Tema 5

Derecho Penal I

La tipicidad (II)
 Índice
Esquema 3
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Ideas clave 4
5.1. Introducción y objetivos 4
5.2. La tipicidad subjetiva 4
5.3. Referencias bibliográficas 11

A fondo 12

Test 14
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LA TIPICIDAD SUBJETIVA

ELEMENTOS DEL TIPO

Tipicidad objetiva Tipicidad subjetiva

Otros elementos
Dolo Imprudencia
subjetivos

Elementos Clases Delitos de Delitos de

Delitos de
tenencia expresión
intención
(tráfico de drogas) (falso testimonio)
Intelectual
Volitivo Directo Eventual
cognoscitivo De resultado cortado
(matrimonio inválido para perjudicar a otro)
1er grado
2o grado Delitos en dos actos
(tenencia de útiles para la falsificación)

Tema 5. Esquema
Derecho Penal I
Esquema

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 Ideas clave

5.1. Introducción y objetivos

En este tema haremos referencia a un apartado:

 La parte subjetiva del tipo.

En esta parte se estudia el dolo y la imprudencia. Comenzando por el dolo, se expone

el contenido señalando los dos elementos de los que se compone: el cognoscitivo y
el volitivo. También se habla de las clases de dolo (directo de primer grado, de
segundo grado y eventual). Es importante conocer la diferencia entre el dolo y la
culpa consciente, lo que pretenden hacer las teorías del consentimiento y de la
probabilidad.

Finalmente, los elementos subjetivos del tipo son aquellos sin cuya existencia no hay
conducta delictiva y se encuentran en la descripción legal de los tipos.

5.2. La tipicidad subjetiva

La parte subjetiva del tipo puede referirse al tipo doloso o al imprudente (art. 10 CP).
El Código Penal establece, como regla general, que solo son punibles las acciones
dolosas, puesto que las imprudentes solo son castigadas cuando expresamente así
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lo disponga la Ley. Así, el artículo 12 CP dice: «Las acciones u omisiones imprudentes

sólo se castigarán cuando expresamente lo disponga la Ley». Por esta razón, es
especialmente importante conocer cuándo una conducta es dolosa y cuándo
imprudente.

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 El dolo consta de dos elementos, que se basan en el conocimiento y en la voluntad
de realizar el tipo penal: elemento volitivo y elemento intelectual o cognoscitivo.

La Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de junio de 2004 (a la que sigue la STS de

15 de marzo de 2007), dice:

«El dolo, según la definición más clásica, significa conocer y querer los
elementos objetivos del tipo penal. En realidad, la voluntad de conseguir el
resultado no es más que una manifestación de la modalidad más frecuente
del dolo, en el que el autor persigue la realización de un resultado, pero no
impide que puedan ser tenidas por igualmente dolosas aquellas conductas
en las que el autor quiere realizar la acción típica que lleva a la producción
del resultado, o que realiza la acción típica, representándose la posibilidad
de la producción del resultado. Lo relevante para afirmar la existencia del
dolo penal es, en esta construcción clásica del dolo, la constancia de una
voluntad dirigida a la realización de la acción típica, empleando medios
capaces para su realización. Esa voluntad se concreta en la acreditación de
la existencia de una decisión dirigida al conocimiento de la potencialidad de
los medios para la producción del resultado previsto en el tipo, en los delitos
de resultado».

El dolo y sus clases

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Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 Para el profesor Mir Puig:

«El dolo completo exige la “conciencia de la antijuridicidad”, pero es

conveniente distinguir tres grados o niveles de dolo: el dolo típico, que sólo
exige el conocimiento y voluntad del hecho típico, el dolo referido al hecho
típico sin los presupuestos típicos de una causa de justificación, y el dolo
completo, que además supone el conocimiento de la antijuridicidad (dolus
malus). Al estudiar el tipo doloso importa únicamente el primer nivel de dolo
típico, que se corresponde al concepto de dolo natural usado por el
finalismo» (MIR PUIG 2008, p. 258).

