Tema 2.

Las dimensiones del Derecho: validez, eficacia y justicia

1. Introducción
• Derecho=multidimensional:
a) Podemos estudiarlo como conjunto de normas: Teoría del Derecho
b) Puede estudiarse como hecho, pues provoca hechos sociales: Sociología del Derecho
c) Puede estudiarse como valor, reúne valores: Teoría de la Justicia y la Filosofía del Derecho

2. Derecho como norma: validez

• Estándar: comportamiento repetido a lo largo del tiempo, costumbre. Ej: ir al cine el miércoles
Diferentes
• Norma: puede provocar es el estándar social. Ej: mascarilla en metro. Desea provocar su uso
• No toda norma es jurídica
• Validez: elemento formal y referencial (cumple con las condiciones establecidas por ese sistema para ese
tipo de normas.
• Una norma es válida al pertenece a un S. Jurídico
• La validez no depende de la aplicación de la norma. Hay normas que nunca se han aplicado
• Norma válida: cuando cumple condiciones establecidas por el S. Jurídico para reconocer esas normas
como pertenecientes a el
• Condiciones formales validez:
a) Producida por el órgano competente
b) Observado el procedimiento establecido para creación norma
c) Cada norma está vinculada a un ámbito material. Conflicto Estado-CCAA
• Condición material validez: no puede contradecir normas superiores a la norma en el S. Jurídico
• Una norma es inválida (nunca ha pertenecido a un sistema y no ha tenido efecto)
Invalidez
/válida desde su producción
≠derogación
• Derogación: eliminación norma válida mediante un dictado de una norma posterior
a) Norma= vigencia hasta el día de su derogación.
b) Puede ser aplicada para regular situaciones
• Inexistencia: cuando cualquier persona es capz de decir esta norma es invalida, esta sería una norma
inexistente para Guastini.
o Def formal: cuando un vicio de incompetencia formal o en su elaboración se han desconocido
todas las normas de procedimiento.
o Si el vicio es de incompetencia material, la norma es inválida pero existente (Guastin)

3. Derecho como hecho: eficacia

• Def: capacidad que tiene una norma para producir hechos sociales
a) Como cumplimiento: destinatario cumple con lo dispuesto en la norma. Condición necesaria pero
no suficiente para la eficacia como resultado.
b) Como resultado: alcanza el objetivo que tenía el legislador cuando hizo esa norma.
• Ideas: cumplimiento voluntario de la norma o por una sanción que me lo impone
• Eficacia=gradual (Bobbio)
a) N. Altamente eficaces: cumplidas espontáneamente sin sanción, inconscientes de su existencia
b) N. Eficaces: obedecidas + por temor a sanción que por la espontánea asunción de su contenido
c) N. Ineficaces: incumplidas a pesar sanción
d) N. Totalmente ineficaces: se incumplen, pero no se impone sanción
1. Desuetudo: costumbre negativa, si una norma es ineficaz mucho tiempo pierde validez. Kelsen:
hay una norma anterior que deroga la siguiente.
• Problemas normas que imponen obligaciones a los poderes públicos: no hay sanción por incumplimiento
o Ámbitos de eficacia
▪ Material: difiere en cada norma depende de los efectos pretendidos. Sobre lo que versa
cada norma
▪ Temporal: retroactiva o irretroactiva. El derecho a priori es retroactivo
 ▪ Personal: erga omnes (conducir por la derecha) o inter partes
▪ Espacial: territorial o personal

4. Derecho como valor: justicia

• No hay ningún Derecho que no contenga un valor. 3 sentidos:
a) Moral social: valores morales compartidos por grupo que son los que suelen reflejar el Derecho.
b) Moral crítica: conjunto valores universales y objetivos desde los que se examina el contenido del
Derecho (justicia sustantiva).
c) Moral interna del Derecho: relacionado con seguridad jurídica y con determinadas condiciones
formales que debe cumplir el Derecho para que esta se dé: historia del Rey inexperto de Fuller.
1. Generalidad
2. Publicidad: art. 9.3. CE
3. Claridad
4. Coherencia Requisitos
5. Posibilidad seguridad
6. Irretroactividad: art. 9.3 CE jurídica
7. Estabilidad
• La existencia del Derecho garantiza valores como el orden, seguridad, certeza y previsibilidad acciones.
Cuanto > identidad tenga con la moral crítica su legitimidad será >. Niveles en la legitimidad:
a) Positiva: las normas jurídicas recogen la moral social.
b) Formal: las normas jurídicas recogen los elementos de la seguridad jurídica.
c) Crítica: las normas jurídicas se adecúan a la moral crítica.

