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1. Un esquema que describa los recursos de incumplimiento, de nulidad, de omisión y

prejudicial, indicando el objeto de cada recurso, los sujetos legitimados: sujeto activo y

pasivo, efecto de las sentencias y resoluciones que ponen fin a la instancia administrativa

y judicial.

Comenzaremos dando algunos alcances respecto del Tribunal de Justicia de la

Comunidad Andina. Este órgano jurisdiccional de la Comunidad Andina tiene:

● Carácter permanente, supranacional y comunitario, instituido para declarar la

legalidad del derecho comunitario y asegurar su aplicación e interpretación

uniforme en todos los Países Miembros

● Fue creado el 28 de mayo de 1979 e inició funciones en 1984.

● Está conformado por un magistrado de cada país miembro, es decir, Bolivia,

Colombia, Ecuador y Perú; por un período de 6 años se renovarán parcialmente

cada tres años y podrán ser reelegidos por una sola vez.

● El TJCA tiene su sede en la ciudad de Quito, Ecuador.

● El Tribunal nombrará su Secretario y el personal necesario para el

cumplimiento de sus funciones.

● El Tribunal presentará informes anuales al Consejo Presidencial Andino, al

Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y a la Comisión.

● La Comisión de la Comunidad Andina aprobará anualmente el Presupuesto del

Tribunal. Para este efecto, el Presidente del Tribunal enviará cada año, en fecha

oportuna, el correspondiente proyecto de Presupuesto

Asimismo, dentro de las competencias que tiene el Tribunal de Justicia de la

Comunidad Andina es la Acción de incumplimiento, Acción de nulidad, Recurso por

Omisión o inactividad y la Interpretación Prejudicial. Todas estas figuras jurídicas

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presentan características y aspectos propios que son reguladas en el Tratado de creación

del TJCA y su correspondiente reglamento, los cuales son los siguientes:

a. Acción de Incumplimiento

ACCIÓN DE INCUMPLIMIENTO

DEFINICIÓN Según Rodríguez (2011), la acción de incumplimiento es el

instrumento o mecanismo por medio del cual el órgano
judicial de la comunidad tiene la obligación de vigilar el
cumplimiento de las obligaciones que adquirieron los países
miembros al firmar y ratificar el tratado, es decir, de acatar
y por ningún motivo obstaculizar la aplicación de la
normatividad jurídica que constituye el acuerdo de
Cartagena.

La acción de incumplimiento es muy importante ya que es

el mecanismo mediante el cual se logra el mejoramiento de
la vida de las personas que habitan las naciones que son
miembro, ya que como los particulares cuentan con este tipo
de garantías y herramientas jurídicas llegan o logran ser
parte activa, permitiéndoles exigir sus derechos mediante el
derecho a la defensa desde un punto de vista transnacional,
es decir, que va más allá del derecho interno del que hacen
parte o al que pertenecen. (Rodríguez, 2011, pág. 9)

En el trámite de esta acción el Tribunal está facultado para

ordenar la suspensión provisional de la medida
presuntamente infractora que haya sido demandada, si ésta
causare o pudiere causar al demandante o a la subregión,
perjuicios irreparables o de difícil reparación. (Chahín,
2001, pág. 152)
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OBJETO La acción de incumplimiento podrá invocarse ante el

Tribunal con el objeto de que un País Miembro, cuya
conducta se considere contraria al ordenamiento jurídico
comunitario, dé cumplimiento a las obligaciones y
compromisos contraídos en su condición de miembro de la
Comunidad Andina. La conducta objeto de la censura podrá
estar constituida por la expedición de normas internas
contrarias al ordenamiento jurídico andino, por la no
expedición de normas que le den cumplimiento a dicho
ordenamiento o, por la realización de cualesquiera actos u
omisiones opuestos al mismo o que de alguna manera
dificulten u obstaculicen su aplicación. Esto conforme al
artículo 107 del Reglamento del Tribunal.

SUJETOS Sujeto Activo: según establece el artículo 108 del

LEGITIMADOS Reglamento establece cuáles son los titulares de esta acción:

1. La Secretaría General: De acuerdo a lo establecido

en el artículo 23 del Tratado:

Cuando la Secretaría General considere que un País

Miembro ha incurrido en incumplimiento de
obligaciones emanadas de las normas o Convenios
que conforman el ordenamiento jurídico de la
Comunidad Andina, le formulará sus observaciones
por escrito.