Es histórica la discusión sobre si el dolo requiere únicamente el conocimiento y

voluntad (conforme a la teoría de la voluntad) o solo el conocimiento (según la teoría
de la representación). Actualmente, la doctrina mayoritariamente entiende que el
dolo comprende dos elementos: el cognoscitivo o intelectual (representación del
resultado) y el volitivo o intención (aceptación de la producción de ese resultado).

El elemento cognoscitivo o intelectual

Este elemento consiste en conocer los elementos integrantes del tipo, tanto
descriptivos como normativos. El conocimiento de los primeros normalmente no
suele presentar problemas (por ejemplo, matar, lesionar, etc.). Sin embargo, el
conocimiento de los elementos normativos plantea mayores problemas al requerir
una valoración o interpretación por el juzgador. Como señala el profesor Mir Puig:

«la doctrina dominante da respuesta a esta cuestión con ayuda de una

fórmula ideada por Mezger: es necesaria y suficiente la “valoración paralela
en la esfera del profano”. Significa que:

»1) Basta que se conozca el significado que posee el elemento normativo al

nivel del profano, es decir, del no especialista.
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»2) Debe concretarse todavía más, acudiendo al mismo nivel social en que
se halla el autor» (MIR PUIG 2008, p. 260).

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 El elemento volitivo o intencional

Este elemento requiere que el sujeto quiera su acción o, al menos, acepte el

resultado que la acción va a producir. La intensidad de esa voluntad es esencial para
determinar la clase de dolo, que a continuación pasamos a explicar.

La principal distinción entre las clases de dolo es la que distingue entre dolo directo
y dolo eventual. Dentro del dolo directo se diferencia, a su vez, entre dolo directo de
primer grado y dolo directo de segundo grado.

 Dolo directo de primer grado:

Afirma el profesor Mir Puig que «en el dolo directo de primer grado el autor persigue
la realización del delito. Por eso se designa también esta clase de dolo como
“intención”» (MIR PUIG 2008, p. 261). Es decir, en esta clase de dolo, el autor dirige
las consecuencias de su acción como a un fin, por ejemplo, el sujeto dispara para
matar y mata.

 Dolo directo de segundo grado:

Según el profesor Mir Puig «en el dolo directo de segundo grado el autor no busca la
realización del tipo, pero sabe y advierte como seguro (o casi seguro) que su
actuación dará lugar al delito» (MIR PUIG 2008, p. 262).

Es decir, el autor representa las consecuencias de su actuar como necesarias o

inevitables y, pese a que no las persigue directamente, las acepta, así, por ejemplo,
quien pone una bomba en un buque con intención de hundirlo y poder cobrar el
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seguro, acepta que pueda morir algún tripulante porque ello es previsible porque a
bordo del buque había muchas personas. Otro ejemplo es el del terrorista que pone
una bomba en el coche de un personaje político, sabiendo que también le
acompañarán el chófer y el escolta, a quienes no quiere matar, pero que, sabiendo
que es una consecuencia necesaria el que morirán las tres personas como

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 consecuencia de la explosión, realiza la conducta delictiva; en este último caso
existiría dolo directo de primer grado respecto a la primera persona y dolo directo de
segundo grado respecto al chófer y al escolta. También se le denomina dolo de
consecuencias necesarias.

La Sentencia del Tribunal Supremo de 13 de octubre de 2006, en relación al delito de

atentado previsto en el art. 550 en relación con los arts. 551.1 y 552.1o del CP, dice:

