DERECHO ROMANO I

ANTOLOGÍA

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 CONTENIDO DE LA ASIGNATURA

1. Historia del Derecho romano

1.1. Origen del Derecho romano
1.2. La antigua cultura romana
1.3. La solución de conflictos en la antigua roma
1.4. Monarquía, República e Imperio

2. Historia política, jurídica y social de la antigua Roma

2.1. Política romana

2.2. Justicia romana
2.3. Sociedad romana
2.4. Corpus Iuris Civilis

3. Fuentes de conocimiento del Derecho Romano.

3.1. Las fuentes de conocimiento del Derecho romano.

3.2. Fuentes de conocimiento jurídicas
3.3. Fuentes de conocimiento extrajurídicas

4. Expansión del Derecho Romano

4.1. Universidades europeas receptoras
4.2. Humanismo jurídico
4.3. Escuela histórica del Derecho

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 INTRODUCCIÓN A LA ANTOLOGÍA

Fragmento tomado de: Adame Goddard, J. (2009). Curso de Derecho Romano

Clásico I. Introducción e Historia, acciones, bienes y familia. (pp. 14-21)
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PRIMERA PARTE: INTRODUCCIÓN E HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

1. Historia del Derecho romano
1.1. Origen del Derecho romano
Concepto de Derecho Romano.
El Derecho Romano es la doctrina racional o ciencia que elaboraron los juristas de
la antigua Roma, especialmente durante la época clásica (130 a.C. a 230 d.C.), para
el discernimiento de la conducta justa a seguir en las relaciones patrimoniales entre
las personas o entre una persona y la comunidad. Los juristas son considerados
como personas sabias en lo relativo al discernimiento de lo justo y lo injusto (iuris
prudentes), y por eso tienen autoridad (auctoritas) aunque no tengan poder político,
y su doctrina es comúnmente aceptada como válida y aplicada por los jueces para
hacer sus juicios.
En su sentido amplio comprende el conjunto de principios, preceptos y normas que
rigieron las relaciones jurídicas del pueblo de Roma desde la fundación de la ciudad
(753 a. C) hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d. C); valorado en su
criterio eminentemente histórico, debemos también considerar como Derecho
Romano aquellas legislaciones especiales que se formaron en España, en Italia y
en la Galia meridional, conocidas con el nombre de leyes romano bárbaras, que
rigieron la vida de los pueblos bárbaros. En su sentido estricto se entiende por
Derecho Romano el conjunto de principios y normas jurídicas contenidas en el
Código, el Digesto, las Instituciones y las Novellae, distintas partes de la compilación
Justiniana que ha pasado a la posteridad con el nombre de Corpus Iuris Civilis. El

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corpus legó a la posterioridad un modo de ciencia jurídica que inspiró a la mayoría
de los países modernos.

Criterios para la división de los periodos del Derecho Romano.

Existen distintos criterios para la división del Derecho Romano, vamos hacer
mención principalmente a dos criterios: - el criterio político, donde encontramos el
periodo monárquico, que va desde la fundación de Roma en el año 753 a. C. hasta
el año 510 a. C. en el que nace la República, que contiene en el año 27 a. C. el
Imperio que podemos dividir en dos, el Alto Imperio que va hasta el año 284 d. C. y
el Dominado que va hasta la muerte de Justiniano en el año 565 d. C. El criterio
jurídico, establece el derecho quiritario (de los quiritas) que va desde la fundación
de Roma hasta el año 201 a. C. donde finalizan las guerras púnicas, naciendo aquí
el derecho civil que va hasta el año 225 d. C., durante la vigencia de este derecho
convive con el derecho de gentes, hasta que finalmente aparece el derecho heleno
romano en el año 225 d. C. que transcurre hasta la muerte de Justiniano en el año
565 d. C.

El ius y el fas El ius es el derecho humano objetivo, y el fas es el derecho divino. El

fas es el fundamento del ius, operando incluso donde el ius no lo hace. La
vinculación entre ambas está dada en que al fas tiene sentido de fundamento o
apoyatura en tanto el ius es lo instituido. El fas tiene el significado de lo que está
conforme al orden fundamental, es la palabra divina expresada por quien tiene tal
facultad, los pontífices, el rex. Es lo que sirve para sostener y fundar el orden de las
cosas. El ius es el estado óptimo que se alcanza con relación a otro y al que se llega
por el cumplimiento de los ritos necesarios. Los primeros prudentes romanos lo
dividieron: al ius como una creación humana, y al fas aquel que queda confinado
solo al derecho divino lícito religioso.

Justicia y jurisprudencia.
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Del término ius derivan las voces iustitia y iurisprudentiam. - Iustitia: los textos
expresan que la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su
derecho. Es así que para el Derecho Romano la justicia es una virtud que tiene su
expresión en la voluntad permanente de observar fielmente las leyes y dar a cada
uno lo suyo. Porque siendo la misma el fin del derecho, no actúa exclusivamente en
el mundo de los valores ideales, sino que debe aplicarse a la realidad viva del
quehacer humano, tendiente al bien común, estableciendo una cierta igualdad entre
los hombres. Esta voluntad debe ser constante y perpetua. - Iurisprudentiam: los
textos romanos definen la jurisprudencia diciendo que es el conocimiento de las
cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y lo injusto. Es explicable que los
romanos incluyeran el conocimiento de las cosas divinas, ya que estas ejercieron
una gran influencia en el derecho.

Preceptos de Ulpiano.
La palabra precepto equivale a regla, que se establece para regular la convivencia
social. Se establecieron tres preceptos de derecho: - vivir honestamente:
disposiciones como impedimentos matrimoniales, las permanentes referencias a la
buena fe, el juramento, la veracidad de los dichos del testigo, la incidencia de
virtudes, como la austeridad, la severidad de costumbre cuya violación producía
efectos ciertamente jurídicos evidencia la incidencia del vivir honestamente, como
principio fundamental de derecho. Estos preceptos de contenido moral no dejan por
ello de ser también jurídicos y quien los viole será pasible de la sanción legal. - No
dañar al otro: quien se abstiene de la conducta prohibida por las leyes obedece al
precepto de no hacer daño a nadie. El derecho ha de contemplar la protección contra
los daños en la persona y los bienes, otorgando los medios que conduzcan
primariamente a evitarlos y producidos a resarcirlos. Precepto que es propio del
derecho de evitar las conductas que afecten la integridad de los valores humanos y
consecuentemente procuren la paz y justicia en el Estado. - Dar a cada uno lo que
es suyo: quien hace lo que las leyes mandan cumple con el dar a cada uno lo suyo.
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Cumplir los contratos, guardar los pactos, reconocer los derechos de los demás,
están ínsitos en dar a cada uno lo suyo. Este precepto contiene la idea de justicia
común a Ulpiano, Aristóteles, Platón y Santo Tomás. La justicia no se agota en el
respeto a los derechos de otro, sino a medir las prerrogativas que a cada cual
correspondan.

Concepto romano de derecho.

En su criterio práctico los romanos crearon las normas y preceptos jurídicos que el
caso requería ante el planteamiento de un hecho concreto. Esto significaba la
imposibilidad de conceptuar en una apretada síntesis el concepto de institución
jurídica, consiente que en derecho toda definición es peligrosa. Para los romanos el
derecho era el arte o ciencia práctica, tendiente a que las reglas abstractas fueran
de aplicación a los casos particulares que se presentasen a los individuos, esto es
el conjunto de reglas y principios que sirven para realizar en la vida lo que la ciencia
ha demostrado que es bueno y justo o equitativo.

El Derecho Público, ius publicum.

Para Ulpiano “Al derecho público pertenece el gobierno del pueblo romano, cayendo
dentro de su órbita el régimen de las cosas sagradas, las de los sacerdotes y la de
los magistrados”. El derecho público es el conjunto de normas que regulan la
constitución y la actividad del Estado y la relación de este con los particulares.
El Derecho Privado, ius privatum.
Para Ulpiano: “Derecho privado es el que pertenece a la utilidad de cada cual”. El
derecho privado se refiere a los intereses de los particulares, fijando las condiciones
y límites de la actividad individual. Regula, por lo tanto, las relaciones mutuas entre
los ciudadanos, fueran ellos de carácter familiar o patrimonial y está dado por los
preceptos que emanan del derecho natural, del de gente y del civil.

El Derecho Natural, ius naturale.

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Los romanos admitieron que además del derecho positivo existía un derecho ideal
que llamaron natural, que aparece como un orden inmutable, eterno, que deriva de
la naturaleza de las cosas o de la divinidad. El Derecho Civil, ius civile Es el derecho
propio de cada ciudad, es decir de cada estado, y que procede de la voluntad del
pueblo. Se aplicaba para los ciudadanos romanos con exclusión de los extranjeros.

El Derecho de Gentes, ius Gentium.

Era un derecho común a todos los pueblos civilizados, que se regula por leyes y
costumbres, y se funda en la razón natural. Se aplicaba a todos, inclusive a los
extranjeros, siendo similar al derecho internacional actual.

El Derecho Helénico Romano.

Es el predominio de los derechos provinciales sobre el Derecho Romano y culmina
con la compilación de Justiniano. La equidad (aequitas): es la adecuación del
derecho positivo a los hábitos, sentimientos e instintos morales e intelectuales
arraigados en la conciencia colectiva. Significa parejo, equitativo, justo, es la idea
de la esencia y conjunto de lo justo. Para Cicerón el derecho es la concreción de la
equidad.

1.2. La antigua cultura romana

Etapas históricas del Derecho Romano.
La Historia del Derecho Romano comprende aproximadamente mil años. El inicio se
fija hacia el año 450 a.C., con la publicación de la Ley de las XII Tablas, y su fin
hacia el año 530 d.C., cuando se hace la compilación ordenada por Justiniano. En
este amplio período se suelen distinguir tres épocas: la época arcaica (450 a.C. al
130 a.C.), la época clásica (130 a.C. al 230 d.C.) y la época posclásica (230 d.C. al
530 d.C.). Consecuentemente, en el estudio del Derecho Romano se distingue el
derecho arcaico, el clásico y el posclásico.

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 Época arcaica.
La época arcaica del Derecho Romano inicia con la promulgación, por un colegio de
diez magistrados llamados decemviri, de la Ley de las XII Tablas, hacia el año 450
a.C., es decir casi trescientos años después de la fundación de Roma (754 o 753
a.C.), y termina hacia el año 130 a.C., cuando se legitima, por medio de la ley
Ebucia, el nuevo «procedimiento formulario» para resolver los conflictos. Durante
esta época, el Derecho consiste principalmente en la interpretación que hacen los
juristas, todavía rudimentaria aunque con aportaciones importantes, de la Ley de las
XII Tablas. El procedimiento para resolver los conflictos es principalmente el que
está previsto en esa ley, por lo que se denomina procedimiento de las «acciones de
la Ley». Desde el punto de vista político, esta época comprende la transición de la
monarquía a la República, la cual queda ya configurada a mediados del siglo IV a.C.,
y alcanza su mayor desarrollo hacia el siglo II a.C.

Época clásica.
La época clásica comienza el año 130 a.C. con la legitimación del nuevo
procedimiento formulario, que, junto con otros factores, permitirá el gran desarrollo
de la ciencia jurídica, gracias a la existencia de un grupo de juristas (o
«jurisprudencia») independientes del poder político, y conscientes de la objetividad
y valor de su propio saber. Termina hacia el año 230 d.C, que coincide
aproximadamente con la muerte de los últimos juristas clásicos, y la generalización
de un nuevo procedimiento, primeramente llamado «procedimiento extraordinario»,
y luego «procedimiento cognitorio». Es la época en que el Derecho Romano alcanza
su mayor esplendor, y por consiguiente la que preferentemente debe ser estudiada
como modelo para la formación jurídica de los estudiantes. Comprende tres etapas:
i) la primera etapa clásica, del 130 al 30 a.C.; ii) la etapa clásica central, del 30 a.C.
al 130 d.C.; y iii) la etapa clásica tardía, del 130 al 230 d.C. Desde el punto de vista
político, coincide con la crisis de la República (s. I a.C.) y la instauración por Augusto
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(s. I d.C.) de un nuevo régimen político, el «Principado», caracterizado por la
concentración del poder y la autoridad en una sola persona, el «príncipe» o primero
entre los ciudadanos. En este régimen se mantienen las instituciones republicanas,
aunque evidentemente debilitadas, pues se entiende que el príncipe es el protector
de la República.

