería necesario descartar por completo cualquier otra
versión de los hechos distinta a la inculpatoria, mientras que se admite
comúnmente que esta fórmula permite la existencia de otras hipótesis posibles
aunque improbables. Frente a este rígido estándar, en el proceso civil se impone
un grado de prueba sensiblemente inferior, pues resulta suficiente que la
pretensión sea acreditada mediante prueba preponderante (preponderance
evidence), esto es, se exige que la existencia del hecho quede más acreditada
que su inexistencia 2. Existe en el ámbito anglosajón un tercer nivel probatorio
(que no se ha importado -todavía- a nuestro país) que se sitúa entre los dos
anteriores y al que se alude con la denominación prueba clara y convincente
(clear and convincing evidence), exigido para la prueba de determinados hechos
en el proceso civil, tales como La negligencia profesional la impugnación de un
matrimonio cuya validez se presume o el fraude.

Los estándares de prueba son los criterios que indican cuándo se ha conseguido
la prueba de un hecho; o sea, los criterios que indican cuándo está justificado
aceptar como verdadera la hipótesis que lo describe. Teniendo en cuenta que
esto ocurrirá cuando el grado de probabilidad o de certeza alcanzado por esa
hipótesis se estime suficiente, la construcción de un estándar de prueba implica
dos cosas: a) en primer Lugar implica decidir qué grado de probabilidad o certeza
se requiere para aceptar una hipótesis como verdadera; b) en segundo lugar
implica formular objetivamente el estándar de prueba; es decir, formular los
criterios objetivos que indican cuándo se alcanza ese grado de probabilidad o
certeza exigido.

E. PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

DECIMO QUINTO.- Procedo a especificar que en el presente caso, se trata de:

“La indebida aplicación o errónea interpretación de la norma con relación
al delito Contra la Libertad Sexual, en la modalidad de Violación, regulada
en el artículo 170º, con las agravantes 11 y 13 del Código Penal”,

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 Artículo 170°. Violación Sexual

“El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o

aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno
que impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto
análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de catorce ni mayor de veinte años. La pena privativa de libertad
será no menor de veinte ni mayor de veintiséis años, en cualquiera de los
casos siguientes:
11. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de
edad, es adulto mayor o sufre de discapacidad, física o sensorial, y
el agente se aprovecha de dicha condición.
13. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de
alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo
el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas que pudiera alterar su conciencia.” “(…)”

Por ello, precisaremos la estructura del artículo en mención, por lo que

desarrollamos lo siguiente:

1. TIPICIDAD OBJETIVA.
El delito más grave previsto dentro del rubro "delitos contra la libertad sexual" en
nuestro Código Penal. Este hecho punible se configura cuando el agente tiene acceso
carnal sexual por la cavidad vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vía vaginal o anal.

1.1. SUJETOS:

A. SUJETO ACTIVO, del delito de violación, puede ser el hombre como

una mujer. El hombre o mujer, pueden ser sujetos activos “introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,”

B. SUJETO PASIVO, también puede ser indiferentemente tanto un hombre

como una mujer sin tener en cuenta su orientación sexual o si realiza
actividades socialmente desfavorables como la prostitución o la sodomita.

1.2. ACTOS MATERIALES:

A. CONTEXTO TÍPICO (acción típica)

En el delito de violación, la acción típica que el agente debe cumplir es “con
violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por

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 vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,”
La estructura del delito de violación, tiene como base y lo determina el verbo
“obligar”, y el agente lo cumple haciendo uso de los medios “con violencia o grave
amenaza”:
Elementos de la acción
a) Obligar a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal.