El País Miembro deberá contestarlas dentro del

plazo que fije la Secretaría General, de acuerdo con
la gravedad del caso, el cual no deberá exceder de
sesenta días. Recibida la respuesta o vencido el
plazo, la Secretaría General, de conformidad con su
reglamento y dentro de los quince días siguientes,
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emitirá un dictamen sobre el estado de cumplimiento

de tales obligaciones, el cual deberá ser motivado.

Si el dictamen fuere de incumplimiento y el País

Miembro persistiere en la conducta que ha sido
objeto de observaciones, la Secretaría General
deberá solicitar, a la brevedad posible, el
pronunciamiento del Tribunal. El País Miembro
afectado podrá adherirse a la acción de la Secretaría
General.

2. Los Países Miembros: De acuerdo a lo establecido

en el artículo 24 del Tratado:

Cuando un País Miembro considere que otro País

Miembro ha incurrido en incumplimiento de
obligaciones emanadas de las normas que conforman
el ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina,
elevará el caso a la Secretaría General con los
antecedentes respectivos, para que ésta realice las
gestiones conducentes a subsanar el incumplimiento,
dentro del plazo a que se refiere el primer párrafo del
artículo anterior. Recibida la respuesta o vencido el
plazo sin que se hubieren obtenido resultados
positivos, la Secretaría General, de conformidad con
su reglamento y dentro de los quince días siguientes,
emitirá un dictamen sobre el estado de cumplimiento
de tales obligaciones, el cual deberá ser motivado.

Si el dictamen fuere de incumplimiento y el País

Miembro requerido persistiere en la conducta objeto
del reclamo, la Secretaría General deberá solicitar el
pronunciamiento del Tribunal. Si la Secretaría
General no intentare la acción dentro de los sesenta
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días siguientes de emitido el dictamen, el país

reclamante podrá acudir directamente al Tribunal.

Si la Secretaría General no emitiere su dictamen

dentro de los setenta y cinco días siguientes a la
fecha de presentación del reclamo o el dictamen no
fuere de incumplimiento, el país reclamante podrá
acudir directamente al Tribunal.

3. Las Personas Naturales o Jurídicas: Referente a lo

establecido en el artículo 25 del Tratado:

Las personas naturales o jurídicas afectadas en sus

derechos por el incumplimiento de un País Miembro,
podrán acudir a la Secretaría General y al Tribunal,
con sujeción al procedimiento previsto en el Artículo
24.

De acuerdo al artículo 30 del Tratado, la sentencia de

incumplimiento dictada por el Tribunal, constituirá
título legal y suficiente para que el particular pueda
solicitar al juez nacional la indemnización de daños
y perjuicios que correspondiere.

Sujeto Pasivo: Según la normativa establecida en el Tratado

de Creación del Tribunal de Justicia de la Comunidad
Andina y su respectivo reglamento, se constituye como
sujeto pasivo aquel País Miembro que haya tenido una
conducta contraria al ordenamiento jurídico comunitario, dé
cumplimiento a las obligaciones y compromisos contraídos.

EFECTO DE LA Según lo menciona el artículo 111 del Reglamento del

SENTENCIA TJCA:
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El País Miembro cuya conducta haya sido declarada en la

sentencia como contraria al ordenamiento jurídico andino,
quedará obligado a adoptar las medidas necesarias para su
debida ejecución en un plazo no mayor de noventa días
siguientes al de su notificación.

El Tribunal, de conformidad con lo dispuesto en el artículo

27 del Tratado y lo que se regula al respecto en este Estatuto,
velará por el cumplimiento de las sentencias dictadas en
ejercicio de esta competencia.

REGLAMENTO DE Conforme el artículo 56 el País Miembro que considere que

PROCEDIMIENTOS otro País Miembro ha incurrido en un incumplimiento de
ADMINISTRATIVOS obligaciones emanadas de normas que conforman el
DE LA SGCA ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina, podrá
dirigirse a la Secretaría General a fin de solicitar su
dictamen.