Época posclásica.
La época posclásica va del 230 d.C. al 530 d.C. Durante ella prevalece el
procedimiento cognitorio y deja de haber una jurisprudencia independiente.
Entonces el Derecho se concibe principalmente como expresión de la voluntad del
emperador. Comprende tres etapas: i) etapa Diocleciana, del 230 al 330; ii) etapa
Constantiniana, del 330 al 430; y iii) etapa Teodosiana, del 430 al 530. Concluye con
la compilación del Derecho que ordenó hacer el emperador Justiniano. Desde el
punto de vista constitucional, la etapa se inicia con la severa crisis del siglo III que
dio lugar a la instauración de una nueva organización imperial, fuertemente
centralizada y burocrática, conocida con el nombre de «Dominado» o «Imperio
absoluto», que termina claramente con toda apariencia republicana. Es propio de
este régimen la división del Imperio en dos secciones, Occidente y Oriente, cada
una con su respectiva capital, Roma y Constantinopla.

Fin del Derecho Romano antiguo.

El fin de Derecho Romano antiguo suele considerarse hacia el año 530, es decir al
momento en que se hace la compilación de Justiniano. El Derecho Romano ya había
dejado de ser vigente en Occidente, desde la caída de Roma en el año 476, pero
sobrevivió parcialmente mezclado con el derecho germánico. En la parte oriental del
Imperio la compilación de Justiniano se mantiene en vigor, y el Derecho Romano
subsiste, pero transformado por la cultura helénica como Derecho Bizantino, hasta
la toma de Constantinopla por los turcos en el año 1453.

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La ciencia del Derecho Romano o Romanística.
En la Edad Media, a partir del siglo XII y gracias al descubrimiento de un manuscrito
del Digesto, se inicia por el gramático Irnerio, en la Universidad de Boloña, un
estudio científico del Derecho Romano, que se difunde en todos los reinos de
Europa Occidental por medio del estudio universitario. Este estudio científico del
Derecho Romano, que se inició entonces y perdura hasta hoy, es la Ciencia del
Derecho Romano o Romanística. Los diversos enfoques o puntos de vista desde los
que se ha estudiado el Derecho Romano han dado lugar a diferentes escuelas de
pensamiento romancístico, entre las que destacan: los glosadores, los
posglosadores o comentaristas, los humanistas, los racionalistas y la ciencia
pandectística alemana.

Los glosadores.
Los primeros romanistas, discípulos de Irnerio, fueron denominados «glosadores»
porque su método consistía en hacer anotaciones o glosas al Digesto y demás libros
del «Cuerpo de Derecho Civil», con el objeto de explicar el contenido de cada
párrafo y relacionarlo con otros. Fue una labor que duró casi dos siglos (ss. XII y
XIII) y que permitió una gran comprensión del Derecho Romano tal como había sido
transmitido por la compilación de Justiniano. Un fruto emblemático de estos juristas
fue la denominada «Glosa Ordinaria» compuesta por el jurista Acursio hacia el año
1230, que contenía aproximadamente 97,000 glosas o explicaciones dadas por sus
predecesores y por él mismo, y que se publicaba como notas marginales (en los
márgenes laterales y en los superiores e inferiores) en las ediciones medievales del
Corpus Iuris Civilis.

Los posglosadores o comentaristas.

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A los glosadores sucedió otra escuela de juristas a quienes se llamó
«posglosadores», por ser discípulos de los primeros, pero también «comentaristas»
porque su trabajo principal consistió en hacer comentarios y dar opiniones jurídicas
con el fin de aplicar el Derecho del Corpus Iuris Civilis a la solución de los problemas
de su tiempo. El jurista más conocido e influyente de esta escuela fue Bártolo de
Saxosferrato (1313-1357).

El Derecho Común (Ius Commune).

Los juristas de estas dos escuelas admitieron que el Imperio medieval (el Sacro
Imperio Romano Germánico) era el sucesor del Imperio Romano, por lo que
entendían que el Derecho Romano recogido en el Corpus Iuris Civilis era derecho
vigente. Como se desarrollaron principalmente en las universidades italianas, su
método de trabajo fue denominado mos itallicus, es decir método italiano. Los
«glosadores» y «comentaristas» fueron creando paulatinamente un Derecho
Romano Común que, junto con el Derecho Canónico creado por los canonistas,
constituyó el Derecho Común (Ius Commune) de los pueblos europeos.

1.3. La solución de conflictos en la antigua Roma

Patricios y plebeyos: conflictos sociales
Existían en Roma dos clases sociales muy diferenciadas e inamovibles: patricios y
plebeyos. Los primeros constituían la clase privilegiada y en los comienzos de la
historia de Roma, sólo ellos eran ciudadanos y tenían la posibilidad de votar en los
comicios curiados.
Su origen se remontaba a los fundadores de Roma, de los que se consideraban
descendientes. El resto de la población, los plebeyos, que conformaban la mayoría,
eran los que luego fueron incorporándose a la ciudad.

Patricios y plebeyos

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Una clase intermedia era la constituida por los clientes, que eran plebeyos unidos a
un patricio por un vínculo que establecía entre ellos derechos y obligaciones. El
patrono debía proteger al cliente con asesoramiento legal y representación jurídica,
y el cliente debía prestar su colaboración, incluso económica.
Al disponerse el gobierno monárquico, el control político quedó en manos de los
patricios, pero los plebeyos, acrecentados en su número y en algunos casos, en
riqueza, originaron un largo conflicto en pos de sus intereses.
Los plebeyos adquirieron la ciudadanía, con la creación de los comicios centuriados,
luego de la reforma impuesta por el rey Servio Tulio, que clasificaba a la población
de acuerdo a su fortuna, y dónde se votaba por centuria, entendiéndose por tal, al
número de familias que pudieran aportar cien soldados. Lejos de significar una
mejora, integrar los comicios les traía aparejados una serie de obligaciones, como
integrar el ejército o pagar impuestos, pero no podían integrar el Senado o las
magistraturas o contraer enlace con patricios. Los plebeyos pobres se veían aún
más perjudicados, pues ahora, incorporados al ejército, debían abandonar sus
pequeñas plantaciones, lo que los conducía a la ruina material. Cansados de la
discriminación a la que se veían sometidos, en el año 494 a. C, se retiraron hacia el
monte Aventino, para radicarse allí y constituir una nueva ciudad. Merced a la
mediación de Menenio Agripa y tras lograr la concesión de la creación del Tribunado
de la Plebe, cuyos miembros fueron considerados sacros e inviolables, en defensa
de sus derechos, volvieron a Roma. Como cargo auxiliar surgen los Ediles de la
Plebe.
La función de los tribunos de la plebe era importante ya que ejercían derecho de
veto (intercessio) por el cual podían oponerse a las medidas que se tomaran en
desmedro de sus intereses. Incluso, ellos mismos, podían votar normas, llamadas
plebiscitos.
La sanción de la ley de las XII Tablas, en el año 450 a. C., primera ley escrita,
significó la igualdad jurídica para ambos sectores, regulados por sus disposiciones.
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Lograron con la ley Canuleia abolir la prohibición de contraer matrimonio entre
patricios y plebeyos (445 a. C.).
Pudieron en el año 367 a. C, acceder al Consulado y luego ocupar las demás
magistraturas e integrar el Senado.
En el año 300 a. C, se dictó un plebiscito, conocido como ley Ogulnia, que permitió
a los plebeyos integrar los Colegios de Pontífices y Augures, siendo Tiberio
Coruncanio el primer plebeyo en ocupar el Pontificado máximo.
A pesar de todos los logros obtenidos, no pudo establecerse la igualdad social en
Roma, ya que surgió otra diferenciación de clases. Con el matrimonio entre los hijos
de patricios y de plebeyos ricos surgió una nueva aristocracia, ahora diferenciada,
en virtud de la fortuna, del resto de la población, con derechos, pero empobrecida.

1.4. Monarquía, República e Imperio Época

de la monarquía.
La historia y desarrollo del imperio romano, ha sido dividido para su estudio histórico
en diversas etapas. La primera de ellas ha sido denominada “la monarquía”, que
abarca desde la función de Roma hasta el año del 243 de la era romana. Estas
fechas ajustadas al calendario gregoriano comprenden del año 753 al 510 antes de
Cristo.
Los antecedentes históricos de la Roma antigua son difusos e imprecisos, incluso
se han basado en leyendas, a través de las cuales se han conocido datos sobre los
primeros pobladores de la Península Itálica. Uno de esos elementos de información,
es aquel que señala como habitantes de este territorio a los integrantes de varias
tribus, entre ellas los latinos, que vivían en la parte central de lo que hoy es Italia;
al sur se asentaron los sabinos y en el norte los integrantes de la tribu de los
etruscos.
La unión de estos tres pueblos es probablemente el antecedente que dio origen al
imperio Romano. En un principio la población era realmente escasa, ya que la

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comunidad romana estaba integrada por 30 curias, 10 por cada una de las tribus a
las que he ha hecho mención en el párrafo anterior.
La manera en que funcionaban estas curias era teniendo como centro de
movimiento y de acción a la aristocracia, cuya agrupación se le denominó “gens”.
Los miembros que integraban esta organización elitista se conjuntaban en base a
un culto familiar especial, que era adquirido por herencia, al trasmitirse de
generación y generación por vía de los varones.
Se trata básicamente de la unión de un grupo de familias muy extensas, con
antepasados comunes y vinculados entre sí por un nombre gentilicio, bajo las
órdenes y decisiones de una cabeza de familia, a la que se le denominó
paterfamilas. Estos personajes eran la base sobre la que descansaba la vida
política, social, económica y religiosa de las tribus, por lo que tienen dentro de la
comunidad romana de esa época, un lugar destacado y sobresaliente.
Al lado de esta clase social elitista, se ubicaban a los “plebeyos”, que eran la gran
mayoría de individuos que integraban la comunidad romana de ese entonces, ya
que eran las personas pobres. En un tercer escalafón están colocados los más
pobres y los extranjeros, que buscaban la protección de los patricios, pagando esta
salvaguarda con trabajo y servicio. A ésta clase social se les denominó “clientes”.
En el plano de organización política, la comunidad romana de la época de la
monarquía estaba encabezada por un Rey; en segundo lugar, por los Comicios y
en un tercer sitio, fue colocado un cuerpo colegiado de asesores a los que se les
denominó “Senado”.
El Rey fue nombrado en un principio a través de los Comicios, depositándose en
él, el poder de por vida y de manera suprema. En cambio los comicios,
constituyeron asambleas de tipo legislativo – político, conformadas por todos los
hombres capaces de portar armas. El Senado era un cuerpo de carácter consultivo,
que asesoraba al monarca en sus labores de gobierno. Los integrantes de este

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cuerpo de asesores eran nombrados por el Rey de entre los ancianos más sabios
de la comunidad romana.
Durante el periodo de la monarquía -250 años- se tienen antecedentes de que
gobernaron a Roma 7 reyes, siendo el primero de ellos “Rómulo”, que fue nombrado
por el Senado. El sigue en el trono es “Numa Pompilio”, a quien se le atribuye el
impulso de la religión romana. En tercer lugar estuvo “Tulio Hostilio”. En cuarto sitio
aparece “Anco Marcio”. Estos dos últimos reyes se caracterizaron por ser
guerreros. En quinto lugar, estuvo Tarquino el Antiguo, quién otorgo al Senado un
mayor número de facultades y amplió su número, llegando a conformarlo 300
senadores. En sexto lugar, aparece Servio Tulio, a quien se le atribuyen actos
administrativos de gran valía y ser el creador del “censo económico de población”,
que fue la base de la llamada “Reforma Serviana”. Al final de esta dinastía estuvo
Tarquino el Soberbio, quien gobierna dictatorialmente y de manera déspota, lo que
lleva a su destierro y a la remoción de su cargo.