Se obliga cuando el agente vence la voluntad de una persona, haciendo

uso de los medios, ya sea amenazando con hacer un daño, o ejerciendo
violencia física, creando en la victima temor o compulsión, no teniendo
otra alternativa que obedecer, accediendo al requerimiento del agente, a
tener acceso carnal, llevando a cabo un comportamiento que no ha
querido

Es así, que en el presente caso respecto a la agraviada BPGT (19) de los

hechos materia de acusación, no se advierte que haya existido esta
conducta, comprendida en obligar a tener acceso carnal por vía vaginal,
anal o bucal. Toda cuenta que la presunta agraviada menciono de forma
imprecisa e incoherente de cómo es que el imputado logro introducir su
miembro viril en su cavidad bucal.
En igual sentido, respecto de la agraviada AAVG, no se menciona tanto en
circunstancias precedentes, concomitantes y posteriores si el agente
hubiera empleado la acción consistente en obligar, para acceder a un
acceso carnal.
Se obliga cuando el agente vence la voluntad de una persona, haciendo uso de
los medios, ya sea amenazando con hacer un daño, o ejerciendo violencia física,
creando en la victima temor o compulsión, no teniendo otra alternativa que
obedecer, lo que en el presente caso no sucedió.
Vía bucal, consiste en obligar a una persona haciendo uso de la violencia o
grave amenaza la introducción por parte del agente del órgano masculino a la
cavidad bucal. Al respecto la agraviada de iniciales BPGT (19) señalo que el
imputado logro introducir su órgano viril en su cavidad bucal, sin embargo,
no menciona en lo absoluto si para tal fin empleo grave amenaza, violencia
u la obligo, por lo que esta conducta resulta ser atípica.
B. DE LOS MEDIOS. Los medios idóneos de los que se puede valer el agente
para cumplir la acción de acuerdo al tipo penal del delito de violación solo pueden
ser los elementos psicológicos, “violencia o grave amenaza” y elementos
materiales como prótesis, partes del cuerpo, palos etc.
Los medios pueden ser:
b) Violencia.

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 Es la violencia material, que exige el tipo penal, consiste en una
energía física que desarrolla o ejerce el autor sobre la víctima. El
autor recurre al despliegue de una energía física para vencer con
ella, por su poder material, la resistencia u oposición de la víctima.
De este elemento constitutivo de la acción, podemos advertir que en
el presente caso no ha existido la violencia, ya que del relato por
parte de ambas presuntas agraviadas no se evidencia que el
imputado haya empleado la violencia, para así realizar su cometido o
inter cometerlo.
c) La vis grata puelles
La vis grata puelles puede originar un supuesto de error de tipo.
Ello ocurriría, por ejemplo, cuando el agente pierde vista la
conducta que está realizando, creyendo que esta es correcta, e
interpretando de forma errónea la oposición que la víctima puede
emplear.

En ese sentido, consideramos que se debe dilucidar si el agente

estaba bajo este elemento de la acción, que hubiera originado un
supuesto de error de tipo.
d) Amenaza grave
La amenaza grave consiste en el anuncio de un mal o perjuicio
inminente para la víctima.

De ello, podemos decir que en el presente caso no ha existido una

amenaza grave, u amenaza alguna, ya que no se evidencio si las
presuntas agraviadas hayan advertido tal suceso.
2. TIPICIDAD SUBJETIVA:
Este delito solo puede ser punible a título de dolo directo, no admite la culpa, y
se cumple con el elemento psicológico de acuerdo con lo dispuesto por el CP.
Art. 12, cuando el agente cumple con los elementos del dolo: El elemento
cognitivo, el agente lo cumple con el conocimiento de la ilicitud de su
comportamiento, y el conocimiento del carácter sexual del comportamiento
realizado.
Es así que, en el presente caso, no se advierte la existencia de dolo, puesto
que las circunstancias que concurren en la acusación no se puede apreciar
si este actuó o no con conocimiento, mucho menos si este comprendía la
ilicitud de su comportamiento.
3. CONSUMACIÓN
En el caso, se tiene entendida que el delito se consuma cuando se logra la
penetración total o parcial del pene en el conducto vaginal de la mujer o en el
ano del hombre o la mujer, previo empleo de la violencia o grave amenaza.

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 De esta forma podemos decir que los hechos materia de acusación no se
consumaron puesto que no concurre los elementos de la acción (obligar)
ni mucho menos sus elementos (violencia o grave amenaza) por lo que esta
conducta resulta ser atípica.