Asimismo, los particulares interesados también podrán

dirigirse a la Secretaría General a fin de denunciar el posible
incumplimiento de obligaciones emanadas de normas que
conforman el ordenamiento jurídico de la Comunidad
Andina por parte de un País Miembro.

Solicitud:

Deberán contener, según el artículo 58, los siguientes

requisitos:

a. La identificación y descripción de la medida o

situación reclamada de que se trate, acompañada de
toda la información disponible que permita el mejor
pronunciamiento de la Secretaría General
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b. La identificación de las normas del ordenamiento

jurídico de la Comunidad Andina que estarían siendo
objeto de incumplimiento

c. Cuando corresponda, la identificación de la

mercancía afectada por la medida o situación
reclamada de que se trate, con indicación de la
correspondiente subpartida arancelaria NANDINA

d. En el caso de que el incumplimiento alegado consista

en la aplicación de un gravamen o restricción al
comercio, la identificación de la Resolución por
medio de la cual se calificó el respectivo gravamen
o restricción y la información que permita
determinar que el gravamen o restricción se
mantiene.

Cuando se trate de denuncias presentadas por un particular,

el escrito deberá contener adicionalmente la identificación
del interesado:

- Con indicación de la dirección del lugar donde se

harán las notificaciones pertinentes
- El número de teléfono, telefax o correo electrónico
que tuviere.
- Deberá acreditar su condición de interesado en el
caso

Plazos:

 Dentro de los cinco días hábiles siguientes a la

recepción de una solicitud o denuncia la Secretaría
General deberá analizar la documentación
presentada, a los fines de determinar si la misma
cumple con los requisitos exigidos.
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 En caso de omisiones o insuficiencias en una

solicitud o denuncia, la Secretaría General concederá
un plazo de quince días hábiles para la corrección de
las omisiones o insuficiencias observadas.

 La Secretaría General se pronunciará, mediante una

simple providencia, dentro de los tres días hábiles
siguientes a la presentación de los nuevos
documentos o, cuando éstos no se presenten, al
vencimiento del plazo concedido, y notificará
inmediatamente al solicitante o denunciante.

 Posteriormente la Secretaria dará inicio a la

investigación. Puede realizarlas de oficio cuando
disponga de información con respecto a posibles
incumplimientos.

 Dentro de los diez días hábiles siguientes al inicio de

la investigación, la Secretaría General formulará sus
observaciones por escrito al País Miembro.

 El país miembro tiene un plazo no mayor de dos

meses, dependiendo de la urgencia.

 Dentro de los cinco días hábiles siguientes al

vencimiento del plazo para la contestación del País
Miembro señalado, la Secretaría General deberá
emitir su Resolución determinando si la medida o
situación reclamada constituye o no un
incumplimiento.

 Si la Secretaría General no emitiere su Resolución

dentro de los tres meses siguientes a la fecha de
presentación del reclamo o si su determinación no
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fuere de incumplimiento, el país reclamante podrá

acudir directamente al Tribunal.

b. Acción de Nulidad

ACCIÓN DE NULIDAD

DEFINICIÓN Según Gómez y Suañe (2016), es el instrumento procesal

comunitario que permite cuestionar y, de ser el caso, eliminar un
acto comunitario que ha sido emitido en contravención del
ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina, incluso por
desviación de poder. (pág. 390)

OBJETO La acción de nulidad podrá incoarse ante el Tribunal con el fin

de que éste declare la nulidad de las Decisiones del Consejo de
Ministros de Relaciones Exteriores, de la Comisión, de las
Resoluciones de la Secretaría General y de los Convenios a que
se refiere el literal e) del artículo 1 del Tratado (Los Convenios
de Complementación Industrial y otros que adopten los Países
Miembros entre sí y en el marco del proceso de la integración
subregional andina), dictados o acordados con violación de las
normas que conforman el ordenamiento jurídico de la
Comunidad Andina, incluso por desviación de poder.