Los comicios, como se dijo, eran asambleas legislativas pero también políticas.
Durante la monarquía existieron básicamente dos tipos de comicios:
a. Los comicios por curias. Eran los más antiguos, tuvieron como función asegurar
el ejercicio de los derechos políticos; el aspecto religioso y las actividades
festivas en general.
La asamblea de las curias se le denominó “pueblo o populus”, o sea, la reunión
de todos los ciudadanos –patricios y plebeyos-. Sus decisiones se tomaban de
manera indirecta, puesto que el voto se emitía por curia y en cada una de ellas
por individuo, por lo que si votaban 16 curias en un mismo sentido, se aprobaba
la propuesta objeto de votación.
b. Los comicios por centurias. Estos nacieron como resultado del aumento de
población en la Roma de la monarquía, que aconteció en la época de Servio
Tulio, quien utilizando el censo económico de la población crea este tipo de
comicios.
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El Senado en un principio fue un cuerpo consultivo de apoyo y asesoría a los Reyes,
emitiendo para ello opiniones, a las que se les dio el nombre de “Senadoconsulta”,
siendo una fuente importante del derecho. En los inicios de la monarquía, el Senado
se constituyó por 100 miembros. Hasta la caída de la monarquía es cuando el
Senado se transforma en un órgano de gobierno de mucho poder.
Entre las fuentes del derecho de este periodo histórico de la evolución de Roma
están:
a. Las costumbres romanas de los antepasados (mores maiorum).
b. Ius Civile Papirianum. Conjunto de leyes reales -votadas en comicios-
compiladas por Papiriano. Principado o diarquía.
Esta etapa abarca del año 27 antes de Cristo al 284 después de Cristo – calendario
gregoriano-, teniendo como acontecimiento de inicio, la llegada al poder de
Augusto, y como fin, la proclamación de Diocleciano como emperador. Lo
característico de este momento, es que el poder político descansa en dos
entidades, una de ellas lo fue el Senado, la otra estuvo representada por el Príncipe.
En el plano legislativo ocurren grandes cambios, ya que por un lado, el trabajo de
los comicios es prácticamente inexistente, debido a que se convocan cada vez con
menos frecuencia, debido a la gran cantidad de población e inoperancia del sistema
comicial. Este estado de cosas, hace que los comicios sean sustituidos en sus
funciones por el Senado.
A la par de este órgano de gobierno, el Emperador adquiere poco a poco grandes
cantidades de poder, hasta que lograr reunir en su persona todos los cargos de la
administración pública, convirtiéndose en emisor de actos legislativos y de
decisiones de naturaleza jurídica.
Fue en el reinado de Augusto cuando el imperio romano logra tener su máximo
momento de esplendor y desarrollo, pero de igual manera se puede afirmar que es
el momento en que Roma empieza su decadencia. En esta etapa el Emperador es

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la entidad que legisla y el Senado queda como mero órgano político y de poder de
papel.

Las fuentes formales del derecho en este periodo de la historia de Roma son las
llamadas “Constituciones Imperiales”, que fueron de varios tipos, entre ellas las
siguientes:
A. Las edicta. Son aquellas disposiciones similares a los edictos de los
magistrados. Esto es, comunicados realizados en forma directa al pueblo.
Los edictos del emperador nunca tuvieron carácter jurisdiccional y su
contenido fue variable, puesto que podían hacer referencia tanto a los
asuntos administrativos provinciales, como a materias de derecho privado
o a concesiones. Un ejemplo lo es, la “Constitución Antoniana de civitate”.
B. Las mandata. Son instrucciones dirigidas a los funcionarios, principalmente
a los gobernadores de las provincias.
C. Las decreta. Consisten en decisiones de naturaleza judicial que son
tomadas por el emperador en su calidad de magistrado supremo, en el
curso y solución de una controversia.
D. Las rescripta. Son las respuesta del Emperador a un funcionario o a un
particular, respecto a alguna cuestión o asunto de naturaleza jurídica que
se le era sometida a su consideración
Los edictos de los magistrados, al comienzo de la etapa de la diarquía siguen
teniendo importancia, aunque dejaron de tenerla por ser repetitivos. Con motivo de
la orden del Emperador Adriano en el año del 130 después de Cristo, se recopilaron
y se publicaron formando en su conjunto el llamado “Edicto Perpetuo”. Por lo que
respecta a la “Jurisprudencia” es cuando mayor desarrollo y evolución presenta,
debido a que el Emperador Augusto apoya y tiene confianza en esta fuente del
derecho por provenir de los jurisconsultos. Es en este momento, cuando debido a

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la gran confianza que gozan estos, el Augusto les concede el llamado “Ius Publice
Respondendi”, lo que implica que las opiniones de aquellos tenían fuerza de leyes.

Otro acontecimiento relevante en el periodo de la diarquía fue el nacimiento de las

escuelas del derecho, sobresaliendo la proculeyana y la sabiniana. El fundador de
la primera fue Labeón y su discípulo Próculo, y de la segunda, Capitón y su
discípulo Sabino.

Los triunviratos y el imperio.

Los triunviratos nacen prácticamente durante el periodo de la República, que es
ubicado entre los años 510 a 27 antes de Cristo. En esta etapa se gestan una serie
de guerras civiles, motines y levantamientos armados al mando de los llamados
“Gracos”; o el movimiento de Espartaco, que conjuntamente son fenómenos
sociales encaminados al desgaste del modelo de gobierno representado por la
República.
Esto hace que para gobernar al pueblo de Roma se tenga que adoptar el modelo
dictatorial, lo que ocurrió con Sila y Julio Cesar. Esta situación política y de hecho,
lleva a los detentadores del poder a aliarse entre sí y formar los llamados
“Triunviratos”, que en total fueron dos.
El primero de ellos lo conformó la alianza entre Julio Cesar, Pompeyo y Craso; y el
segundo triunvirato lo formaron, Octavio, Marco Antonio y Lépido. De esta segunda
unión nace prácticamente Augusto, quien no fue otra persona sino el mismo
Octavio, empezando a nacer con gobierno la etapa la diarquía o monarquía. En
cuanto a la etapa del Imperio, hay que comentar que se le conoce como etapa del
“Imperio Absoluto”. Se inicia a la muerte de Alejandro Severo en el año de 235
después de Cristo prolongándose hasta el año del 284. La característica de esta
etapa, es que un su inicio hay un ambiente social y político inestable debido a la
indefinición de quien o quienes ocuparían la jefatura del Estado romano; a la

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ausencia de autoridad interior y al conflicto entre el Imperio romano y el
Cristianismo.

Diocleciano es nombrado emperador romano por el ejército, generando con ello la

imposición del absolutismo al estilo oriental, al ser considerado como jefe y único
señor, con facultades plenipotenciarias respecto de la vida pública de Roma. En
razón de ello, es que implementan reformas en materia fiscal; en el ejército y en el
plano de la administración del Estado, ya que crea un cuerpo burocrático oficial,
con el objeto de que sean sustituidas las magistraturas y encomienda el gobierno
a dos emperadores llamados Caesares.
El Emperador es dominus et deus. Su poder está basado en que su investidura
proviene de Dios, siendo ejercido sobre un Estado patrimonial. Bajo el Imperio
absoluto, el Senado se convierte en un mero cuerpo municipal; los pretores y
cuestores están circunscritos a las tareas del cuidado de juegos público. Surge la
burocracia civil y jerarquizada con independencia de la clase que ejerce el oficio
militar. Los funcionarios civiles constituyen un gran cuerpo, con escalafón –
laterculum-, título –codicillus dignatatis-, y sueldo, y tienen un estatuto regulador de
su designación, de su responsabilidad, de sus derechos y deberes. La duración de
los cargos usualmente se limita a un año.
Durante este periodo de la historia de Roma, el monarca y el Estado se identifican.
Los dignatarios palatinos son los más altos funcionarios estatales, actuando a
manera de ministros o secretarios de despacho. Los más importantes son los
Magister Officiorum, Canciller o Secretario General y Jefe de las oficinas – officia
scrini.

El derecho Justiniano y la Ley de las Doce Tablas.

El derecho de Justiniano no es propiamente lo que se conoce como derecho
sustantivo o procesal que haya sido creado y desarrollado de forma exclusiva por

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el Emperador Justiniano. Lo valioso de este emperador es que tuvo la visión y el
tino de sistematizar y recopilar el Derecho Romano que se había creado desde la
creación del imperio romano en la etapa de la Monarquía, hasta la época en que
Justiniano fue emperador.

El periodo de la compilación justiniana data del 527 después de Cristo hasta el

565, año en que muere Justiniano, dando como resultado y producto diferentes
obras entre las más importantes están:
A. El código. Tiene como contenido las llamadas “leyes”. Justiniano ordena su
creación en el año 528 nombrando una comisión de 10 miembros para que
trabajaran sobre los Códigos Gregorianos, Hermogeniano y Teodosiano,
añadiendo a las Constituciones posteriores y tachando las repeticiones,
contradicciones y las reglas caídas en desuso, aunque teniendo cuidado en
respectar el orden cronológico. El código fue terminado en un año -529-
denominándolo “Codex Justinianeus”, conformado por doce libros. En el año
534 Justiniano ordena una nueva edición, a la que se llamó “Codex Repetitae
Praelectionis” fue publicado en el año de 534.
B. El digesto. También es conocido con el nombre de “Pandectas”,
ordenándose su creación en el año de 530, estando a cargo del trabajo
Triboniano, que en ese momento tenía el puesto de “cuestor del Palacio”.
Consistió en la publicación que contenía una colección de los extractos de
los escritos de los jurisconsultos a los que se les había otorgado el Ius Publici
Respondendi.
Como era un trabajo arduo, Triboniano nombró una comisión integrada por
16 miembros, con el objeto de que le auxiliaran en esa tarea, ya que cuando
menos tendrían que analizarse 10 000 compendios que contenían más de
3000 000 de líneas. A pesar de ello, y realizando un trabajo ejemplar, se
logra terminar en tres años.

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 El resultado fue obtener unas 50 000 líneas, tomadas de 39 jurisconsultos.
Su publicación y obligatoriedad empieza en diciembre del 533. Las materias
del digesto están repartidas de conformidad con el orden del edicto perpetuo,
y divididas en 50 libros; cada libro contiene varios títulos, con excepción de
los libros 30, 31 y 32 que contienen cada uno un solo título.
A su vez, cada título está designado con una rúbrica conteniendo cierto
número de fragmentos tomados de los escritos de los jurisconsultos y
llamados leyes.
C. Las instituciones. Mientras Triboniano trabajaba en la conformación del
digesto, Justiniano le encargó la creación de una nueva obra jurídica, que a
diferencia de las anteriores y posteriores, estuvo encaminada a la
enseñanza aprendizaje del derecho. Esto fue en el año de 533 y estuvo a
cargo de Teófilo y Dorotéo, quién era profesor de derecho de Beryto. Su
obligatoriedad empieza a partir del año de 533, específicamente desde el
mes de noviembre.
Estas instituciones están compuestas de fragmentos tomados de
jurisconsultos clásicos, sin indicación de fuentes, extractos o resúmenes de
Constituciones Imperiales, destinados a indicar los cambios del Derecho en
la época de Justiniano.
Las obras que sirvieron de fuente a las Institutas fueron las siguientes:

I. Las instituciones y Res cottidianae de Gayo. II. Las

instituciones de florentinos (algunos tratados), III. Las instituciones

de Ulpiano; Marciano.