Ahora bien, de la doctrina antes referida, en el presente caso respecto del

suscrito MARCO JULIO GOMEZ PINEDO, en la conducta no se evidencia la
presencia del elemento subjetivo para la configuración del delito contra la
Libertad Sexual, por cuanto, si se tiene en cuenta los exámenes médicos
legales, las pericias psicológicas y las declaraciones primigenias de las
supuestas agraviadas.

En consecuencia, se evidencia una vez más que los resultados, en

conjunto muestran que hubo relación sexual consentida, toda vez que
únicamente se percibió la región rojiza, lo cual no pudo ser acreditado que
esté relacionado con MARCO JULIO, toda vez que A.A.V.G. tuvo relaciones
consensuadas previas con EMERSON CHAVEZ MENDOZA, existiendo de
esta forma duda razonable, a lo cual es aplicable el indubio pro reo, lo cual
no fue tomado en cuenta en la sentencia.

AUSENCIA DE APLICACIÓN DEL INDUBIO PRO REO

DECIMO SEXTO.- El in dubio pro reo se aplicaría a aquellos casos en los que el
tribunal, a pesar de existir esa prueba de cargo objetivamente suficiente para
fundar una condena desde la perspectiva de la presunción de inocencia,
albergara alguna duda subjetiva sobre la culpabilidad del acusado. En esos
casos, se entiende por nuestra jurisprudencia que, si el tribunal mantiene sus
dudas y su “falta de convicción”, debe, en todo caso, absolver al acusado. Y si a
pesar de ello le condena y hay constancia en la sentencia de esas dubitaciones,
la resolución debe ser revocada o casada en vía de recurso Adicionalmente a
los requisitos de prueba de cargo objetiva y convicción subjetiva, la
jurisprudencia de la Sala Segunda añade un tercer elemento: que entre el
presupuesto y la convicción exista objetivamente un «enlace de racionalidad y
lógica».

El in dubio pro reo implica que en caso de duda sobre la responsabilidad del
procesado, debe adoptarse lo que sea más favorable a este, es decir, la
absolución en contraposición a la condena, principio que no está expresamente
regulado y reconocido en el texto constitucional de manera taxativa, sin embargo,
su existencia se desprende tanto del derecho a la presunción de inocencia, que
sí goza del reconocimiento constitucional, como de la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad, fin supremo de la sociedad (artículo 1 de la
carta fundamental).

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 Ahora bien, cabe anotar que tanto la presunción de inocencia como el indubio
pro reo inciden sobre la valoración probatoria del juez ordinario en el primer caso,
que es algo objetivo, supone que a falta de pruebas aquella no ha quedado
desvirtuada, manteniéndose incólume, y en el segundo caso, que es algo
subjetivo, supone que ha habido prueba, pero esta no ha sido suficiente para
despejar la duda, La sentencia, en ambos casos, será, absolutoria, bien por falta
de pruebas (presunción de inocencia), bien porque la insuficiencia de las
mismas.

En el presente caso, como se expuso líneas precedentes y en el decurso

del presente recurso, se pudo demostrar y advertir que ante los órganos
de prueba efectuados, no se pudo evidenciar, mucho menos acreditar la
comisión del delito de violación sexual, lo cual se corrobora con las
pruebas parciales y más trascendente aún de la declaración de la perito
médico legista, ello corroborado con el perito de parte presentado, con lo
que se llega a la conclusión que no se acredita fehacientemente la
existencia de lesiones, contusiones, equimosis alguna que haya sido
generada por los supuestos actos cometido por el suscrito, por tanto existe
duda; en consecuencia, pese a la existencia objetiva no presenta lesiones
que demuestren forcejeo, siendo que si muestra chupetones los cuales
conforme CASACION indican una relación íntima, lo cual con ningún orden
de prueba o prueba actuada se pudo acreditar, por tanto, al existir duda,
ello debería de aplicarse en favor del suscrito.

