“UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA DE LOS ANDES”

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS, CONTABLES Y SOCIALES

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

MONOGRAFÍA

“PROCESO CAUTELAR”
ASIGNATURA: DERECHO PROCESAL CIVIL III
DOCENTE: PORRAS DURAND, LUIS
INTEGRANTES:
 Ampa Acuña, Cintia
 Avalos Quispe, Briset
 Bautista Baca, Carla
 Gomez Gomez, Gabriela
 López Montes Maribel
 Mendoza Herrera Yhon Yony
 Pampañaupa Quispe, Nery
 Rodas Benites Aurelio
 Sánchez Pumapillo Jackeline
 Valenzuela Huanca Mariori
 Vásquez Onzueta Luz Nerly
 Villcas Ortega Maria Elena

ABANCAY – APURÍMAC
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INDICE
INTRODUCCIÓN...........................................................................................................................................4
CAPÍTULO I...................................................................................................................................................5
PROCESO CAUTELAR....................................................................................................................................5
1.1. MEDIDA CAUTELAR......................................................................................................................5
1.1.1. El Proceso Cautelar..............................................................................................................5
1.1.2. ¿Para Qué Sirve La Medida Cautelar?..................................................................................6
1.1.3. Finalidad De La Medida Cautelar.........................................................................................6
1.1.4. Características De La Medida Cautelar.................................................................................6
1.1.5. Elementos De La Medida Cautelar.......................................................................................8
1.1.6. Requisitos Para Su Concesión..............................................................................................8
1.1.7. Características De La Medida Cautelar...............................................................................10
1.2. DISPOSICIONES GENERALES.......................................................................................................11
1.2.1. Juez Competente, Oportunidad Y Finalidad.......................................................................11
1.2.2. Requisitos de solicitud.......................................................................................................12
1.2.3. Contenido de la decisión cautelar......................................................................................12
1.2.4. Contracautela y discrecionalidad del juez..........................................................................13
1.2.5. Caso especial de procedencia e improcedencia.................................................................14
1.2.6. La Variabilidad De La Medida Cautelar..............................................................................14
1.2.7. Responsabilidad Por Afectación De Bien De Tercero.........................................................16
1.2.8. Responsabilidad del juez y del secretario..........................................................................17
1.2.9. Medida innecesaria............................................................................................................17
1.2.10. Medida cautelar genérica..................................................................................................18
1.2.11. Pluralidad de órganos de auxilio judicial............................................................................18
1.3. PROCEDIMIENTO CAUTELAR......................................................................................................20
1.3.1. Tramite Y Ejecución De La Medida Cautelar......................................................................20
1.3.2. Concurrencia De Medidas Cautelares................................................................................22
1.3.3. Medida Cautelar Fuera De Proceso....................................................................................23
1.4. MEDIDAS CAUTELARES..............................................................................................................24
1.4.1. Medidas cautelares para futura ejecución.........................................................................24
1.4.2. medidas cautelares temporales sobre el fondo.................................................................24
1.4.3. medidas cautelares innovativas.........................................................................................26

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1.4.4. medidas de no innovar......................................................................................................26

CONCLUSIONES.........................................................................................................................................27
Bibliografía................................................................................................................................................28

DERECHO PROCESAL CIVIL III

INTRODUCCIÓN
 CAPÍTULO I

PROCESO CAUTELAR

I.1. MEDIDA CAUTELAR

La palabra proceso no es una categoría exclusiva del derecho ni mucho menos del
derecho procesal; en su acepción común, sirve para indicar un fenómeno considerando en
su desarrollo; en tal sentido proceso viene a ser el conjunto de actos concatenados para
lograr determinado resultado o fin.
Para Eduardo J. Couture “el proceso resulta ser, en este sentido, en el
cumulo de actos de la conducta jurídica, un medio idóneo para dirimir
imparcialmente, por acto de juicio de la autoridad, un conflicto de
intereses con relevancia jurídica”.

I.1.1. El Proceso Cautelar

Cuando hablamos de estos procesos cautelares, nos estamos refiriendo a un tipo
de procesos que reúnen determinadas características que los hacen distintos a los demás,
podremos corroborar como es que operan estos y sobre todo la vital importancia que
tienen los mismos.
En ese sentido opina MARIANELLA LEDESMA:
“En el tiempo que transcurre, mientras se espera poder iniciar o mientras se
desarrolla un proceso, puede suceder que los medios que les son necesarios pruebas y
bienes, se encuentren expuestos al peligro de desaparecer o en general de ser sustraídos a
la disponibilidad de la justicia, genéricamente puede suceder que el derecho cuyo
reconocimiento se pide resulte amenazado por un perjuicio inminente e irreparable. La
acción cautelar esta siempre vinculada por una relación de instrumentalidad, respecto de
la pretensión principal ya propuesta o por proponerse. Tiene como fin garantizar el
resultado de la pretensión principal”.
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I.1.2. ¿Para Qué Sirve La Medida Cautelar?

La medida cautelar sirve para proteger el proceso penal que se celebra en contra
del acusado, impidiendo que se obstaculice el mismo. Se trata de garantizar que este se
dé sin influencias oscuras y no se afecten las pruebas ni los testigos. En el mismo sentido,
la medida cautelar servirá para asegurar que la sentencia del proceso se dicte y ejecute sin
obstáculos. Si bien la población y la prensa suele confundir el dictado de una medida
cautelar con la emisión de una sentencia final, esta no implica la pérdida de la presunción
de la inocencia. Si se dicta una medida cautelar no significa que el acusado ya esté siendo
considerado culpable, sino que existen indicios para pensar que pondría en peligro el
normal desarrollo del caso.