IV. Las reglas de Ulpiano

El libro primero trata de las “personas”; el libro II y III y los cinco primeros
títulos del libro IV tratan el tema de las “cosas”; el final del libro IV se dedicó
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 al tema de “las acciones”. Cada título lleva una rúbrica y comprende un
principium y párrafos numerados. Por regla general, es atribuido a Teófilo.
D. Las novelas. Es la obra siguiente al Nuevo Código, ya que Justiniano declaró
que en adelante no habría una nueva edición y que las Constituciones que
se publicarán después formarían parte de las llamadas “Novellae” o
“Novellae constitutiones”. A la muerte de Triboniano ya se habían emitido
diversas constituciones imperiales, sin embargo nunca se logró su
publicación.
Durante la vida de Justiniano se publicaron en diversas ocasiones, entre ellas las
siguientes: en el año de 555, Juliano, profesor de Derecho de Constantinopla
publica en latín un resumen de 124 Novelas, destinado a Italia, en donde el derecho
de Justiniano acababa de publicarse.
Estos trabajos de Justiniano tienen un doble carácter

“(…) a) En primero lugar es una obra de codificación, obra

completa, abrazando todas las partes del Derecho, el juris y las
leges.- b) Es también una obra de legislación. Justiniano no se
contenta solamente con codificar, da fuerza de ley a todas sus
colecciones, a las Instituciones, al Digesto y al Código (1), y
abroga toda otra fuente del Derecho Romano. Prohíbe además el
comentar el Digesto, con objeto de evitar nuevas controversias, y
únicamente permite traducir el texto en griego, con tal de que la
traducción sea literal (…) (…) hacer sumarios (índices), o en fin,
completar las disposiciones de un título por el resumen de las
reglas contenidas en otros títulos sobre el mismo motivo (…)”

Por cuanto se refiere a la Ley de las Doce Tablas, existe la versión histórica de que
en el año 301, tres miembros de la clase patricia fueron enviados a las ciudades

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griegas de Italia meridional, a estudiar las Constituciones de Solón y Licurgo que
estaban vigentes en esos lugares. El tiempo que duraron en esta labor, se dice que
fue de un año, regresando a Roma con esas Constituciones.
En el año 303 las magistraturas ordinarias fueron suspendidas de común acuerdo
y todos los poderes fueron confiados a 10 magistrados patricios, que fueron
elegidos en los comicios por centurias, a estos personajes se les llamó
“decenviros”, apareciendo los resultados un año después, surgiendo así las primera
10 tablas.
A pesar de los productos legislativos contenidos en las primeras 10 tablas, estas
fueron insuficientes, por lo que fue necesario nombrar a otros decenviros, quienes
redactaron dos nuevas tablas, haciendo un total de 12 tablas. Éstas fueron
grabadas sobre tablas de bronce y de roble y se expusieron el foro para
conocimiento de todos. Sus contenidos han llegado a nuestros días únicamente de
manera indirecta, por referencias indirectas del tratado de Gayo. Los contenidos de
las leyes fueron los siguientes:

La primera, segunda y tercera tabla tratan sobre el “derecho procesal privada”; la

cuarta y quinta tabla, trata sobre el “derecho de familia y sucesiones”; las tablas
sexta y la séptima, regula lo relativo a derecho de la obligaciones y derechos
reales; la tabla octava y novena, tratan sobre el derecho penal; la tabla décima
contempla la materia del derecho sacro y la décima primera y segunda tabla, se
les llamó “tabla de los justos”.

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 Fragmento tomado de: Martín, J.C. (2011). Lecciones de derecho privado
romano. Argentina: Editorial de la Universidad Nacional de la plata.
Disponible en:
http://sedici.unlp.edu.ar/bitstream/handle/10915/27565/Documento_completo
__.pdf?sequence=1

2. Historia política, jurídica y social de la antigua Roma

2.1. Política romana
Los electores romanos eran todos los ciudadanos libres incluidos en el censo, el
populus.
El derecho a ser elegido resultaba ser un privilegio reservado únicamente a una
parte muy reducida de la población y monopolio exclusivo de la élite social, la
denominada nobilitas.

Para ser candidato, candidatus o petitor, era fundamental poseer unas rentas
notables, ya que el cumplimiento de cualquiera de las magistraturas llevaba consigo
enormes gastos y al contrario de lo que ocurre hoy día, se debían ejercer
gratuitamente ya que constituía todo un honor. Además el candidato debía tener
nobles orígenes y pertenecer a la nobilitas, y tenía que haber cultivado su imagen
social desde los inicios de su carrera política con una activa participación en la vida
pública. El candidatus tenía que ser un buen orador, y haber financiado fastuosos
espectáculos circenses, gladiatorios o teatrales; así como numerosos banquetes
públicos. Debía conseguir el reconocimiento de sus compatriotas, la popularidad y
celebridad en grado considerable para poder disfrutar del apoyo de los personajes
más notables de la comunidad y solo así presentar su candidatura con garantías.
Quinto Tulio Cicerón en su Commentariolum petitionis nos acerca a la sociología
electoral romana y nos muestra cómo se podían ganar unos comicios.
Su obra es un compendio de consejos, tretas y tergiversaciones dirigido a su
hermano mayor, el popular orador y jurista romano Marco Tulio Cicerón. En el año
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63 a.c. después de haber ocupado importantes cargos políticos en la provincia de
Sicilia, Marco aspiraba al consulado de Roma, la máxima dignidad a la que un
político podía acceder.
El buen candidato debía estudiarse a sí mismo y analizar su círculo de amistades y
su entorno como ciudadano. Necesitaba disponer de un íntimo vínculo con los
personajes más influyentes de la sociedad, sin olvidar el cuidado de su imagen en
el ámbito popular, para influir en los ánimos de las clases humildes, ni olvidarse de
los más jóvenes, especialmente los pertenecientes a la nobilitas. Ya se sabe, quien
a buen árbol se arrima...Las posibilidades de victoria estaban estrechamente
vinculadas a los amigos. Los estrechos y antiguos lazos de fidelidad y amistad eran
muy importantes y se esperaba la devolución de los favores realizados. El candidato
debía procurar tratar a toda persona como a un amigo, con amabilidad, llamándolo
por su nombre, algo que daba la impresión de auténtica amistad. Como en Roma
no existían los partidos, la competencia política se limitaba al enfrentamiento entre
individuos, quienes variaban su proceder según la coyuntura, lo que provocaba un
cambio continuo de alianzas. La búsqueda de nuevas relaciones durante la
campaña era algo básico y por todo ello era necesario que el candidato no se
ausentase de Roma, que se dejara ver en público y solicitara el voto personalmente
con insistencia.
Quinto recomendaba que el aspirante cambiara su lenguaje y sus ideas cuantas
veces fuera preciso para aparentar que se estaba de acuerdo con las opiniones de
los electores; pero no recomendaba la utilización de un nomenclator, es decir, de un
esclavo encargado de susurrar al candidato el nombre de los individuos que le
podían ser de interés para estar en condiciones de aparentar que le eran
perfectamente conocidos. Era una práctica muy mal vista y penalizada por la ley,
pero muy utilizada entre los candidatos en una ciudad extraordinariamente populosa
como era Roma, en la que era imposible identificar a todos los miembros de las
familias romanas más influyentes. Había que ser generoso con precaución. En la

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campaña electoral el candidato debía de ser generoso con la familia, los amigos y
los conciudadanos, y lo debía demostrar celebrando juegos y banquetes gratuitos o
realizando repartos de comida y dinero. Aunque podía llevar a cabo estas acciones
personalmente, era más aconsejable hacerlo mediante amigos y así evitar
acusaciones de corrupción por parte de sus oponentes, que podrían implicar al
candidato en un proceso criminal.
Otro recurso que proporcionaba muchos votos eran las promesas electorales. En
caso de que su cumplimiento no estuviera al alcance del candidato, lo preferible era
no rehuirlas del todo, puesto que la gente solía aceptar mejor una mentira que una
negativa total. El candidato también debía analizar las motivaciones de aquellos que
expresaban una hostilidad manifiesta hacia su persona para poder mitigarlas. Si era
debido a una ofensa, la táctica era pedir excusas, invocar obligaciones ya contraídas
y dar esperanzas de beneficios; y si era sin motivo había que esforzarse y pedir sus
servicios, hacerlos razonar y esperar.
El poder de la palabra era fundamental, una buena oratoria era capaz de persuadir,
hacerte ganar el favor de los electores o perder todo lo conseguido. Quinto
aconsejaba a su hermano, que se había convertido en el abogado más afamado y
solicitado del mundo romano, que durante la campaña no se implicara en asuntos
públicos ni en el Senado, ni en los Tribunales. Debía guardar la imagen de hombre
de paz y ocio ante la nobilitas y de hombre abierto a las novedades ante el resto del
populus. Consciente del gran inconveniente que suponía la compra de votos por
parte de los candidatos más ricos, Quinto proponía a su hermano no utilizar medios
fraudulentos para obtener la victoria y, en cambio, amenazar a estos con
involucrarlos en un proceso judicial y perseguir la corrupción electoral.

2.2. La justicia romana.

Justicia según Ulpiano.
El nombre completo de Ulpiano era Domiciano Ulpiano, de origen fenicio y nacido
de Tye; fue alumno de Papiriano y el encargado de crear varias obras en el reino
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de Emperador Antonio Caracalla. Una de sus obras fue denominada “Las reglas”,
que fue publicada por primera vez hasta el siglo XVI -1549-. Esta obra estaba
compuesta de 29 títulos que estaban subdivididos en párrafos.
Para aportar la idea de justicia de Ulpiano, es necesario contextualizar a la justicia
dentro de la idea del derecho que se tenía en ese entonces en Roma. Durante
muchos siglos, el derecho estuvo fusionado prácticamente a la religión, ello no
quiere decir, que los romanos hayan confundido al primero con la segunda.
Esto se percibe en la terminología utilizada por ellos, ya que denominaron “Fas” al
derecho sagrado, asignándole a su ámbito la llamada “lex divina”. A la par de “Fas”
estaba el “Jus”, que es la norma producto exclusivo de la actividad del ser humano,
teniendo como instrumento a la “Lex humana”. Con el tiempo la diferenciación
quedó en el olvido y fue utilizada la segunda denominación para hacer referencia
al derecho.
El Jus era para los romanos un conjunto de normas legisladas por la autoridad,
teniendo obligatoriedad para todos los ciudadanos. Esta primera noción se amplía
en el siglo VII, debido a la influencia de la filosofía griega, al adicionársele la idea
de un conjunto de normas jurídicas que constituyen un derecho innato, que es
independiente y anterior a la Lex Humana.
Esto trajo como consecuencia que tuvieran mucho cuidado en diferenciar al
derecho de la moral, así Ulpiano lo define al derecho como
“(…) el arte de lo que es bueno y de lo que es equitativo.”
El legislador no tiene la obligación de contemplar todo lo bueno dentro del campo
de la norma que conforma el derecho, puesto que hay contenidos morales a los que
no puede tener acceso, un ejemplo de ello, son los deberes que tiene para consigo
mismo el ser humano para con sus semejantes.
Tal estado de cosas se refleja en la idea de Ulpiano de las tres bases del derecho,
que son
“(…) vivir honestamente no dañar a otro, dar a cada quien lo suyo.”

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En Roma, del “Jus” se deriva la idea de “justitia” y “jurisprudentia”, así la justitia es
la justicia, la cualidad del hombre justo. La justicia
“(…) Ulpiano la define: la voluntad firme y continuada de dar a cada uno
lo suyo

Justicia privada
Una primera idea de la justicia privada, es la que se deriva de una forma de justicia
primitiva, que estuvo vigente regulando las relaciones entre los particulares de los
pueblos de la antigüedad. Es característica de la prehistoria del derecho y a la
humanización de la sociedad; la violencia es una nota inherente a la justicia
privada, su línea de aplicación está vinculada a la fuerza y a la ausencia de un
tercero que imponga un castigo o sanción.
La justicia privada es un tipo de justicia rodeada de ciertas formalidades, ritos y
ceremonias, en los que la víctima de un delito se hacía justicia por propia mano,
teniendo el apoyo de su familia y de la comunidad –tribu- en la que vivía. La forma
evolucionada de esta etapa de la venganza privada, está representada por la
llamada Ley del Talión.

En esta ley se autorizaba a imponer al ofensor la misma lesión o daño causado a

la víctima. Ésta podía renunciar al ejercicio de la venganza mediante el pago de
una composición, que primero fue voluntario y después fue impuesto por la ley.
La ley de las XII tablas contiene preceptos que reflejan la venganza privada y la
composición.
En Roma, la palabra ius poseía dos significaciones diferentes:

I. Un sentido objetivo, al considerarlo como un conjunto de normas por el

que se rige la comunidad.
II. Un sentido subjetivo, al ser aceptado como una facultad o poder de los
particulares reconocidos por la norma jurídica. El conjunto de facultades que

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 implica la existencia de un derecho, tiene como objetivo –entre otros- que
sean ejercidas, aunque en ocasiones para ese ejercicio no basta con la
voluntad del titular, sino que se requiere la existencia de otras personas.
Vinculado con el tema de la justicia privada, hay que señalar las etapas de
evolución en general que ha tenido la justicia, para efectos de ubicar y tener una
idea de su posición en la línea de desarrollo de la humanidad y del derecho. En el
ámbito del derecho penal, la justicia ha evolucionado de la manera siguiente: I.
Venganza privada.