«Hay que distinguir, como en tantos otros casos, el llamado dolo directo de
primer grado, que está presente cuando la finalidad de la acción del culpable
coincide con la realización del tipo del delito, del dolo directo de segundo
grado o de consecuencias necesarias, que existe cuando quien delinque
tiene una finalidad que excede de la ilicitud establecida en la norma, pero
tiene que reflejar forzosamente en su pensamiento que la acción elegida
para esa finalidad pasa inevitablemente por la realización del tipo delictivo.
Tan dolo directo es uno como otro, y ambos sirven, junto al dolo eventual,
para integrar el tipo doloso de que se trate. En el caso presente, cierto que
quería huir con su vehículo del cerco policial; pero no podía hacerlo si no
dirigía su coche contra el lugar donde estaba el agente subido en su
motocicleta. Aunque no fuera su intención la de lanzarse contra esa persona,
tal conocimiento de que con su comportamiento está acometiendo a un
agente de la autoridad es suficiente para integrar ese elemento subjetivo
peculiar en estos delitos de atentado: basta con conocer que se estaba
dirigiendo contra una persona a la que se debe especial respeto
precisamente por el cargo público que desempeña».

 Dolo eventual:

«Si en el dolo directo de segundo grado al autor se le representa el delito como

consecuencia inevitable, en el dolo eventual (o dolo condicionado) se le aparece
como resultado posible (eventual)» (MIR PUIG 2008, p. 262). Es decir, el autor
representa las consecuencias de su actuar como probables y, a pesar de ello,
continúa actuando asumiéndolas, así, en el clásico ejemplo de Antón Oneca: «unos
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mendigos rusos mutilan a unos niños para mejor llamar la caridad y, a consecuencia
de la mutilación, mueren algunos, a pesar de lo cual repiten las mutilaciones y muere
otro niño» (ANTÓN ONECA 1986, p. 226).

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 La principal dificultad que plantea el dolo eventual es su delimitación respecto a la
culpa (imprudencia) consciente. Para ello han existido diversas teorías, pero aquí nos
referiremos únicamente a la teoría del consentimiento y a la teoría de la probabilidad.
Siguiendo al profesor Gimbernat, en el ejemplo de los mendigos rusos que mutilan a
los niños de Antón Oneca, podemos decir que:

«La teoría del consentimiento o de la voluntad opina que en el hecho

concurre dolo (eventual) cuando el sujeto piensa que es posible que se dé
elemento objetivo del tipo, y, además, se dice. “Aun cuando fuese seguro,
actuaría”. “Aun cuando el niño muera, mutilamos”, hay muerte dolosa; si se
dicen: “Si la muerte que —en el momento de mutilar— nos parece posible,
fuese para nosotros consecuencia segura de la acción, nos abstendríamos
de actuar”, hay muerte imprudente.

»La teoría de la probabilidad o de la representación se conforma con menos

exigencias para afirmar la existencia de dolo eventual: el agente actúa con
dolo cuando “cuenta con” la producción o concurrencia del elemento del
tipo (muerte) […], cuando ello le parece “probable”; habrá imprudencia, en
cambio, cuando el autor “confía en que” no se dará el elemento del tipo (el
fallecimiento del niño)» (GIMBERNAT 1999, p. 244).

Los elementos subjetivos del tipo

Los elementos subjetivos del tipo son aquellos elementos contenidos en la

descripción típica que describen estados anímicos del sujeto activo, ánimos o fines
específicos que son necesarios para que exista el delito, porque si faltan estos
elementos no existe conducta delictiva. Así, por ejemplo, para que exista un delito o
falta de hurto, hay que hacer referencia al ánimo de lucro para conocer si alguien
toma un libro de una biblioteca para hojearlo o para hurtarlo.

La doctrina de los elementos subjetivos del tipo, de construcción doctrinal, creada en

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el ámbito del Derecho civil por Fischer, es trasladada al Derecho penal por Hegler,
siendo desarrollada especialmente por Mezger.