I.1.3. Finalidad De La Medida Cautelar

La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión
definitiva. Bajo este contexto se hace referencia expresa a que el juez competente para
dictar la medida es el que se encuentra habilitado para conocer las pretensiones de la
demanda; esto es que, por ejemplo, si el proceso principal se está llevando en la ciudad de
Abancay, ya no se podrá interponer una medida cautelar en la ciudad de Andahuaylas, o
de igual forma, en cualquier otra jurisdicción donde no es competente el juez del proceso
principal.

I.1.4. Características De La Medida Cautelar

Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable.
Prejuzgamiento:
La medida cautelar importa un prejuzgamiento porque anticipa opinión,
pero no obliga a resolver al juez en la decisión final en atención a la medida
dictada con antelación. El juez no está en condiciones de afirmar que la
pretensión demandada será amparada. Si bien se obtuvo la medida cautelar, ella
puede ser alterada por lo actuado en la etapa probatoria del proceso, haciendo
luego que la decisión final sea diferente a la que se hubiese tomado antes de ella
(Ledesma Narvaez, Comentarios al Código Procesal Civil., 2006, pág. 44).

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Ese prejuzgamiento se da al momento de evaluar la concesión de la medida

cautelar, es decir, de la configuración de los requisitos de procedencia para su
otorgamiento: La verosimilitud en el derecho, el peligro en la demora, la razonabilidad o
adecuación.
Provisoria:
Otra de las características de la medida cautelar es ser provisoria,
decimos ello porque tiene una duración limitada con el tiempo a diferencia del
proceso y porque está relacionada con el fallo definitivo. Emitida la sentencia
desaparece automáticamente la medida cautelar y por tanto se cancela la
contracautela si se ampara la demanda dando inicio a la ejecución forzada
(véase al respecto lo regulado en el artículo 620 del CPC). Si la sentencia es
infundada, por rechazar la pretensión, desaparece la medida cautelar, dando
paso a examinar la probabilidad de ejecutar la contracautela. (Ledesma Narvaez,
2006, pág. 44).
Lo provisorio de la medida justifica que esta desaparezca sea por sentencia o sin
ella. En este último caso, la medida se altera porque concurren pruebas que convencen
que la apariencia del derecho ha desaparecido. El fin de esta característica es eliminar el
peligro en la demora, como uno de los elementos de la medida cautelar, superado ello, la
medida cautelar puede levantarse o desaparecer.
Instrumental:
El carácter instrumental de la medida recae en que nace al servicio del proceso
definitivo. Esta siempre subordinada a un fallo definitivo, aun cuando preceda al proceso.
Se orienta, más que actuar el derecho, a conseguir o asegurar la eficacia práctica de la
sentencia. Más que hacer justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de
esta.

Variable:
El CPC refiere que la variabilidad es una de las características de las
medidas cautelares. Antes que variabilidad es mejor hablar de sujeción a la
cláusula rebus sic stantibus. Pues la variabilidad es refiere a un aspecto
consecuencial, que responde a un aspecto más trascendente, que es el que las

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resoluciones cautelares se dictan con base a ciertas circunstancias, cuya

variación, tienen una consecuencia en la propia resolución que ha sido conferida
(Priori Posada, 2016, pág. 696).
En efecto, para conceder -o denegar- una medida cautelar el juez ha tenido que
evaluar algunas circunstancias que al momento en que concedió -o denegó la medida
constituían -o no-, a su juicio, la apariencia de fundabilidad de la pretensión, el peligro en
la demora necesarios para otorgarla y la adecuación de la medida.
Sin embargo, es perfectamente posible que durante todo el tiempo que tome el
proceso, esas circunstancias que llevaron al juez originalmente a conceder -o denegar-
una medida cautelar, varíen, en cuyo caso podrá variar también la resolución que en su
momento resolvió conceder-o denegar- la medida cautelar.

I.1.5. Elementos De La Medida Cautelar

La medida cautelar como institución procesal tiene una serie de elementos que lo
tipifican, entre ellos los siguientes:
 Existencia. - Desde el momento que el juez dicta la resolución que concede la medida
cautelar, adquiere existencia y eficacia jurídica.
 A pedido de parte y nace con la resolución judicial. - El juez concede medida
cautelar, siempre a pedido de parte, en los procesos civiles.
 Destinado a asegurar el fallo final del proceso. - La medida cautelar garantiza o
asegura el fallo final del proceso, ya que su objeto es, que, por el peligro en la demora
del proceso, se cause daño, haciendo ilusoria las expectativas del demandante.
 Para realizar acto o prohibirlo. - La orden judicial que contiene una medida
cautelar, puede consistir en la realización de un acto o hecho, o en la prohibición de
realizar actos o hechos jurídicos.
I.1.6. Requisitos Para Su Concesión
En la doctrina consideran como requisitos para que el juez conceda una medida cautelar
(Juridica, 2011), las siguientes:

a) Verosimilitud: Solicitando la medida cautelar, aquella persona que pide tiene que
fundamentarlo, a fin de que contenga una certeza de su pretensión. La convicción