II. Ley del Thalión.

III. La composición voluntaria.

IV. La composición legal.

Desde otro punto de vista, en una etapa evolutiva posterior a la justicia privada,
nace otro tipo de justicia privada, que se opone a la llamada justicia pública,
teniendo ambos casos como base, la idea romana de justicia en general. Esta
última, se podía reflejar en una lex humana, que tendría como objetivo regular todos
los tipos y clases de relaciones jurídicas que se dieron en la sociedad romana de
aquella época.
Por tanto, el jurista romano tuvo la necesidad de crear clasificaciones del derecho,
con el fin de poder regular ese mosaico de vinculaciones jurídicas. Una clase de
ellas, eran las que se derivan de relaciones jurídicas entre los particulares y entre
estos y el Estado romano.5 Esto es, las relaciones privadas y las públicas.
Con motivo de ello y para los fines de estudio, aplicación y funcionamiento del
derecho, el jurista romano dividió al derecho de diferentes maneras, así por
ejemplo: en ius civile en contraposición al ius honorarium; en ius civile en contraste
con el ius gentum y el ius natural; al ius gentum en comparación con el ius
honorarium, y al ius públicum con el ius privatum.

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A esto hay que agregar, que la aplicación de las diferentes clases de derecho que
conformaban cada clasificación, tenían por objeto la generación de justicia, por lo
que al aplicarse el ius públicum y el privatum, se produjera una justicia pública y
una privada.
El ius públicum hace referencia a la República sobrepasando la voluntad de los
particulares; en cambio, el ius privatum tiene como objeto las relaciones entre los
particulares y la voluntad de estos es la directriz que conforma la esencia de sus
normas. Aunque no debe de olvidarse, que no hay una línea clara de diferenciación
entre estas dos visiones del derecho, ya que por ejemplo, en el derecho privado
romano, abundaban un gran número de normas de derecho púbico. Otra razón, es
que algunas ramas del derecho público pertenecieron en los albores de la
evolución del derecho romano al derecho privado, un ejemplo de ello es el derecho
penal y el derecho procesal.

Acciones, excepciones e interdictos.

Las acciones, excepciones y los interdictos son figuras e instituciones propias del
derecho procesal romano y del derecho procesal contemporáneo. Entre ellas existe
una vinculación de género, que se muestra muy superior en el caso de las primera
y segundas, ya que el ejercicio de una acción conlleva la interposición de una
excepción –siempre que el sujeto pasivo así lo quiera hacer valer-. De lo
comentado se infiere, que las tres figuras procesales van a estar interaccionando
cuando está de por medio la solución de conflicto.
El ejercicio de un derecho contenido y concedido por la norma jurídica, es algo que
siempre tendrá el calificativo de lícito, en base al principio jurídico romano que dice:
el que se sirve de su derecho no daña a nadie. Por lo que si el titular de un derecho
actúa de manera abusiva ejercitando indebidamente su derecho, será sujeto a una
responsabilidad.

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La acción del derecho procesal contemporáneo, tiene su antecedente en la llamada
“actio”, que en el derecho romano tenía un doble sentido:

“a) En sentido formal, esto es, como instrumento que abre puertas al
proceso. Trátase de un acto de las partes enderezado al logro de la
tutela jurisdiccional.
b) En sentido material, es decir, cual reclamación de un derecho – de
un derecho civil obligatorio. Actio se traduce aquí por lo que los
modernos llamamos <<pretensión>>.”

A parte de estas ideas, está la de un concepto unitario de denuncia o reclamación.

Del lado formal no hay una “actio”, sino particulares acciones con nombre
“actiones” con nombres diversos. Cada derecho conlleva una “actio”, no hay
pretensión que puede exigirse ante los tribunales si no existe de por medio implícita
una acción.
Las acciones se clasifican en diversas modalidades, entre ellas las siguientes:
a. Acciones civiles y acciones honorarias o pretorias. Las primeras tiene su base

y fuente de nacimiento en el derecho civil, están vinculadas al ius. Las

segundas, depende de la iusrisdictio del magistrado.
b. Acciones reipersecutorias, penales y mixtas.
c. Actiones in ren e in mpersonanm.
d. Actiones (iudicia) bonae fidei y stricti iuris.
e. Actiones in bonum et aequum conceptae.
f. Acciones arbitrariae.
g. Acciones perpetuas y temporales.
h. Accioines directas y útiles.
i. Acciones privadas y acciones populares.

El procedimiento de las “legis actiones” es la forma más antigua de enjuiciar.

Representa el imperio de la forma, una forma angosta y embarazosa, que gira
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alrededor del rito y la solemnidad. Las partes, presentes en Iure –ante el
magistrado- hacen sus peticiones y declaraciones de acuerdo con fórmulas
rigurosamente establecidas por la costumbre y la ley. Un error en la forma trae
como sanción, la perdida de la pretensión. Tenían como características el ser
inmutables, siendo la exigencia de su cumplimiento el mismo que si se tratara de
las leyes de donde provenían.
Las acciones de la ley eran 5, entre ellas las siguientes: legis actiones per
sacramenta; per iudicis postulationen, poer condictionem, por manus iniectionem,
poer pignoris capionen.
En cuanto a las excepciones, hay que comentar, que tienen su origen en la
“exceptio”, que es una parte de la fórmula establecida en beneficio del demandado,
a medida de defensa en contra de la “actio” que pertenece al titular del derecho.
En Roma, si el demandado se limitaba a negar las pretensión del actor, no era
menester que la fórmula tuviese aditamento alguno, concretándose a una
redacción sobre la base de las partes ordinarias y la inexistencia de los hechos en
que se fundó la reclamación, lo que llevaba a una sentencia absolutoria. Sin
embargo, si el demandado alegaba determinadas circunstancias o hechos, era
posible que fuera desviada o excluida la condena.
De igual manera, era posible que admitida la “exceptio”, el actor pudiera
argumentar contra ésta, pidiendo la inserción de una “replicatio”, y que luego, en
el momento siguiente el demandado solicitare una “duplicatio”.
Las excepciones, al igual que las acciones, fueron clasificadas por los juristas
romanos, de la manera siguiente:
A. Excepciones perentorias, a las que pertenecían las “excepciones
perpetua o peremptorie-.
B. Excepciones dilatorias, en las que se colocan las “exceptiones dilatoriae o
temporales”.

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Las “praescriptio” son excepciones que van a la cabeza de la formula, y pueden
darse en beneficio del demandante –“praescriptiones pro actore”-, como sucede
por ejemplo, cuando se reclama en un contrato de arrendamiento por meses, la
prestación que ya es debida, dejando a salvo la prestación que en un futuro lo será.
Finalmente, los “interdicta”, que son los llamados interdictos que contienen órdenes
del pretor dirigidas a una exhibición, a una restricción o a una prohibición -
interdictos exhibitorios, restitutorios y prohibitorios-. Son prácticamente
providencias administrativas que de dictaban de manera urgente, puesto que tiene
como finalidad mantener un estado de cosas o el que una persona asuma un
mismo comportamiento en un momento que no permite dilación alguna.
En el interdicto, el magistrado sin necesidad de recurrir a una averiguación especial,
otorga el interdicto, ordenando una cierta conducta, bajo el supuesto de que la
petición de interdicto se fundamenta en hechos dignos de ser protegidos. No se trata
de una sentencia o una decisión jurisdiccional definitiva y podía darse el caso de
que la orden dimanante del interdicto fuera o no aceptada.
En el primer caso, se satisfacía la pretensión del peticionario y se terminaba el
conflicto; pero en el segundo supuesto, se originaba un “iudicium”, que se tramitaba
de dos maneras: “per sponsionen” y “per formulam arbitrariam in factum
conceptam.”
En la primera, una de las partes prometían estipulatoriamente una suma de dinero
si perdía el pleito, ya sea que hubiera obrado en contra de la orden del magistrado,
ya por haber desobedecido, siempre y cuando las circunstancias que rodeaban al
asunto y que lo motivaron fueran ciertas.
El segundo caso, era específico para los interdictos restitutorios o exhibitorios, en
los que el juez invita al convenido a acatar la orden, actuando de conformidad con
ella, antes de proceder a la “condemnatio pecuniaria”. Algunos ejemplos de estos
interdictos son los siguientes:

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 a. Interdicto restitutorio. Restituirás al actor aquella cosa objeto de la
demanda que recibiste de él en precario, y dejaste de tener dolosamente.
b. Interdicto exhibitorio. Presentará a las personas que retienes con dolo
malo.

El procedimiento en el derecho romano.

Una manera de desarrollar el tema, es dando a conocer la evolución histórica que
tuvo el derecho procesal en el derecho romano. Éste sistema ha transitado
evolutivamente a través de 3 periodos distintos, que son los siguientes: “(…) la de
las legis actioines, la del proceso formulario y la del proceso extra ordinem.”

Las dos primeras etapas han sido llamadas “ordo iudiciorum”, tienen como
características sobresalientes que en ellas hay una separación del proceso en dos
instancias:
La primera se desarrolla y desahoga ante el magistrado y es denominada “in iure”.
En esta etapa se hacer una determinación precisa de los elementos que conforman
la controversia y asunto sometido a la decisión del juzgador.
La segunda, se lleva a cabo en un tribunal de ciudadanos que han sido
previamente seleccionados, o ante un juez privado – al que se conoce con el
nombre de árbitro-, a esta etapa se le llamada “in iudicio” o “apud iudicem”. En este
caso, se ofrecen y desahogan las probanzas que las partes aportaron para el juicio,
presentando enseguida aquellas, sus alegaciones para que el juzgador dicte y
emita su sentencia.
En la época en que estuvo vigente el “ordo iudiciorum”, se efectúa una transición
entre la justicia privada y la pública. La intervención de la autoridad pública se
limitaba a ejercer presión para que el demandado aceptara el arbitraje de un iudex
privatus; y en el periodo formulario, a vigilar que se planteara correctamente el
problema jurídico ante ese árbitro, imponiendo un orden en la actuación y

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prescribiendo la sentencia que debería dictar de acuerdo al resultado obtenido por
la investigación de los hechos.
Al lado del procedimiento oficial, caminaba el no oficial, representado por el
arbitraje que tenía un carácter totalmente privado. Por ello, era posible que las
partes sin recurrir a un magistrado, pudieran ponerse de acuerdo entre ellas y un
tercero –árbitro- para solucionar el conflicto.
Es importante agregar, que en la etapa del “orde iudiciorum”, nadie tenía acceso a
“iudex”, sin que previamente no obtuviera la autorización de un magistrado. Esto
evolucionó con el tiempo, en la etapa preclásica, el permiso otorgado –actionem
dare- era concedido si la materia de la reclamación estaba regulada por la Ley de
las XII tablas.
En la época en que estuvo vigente el procedimiento formulario el permiso se
concedió para los casos previstos en el álbum anual del magistrado y cuando
opinaba que el actor obraba de buena fe y podía tener la razón. Si no se daban
cualquiera de estas dos condicionantes, prácticamente podía el magistrado negar el
permiso (denegare actionem).
Esta división del proceso dio origen a dos conceptos, la “iurisdictio” y la “iudicatio”.
La primera era la facultad del magistrado de conocer y denegar la actio, quedando
circunscrita a las reglas y requisitos del territorio, la materia, la cuantía y el grado,
elementos que determinaban la competencia. El Magistrado disponía de
“imperium” que le otorgaba al magistrado facultades discrecionales. La segunda –
iudicatio- era la facultad de iudex, que le capacitaba para dictar una sentencia
Como se desprende de la cita realizada al inicio del desarrollo de este tema, fueron
tres etapas de evolución del derecho procesal –y consecuentemente del
procedimiento- romano. La primera y segunda quedaron descritas al momento de
tratar el tema de las acciones y excepciones –en esta misma unidad-
complementándose con lo expresado en este punto hasta el momento. Es por ello,
que enseguida el trabajo tratará sobre la tercera etapa del desarrollo del derecho
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procesal romano, esto es, la del “proceso extra ordinem” con lo que se agotará y
cerrará esta unidad temática.
El sistema procesal extraordinario se desarrolla en tres campos en el sistema
tradicional y de manera paralela a éste último:
En el caso del primero, ciertos litigios basados en instituciones de creación
reciente, el pretor resolvía la controversia en una única instancia, “in iure”, sin
mandar el asunto a la decisión del “iudex”, los asuntos más comunes eran los
relacionados con los alimentos, los fideicomisos, etcétera.
En el caso del segundo, dado que el Emperador monopolizó todo el poder, la
justicia imperial evolucionó a la parte de la justicia administrada por el pretor. La
diferencia entre una y otra era que la primera tenía un costo mayor, pero su rapidez
tenía esta última cualidad, adicionada a la excelente calidad técnica y moral. Así
es como este tipo de justicia sustituye a la del pretor y a final de cuentas la mayoría
de los asuntos se resuelven por esta vía, sin que sea necesario recurrir a los
“iudices privati”.