AUSENCIA DE LA DEBIDA VALORACIÓN DE MEDIOS PROBATORIOS

DECIMO SEPTIMO: Primeramente debemos expresar que la debida motivación

de las resoluciones judiciales exige que el juez valore correctamente los medios
de prueba de cargo y de descargo; de lo contrario, se incurriría en causal de
nulidad. Bajo estas razones ¿en qué casos procede la nulidad de la sentencia?
Esto conforme lo ha precisado la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema en
el Recurso de Nulidad Nº 1435-2019- Lima.

Misma que expresa en sus fundamentos jurídicos 7.3 y 7.4, lo siguiente

“7.3. Se advierte sin embargo, que en la sentencia, no se cumplió con

efectuar una valoración adecuada y completa de la prueba personal
actuada en juicio, así como tampoco de las documentales y menos
aún se contrastó los medios de prueba con la tesis defensiva
propuesta por el acusado y este mismo en su autodefensa.

7.4. Se verifica en la impugnada que en el considerando décimo

segundo “Corroboraciones periféricas” el Colegiado Superior se ha
limitado a efectuar un listado de los medios actuados consignando

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 un resumen de su contenido, sin haber cumplido con el deber de
efectuar primero una valoración individual de cada medio y menos
aún la valoración global, todo lo cual importa una infracción al deber
de motivación.”

Dentro de esa línea de entendimiento, tenemos que el deber del juez –y el

derecho de las partes– es la correcta valoración de los medios de prueba, las
cuales tienen que atravesar diferentes exigencias que, de ser
incumplidas, anularía la sentencia o resolución judicial. En estas exigencias se
tiene:

I. Valorar individual (independiente) y conjuntamente (global) las

pruebas;

II. Contrastar dichas pruebas con las afirmaciones vertidas por el fiscal
y la defensa sobre los hechos y título de intervención;

III. Analizar el contenido total de las pruebas (p.e. un testimonio) y no

solo una parte sesgada; y,

IV. No excluir de la actuación y valoración aquellos medios de prueba

que entren en contracción con otros.

Dicho esto, es imprescindible recordar que el derecho a la prueba, por un lado,

es fiel expresión de las garantías judiciales del debido proceso y la debida
motivación de las resoluciones judiciales; de la que se deriva la necesidad de
una justificación externa, esto es, de una corroboración fáctica. Por otro lado,
implica un derecho de todo justiciable no solo de ofrecer pruebas, sino de que
éstas sean admitidas (si guardan pertinencia, utilidad, licitud y conducencia),
actuadas y valoradas correctamente (otorga mérito probatorio a la sentencia).

Asimismo, es de señalarse que el Código Procesal Penal (2004) contempla en

sus disposiciones jurídico-procesales, específicamente en el artículo 150º literal
d), las causales de nulidad absoluta. De la interpretación literal se advierte que
acarrea la nulidad la inobservancia de las garantías constitucionales. Por tal
motivo, resulta nula la sentencia si se vulnerarse el derecho a probar, pues se
desprende—up supra– de las garantías del debido proceso y la debida
motivación de las resoluciones judiciales – conforme el artículo 139º de la
Constitución Política-.

DE LA REPARACIÓN CIVIL

DECIMO OCTAVO.- Como consecuencia lógica, de los fundamentos

precedentemente expuesto respecto a la Sentencia penal condenatoria, no estoy

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 de acuerdo con la determinación de la reparación civil que se ordena al pago de
FIJANDO por concepto de Reparación civil la suma de S/ 10,000.00 soles y
S/8,000.00 soles que deberá ser pagado a favor de las agraviadas.

Además, a lo fundamentado en el presente recurso de apelación hemos objetado

la Sentencia penal condenatoria consiguientemente siendo la reparación civil
una consecuencia de la imposición de la pena, ésta tiene que estar sujeta a las
resultas del fondo del proceso. Por tanto, es necesario precisar respecto a este
punto.

Consideramos que, el juzgado, ha realizado una indebida aplicación o una

errónea interpretación de la norma, ya que únicamente ha tomado en cuenta los
lineamientos antes cuestionados como son: a) La imputabilidad, b) La ilicitud
o antijuridicidad, c) El factor de atribución, d) El nexo causal, e) El daño.
Sin hacer un juicio de valoración.