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que contiene el pedido de la medida cautelar no es definitiva, pero debe reunir los
elementos de juicio, para que el juez considere la posibilidad, que la demanda va a
ser amparada al final del proceso con una sentencia favorable, ya que la medida
cautelar tiene por objeto asegurar el resultado del proceso, especialmente de la
sentencia que le pone fin. La convicción del juez pasa por diversos niveles o
criterios, y puede ser: posible, verosímil y probable
b) El juez concede pedido cuando hay peligro en la demora: Este presupuesto
consiste en la amenaza de que el proceso se torne ineficaz durante el tiempo
transcurrido desde el inicio de la relación procesal hasta el pronunciamiento de la
sentencia definitiva, Es decir, cuando el juez constata haciendo un análisis
razonable, que existe en ese momento, si no concede la medida cautelar, el peligro
de causar un daño irreparable y que la resolución que ponga fin al proceso no
podrá ejecutarse, especialmente por el peligro de la demora del proceso”1

CALAMANDREI. - El peligro en la demora 2, "no es, pues, el peligro genérico de

daño jurídico, al cual se puede, en ciertos casos, obviar con la tutela ordinaria;
sino que es, específicamente, el peligro del ulterior daño marginal que podría
derivar del retardo de la providencia definitiva, inevitable a la causa de la lentitud
del procedimiento ordinario. Es la imposibilidad práctica de acelerar la emanación
de la providencia definitiva, la que hace surgir el interés por la emanación de una
medida provisoria"3

c)La razonabilidad o Adecuación: Implica que la medida cautelar a concederse

tenga íntima relación con la pretensión principal, es decir, la medida cautelar
busca garantizar la eficacia de la futura sentencia, pero no trastocando el sentido
de su concesión. En este sentido, el juez debe evaluar si la medida cautelar
1
RIVAS, Adolfo. Citado por MENDOZA LEGOAS, Luis. Las Medidas Cautelares Laborales. Lima, Juristas y
Editores, p.106.
2
Piero Calamandrei, dejó establecido que hay dos clases de peligro en la demora: a) El peligro de infructuosidad, el
que se produce por el fundado temor de que el ejecutado pueda disponer del bien; entonces aquí la medida cautelar
suministra medios idóneos para que la sentencia sea efectiva; por ejemplo el embargo y la anotación de la demanda;
y b) el peligro de tardanza, aquí lo que se teme es la desaparición de los medios necesarios para la tutela, por el
transcurso del tiempo que dura el proceso; es decir, la mera tardanza; son ejemplos de esta medida cautelar: la
asignación anticipada, la innovativa y la de no innovar.
3
CALAMANDREI. Citado por MENDOZA LEGOAS, Luis. Las Medidas Cautelares Laborales. Lima, Juristas y Editores,
p.95.

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solicitada por el demandante tiene relación con la de su pretensión principal, el

juez de oficio puede adecuarla y conceder una medida cautelar distinta a la
solicitada, pero que guarde relación con la pretensión principal.

d) La contracautela: Es un requisito para conceder la medida cautelar. Si el juez

se equivocó al conceder la medida cautelar y se causó daño, la contracautela
garantiza ese daño que se cause con una medida cautelar indebida, teniendo en
cuenta que las medidas cautelares se conceden sin comunicar a la otra parte.
La contracautela es la garantía que otorga el que pide una medida cautelar, con la
finalidad de garantizar los eventuales perjuicios que se pueden causar con la
concesión de la medida cautelar. La naturaleza de la contracautela es variable, ya
que depende de la medida cautelar que se pide y concede; es el juez quien acepta
la contracautela teniendo en cuenta una serie de circunstancias, a fin de garantizar
los derechos del obligado y sujeto pasivo de la medida cautelar.

I.1.7. Características De La Medida Cautelar

En la doctrina no existe un acuerdo unánime sobre las características de la medida
cautelar, sin embargo, existen coincidencias en lo siguiente:

a) Jurisdiccionalidad: la medida cautelar solo tiene existencia, a partir de la

resolución de la autoridad jurisdiccional, es una potestad del juez, y dura mientras
se expide sentencia en el proceso. Si en la sentencia se ampara la demanda, al
final del proceso, desaparece y se convierte en base de la Ejecución de la
resolución judicial; es decir, termina cuando el proceso queda decidido por
resolución firme.
b) Instrumentalidad: la medida cautelar sirve a otro objetivo más importante, ya
que no tiene un fin por sí misma, esto es, sirve de instrumento del fallo definitivo.
La medida cautelar está al servicio de otro fin, la de asegurar la ejecución del fallo
definitivo. Expedido este último en el proceso, desaparece la medida cautelar, por
servir de instrumento a otro fin.

LEDESMA NARVÁEZ, 2006, P. 45, El carácter instrumental de la medida

recae en que nace al servicio del proceso definitivo. Esta siempre subordinada a

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un fallo definitivo, aun cuando preceda al proceso. Se orienta, más que actuar el
derecho, a conseguir o asegurar la eficacia práctica de la sentencia.

c) Provisionalidad: la otra característica de la medida cautelar es la

provisionalidad, ya que subsiste mientras se expida el fallo definitivo y luego
desaparece. Si el juez declara infundada la demanda, la medida cautelar desaparece,
aunque aquella hubiere sido impugnada. Sin embargo, a pedido del solicitante, el juez
podrá mantener la vigencia de la medida hasta su revisión por la instancia superior,
siempre que se ofrezca contracautela de naturaleza real o personal.

d) Variabilidad: el juez concede la medida cautelar en base a la información

preliminar que hace el que lo pide. Puede durante el trámite del proceso,
especialmente en la etapa probatoria, llegarse a la convicción de que la medida
cautelar es excesiva; en estos casos, el juez a pedido de parte puede modificar la
medida cautelar de acuerdo a las circunstancias.