El siguiente cuadro comparativo entre el procedimiento formulario y el

extraordinario resulta de mucha ayuda para entender sus diferencias y
semejanzas, lo que redundará en el conocimiento de un tipo y otro de
procedimiento.

2.3. Sociedad Romana

La Monarquía
Grupos sociales: La población de Roma se estructuraba según la riqueza y los
derechos legales. Había hombres libres (ciudadanos, libertos y clientes) y esclavos.
Patricios y plebeyos formaban el grupo de ciudadanos aunque con diferentes
derechos.
Patricios en el senado. Los patricios eran los descendientes de los fundadores de
Roma y se agrupaban en gentes, familias con un antepasado común. Formaban
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una clase privilegiada, gracias a la posesión de grandes latifundios, y política, ya
que eran los únicos ciudadanos con derechos políticos.
Los plebeyos eran ciudadanos que se establecieron en Roma tras su fundación y
únicamente poseían derechos civiles. Vivían de la artesanía y el comercio o
pequeñas propiedades rurales
Había también un pequeño número de clientes, libertos y esclavos que realizaban
todo tipo de trabajos. Los clientes eran libres pero mantenían alguna relación de
dependencia jurídica con el patrono del que recibían protección. Los esclavos
pertenecían a un señor o al Estado y carecían de derechos. Habían llegado a esta
situación por nacimiento, delitos o como prisioneros de guerra.
Los libertos eran antiguos esclavos que habían conseguido la libertad por compra o
por los méritos realizados.

Forma de gobierno
El gobierno de Roma se organizaba a partir de tres instituciones, rey, senado y
asambleas (comicios centuriados)
El rey poseía amplios poderes (militar, legislativo, religioso...). Era electivo y con
carácter vitalicio. El Senado, formado por los paterfamilias de las principales gentes,
asesoraba al rey en los principales asuntos.
Los comicios eran las asambleas en las que participaban los patricios. Tenían ciertas
competencias legislativas y judiciales, y elegían también al rey a propuesta del
Senado.

2.4. Corpus Iuris Civilis

La doctrina que los juristas elaboraron se transmitió por medio de los libros que
escribieron, parcialmente recogidos en una obra antológica llamada Digesto
(Digesto) que ordenó hacer el emperador Justiniano y que fue publicada el año 533
d.C. El mismo emperador ordenó hacer una colección de las leyes dictadas por los
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 emperadores precedentes y por él mismo, que se conoce con el nombre de Código
de Justiniano (Codex Justiniani), y elaboró un libro elemental para la enseñanza del
Derecho conocido como Instituciones de Justiniano (Justiniani Instituciones). Estos
tres libros, Digesto, Código e Instituciones, constituyen las fuentes principales,
aunque no las únicas, para el conocimiento del Derecho Romano. La compilación
de Justiniano se completó posteriormente, en la Edad Media, con una colección de
leyes imperiales, no contenidas en el Código de Justiniano, emitidas por él mismo y
sus sucesores. Esta colección se denominó leyes nuevas o «Novelas» (Novellae) y
se añadió como un cuarto libro. En la Edad Media se denominó a estos cuatro libros
«Cuerpo de Derecho Civil» (Corpus Iuris Civilis), para distinguirlo del derecho de la
Iglesia o «Cuerpo de Derecho Canónico» (Corpus Iuris Canonici).

3. Fuentes de conocimiento del Derecho Romano

Las fuentes del Derecho Romano son la costumbre, la doctrina, la jurisprudencia y
la ley. Representan en su conjunto, las instituciones por medio de las cuales lo
subjetivo se objetivista en el fundamento y estructura del derecho.
Toda sociedad debe estar regida por un conjunto de normas que le permita la
convivencia pacífica de sus ciudadanos y de los ciudadanos y sus instituciones, en
todos los ámbitos del quehacer tanto público como privado.
El Imperio Romano diferencia claramente esto y por tal motivo, el Derecho Romano
está conformado tanto por la historia interna como por la externa, que representan
justamente lo público y lo privado, lo cual es, además, resultado de un devenir
histórico que igualmente se integra por derecho arcaico, derecho clásico,
postclásico, derecho vulgar, y el derecho del Imperio de Oriente y Occidente. Lo que
se puede resumir en un despertar o creación, desarrollo, época de oro y decadencia.
En ese devenir histórico el pueblo romano contribuyó enormemente para que el
derecho de la plebe, poco a poco se constituyera como un derecho de aplicación
general.

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Por otro lado, el cambio de la Sede Imperial a Constantinopla promovió grandes
cambios tanto económicos como políticos pero principalmente en el ámbito jurídico,
debido a que el Derecho Romano, poco a poco se fue matizando de tintes
helenísticos y orientales. Sin dejar de lado la caída del Imperio en manos de los
pueblos bárbaros encabezados por Odoacro, quien se apodera de la Ciudad
Imperial en el año 476. Los pueblos bárbaros no saquean Roma, se mudan a la
ciudad con todo y su cultura, así como los godos. Quienes años después, en el siglo
III de forma violenta, primero con éxito y más tarde, son vencidos por el emperador
Claudio y Aureliano, se intentan apoderar de la zona bajo control imperial al norte
de los Balcanes, lo que hoy conocemos como Yugoslavia.
Como resultado de la división del Imperio en Imperio de Oriente e Imperio de
Occidente, el Derecho Romano y sus instituciones se transforman paulatinamente,
algunas más que otras, sin embargo, encontraremos una figura importantísima
como los es Justiniano, quien ordenó, a través de una Constitución Imperial una
obra que nos permite conocer a profundidad la sabiduría jurídica y su desarrollo. La
Escuela de Derecho de Bolonia produce un reposicionamiento del Derecho Romano
en la época del Medioevo, y prácticamente no hubo ningún país de Europa
continental que no aceptara al Derecho Romano y su estudio en las diferentes
universidades de la época. Es así como en 1495 el tribunal imperial confirma al
Derecho Romano como vigente en ese país.
Corrientes como el Iusnaturalismo, cuyo fundamento es la filosofía estoica, conocida
y difundida por Cicerón, pero que por siglos permaneció olvidado, revolucionan el
pensamiento de la época en el siglo XVII. El Derecho natural es la base del
pensamiento jurídico ya que refiere a la vida común e incluso moral y cultural del
hombre. Así, se constituye al derecho natural como una disciplina jurídica. Todas
estas transformaciones históricas demuestran que el Derecho es una ciencia
inacabada, mutable y redefinirle.

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3.1. Las fuentes de conocimiento del Derecho romano.
Desarrollo de las fuentes formales del derecho humano
Las fuentes formales son los modos institucionalizados por los que la norma jurídica
se objetiva, se explicita como tal, ante los miembros de la comunidad.
En general, lo que la norma determina, de acuerdo al momento histórico y cultural
de una determinada zona geográfica es:
a) Modos estereotipados de conducta
b) Declaraciones o sentencias sobre casos concretos por parte de quienes
tengan la función de administrar justicia.
c) Preceptos emanados de órganos públicos específicamente habilitados o
reconocidos para esa función normativa.
Es decir, las fuentes de derecho son:
a) La costumbre
b) La doctrina
c) La Jurisprudencia
d) La Ley.
El Imperio Romano, conceptualizaba a estas cuatro “fuentes del Derecho”, como
“partes constitutivas” del ordenamiento jurídico. La juventud del Imperio Romano,
estudio así, las llamadas Instituciones o Instituta de Gayo, documento transcrito a
continuación:
I. Todo pueblo regido por las leyes y por costumbres se vale, en parte, de
un derecho que les es propio y, en parte, de un derecho que le es común con
el conjunto del género humano. En efecto, el derecho que da a cada pueblo,
ese derecho propio, se llama derecho civil, como que es propio de la ciudad.
En cambio, el que entre todos los hombres establece la razón natural, ése se
observa por igual entre todos los hombres y se llama derecho de gentes,
puesto que de él se valen todas las personas.
II. El derecho propio del pueblo romano se compone por leyes, de
plebiscitos, de senadoconsultos, de constituciones de los emperadores, de
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los edictos de quienes tienen facultad de producir edictos, y de las respuestas
de los prudentes.
III. Ley es lo que el pueblo manda y establece. Plebiscito es lo que la plebe
manda y establece La plebe se diferencia del pueblo en que con el nombre
de pueblo se indican todos los ciudadanos, comprendidos también los
patricios, y por plebe se entiende el conjunto de ciudadanos con exclusión de
los patricios. De allí que antes los patricios sostenían que ellos no estaban
obligados por plebiscitos, puesto que eran hechos sin su intervención. Pero,
con posterioridad, se dictó la ley Hortensia por la que se estableció que los
plebiscitos tendían vigencia para todo el pueblo. Así, de esa manera, fueron
igualados a las leyes.
IV. Senadoconsulto es lo que el Senado manda y establece; tiene fuerza de
ley, aunque esto último haya sido cuestionado.
V. Constitución del emperador es lo que éste ha decidido por decreto o por
epístola. Nunca se ha dudado de que tenga fuerza de ley, puesto que el
mismo emperador recibe su poder en virtud de una ley.
VI. Los magistrados del pueblo romano tienen el derecho de producir edictos,
pero el derecho de más amplio campo de aplicación se encuentra en los
edictos de los pretores: el urbano y el peregrino, cuya jurisdicción tienen los
gobernadores en las provincias a su cargo.
También en los edictos de los ediles curules, cuya jurisdicción tienen los
cuestores de las provincias del pueblo romano, pues en las provincias del
César no se envían, por cierto, cuestores y por lo tanto no existe en las
provincias este edicto.
VII. Las respuestas de los prudentes son las sentencias y opiniones de
aquellos a quienes se les ha acordado establecer el derecho. Si las opiniones
de todos éstos coinciden, aquello que opinan tiene fuerza de ley; si, en

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 cambio, disienten, resulta lícito para el juez seguir la opinión que le parezca;
esto es lo que se indica en un rescripto del divino Adriano”.

La ley de las XII Tablas

Constituye el texto jurídico, de esa época, más completo y trascendente, “fons omnis
publici privatique iuris” es decir, fuente de todo el derecho público y privado, llegó a
nombrarla así Tito Livio y nunca fue derogada, aun cuando la mayoría de sus
disposiciones dejaron de tener aplicación concreta. Es la codificación donde
encontramos las bases tanto del derecho privado como público de la antigua Roma,
significa, además una victoria para los plebeyos. Ya que, según la historia o la
leyenda, que en un momento se llegan a subsumir una en otra, refiere que: el tribuno
Torentilo Arsa pidió desde el año 462 a. de C. que el derecho fuera escrito, cosa
que no era del agrado de los patricios, pues para ellos el derecho consuetudinario
significaba su arma; envío Roma, en 454 una embajada a Grecia para que
investigara y conociera del derecho griego como la legislación de Solón, y finalmente
en el año 451, los decenviri, es decir todos los patricios, codificaron en diez tablas
los temas que consideraron de mayor importancia.
Su contenido y problemática histórica-jurídica
Tabla I, citación y comparecencia en juicio.
Tabla II, legis actones, obligación de testimoniar.
Tabla III, ejecución contra el deudor.
Es decir, de la tabla I-III, su contenido es de derecho procesal.
Tabla IV, patria potestad. Derecho de familia. Reglamentación de la patria
potestad, de acuerdo a las tradiciones arias, entre las cuales encontramos la
disposición de que el padre debe matar al niño que nazca deforme. Tabla V,
disposiciones testamentarias; sucesión ab intestato, así como tutela y
curatela. Derecho sucesorio, con libertad testamentaria.