En el punto 2.7. Sobre Determinación de Reparación Civil, su autoridad refiere

lo siguiente:

“Estando a que la reparación civil, según el artículo 93° del Código Penal
comprende la restitución del bien y la indemnización de los daños y perjuicios;
en el presente caso, no corresponde una restitución del bien afectado, por cuanto
se trata de una afectación al bien jurídico libertad sexual, la misma que se
vulneró, más sí al pago de una suma de dinero por indemnización de daños y
perjuicios al agraviado que ha de ser proporcional y razonable, teniendo en
cuenta el daño producido afectación emocional y daño físico y el tratamiento
especializado que requiere la agraviada conforme lo señaló la perito psicóloga.

Corresponde recordar que la reparación civil no es otra cosa que la consecuencia

civil acumulada al proceso penal a favor de quien sufrió las consecuencias del
hecho y tiene como sustento la existencia de un daño; esto es, los efectos
negativos que derivan de la lesión de un interés protegido sean o no delictual. La
reparación se debe fijar en estricta aplicación de los artículos 92° y 93° del
Código Penal, ya que se rige por el principio de daño causado, cuya fundición en
el proceso penal se orienta a la verdadera tutela del bien jurídico, así pues, la
reparación civil acumulada al proceso penal permite restaurar las cosas al estado
anterior al evento dañoso o que se vea compensada, si ello no es posible2 .- El
daño generador de la responsabilidad y consecuente obligación de reparar por
restitución o indemnización puede ser dividido en daño material o patrimonial, y
daño a la persona o extrapatrimonial. A su vez, el daño material tiene dos
dimensiones, una referida al daño emergente y la otra al lucro cesante, así,
dentro del daño emergente consideraremos todos los gatos realizados o a
realizar con ocasión del evento dañoso; mientras que, en el lucro cesante, se
contempla todo aquello que se esperaba percibir con cierto grado de certeza y
no fue percibido a causa del evento. Por otro lado, se tiene el daño a la persona
que comprende al daño moral , por lo que, sobre este extremo corresponde
determinar un solo monto que deberá ser sumado al quantum indemnizatorio

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 asignado al daño material. Para ello, previamente se debe tener en cuenta que,
si bien el daño a la persona no suele ser de contenido económico dada la
naturaleza personalísima de los bienes jurídicos afectados, así como su
contenido inmaterial, éste debe estimarse pecuniariamente pues es la única
forma de “responder” a la conducta desplegada por el agente. En la Casación
número 4664-2010/Puno FJ. 71, la Corte Suprema, en Pleno Casatorio, ha
señalado que “Según doctrina nacional autorizada la relación que hay entre daño
a la persona y el daño es de género a especie (…) el daño a la persona es la
lesión a un derecho, un bien o un interés de la persona en cuanto tal. Afecta y
compromete a la persona en todo cuanto en ella carece de connotación
económico patrimonial (…) es pertinente puntualizar que el daño a la persona
debe comprender el daño moral. Éste viene a estar configurado por las
tribulaciones, angustias, aflicciones, sufrimientos psicológicos, los estados
depresivos que padece una persona (…)”.

La responsabilidad civil a determinar será de naturaleza extracontractual, tipo de

responsabilidad que en esencia es objetiva no requiere dolo o culpa, y exige para
su concreción la existencia de un hecho, que este hecho puede ser catalogado
como dañoso, que entre el hecho y el daño se establezca una relación de
causalidad, y que esta pueda atribuirse al procesado para el presente caso;
requisitos que se verifican para el presente caso. En tal sentido, el hecho de
que el acusado haya violado a la agraviada B.P.G.T. (19) y en grado de
tentativa a la menor de iniciales A.A.V.G. ha generado en ellas la afectación
emocional que requerirá tratamiento por el evento ocasionado por lo que debe
imponerse el pago de un monto reparatorio en la suma de diez mil soles a favor
de B.P.G.T y ocho mil soles a favor de A.A.V.G.”