La variabilidad significa que el cambio de las circunstancias iniciales al momento

de concederse o denegarse una medida cautelar podrá modificar tal decisión en sentido
opuesto.

Una de las características importantes de las medidas cautelares, está constituido

por constituir un prejuzgamiento que hace el juez para concederlo, si llega a la convicción
que el pedido cumple con los requisitos exigidos por la ley.

I.2. DISPOSICIONES GENERALES

I.2.1. Juez Competente, Oportunidad Y Finalidad
A continuación, transcribimos los artículos del C.P.C que regulan las medidas
cautelares en sus disposiciones generales.
El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra
habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de
parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de éste, salvo
disposición distinta establecida en el presente Código. Todas las medidas cautelares fuera

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de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma pretensión, deben solicitarse

ante el mismo juez, bajo sanción de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas. El
solicitante debe expresar claramente la pretensión a demandar. La medida cautelar tiene
por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión definitiva.”

I.2.2. Requisitos de solicitud

En los requisitos que pide la medida debe:
1) Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar
2) Señalar la forma de ésta
3) Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el
monto de su afectación
4) Ofrecer contra cautela
5) Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se
trate de persona natural, se acreditará su identificación anexando copia legalizada
de su documento de identidad personal

I.2.3. Contenido de la decisión cautelar

El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisión definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que
considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie:

1) La verosimilitud del derecho invocado.

2) La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la
demora del proceso o por cualquier otra razón justificable.
3) La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión. La
medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relación material o de sus sucesores, en su caso.

La medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relación material o de sus sucesores, en su caso.

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La resolución precisa la forma, naturaleza y alcances de la contracautela.

La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente
motivada, bajo sanción de nulidad.”

 Características De La Medida Cautelar.

Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y
variable.

I.2.4. Contracautela y discrecionalidad del juez

La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar el
resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su ejecución.

La admisión de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, es decidida

por el juez, quien puede aceptar la propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o,
incluso, cambiarla por la que sea necesaria para garantizar los eventuales daños que
pueda causar la ejecución de la medida cautelar.

La contracautela puede ser de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda se

incluye la caución juratoria, la que puede ser admitida, debidamente fundamentada,
siempre que sea proporcional y eficaz. Esta forma de contracautela es ofrecida en el
escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalización de firma ante el
secretario respectivo.

La contracautela de naturaleza real se constituye con el mérito de la resolución

judicial que la admite y recae sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez remite
el oficio respectivo para su inscripción en el registro correspondiente.

En caso de ejecución de la contracautela, esta se actúa, a pedido del interesado,

ante el juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resuelve lo
conveniente previo traslado a la otra parte.

Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, ésta queda sin efecto, al igual
que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la misma

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naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer día de vencido el
plazo.

 Exceptuados de contracautela.
Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganos
constitucionales autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
universidades están exceptuados de prestar contracautela. También lo está la parte
a quien se le ha concedido Auxilio Judicial.
I.2.5. Caso especial de procedencia e improcedencia

 Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia

favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en
cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de los
actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los
incisos 1. y 4. Del Artículo 610.
 No proceden medidas cautelares para futura ejecución forzada contra los
Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganos
constitucionales autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
universidades.

I.2.6. La Variabilidad De La Medida Cautelar

Variabilidad: esta característica permite tanto a las partes como al juez, pedir y
ordenar respectivamente, la modificación o revocación de la medida durante la
tramitación del proceso.

Como señala el autor Alberto Hinostroza Mínguez: “la medida cautelar es

variable porque puede sufrir cambios en cualquier estado del proceso o sea es dinámica,
pudiendo transformarse permanentemente” (1998:36).

De acuerdo con lo dispuesta por el artículo 617 del CPC la medida cautelar es
susceptible de variación en cualquier estado del proceso a pedido del titular de la medida,
en cuyo caso la solicitud de variación será tramitada Inaudita pars, es decir, sin cono

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cimiento del afectado, al igual que la solicitud cautelar, dado el carácter reservado del
proceso cautelar que como hemos visto, es indispensable para cumplir con su finalidad
que es alcanzar el valor eficacia del fallo definitivo. (Silvia, 2015)

Los aspectos sobre los cuales se puede solicitar la variación son los siguientes:

a) Modificación de la forma.
b) Variación de los bienes sobre las que recae.
c) El aumento o reducción del manta.
d) d)La sustitución del órgano de auxilia judicial.
Sin embargo, en este caso, de la solicitud de venación que presente la parte
afectada, el juez correrá traslado al demandante, y con la absolución del peticionante de la
medida cautelar o en su rebeldía, el juzgado resolverá mediante un Auto en la misma
forma que resuelve el pedido de variación que formule la parte demandante.

Medida anticipada

Además de las medidas cautelares reguladas, el Juez puede adoptar medidas

anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegurar provisionalmente la
ejecución de la sentencia definitiva.

Además de las medidas cautelares reguladas, el juez puede adoptar medidas

anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegurar provisionalmente la
ejecución de la sentencia definitiva.