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 Pueden clasificarse, siguiendo al profesor Mir Puig en:

«a) Elementos subjetivos constituidos por una “tendencia interna trascendente”,

esto es, por una finalidad o motivo que va más allá de la (trasciende a la) realización
del hecho típico. Ejemplo: el “ánimo de lucro” con que ha de tomarse la cosa ajena
en el hurto (art. 234 CP)» (MIR PUIG 2008, p. 278). En estos supuestos, denominados
también delitos de intención, la descripción típica contiene la finalidad que se
propone el sujeto activo, pero para su consumación no precisa que la finalidad sea
conseguida: así, en los delitos de resultado cortado el acto que pretende el sujeto
cae fuera del tipo objetivo de manera que se anticipa la tutela al bien jurídico, por
ejemplo, la celebración del matrimonio inválido para perjudicar al otro contrayente
(art. 218 CP); en los delitos mutilados en dos actos se describe una conducta cuya
finalidad está más allá del momento en que se consuma el primer delito y que daría
lugar a la realización de un acto que, de producirse, da lugar a otro delito, por
ejemplo, la tenencia de útiles para la falsificación (art. 400 CP).

«b) Elementos subjetivos representados por una “tendencia interna intensificada”. A

diferencia del grupo anterior, en éste no exige la ley que se persiga un resultado
ulterior al previsto por el tipo, sino que, el sujeto confiera a la misma acción típica un
determinado sentido subjetivo. Ejemplo: un determinado acto de disposición por
parte del administrador de un patrimonio ajeno sólo constituirá apropiación indebida
si tiene lugar con ánimo de apropiación y de perjuicio (art. 252 CP)» (MIR PUIG 2008,
p. 278). Estos supuestos, denominados delitos de tendencia, la descripción legal
incluye la intención del sujeto activo, representando una especial peligrosidad para
el bien jurídico, por ejemplo, la posesión de drogas tóxicas, estupefacientes o
sustancias psicotrópicas con el fin de traficar con ellas es delictivo, no siendo así si se
destina al autoconsumo, conforme establece el art. 368 CP.
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«c) Normalmente se añade un grupo formado por el conocimiento de la falsedad de

la declaración en los llamados “delitos de expresión” (ejemplo: falso testimonio —
arts. 458 y ss. CP—, acusación y denuncia falsa —art. 456 CP—)» (MIR PUIG 2008,
p. 279). En estos delitos de expresión, la acción parece estar en contradicción con su

Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 comportamiento exterior, así, en el falso testimonio, lo antijurídico es la
contradicción entre lo que el sujeto conoce del hecho y la forma mendaz de relatar
lo sucedido.

5.3. Referencias bibliográficas

ANTÓN ONECA, J. Derecho Penal. Parte General. 2a ed. Madrid: Akal, 1986.

GIMBERNAT, E. Ensayos penales. Madrid: Editorial Tecnos, 1999.

MIR PUIG, S. Derecho Penal. Parte General. 8a ed. Barcelona: Reppertor, 2008.
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Derecho Penal I
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Tema 5. Ideas clave
 A fondo
La tipicidad. Parte subjetiva del tipo

La estructura del dolo en la teoría del delito: dolus generalis y dolo típico.

De nuevo, el dolo eventual

RAGUÉS I VALLÈS, R. «De nuevo, el dolo eventual: un enfoque revolucionario para un

tema clásico». InDret, 2012, núm. 3 [consulta: agosto de 2021]. ISSN 1698-739X.
Disponible en: https://indret.com/de-nuevo-el-dolo-eventual-un-enfoque-
revolucionario-para-un-tema-clasico/

Mir Puig: teoría del delito (partes 4 y 5)

Master Internacional en Derecho Penal Parte 4. LEYES Y DERECHOS CURE, 14 noviembre

2019. Disponible en: https://www.youtube.com/watch?v=nP3RO2zRSiM

Master Internacional en Derecho Penal Parte 5. LEYES Y DERECHOS CURE, 14 noviembre

2019. Disponible en: https://www.youtube.com/watch?v=QHmZYmEdz1k
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Dos conferencias correlativas del profesor Santiago Mir Puig, que proporcionan una
aproximación a la teoría jurídica del delito explicada en el tema y que permite la
mejor comprensión de los conceptos explicados en Ideas clave.

Derecho Penal I
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Tema 5. A fondo
 Bibliografía

LUZÓN PEÑA, D. M. Lecciones de Derecho Penal. Parte General. 3a ed. Valencia: Tirant
lo Blanch, 2016.