En esta línea de razonamiento, señor Magistrado se puede constatar que

su autoridad no ha realizado un juicio de valoración de los medios
probatorios que determinen la responsabilidad civil del suscrito,
limitándose a reproducir los elementos de la institución de la
indemnización de daños y perjuicios, ya que no se cumple la relación de
causalidad entendida a que la conducta antijurídica no es la que indica el
tipo penal de la presente imputación.

En ese sentido, considero que el Órgano jurisdiccional no ha cumplido

objetivamente al pronunciarse sobre la reparación civil, de esta forma no
se ha respetado el derecho a la debida motivación de las resoluciones
judiciales.

SI bien es cierto, el Órgano jurisdiccional sustenta la responsabilidad civil

bajo el supuesto de una conducta dolosa, a tono de inferencia, por lo que
estaríamos frente a un error de tipo en razón al error de la subsunción del
tipo penal, siendo la acción típica la no adecuada.

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 Ya que, si tenemos en cuenta, que en el presente caso no se realizó la
valoración de la existencia de los criterios propios de una conducta ilícita
que ocasiono un daño indemnizable. Ello se debe examinar desde las
bases del Derecho Civil, si se produjo un daño indemnizable, el cual ha
sucedido pero no conforme la conducta típico de delito en mención.

Por tanto, el Órgano jurisdiccional al haber dictado una sentencia

absolutoria no cumplió con realizar un examen específico acerca de la
reparación civil, bajo el entendido de que si bien sucedieron tales hechos
el tipo penal, no es el correcto, por ende el monto de reparación civil
conforme a las máximas de experiencia debería ser reducido. La sentencia,
en este punto, no es fundada en derecho y, en pureza, incurrió en un error
inris respecto de las reglas, materiales y procesales, ya mencionadas sobre
la reparación civil.

Aquí también cabe resaltar que la responsabilidad civil se funda en cinco

requisitos, en efecto se ha interpretado erróneamente el artículo 12 inciso
3 del Código Procesal Penal, en razón de que no se ha cumplido con
desarrollar lo siguiente:

a. La existencia real de daños y perjuicios.

b. La cuantía de los mismos, debidamente propuesta y
acreditada, que se establece a partir de los efectos producidos
por el hecho cometido (se requiere una estimación razonada
de la cuantía por los daños generados).
c. La fundamentación de los hechos en función del dolo o culpa,
con independencia de su tipificación penal, salvo que se trate
de los supuestos de responsabilidad por el riesgo.
d. La relación de causa-efecto entre los hechos y el daño o
perjuicio ocasionado.
e. La persona imputable, que puede ser el autor directo y el autor
indirecto (no rige el principio de personalidad propio de la
pena).

De tal manera Señoras magistradas, su despacho tampoco ha desarrollado los

requisitos precedentes, en tal sentido existe una errónea interpretación de la
norma, y por ende una aplicación indebida de la norma.

En tal razón, corresponde reformar la sentencia por la instancia superior, y

disponer que el objeto civil materia de este proceso sea nuevamente
analizada, donde deberá tenerse en cuenta los lineamientos descritos en la
presente apelación.

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 La declaración de responsabilidad civil a emitir también debe cumplir con
lo dispuesto en el inciso 5 del artículo 139 de la Constitución Política del
Perú, de modo QUE SE FUNDAMENTE CUALITATIVA Y
CUANTITATIVAMENTE LA DECISIÓN A EMITIR el superior despacho.

PETICIÓN CONCRETA

Solicito Señoras Magistradas, se admita el presente recurso y en consecuencia

se eleve la apelación al Órgano Superior Jerárquico a fin de que examine y revise
sus fundamentos, con el fin de Solicitar la nulidad de la Sentencia
condenatoria ordenando nuevo juicio oral, de manera alternativa revocarla
y reformándola absolviendo de culpa y pena; en favor del suscrito.

POR LO EXPUESTO:

Solicito se sirva admitir el presente Recurso de Apelación disponiendo:

a) Declarar la nulidad de la Sentencia condenatoria;

b) Alternativamente revocarla y reformándola absolviendo de culpa y pena.

Cusco, 13 de mayo de 2022.

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