A este efecto, Si una medida se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o cuyo
valor se deteriore por el transcurso del tiempo u otra causa, el juez, a pedido de parte,
puede ordenar su enajenación, previa citación a la contraria, La enajenación puede
sujetarse a las estipulaciones que las partes acuerden. El dinero obtenido mantiene su
función cautelar, pudiendo solicitarse su conversión a otra moneda si se acreditara su
necesidad. La decisión sobre la enajenación o conversión es apelable sin efecto
suspensivo. (Silvia, 2015, pág. 89)

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Para que el juez conceda esta medida debe existir un pedido de la parte interesada,
aunque el articulo no lo menciona expresamente, siguiendo la regla general que establece
el artículo 608º del CPC. (Michael, 2013, pág. 48)

 Cancelación De La Contracautela
Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable a quien obtuvo la medida
cautelar, la contra catela ofrecida queda cancelada de pleno derecho

Sanción Por Medida Cautelar Innecesaria O Maliciosa

Si se declara infundada una demanda cuya pretensión estuvo asegurada con

medida cautelar, el titular de esta pagará las costas y costos del proceso cautelar, una
multa no mayor de diez unidades de referencia procesal y, a pedido de parte, podrá ser
condenado también a indemnizar los daños y perjuicios ocasionados.

La indemnización será fijada por el juez de la demanda dentro del mismo proceso,
previo traslado por tres días

La resolución que decida la fijación de costas, costos y multa es apelable sin

efecto suspensivo; la que establece la reparación indemnizatoria lo es con efecto
suspensivo.

Deterioro o Perdida de Bien Afecto a Medida Cautelar

El peticionante de la medida y el órgano de auxilio judicial respectivo, son

responsables solidarios por el deterioro o la pérdida del bien afectado de la medida
cautelar. Esta responsabilidad es regulada y establecida por el juez de la demanda
siguiendo el trámite previsto en el artículo 221º

Afectación De Bien De Tercero

La medida cautelar puede recaer en bien de tercero, cuando se acredite su relación

o interés con la pretensión principal, siempre que haya sido citado con la demanda.
Ejecutada la media, el tercero está legitimado para intervenir en el proceso principal y en
la medida cautelar.

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El deudor y los terceros ajenos a la relación obligacional podrán oponer el cambio

de su domicilio de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 40º del Código civil. Dicha
oposición surte efecto aun en el acto mismo de ejecución de la medida cautelar, bajo
responsabilidad del juez y / o Auxiliar Judicial (Michael, 2013, pág. 69).

I.2.7. Responsabilidad Por Afectación De Bien De Tercero

Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece
a persona distinta del demandado, el juez ordenara su desafectación inmediata, incluso si
la medida, incluso si la medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagará las
costas y costos del proceso cautelar, y en atención a las circunstancias perderá la
contracautela en favor del propietario.

Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondrá una multa no mayor de

treinta Unidades de referencia procesal, oficiándose al ministerio Publico para los efectos
del proceso penal a que hubiere lugar.

I.2.8. Responsabilidad del juez y del secretario

La norma trabaja el supuesto de una conducta culposa o negligente del juez de no
haber apreciado la idoneidad del auxilio judicial propuesto para la función que le asignó.

Debemos partir por reconocer que no existe profesión u oficio especialmente apto
para el cargo de custodio judicial. No existen listas judiciales para la designación, ello
permite que su designación quede librada al arbitrio judicial y en algunos casos, en
atención a la propuesta que haga el solicitante de la medida.

Hay muchos factores que pueden llevar a considerar inidóneo el auxilio, por citar,
en la intervención en forma de administración, la designación deberá tomar como
referente, la preparación académica y la experiencia laboral que tuviere al respecto, el
administrador judicial designado.

I.2.9. Medida innecesaria

La medida cautelar tiene como finalidad entre otras asegurar el cumplimiento de
una obligación aún no reconocida por el órgano jurisdiccional.

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Para amparar el pedido cautelar debe tenerse en cuenta siempre dos reglas básicas:
a) el embargo solo se limita a los bienes necesarios para cubrir el crédito que se reclama y
b) se prohíbe al acreedor exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes, si
hubiere otros bienes disponibles, de tal manera que no puedan generar perjuicio grave
para el deudor.

Bajo las reglas enunciadas, se colige que si la pretensión se encuentra

suficientemente garantizada no cabe amparar el pedido cautelar, pues ingresaríamos al
uso abusivo de la cautela. Como señala Chiovenda, "la necesidad de servirse del proceso
para conseguir la razón, no debe convertirse en daño para quien no la tiene".

Ahora bien, como la medida cautelar tiene como objetivo primordial asegurar el
cumplimiento de la decisión definitiva.

Sustitución de la medida

Una de las características de la medida cautelar es su mutabilidad, para que pueda

cumplir adecuadamente la función de garantía para la que están diseñadas. La
mutabilidad de la medida conlleva a que pueda modificarse, sea ampliándola,
reduciéndola o sustituyéndola. La norma en referencia se ocupa precisamente de esta
última posibilidad, la sustitución de la medida cautelar, a diferencia del artículo 6't7 del
CPC que regula la variación de la medida, en un sentido amplio.