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 Tabla VI, nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium, y reivindicación. Derecho
de cosas, esbozándose la diferencia entre propiedad y posesión.
Tabla VII, relación de vecindad y servidumbres reales, así como derecho
agrario y las figuras de servidumbres legales, tema por demás importante
para una comunidad agrícola como la romana.
Tabla VIII, delitos y represión; compensación. Derecho penal, fundamentado
en la ley del talión para lesiones graves y tarifas de “composición” para
lesiones de menor importancia, con la diferencia entre el dolo y la culpa en
materia de incendio y agravamiento de penas para ciertos delitos que
afectaban el interés público, como son el testimonio falso o la corrupción
judicial.
Tabal IX, prohibición de leyes que entrañen privilegios; apelación de las
condenas capitales ante los comicios; delitos de homicidio, concusión y alta
traición. Derecho público.
Tabla X, disposiciones sobre funerales y sepulcros. Derecho sacro,
prohibiendo manifestaciones lujosas durante las exequias.
Tabla XI, prohibición de connubium entre patricios y plebeyos.
Tabla XII, casos en que es lícita la toma de prenda, responsabilidad de los
dueños por hurtos o daños cometidos por esclavos; indemnizaciones debidas
por quien ha obtenido sin razón la posesión de una cosa y por quien ha
consagrado al culto una cosa en litigio; el principio de que la ley posterior
deroga la anterior.

La ley de las XII tablas se refería, a todo el derecho civil romano, en su sentido de
derecho propio de los cives romanos; derechos privados, reglas procesales,
derecho penal, garantías ciudadanas, derecho público y administrativo, etcétera. Se
ha cuestionado mucho, en todos los tiempos, el contenido de la ley de las XII tablas,
anacronismos, contradicciones e incongruencias respecto de su contenido han sido
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un tema constante. Se cuenta que estas tablas de madera, se quemaron durante la
invasión de los galos en el año 390 a. C. Probablemente fueron grabadas
nuevamente. Aunque también es probable que se transmitiera su contenido
oralmente. Formaron parte del programa de las escuelas, cuando menos hasta
Cicerón.

3.2. Fuentes de conocimiento jurídicas

Las mejores colecciones de las leyes o fragmentos de leyes romanas, han llegado
hasta nosotros por medio de inscripciones o bien por las relaciones de escritores
antiguos. Vamos a indicar aquí las más importantes del Derecho romano.
Ley de las XII Tablas en Derecho romano
Una de las más conocidas e importantes leyes del Derecho romano fue la Ley de
las XII Tablas.

Tabla de Contenidos:
1 Leyes regias y colección papiriana
2 Leyes de las XII Tablas
3 Otras leyes del Derecho romano
· 3.1 Lex Aquilia de damno
· 3.2 Lex Voconia de mulierum hereditate
· 3.3 Lex falcidia de legatis
· 3.4 Lex silia de legis actione
· 3.5 Lex Calpurnia de legis actione
· 3.6 Lex Iulia Municipalis
· 3.7 Lex Rubria de Gallia Cisalpina
· 3.8 Lex Iulia et Papia poppaea

- Leyes regias y colección papiriana

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La tradición que nos legaron los escritores de la época romana avanzada, reconoce
como leges regiae un conjunto de reglas relativas principalmente al derecho sacro
y a las instituciones de la vida patriarcal.

De estas antiguas costumbres y de estos ritos religiosos hizo Papirio una colección,
conocida con el nombre de ius Papirianum, como refiere Pomponio en el fr. 2, 2. º
Dig., de origine iuris I, 2: Quae omnes (leges regiae) conscriptae extant in libro Sexti
Papirii, qui fuit illis temporibus, quibus Superbus Demarathi Corinthii filius, ex
principalibus viris. Is liber, ut diximus appellaturius civile Papirianum, nom quia
Papirius de suo quidquam ibi adiecit, sed quod leges sine ordine latas in unum
composuit.

El ius Papirianum fue conocido en los últimos tiempos de la República, sólo por la
reducción y el comentario de Granio Flacco; tan preciado monumento se ha perdido
completamente, pero por lo poco que de él sabemos, considerando el carácter
sagrado de las reglas que contiene y las controversias de los escritores, podemos
suponer que no se trata de leyes verdaderamente emanadas de los reyes, sino de
una colección de ritos sacros tomados de los commentarii pontificum reducida a
forma legislativa, quizá después de la publicación de las XII Tablas. El título de la
obra, que según el testimonio de Servio era de ritu sacrorum, avala esta conjetura.
Pero no se entienda negada con eso la existencia de verdaderas leyes en período
regio, puesto que, si bien en restringido número, fueron en realidad dictadas
algunas, bastando recordar a este propósito la constitución serviana.
Leyes y Derecho romano
- Leyes de las XII Tablas
Esta es la más importante de las leyes del pueblo romano y contiene toda la ciencia
legal de la antigua Roma. Recopiló las más antiguas reglas del derecho público,
criminal, privado, sacro y procesal, comunes a los patricios y a los plebeyos, con las
modificaciones exigidas por esta legislación, formulándolas en estilo admirable por
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la brevedad, rigor y precisión. La ley de las XII Tablas fue la primera, a la par que la
última codificación verdadera y propiamente tal en Roma, y tuvo inmensa
importancia, no sólo porque puso fin a la incertidumbre del derecho, sino también
porque merced a ella patricios y plebeyos tuvieron conciencia de la unidad del
Estado, hallando en la misma la mejor garantía de las comunes franquicias. Por esto
llegó, paso a paso, a ser considerada como el estatuto fundamental, como el arca
santa del derecho romano, a la cual se vincularon todos los progresos y evoluciones
de aquel derecho.
Digamos, pues, algunas palabras acerca del origen de este código y de la
importancia del mismo.
A la incertidumbre de las costumbres, hecho que ocurre a todos los pueblos, iba
unida en Roma la especial situación de la plebe, que careciendo de participación en
la cosa pública, sufría las arbitrariedades de los patricios, por lo que reclamó
enérgicamente la igualdad jurídica con éstos y la codificación del derecho. Tras larga
y empeñada contienda, cedieron los patricios a la proporción de comenzar la
redacción de un Código de leyes iguales para todos (1), a cuyo efecto se envió a
tres legados para que se enteraran de la constitución y de las mejoras legislaciones
griegas. Al regresar los legados fueron elegidos en una asamblea por centurias 10
patricios, a quienes fue encomendada la compilación de las nuevas leyes. Las leyes
compiladas por aquellos "diez" (decemviri), fueron aprobadas por los comicios
centuriados y expuestas en el comicio, para que todos pudieran enterarse de ellas
y cesara para siempre el lamentable misterio. A las X tablas fueron añadidas dos
más al año siguiente, y de aquí el nombre de ley de las XII Tablas (2).
No se crea, sin embargo, que la ley decenviral llamada de las XII Tablas fuese una
copia o reproducción de las leyes griegas (3); antes al contrario, la obra de los
decenviros consistió en compilar y escribir el derecho privado de los antiguos
romanos, refundiendo en un solo derecho nacional los diferentes usos y reglas de
los pueblos con el tiempo reunidos en la misma ciudad. El derecho civil se fundó en

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la antigua costumbre, reproduciendo la organización preexistente de la familia, de la
propiedad, de las sucesiones, de las obligaciones y de los contratos entre los
ciudadanos. De aquí que el derecho civil comprendido en las XII Tablas sea un
derecho original de Roma, con su índole propia, y no un derecho importado del
extranjero. Por los restos que nos quedan de las XII Tablas, se ve claramente que
en ellas fueron reducidas a leyes muchos de las antigua costumbre, y si acá o allá
se encuentra alguna disposición propia del derecho griego, es preciso no olvidar el
origen común de ambos pueblos.
La ley de las XII Tablas vivió hasta el tiempo de Justiniano, pues prescindiendo de
algunas modificaciones, el derecho civil durante la República y bajo el Imperio, en
gran parte no es más que una interpretación de la ley decenviral. Esta ley no podía
inmovilizar el derecho; y en efecto, bien pronto comenzó en torno de ella una nueva
labor de interpretación de las leyes existentes, o de adaptación a las nuevas
necesidades y relaciones jurídicas de las reglas y fórmulas establecidas en las XII
Tablas. Esta doble labor se designa por los juristas romanos con la sola palabra,
tomada en sentido lato, de interpretatio. En los primeros tiempos, sin embargo, no
tiene el sentido de una interpretación todavía encadenada a un riguroso formalismo
y a la letra de la legislación decenviral, bien que al mismo tiempo bastante atrevida
y artificiosa para la satisfacción de las nuevas necesidades. El derecho que de ella,
como de nuevo manantial, brotó, fue denominado con frase genérica ius civile (4).
Las respuestas de los jurisconsultos escribieron extensos comentarios acerca de la
misma. Los comentaristas, citando también a los gramáticos y a los anticuarios,
fueron Valerio Messalla, L. Acilius, Sextus Aelius Catus, L. Aelius Stilo Praeconinus,
Servius, Sulpicius, Rufus, Antistius Labeo y Gaius, quien escribió seis libros de ellos,
20 de cuyos fragmentos se conservan en el Digesto.
A pesar de que el derecho de las XII Tablas estuvo en vigor durante tantos siglos,
no poseemos este documento en toda su integridad. Ningún ejemplar ha llegado
hasta nosotros, y lo único que se conoce son fragmentos de las Pandectas y de las

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obras de Aulo Gelio, Cicerón, Macrobio, Plutarco, Dionisio y varios otros escritores
jurisconsultos e historiadores. Leyes y antigua Roma
- Otras leyes del Derecho romano
Entre las otras leyes del pueblo romano merecen ser recordadas las siguientes:

● Lex Aquilia de damno. La Lex Aquilia de damno reguló la responsabilidad por

los daños culpables extracontractuales. Estaba dividida en tres capítulos, de
los cuales tenemos conocimiento bastante preciso por las fuentes jurídicas.
● + Lex Voconia de mulierum hereditate. Para refrenar la riqueza y el lujo de
las mujeres, se les prohibió heredar por testamento a los ciudadanos de la
primera clase del censo; pero a título de legado permitió que les fuera
asignada hasta la mitad del patrimonio, y, en general, según esta ley, nadie
podía adquirir por legado más de lo que adquiere el heredero.

● Lex falcidia de legatis.Estableció que al heredero debía quedarle siempre, por

lo menos, la cuarta parte de su porción hereditaria, y que, por consiguiente,
debían disminuir a proporción los legados, si la suma de los mismos superaba
a las tres cuartas partes de dicha porción.

● Lex silia de legis actione. Introdujo un modo especial de accionar (legis actio
per condictionem). Tendía a simplificar las precedentes actiones sacramento
y per iudicis arbitrive postulationem; cuando la demanda era de créditos
líquidos en metálico, permitía a las partes que se presentasen en juicio referir
el hecho, y, sin más, comparecieran de nuevo a los treinta días ante el
magistrado para el nombramiento del juez.

● Lex Calpurnia de legis actione. La Lex Calpurnia de legis actione extendió el

sistema introducido por la ley Silia a todas las acciones personales ex certa
re.
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 ● Lex Iulia Municipalis. Se halla conservada en una lápida de bronce
descubierta en Heraclea, y de ahí la denominación de tabula Heracleensis;
está dividida en dos fragmentos, uno de los cuales había sido transportado a
Inglaterra (aes Britanicum), y el otro se llama aes Neapolitanum, por haber
quedado en Nápoles, donde se conservan ambos. El fragmento napolitano
es de mayor importancia: contiene disposiciones relativas a la constitución
de un municipio, y de ahí su nombre de ley municipal.

● Lex Rubria de Gallia Cisalpina

● La Lex Rubria de Gallia Cisalpina se refiere a la organización judicial y a la

administración de justicia de la Galia cisalpina.

● Lex Iulia et Papia poppaea. La Lex Iulia et Papia poppaea es la ley más
importante del pueblo romano, después de las XII Tablas. Su proposición fue
hecha por Octaviano, pero ni el Senado la apoyó ni la aceptó el pueblo en
los comicios, a pesar de haberla alabado previamente el poeta Horacio.
Octaviano modificó en algunos puntos su proposición y la presentó al pueblo
que la votó con la condición de que no debía ser puesta en vigor hasta
después de un trienio. Esta ley es la conocida con el nombre de Lex Iulia de
maritandis ordinibus.