5. Reduccionismos jurídicos
5.1 Iusnaturalismo: Toda norma que sea injusta, no será válida, no es jurídica
• Dos tesis: existen dos tipos de Derecho el natural y el positivo
a. Tesis objetivista moral: existen principios universalmente válidos
b. Tesis de la conexión necesaria entre Derecho y moral: norma no puede ser jurídica si
contradice estos principios
• Dos Derechos: tengo que derivar las normas del derecho positivo del Derecho natural (deriva
directamente de los principios morales objetivos)
• Clases:
• Atendiendo al origen de los principios morales
1) Iusnaturalismo teológico: el Derecho Natural es parte del orden del universo creado por
Dios. Ley natural: parte de la ley eterna que el hombre conoce. San Agustín, S. Tomás
▪ D. Natural: verdadero, válido, universal, necesario y existente
▪ D. Positivo: obtenerse por conclusión o determinación aproximativa
2) Iusnaturalismo racionalista: El D. Natural deriva de la razón humana y son axiomas
evidentes a la razón y esta es productora de la razón. Spìnoza, Kant, Wolf.
• Atendiendo a la conexión entre el Derecho y la moral
3) Iusnaturalismo ontológico: vinculación absoluta entre Derecho y moral. Identifica el D.
Natural con el ser del Derecho positivo.
4) Iusnaturalismo deontológico: vinculación relativa entre Derecho y moral (hay un punto
de conexión). El Derecho Natural es el paradigma del Derecho positivo

• Críticas:
1. Relativismo moral: valores morales = cambiantes en función contexto
2. El iusnaturalismo hace que el Derecho pierda su autonomía= brazo armado de la moral
3. Dificultad para identificar la naturaleza humana
4. El D. Natural precisa de la eficacia
5. Falacia naturalista
 • Ronald Dworkin: Derecho, formado por normas y principios morales.
o Crea la figura del juez Hércules (cómo deberían actuar jueces). Juez observa la sociedad,
realizar teoría de la sociedad, principios morales rigen y de ahí extraer los derechos morales.
o Derechos morales= por encima Derecho positivo, son derechos contra el gobierno. El juez
no crea Derecho, descubre el que ya hay.

5.2 Positivismo jurídico:

• Tesis fuentes sociales: el Derecho proviene de la sociedad
a) Positivismo ideológico: rechaza las dos tesis
• Reclama autonomía del Derecho positivo respecto la moral. Reduce la justicia a la validez, si
una norma (por existir ya tienen un valor moral) es válida, es justa
• N. Jurídicas ya por existir incorporan un valor moral, que es fundamento para su obediencia
o Versión fuerte: Derecho, determina lo justo
o Versión suave: Derecho garantiza valores y debemos cumplirlos
• Kelsen (desea una teoría pura del Derecho): único Derecho=positivo, cuyo contenido cambia
y se define por la forma.
o Fundamental: validez, donde las normas superiores validan a las inferiores
Constitución
o Hechos sociales, de hechos no se predice su validez, es el objetivo de las N. Jurídicas.
o Corte superior: la validez de la N. Suprema, puede venir de una CE anterior. Detrás
Ley
de la aprobación de esa 1ª CE hay un consenso, pero hechos no tienen validez. Por
Reglamentos eso, Kelsen entre la CE y los hechos sitúa una norma hipotética fundamental.
o NHF: a priori de la ciencia jurídica, requisito del sistema jurídico, no tiene una
Sentencias existencia normativa. Su validez está presupuesta para otorgar de validez a la CE
o Crítica: la NFH está haciendo de la eficacia condición de la validez.
Hechos sociales ➢ La NFH no individualiza los sistemas jurídicos