I.2.10. Medida cautelar genérica

La medida cautelar genérica o innominada es la que puede dictar el juez
atendiendo a las necesidades del caso, si no existiese un modo específico que satisfaga la
necesidad de aseguramiento. Es aquella que no se encasilla o se ubica en los tipos de
medidas ya existentes. Esta norma cumple la natural apetencia de seguridad de todo
derecho en peligro de insatisfacción, se ajusta al principio de flexibilidad y cabe entre las
facultades judiciales.

Cancelación de la medida

Una de las características que definen a la medida cautelar es su provisoriedad, esto es, la
medida no es inmutable, sino que puede desaparecer porque las circunstancias que

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justificaron su dictado han variado o porque el proceso ha finalizado, conforme lo refiere

el artículo 619 del CPC.

I.2.11. Pluralidad de órganos de auxilio judicial

Hay diferentes especies de órganos de auxilio judicial, pudiéndolos agrupar en:
instituciones o funcionarios administrativos que desempeñan funciones de custodia
judicial, como el Banco de la Nación que actúa como depositario legal de los dineros
judiciales. En esta categoría encontramos a los registradores inmobiliarios.

a) Derechos del órgano de auxilio judicial

Toda actividad de auxilio judicial puesta en manos de terceros debe ser
remunerada; sin embargo, hay situaciones cuando el órgano de auxilio es una
institución o un funcionario de la administración, que no permite cobrar honorarios
como los funcionarios del Banco de la Nación y los Registradores Públicos. Según
Podetti, "tiene derecho a honorarios el depositario de los efectos embargados, aunque
fuera administrador de la demandada, ya que las funciones y responsabilidades
asumidas como depositario difieren de las que le incumbían en su gestión".

b) Veedor especial
Los órganos de auxilio judicial son mecanismos de apoyo para la función
judicial, encontrándose dentro de ellos al veedor judicial. A diferencia del rol que se
les asigna a los órganos de auxilio que detalla el artículo 55 del CPC, el veedor
judicial se constituye en un 'fiscalizador/' del auxilio judicial.

Como se puede advertir de la norma en comentario, el veedor no participa de

la diligencia cautelar en sí misma, sino que observa el comportamiento de quien debe
llevarla a cabo. Su apreciación es muy importante porque en atención a lo informado
y a lo expresado por las partes, el juez dispondrá las modificaciones que considere
pertinentes, pudiendo inclusive subrogar al auxiliar observado.

c) Derechos y responsabilidades del veedor

La regla que recoge el artículo 632 del CPC es que los órganos de auxilio
judicial perciban una retribución que a su solicitud les fije el juez. A pesar de que la
función del veedor se orienta a fiscalizar la labor del órgano de auxilio judicial, para

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los efectos de su retribución la norma los asimila a aquellos. El veedor también está
sujeto a deberes y responsabilidades. En este último extremo la norma precisa que
tiene responsabilidad civil y penal; sin embargo, adviértase de la lectura del artículo
371 del CP que solo hace referencia al testigo, perito, traductor o intérprete, que,
siendo legalmente requerido, se abstiene de comparecer o prestar la declaración,
informe o servicio respectivo. En igual sentido, el artículo 409 del CPC también
reproduce los órganos de auxilio ya citados.

I.3. PROCEDIMIENTO CAUTELAR

I.3.1. Tramite Y Ejecución De La Medida Cautelar
El trámite y ejecución de una medida cautelar se desarrolla del siguiente modo:

 En primer lugar, y dada la autonomía del procedimiento cautelar, se forma

cuaderno especial para todos los actos relativos a su obtención (art. 635 del
C.P.C.).
 Tratándose de una medida anticipada o fuera de proceso el cuaderno cautelar lo
conforma, como es obvio, la solicitud y los anexos originales.
 En un proceso en trámite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de la
demanda, sus anexos y la resolución admisoria. Estas se agregan a la solicitud
cautelar y a sus documentos sustentatorios. Para la tramitación de este cuaderno
está prohibido el pedido del expediente principal (art. 640 del C.P.C.).
 Presentada la solicitud cautelar, es concedida o rechazada sin conocimiento de la
parte afectada, en atención a los fundamentos y prueba de la solicitud (art. 637 -
parte pertinente del primer párrafo- del C.P.C.).
 Procede apelación contra el auto que deniega la medida cautelar. En este caso, el
demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin admitirle
intervención alguna (art. 637 -parte pertinente del primer párrafo- del C.P.C.).
 Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición
dentro de un plazo de cinco (5) días, contado desde que toma conocimiento de la
resolución cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La

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formulación de la oposición no suspende la ejecución de la medida (art. 637 -