Grande fue la oposición hecha contra la misma antes de que transcurriera el término
trienal; pero Octaviano, después de haberla modificado en algunos puntos, la hizo
proponer nuevamente por los cónsules M. Papio Rutilio y Quinto Poppeo Secundo,
siendo aceptada y recibiendo el nombre de Lex Iulia et Papia Poppaea. Se refiere
de un modo especial al matrimonio, a la procreación de los hijos y al derecho de
sucesión. Trató de reformar las costumbres con un sistema de premios y castigo,
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convirtiendo al matrimonio en un deber público, como lo era para la rígida virtud de
los antiguos, persiguiendo al celibato como plaga social y considerando de mal ver
la falta de hijos (orbitas); especialmente en la sucesión disminuyó o negó la
capacidad de suceder a los coelibes y los orbi, aumentando, por el contrario, en el
mismo grado la de los cónyuges con prole, de donde procede el ius patrum. Los
bienes que no podían ser recogidos correspondían a los herederos con hijos, y en
defecto de ellos se incorporaban como caduca al erario. Concedía también esta ley
ventajas y desventajas correlativas, respecto a la obtención de cargos públicos y,
finalmente, prohibía las nupcias de personas senatorias con actores o actrices y, en
general, las de ingenuos con mujeres de baja condición.
El objeto que esta ley se proponía fue eludido por las circunstancias de los tiempos;
pero su importancia fue reconocida por los contemporáneos y por los jurisconsultos
clásicos, algunos de los cuales escribieron extensos comentarios sobre ella.
Señalan también puntos culminantes en la historia de Roma, en cuanto al derecho
público, las leyes Valeria, las sacratae, la Valeria Horacio, Licinia Sextia, y, en
cuanto al derecho penal, son célebres las leyes Cornelias de Sulla y de los dos
Julios, César y Octaviano Augusto.
Entre las que han llegado hasta nosotros son, además, importantes: la lex Aeilia
repetundarum, notable por las muchas noticias que contiene acerca de la historia
del derecho y del procedimiento criminal romano; la lex agraria, rica en enseñanzas
acerca de la varia condición jurídica de los terrenos; la lex coloniae genetivae Iuliae
s. Ursonensis; la lex Salpensana; la lex Malacitana; y, finalmente, la lex metalli
Vipascensis y la lex Hadriana de saltibus. El estudio de todas estas últimas leyes es
muy interesante para conocer el derecho municipal y la organización económica del
Imperio romano.
3.3. Fuentes de conocimiento extrajurídicas
Fuentes Históricas

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 Son documentos históricos que hablan o se refieren al derecho. Por ejemplo
(papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos estampaban
sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurídicas según su aplicación en el
tiempo. Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido derogados
por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro. Las Fuentes
Históricas se clasifican a su vez en:
Fuentes Primarias. Son las que se han elaborado prácticamente al mismo tiempo
que los acontecimientos que queremos conocer. Llegan a nosotros sin ser
transformadas por ninguna persona; es decir, tal y como fueron hechas en su
momento, sin modificación posterior.
Fuentes Secundarias. Se denominan también historiográficas. Son las que se
elaboran a partir de las Fuentes primarias: libros, artículos.
Fuentes Reales o Materiales:
Son el conjunto de hechos sociales que determinan la materia o el contenido de las
normas jurídicas, es decir, los factores históricos, políticos, sociales, económicos,
culturales, ético, religioso que influyen en la creación de la norma jurídica.

4. Expansión del Derecho Romano

4.1. Universidades europeas receptoras
La recepción del Derecho Común
El Derecho Romano Común creado en las universidades, principalmente las
italianas, fue recibido por los diferentes pueblos, primero como doctrina universitaria,
de modo que estudiar Derecho Civil significaba estudiar los libros del Corpus Iuris
Civilis (Instituciones, Código, Digesto y Novelas), y luego como derecho supletorio
aplicable en juicio. Este fenómeno de asimilación del Derecho Romano Común, se
ha denominado «Recepción del Derecho Romano». La recepción ocurrió en cada
pueblo de manera diferente y con mayor o menor intensidad. La recepción en
España se dio pronto, ya en el siglo XIII, especialmente en Castilla, donde da como

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resultado la publicación, por el Rey Alfonso X el Sabio, de una compilación de
Derecho, fuertemente romanizado, denominada Las Siete Partidas (1256 a 1263).

La romanística como tradición hispanoamericana y mexicana

El Derecho que España transmite a América es este Derecho romanizado. En la
facultad de Derecho de la Real y Pontificia Universidad de Nueva España, cuyas
lecciones se iniciaron en 1553 con una sobre las Instituciones de Justiniano, se
forman los juristas novohispanos, como los españoles, en el estudio del Derecho
Romano. El libro jurídico más utilizado en la Nueva España, en el ámbito del
Derecho Privado, que estuvo en vigor incluso después de la Independencia de
México, fueron Las Siete Partidas, cuyo contenido era Derecho Romano Común.
Desde entonces en las facultades de Derecho de las universidades mexicanas se
ha cultivado y enseñado Derecho Romano. Por eso se puede afirmar que la
Romanística es una parte esencial de la tradición jurídica mexicana.

La tradición inglesa del Common Law.

Inglaterra mantuvo una tradición jurídica propia, el llamado Common Law, con poca
influencia del Derecho Romano Común. Sin embargo el modo de creación casuístico
propio de este Derecho es muy parecido al modo peculiar, también casuístico, del
Derecho Romano Clásico.

El racionalismo jurídico.
A partir del humanismo jurídico se desarrolló, en los siglos XVII y XVIII, otro modo
de abordar los textos del Corpus Iuris Civilis, que fue el «racionalismo jurídico»; éste
consideraba que los libros del Corpus eran la razón jurídica escrita (ratio scripta), de
donde podrían extraer principios y reglas jurídicas de valor permanente, que
pudieran ser integrados en un sistema conceptual que, partiendo de principios
evidentes o axiomas, pudiera ir extrayendo, mediante deducción silogística, todas
las reglas jurídicas aplicables a un determinado campo. Los principales
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representantes de esta escuela fueron Hugo Grocio (1583-1645) y Samuel
Pufendorf (1632-1694) en Alemania, y Juan Domat (1625-1696) y Roberto José
Pothier (1699-1772) en Francia.

La codificación civil.
Frutos de esta escuela racionalista fueron los códigos civiles, cuyo contenido es
esencialmente Derecho Romano, que se publicaron a fines del siglo XVIII y
principios del siglo XIX, de los cuales el más influyente fue el Código Civil francés,
también conocido como «código Napoleón», publicado en 1804, y que fue la base
de los códigos civiles mexicanos de 1870 y 1884.

La recepción en Alemania.
La recepción del Derecho Romano fue especialmente importante, aunque más tarde
que en los demás pueblos, en Alemania, donde fue objeto de una nueva elaboración
científica que dio como resultado, en el siglo XIX, un nuevo derecho denominado
«Derecho de Pandectas». Los principales representantes de esta escuela fueron
F.C. Savigny y B. Winscheid. De esta ciencia derivó el código civil alemán
(Burgtelicher Gesetzbuch, conocido como BGB), promulgado en 1896 para entrar
en vigor el primer día del año 1900. Ha tenido una gran influencia en los códigos
civiles modernos y en el código civil mexicano de 1928.

4.2. Humanismo jurídico El

humanismo jurídico.
Con el Renacimiento, y principalmente en Francia, se dio una nueva manera de
estudiar el Corpus Iuris Civilis, que se denominó mos gallicus o método francés. El
principal representante de esta corriente, también llamada «humanismo jurídico»,
fue Jacobo Cuyacio (1522-1590). Este nuevo enfoque consideró los libros del
Corpus, no como derecho vigente, sino como fuentes o testimonios históricos del
antiguo Derecho Romano, que debían ser estudiados junto con otros testimonios

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históricos. Los juristas seguidores de este método procuraron reconstruir el Derecho
Romano antiguo, pero reconocieron que, aunque no fuera ya derecho vigente, tenía
un valor propio debido a su propia racionalidad. Decían que el Derecho Romano
valía, no por razón del Imperio (non ratione imperii), sino por el imperio de la razón
(sed imperio rationis).

4.3. Escuela histórica del Derecho

La romanística actual.
Como consecuencia de las diversas codificaciones del Derecho Civil, los estudios
de Derecho Romano se orientaron, desde el siglo XIX, con una perspectiva
principalmente histórica (mos gallicus), hacia la reconstrucción del Derecho
Romano, pero especialmente del derecho de la Época Clásica. Esto ha sido posible
gracias a la «crítica de interpolaciones», que ha permitido detectar en los textos del
Corpus los añadidos y modificaciones introducidos por los compiladores de
Justiniano en los textos originales. Ha habido desde entonces grandes progresos en
la comprensión de las fuentes del Derecho Romano, de tal suerte que se puede
afirmar que hoy existe un «nuevo» Derecho Romano, que es el Derecho Romano
Clásico, distinto, en buena parte, del que fue recibido en los códigos civiles. Un fruto
emblemático de esta nueva comprensión fue el libro de Fritz Schulz denominado
Derecho Romano Clásico (Classical Roman Law, Oxford, 1951).

Papel de la romanística en la formación de un nuevo derecho común.

Actualmente la Romanística tiene un papel importante que jugar en relación con la
construcción del nuevo derecho privado que exige el fenómeno de la
«globalización». La intensificación de las relaciones comerciales y de los flujos de
dinero entre todos los pueblos del mundo, la formación de zonas de libre comercio,
de uniones aduaneras o de mercados comunes, la integración de nuevas
organizaciones políticas que comprenden varios Estados nacionales, entre otras
manifestaciones del nuevo orden económico y político que se va gestando,

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requieren la formación de un nuevo derecho común a todos los pueblos. La
Romanística, como ciencia cultivada en casi todos los pueblos, no sólo de Europa y
América, sino también de algunos pueblos de África, de Oriente Medio y de Asia,
donde (en China, Japón y Corea) hay actualmente un interés creciente por el
Derecho Romano, está en una posición inmejorable para contribuir a crear una la
nueva ciencia jurídica común que requiere el siglo XXI.

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Mesografía (para consulta complementaria)

NOTA IMPORTANTE: Recuerda que si alguno de los siguientes

enlaces está roto o bien ha sido retirado de Internet, siempre
puedes hacer una investigación complementaria para localizar
los documentos sugeridos en otra parte.

● Fernández, M.E. (2009). Historia y fuentes del derecho romano. Disponible

en: http://sistemaucem.edu.mx/bibliotecavirtual/oferta/licenciaturas/derecho/
LDE211/historia_y_fuentes_del_derecho_romano.pdf

● Castro. A. (s.f.). Derecho Romano I. Guía de estudio. Facultad de derecho.

División de Universidad Abierta. México: UNAM. Disponible en:
http://www.derecho.unam.mx/oferta-
educativa/licenciatura/sua/Guias/Guias_1471/Primer%20Semestre/Derecho
_Romano_1_1_Semestre.pdf

● Martínez R. (2008). Análisis comparado en materia de obligaciones entre el

derecho romano y el derecho moderno Telos, vol. 10, núm. 2, mayo-agosto,
(pp. 324-342) Universidad Privada Dr. Rafael Belloso Chacín Maracaibo,
Venezuela. Disponible en: http://www.redalyc.org/pdf/993/99318157008.pdf

● Blasco, Y. (s.f.) Las fuentes del derecho civil en Eduardo Pérez Pujol.
Universidad de Valencia. Disponible en:
http://mobiroderic.uv.es/bitstream/handle/10550/28443/Las%20fuentes%20
del%20derecho%20civil%20en%20E%20Perez%20Pujol.pdf?sequence=1&i
sAllowed=y

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● Parra, D. (2005). Problemática en torno a las fuentes en el derecho romano
clásico. Referencia especial a Publio Iuvencio Celso-hijo. Revista Anales de
Derecho. Número 23. Págs.225-238. España: Universidad de Murcia.
Disponible en: http://revistas.um.es/analesderecho/article/view/56821/54851

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