b) Positivismo metodológico o conceptual: acepta la 1ª tesis, rechaza la 2ª

• Acepta la tesis objetivista moral, rechaza la conexión necesaria, es decir, la juricidad de una
norma no depende de su concordancia con valores morales
• La vinculación entre Derecho-moral es coyuntural, se da o no. Se defiende autonomía
Derecho, que se define por su validez
o Positivismo inclusivo: en Estados constitucionales. Los valores de la moral crítica
aparecen como criterio de valide de las normas; de ahí la importancia de la
interpretación. Es una decisión del Derecho.
5.2.1 Teoría positivista de H.L.A Hart
• Crítica a la teoría imperativista del Derecho de Austin. Para Austin:
1) Las N. Jurídicas siguen esquema de orden + amenaza emitidas por un soberano
• Hart subraya la importancia del S. Jurídico, detrás de la norma hay un S. Jurídico y este se
conforman de la estructura de Austin y de reglas secundarias
• Reglas primarias: estructura de una orden respaldada por una amenaza.
• Reglas secundarias: metarreglas, ya que versan sobre las primarias. Tipos:
1) Reglas de cambio: posibilitan introducción nuevas reglas y modificación existentes.
2) Reglas de adjudicación: procedimiento a seguir en caso de vulneración de regla primaria.
3) Regla de reconocimiento: determina condiciones validez, que debe tener una regla
primaria para ser jurídica.
▪ Verifica reglas del S. Jurídico y ofrece una visión sistemática del Derecho.
▪ De ella no se puede predicar validez/invalidez, regla desarrollada por
O. Jurídicos. Ese uso implica reconocimiento autoridad que dicta normas.
• Punto de vista externo: cómo vemos el Derecho al sentirnos vinculados por N. Jurídicas
• Punto de vista interno: descripción Derecho por personas ajenas al sistema=no vinculados
• Contenido mínimo de Derecho natural: contenido de todo S. Jurídico
• Positivista metodológico, los humanos son:
 a) Vulnerables a ataques físico, debe haber normas que controlen
b) Aproximadamente iguales, parecidos en fuerza y destreza
c) Tienen altruismo limitado. Necesarias normas que prescriben abstenciones
d) Tienen recursos limitados
e) Comprensión y fuerza de voluntad limitada
• Críticas:
Hace a) Si la condición de juez es determinada por adjudicación y estas reposan en la regla de
referencia a reconocimiento aceptada por jueces, la práctica judicial=fundamento de su condición.
una cierta b) Norma pertenece a un S. Jurídico si cumple con los rasgos de la regla de reconocimiento;
circularidad para saber los rasgos de normas deben ser aceptadas y cumplir esa condición.
c) ¿Por qué una sola regla de reconocimiento? Si en un sistema jurídico hay tres normas
válidas del Derecho, se podría decir que hay 3 normas de reconocimiento, pero Hart se
refiere a que la regla del reconocimiento determina en plural las fuentes válidas en ese
sistema jurídico.

5.3 Realismo jurídico: reduccionismo

• Reduce la validez a la eficacia, son válidas aquellas normas que sean eficaces
• Reacción al formalismo jurídico y para ver cómo funcionaba el Derecho en la práctica en el 1er S.XX
o Realismo norteamericano: Lleveññyn, Holmes o Frank
o Realismo escandinavo: Ross y Ollivecrona
• Holmes, def Derecho: le interesa saber qué es lo que en efecto han de resolver los tribunales de
Massachussets o Inglaterra. “Entiendo por Derecho las profecías acerca de lo que los tribunales
harán en concreto, nada más ni nada menos”
• Rasgos:
o Escepticismos antes las normas: N. Escritas= vagas, imprecisas y ambiguas.
▪ Reglas sobre papel y efectivas
o Factores ilusorios: influyen en la decisión del juez sin ser conscientes
o Escepticismo ante los hechos: juez no reconoce directamente los hechos, los construyes
o Atención al funcionamiento del Derecho en la realidad
• Diferencias R. Norteamericano y Escandinavo: el 1º atiende a resoluciones judiciales y el otro acepta
que existen normas, pero solo atiende a las que han sido aplicadas por jueces en sus resoluciones
• Críticas
a) Realidad jurídica= + amplio que los procesos judiciales
b) Se centra en la patología del derecho
c) Carece de un concepto claro de ciencia jurídica
d) Afirma su fe en los jueces, pero sin normas

5.3.1 Realismo moderado de Alf Ross

• Son solo N. Jurídicas aquellas utilizadas por jueces al resolver casos
• Las decisiones judiciales determinan que normas integran el Derecho de un país, para que
una norma sea válida debe ser eficaz
• Tarea de la ciencia jurídica: predecir que normas aplican los jueces en sus resoluciones
• El Derecho se reduce a las normas vigentes, es decir, son obedecidas al ser obligatorias