segundo párrafo- del C.P.C.).
 De ampararse la oposición (formulada por la parte afectada con la medida
precautoria), el Juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolución que resuelve
la oposición (ya sea amparando o desestimando tal oposición) es apelable sin
efecto suspensivo (art. 637 -in fine- del C.P.C.), por lo que la eficacia de la
resolución recurrida en apelación se mantiene, incluso para el cumplimiento de
ésta (art. 368 -inc. 2)- del C.P.C.).
 La ejecución de la medida (cautelar) será realizada por el secretario respectivo en
día y hora hábiles o habilitados, con el apoyo de la fuerza pública si fuese
necesario. Puede autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso
lo justifique (art. 641 -parte pertinente- del C.P.C.).
 Cuando la ejecución de la medida (cautelar) deba ser cumplida por un funcionario
público, el Juez le remitirá, bajo confirmación, vía correo electrónico el mandato
que ordena la medida de embargo con los actuados que considere pertinentes o
excepcionalmente por cualquier otro medio fehaciente que deje constancia de su
decisión (art. 638 -primer párrafo- del C.P.C.). Por el mérito de su recepción, el
funcionario (público) queda obligado a su ejecución inmediata, exacta e
incondicional, bajo responsabilidad penal (art. 638 -parte pertinente del último
párrafo- del C.P.C.).
 Cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio de la fuerza pública (para la
ejecución de la medida cautelar), se cursará un oficio conteniendo el mandato
respectivo a la autoridad policial correspondiente (art. 638 -segundo párrafo- del
C.P.C.). Por el mérito de su recepción, la autoridad policial queda obligada a su
ejecución inmediata, exacta e incondicional, bajo responsabilidad penal (art. 638 -
parte pertinente del último párrafo del C.P.C.)
 Todas las ocurrencias de la ejecución de la medida serán sentadas en un acta por
el auxiliar, la que será firmada por todos los intervinientes y certificada por aquél.
En su caso, dejará constancia de la negativa a firmar (art. 641 -parte pertinente-
del C.P.C.).

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La Corte Suprema de Justicia de la República, en relación al trámite y ejecución

de la medida cautelar, ha establecido lo siguiente:

- “... El cuaderno de medida cautelar se encuentra vinculado directamente al

proceso principal; por ello, cuando la medida cautelar se encuentra en trámite, no se
puede declarar el abandono del proceso, aun cuando el expediente principal se encuentre
paralizado por más de cuatro meses; al haberse declarado el abandono del proceso
principal, sin tener a la vista el cuaderno cautelar, que podía impedir el abandono, por
encontrarse en trámite, se ha incurrido en la causal de nulidad contemplada en el artículo
ciento seta y uno del Código Procesal Civil...” (Casación Nro. 544-2003 / Lima,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-12-2003, pág. 11118).

I.3.2. Concurrencia De Medidas Cautelares

La concurrencia de medidas cautelares es aquella situación procesal en la que dos
o más medidas, emergentes de un proceso distinto o de varios, afectan un mismo bien. El
artículo 639 del Código Procesal Civil se refiere a esta institución y establece que
“cuando dos o más medidas afectan un bien, éstas aseguran la pretensión por la que han
sido concedidas, atendiendo a la prelación surgida de la fecha de su ejecución. Si no se
pudiera precisar fehacientemente la prelación, se atenderá a la establecida por los
derechos que sustentan la pretensión”.

La eficacia de las medidas cautelares concurrentes se encuentra subordinada a la

primera medida que se ejecutó. Rige así el principio de prioridad del cual deriva la
preferencia de la medida cautelar formalizada en primer lugar. Si se realiza la ejecución
forzosa de un bien afecto a más de una medida cautelar, el producto de ella servirá para
satisfacer la pretensión asegurada por la medida cautelar ejecutada primero.

La Corte Suprema de Justicia de la República, en relación a la concurrencia de

medidas cautelares, ha establecido lo siguiente:

“... En el presente caso se ha dado una concurrencia de medidas registrales a nivel

registral por lo que es preciso señalar que la prioridad o preferencia a que se refiere el
artículo dos mil dieciséis del Código Civil, es un efecto derivado de la presentación en el
Registro de la Propiedad Inmueble de diversos títulos relativos a un mismo inmueble; si

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bien los derechos inscritos no se excluyen, pero sí se jerarquizan en función a la

antigüedad de la inscripción. En virtud a ello y a lo señalado por el artículo dos mil
dieciséis del Código Civil, se tiene que la medida cautelar de embargo en forma de
inscripción del recurrente tiene una prioridad de rango sobre la medida cautelar inscrita
por la demandante por la antigüedad de su inscripción que es el significado de la
prioridad en el tiempo a que se refiere la norma sustantiva antes citada; por lo que
cuando se realice la ejecución forzada sobre el bien inmueble debe de pagarse primero el
crédito del recurrente y luego a los que le siguen en inscripción...” (Casación Nro. 1090-
03 / Huancayo, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-08-2004, págs. 12496-
12497)

I.3.3. Medida Cautelar Fuera De Proceso

La medida cautelar fuera de proceso (denominada comúnmente medida cautelar
anticipada) es aquella que se solicita en momento previo a la interposición de la demanda,
pudiendo inclusive tramitarse y ejecutarse antes que ésta se presente ante el órgano
jurisdiccional.

La medida cautelar fuera de proceso (denominada comúnmente medida cautelar

anticipada) es aquella que se solicita en momento previo a la interposición de la demanda,
pudiendo inclusive tramitarse y ejecutarse antes que ésta se presente ante el órgano
jurisdiccional.

El artículo 608 del Código Procesal Civil autoriza la procedencia de la medida

cautelar fuera de proceso, en tanto que el artículo 636 de dicho Código la regula en estos
términos:

“Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe

interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez días posteriores a dicho
acto. Cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la
procedencia de la demanda, el plazo para la interposición de ésta se computará a partir de
la conclusión del procedimiento conciliatorio, el que deberá ser iniciado dentro de los
cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la ejecución de la medida.

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Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada laminarmente,

o no se acude al centro de conciliación en el plazo indicado, la medida caduca de pleno
derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por revocatoria del superior, la medida
cautelar requiere nueva tramitación”.