MIR PUIG, S. Fundamentos de Derecho Penal y Teoría del Delito. Buenos Aires: B de f,
2019.

MUÑOZ CONDE, F. y GARCÍA ARÁN, M. Derecho Penal. Parte General. 10a ed.
Valencia: Tirant lo Blanch, 2019.

ORTS BERENGUER, E. y GONZÁLEZ CUSSAC, J. L. Introducción al Derecho Penal.

Valencia: Tirant lo Blanch, 2020.
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Derecho Penal I
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Tema 5. A fondo
 Test
1. El dolo comprende:
A. Dos elementos, el elemento cognoscitivo o intelectual y el dolo eventual.
B. Tres elementos, el elemento cognoscitivo, el volitivo y el intelectual.
C. Dos elementos, el elemento cognoscitivo o intelectual y el volitivo o
intención.
D. Tres elementos, el elemento cognoscitivo, el volitivo y el dolo eventual.

2. Las clases de dolo son:

A. El dolo directo de primer grado, el dolo directo de segundo grado y el dolo
de directo de tercer grado.
B. El dolo directo de primer grado, el dolo eventual y el directo de cuarto grado.
C. El dolo directo de primer grado, el dolo directo de segundo grado y el dolo
eventual.
D. El dolo directo, el dolo eventual y el dolo imprudente.

3. El dolo eventual:
A. Es lo mismo que la culpa consciente.
B. Es lo mismo que la imprudencia profesional.
C. Es lo mismo que la imprudencia consciente.
D. No es lo mismo que la culpa consciente.

4. El dolo eventual:
A. No existe al no estar previsto expresamente en el CP.
B. Es lo mismo que el dolo directo.
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C. Es lo mismo que el dolo indirecto.

D. Ninguna es correcta.

Derecho Penal I
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Tema 5. Test
 5. El dolo eventual:
A. No existe al no estar previsto expresamente en el CP.
B. Existe, pero solo se aplica a los delitos especiales propios.
C. Existe, pero solo se aplica a los delitos especiales impropios.
D. Ninguna es correcta.

6. El dolo directo:
A. No existe al no estar previsto expresamente en el CP.
B. Es lo mismo que el dolo directo.
C. Es lo mismo que el dolo indirecto.
D. Ninguna es correcta.

7. Los elementos del dolo eventual son:

A. La acción y la omisión.
B. La culpa y la pena.
C. La culpabilidad y la antijuridicidad.
D. Ninguna es correcta.

8. El dolo se compone de:

A. Un elemento volitivo y un elemento intelectual.
B. Dos elementos: uno activo y otro pasivo.
C. Tres elementos: acción, tipicidad y punibilidad.
D. Ninguna es correcta.
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Tema 5. Test
 9. Los delitos de intención son aquellos:
A. En los que el tipo contiene una finalidad o motivo que va más allá de la
realización del hecho típico.
B. En los que el tipo contiene una referencia expresa a que han de ser cometidos
con dolo o con imprudencia por parte del sujeto activo.
C. En los que el tipo contiene una descripción sucinta referida únicamente a la
intención del sujeto de no actuar.
D. En los que el tipo contiene una descripción de las omisiones que el sujeto
está obligado a realizar pero no realiza.

10. Los delitos mutilados en dos actos son aquellos:

A. En que se describe una conducta cuya finalidad es lucrativa y se realiza a
través de varias conductas iguales de menor entidad, formando todas ellas un
solo delito.
B. En que se describe una conducta que ha de contener la tentativa de dos
delitos, es decir, ha de cometerse una tentativa de uno y una tentativa de otro.
C. En que se describe una conducta que ha de contener dos actos para el delito
pueda consumarse, no pudiendo ser realizado a través de un único acto.
D. En que se describe una conducta cuya finalidad está más allá del momento
en que se consuma el primer delito y que daría lugar a la realización de un acto
que, de producirse, da lugar a otro delito.
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