La Corte Suprema de Justicia de la República, en relación a la oportunidad para

presentar la demanda respectiva en caso de haberse peticionado una medida fuera del
proceso, ha establecido lo siguiente: “... El Artículo seiscientos treinta y seis del Código
Adjetivo; dispone que ejecutada la medida cautelar antes de iniciado el proceso principal,
el beneficiario debe de interponer su demanda dentro de los diez días posteriores a dicho
acto y si no se interpone la acción oportunamente, la medida caduca de pleno derecho;
este dispositivo legal se refiere a la ejecución de la medida y no a la notificación de la
misma” (Casación Nro. 1414-T-97 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
07-07-1998, págs. 1406-1407).

I.4. MEDIDAS CAUTELARES

I.4.1. Medidas cautelares para futura ejecución

I.4.2. medidas cautelares temporales sobre el fondo

[Link]. Medidas cautelares temporales sobre el fondo
En casos excepcionales, por la necesidad impostergable del que la pide, por la
firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecución anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, siempre que los efectos
de la decisión puedan ser de posible reversión y no afecten el interés público.

La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecución anticipada de lo que el

juzgador va a decidir en la sentencia; en cambio, la medida innovativa surge ante la
inminencia de un perjuicio irreparable y tiene por objeto conservar la situación de hecho
o derecho presentado al momento de la admisión de la demanda, en relación a persona y
bienes comprendidos en el proceso

Los supuestos de medidas temporales sobre el fondo, son los siguientes:

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A. Asignación anticipada de alimentos

En el proceso sobre prestación de alimentos procede la medida de
asignación anticipada de alimentos cuando es requerida por los ascendientes, por
el cónyuge, por los hijos menores con indubitable relación familiar o por los hijos
mayores de edad de acuerdo con lo previsto en los artículos 424, 473 y 483 del
Código Civil. El juez señala el monto de la asignación que el obligado pagará por
mensualidades adelantadas, las que serán descontadas de la que se establezca en la
sentencia definitiva.

Si la sentencia fueras desfavorable al demandante, queda este obligado a la

devolución de la suma percibida y el interés legal, los que serán liquidados por el
Secretario de Juzgado, si fuere necesario aplicándose lo dispuesto por el Artículo
567. La decisión del Juez podrá ser impugnada. La apelación se concede con
efecto suspensivo.

B. Asuntos De Familia E Interés De Menores

Cuando la pretensión principal versa sobre separación, divorcio, patria
potestad, régimen de visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la
ejecución anticipada de la futura decisión final, atendiendo preferentemente al
interés de los menores afectados con ella.

En estos casos, el juez debe determinar, en interés de los hijos, con cuál de
los cónyuges han de quedar sujetos a la patria potestad y tomar las decisiones
apropiadas en relación a la forma en que el cónyuge apartado de los hijos cumplirá
el deber de velar por estos y el tiempo, modo y lugar en que se podrá comunicar
con ellos y tenerlos en su compañía. De manera excepcional, los hijos podrán ser
encomendados a otra persona, ajena a los padres, y de no haberla a una institución
idónea, confiriéndoseles funciones tutelares que ejercerán bajo la autoridad del
juez.

La medida cautelar solicitada por el recurrente implica necesariamente la

variación del régimen de visitas determinado, debiendo ello tramitarse como una
medida temporal sobre el fondo, vale decir la ejecución anticipada de lo que el

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juez va a decidir en sentencia, en tal sentido se requiere previamente la

interposición de la demanda

C. Administración de bienes
En los procesos sobre nombramiento y remoción de administradores de
bienes, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final a efecto de
evitar un perjuicio irreparable.

D. Desalojo
En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por
otro título que obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura
decisión final, cuando el demandante acredite indubitablemente el derecho a la
restitución pretendida y el abandono del bien.

E. Separación y divorcio
En cualquier estado del proceso el Juez puede autorizar, a solicitud de
cualquiera de los cónyuges, que vivan en domicilios separados, así como la directa
administración por cada uno de ellos de los bienes que conforman la sociedad
conyugal.

F. Ejecución anticipada en el interdicto de recobrar

En el interdicto de recobrar, procede la ejecución anticipada de la decisión

final cuando el demandante acredite verosímilmente el despojo y su derecho a la
restitución pretendida. En este caso, los aspectos de fondo que se deben apreciar
para el amparo de la medida anticipada son: que el inmueble se encuentre
abandonado y que exista la casi certeza del derecho que se reclama y cuya
solución se pretende anticipar.

I.4.3. medidas cautelares innovativas

I.4.4. medidas de no innovar

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CONCLUSIONES

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 Bibliografía

Juridica, A. P. (2011). Derecho Porcesal Civil II (II ed.). Lima: Editora y Distribuidora Ediciones Legales
E.I.R.L.

Ledesma Narvaez, M. (2006). Comentarios al Código Procesal Civil. Lima: Gaceta juridica.

Ledesma Narvaez, M. (2006). Comentarios al Código Procesal Civil. Lima: Gaceta juridica.

Michael, V. S. (2013). LA TUTELA CAUTELAR EN EL NUEVO PROCESO LABORAL PERUANO.

Lima: Sociedad Peruana de Derecho . Obtenido de Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social.

Priori Posada, G. (2016). Comentario al artículo 612 del Código Procesal Civil.

Silvia, B. V. (2015). EL PROCESO CAUTELAR EN EL NUEVO CÓDIGO. Obtenido de scielo:

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