SUJETOS Sujetos Activos: el artículo 102 del Estatuto del TJCA12

LEGITIMADOS enumera la lista de sujetos que se encuentran legitimados para
interponer una acción de nulidad ante el TJCA, a saber:

1. Los Países Miembros: estos sólo podrán intentar la

acción de nulidad con respecto a las Decisiones o
Convenios que no hubieren sido aprobados con su voto
afirmativo
2. el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores
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3. la Comisión
4. la SGCA
5. Personas Naturales o Jurídicas: Los particulares sólo
podrán intentar esta acción previa demostración de que la
Decisión, Resolución o Convenio objeto de la demanda
afecta sus derechos subjetivos o sus intereses legítimos.

La acción de nulidad deberá ser intentada ante el Tribunal dentro

de los dos años siguientes a la fecha de entrada en vigencia de la
Decisión, Resolución o Convenio objeto de la demanda

Sujetos Pasivos:
1. El Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores
2. La Comisión
3. La Secretaría General

EFECTOS DE LA El Reglamento prevé los efectos de la nulidad en el tiempo y

SENTENCIA obligaciones del organismo que expidió la norma anulada en su
artículo 106, que indica lo siguiente:

Cuando el Tribunal declare la nulidad total o parcial de la

Decisión, Resolución o Convenio impugnados, señalará los
efectos de la sentencia en el tiempo.

El órgano de la Comunidad Andina cuyo acto haya sido anulado

deberá adoptar las disposiciones que se requieran para asegurar
el cumplimiento efectivo de la sentencia, dentro del plazo fijado
por el propio Tribunal.

Ningún acto anulado o suspendido por el Tribunal podrá ser

reproducido por quien lo dictó si conserva en esencia las mismas
disposiciones anuladas o suspendidas, a menos que con
posterioridad a la sentencia hayan desaparecido los fundamentos
legales de la anulación declarada.
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SI LA NORMA El control de legalidad considerará los siguientes elementos de

CUESTIONADA validez, se privilegia el carácter normativo de la norma
TIENE cuestionada (Gómez & Suañe, 2016):
EFECTOS
a. Si la norma fue emitida por autoridad competente.
JURÍDICOS
b. Si la norma respeta la jerarquía normativa del
GENERALES
ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina, es decir,
las fuentes de derecho primario o secundario de mayor
jerarquía.
c. Si la norma es razonable, lo que supone la aplicación del
siguiente test de razonabilidad:
- Si la norma tiene una finalidad legítima conforme
al derecho comunitario andino.
- Si la disposición objeto de la norma es idónea
para cumplir la finalidad buscada por esta; es
decir, si hay una relación causal entre el fin
perseguido y el objeto de la norma.
- Si el objeto de la norma es necesario o
insustituible; esto es, que no hay una forma
menos gravosa para alcanzar la finalidad buscada
por la norma.
- Si el objeto de la norma es proporcional; esto es,
si el beneficio obtenido es mayor a su costo, tanto
a nivel cuantitativo como cualitativo.

Para declarar la nulidad de la norma de efectos generales

cuestionada, basta que no se cumpla uno de los elementos de
validez antes mencionados. Para declarar su nulidad por falta de
razonabilidad, basta que no se cumpla uno de los elementos del
test de razonabilidad.
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SI LA NORMA El control de legalidad considerará los siguientes elementos de

CUESTIONADA validez, se privilegia la naturaleza del acto jurídico de la norma
ES UNA cuestionada (Gómez & Suañe, 2016):
RESOLUCIÓN
a. Si la resolución fue emitida por autoridad competente.
QUE TIENE
b. Si el objeto de la resolución es lícito; es decir, si respeta
EFECTOS
las fuentes de derecho primario o secundario de mayor
JURÍDICOS
jerarquía (principio de jerarquía normativa).
PARTICULARES
c. Si el objeto de la resolución es determinado y físicamente
posible.
d. Si la resolución se encuentra debidamente motivada; esto
es, que no contiene falsos supuestos de hecho o de
derecho.
e. Si la resolución se ha dictado cumpliendo las normas
esenciales del procedimiento.
f. Si la resolución fue dictada en cumplimiento de la
finalidad legítima prevista en el derecho comunitario
andino; es decir, que no hay desviación de poder.

Para declarar la nulidad de la resolución cuestionada, basta que

no se cumpla uno de los elementos de validez antes
mencionados.
CAUSALES DE La jurisprudencia del TJCA ha enumerado una lista de causales
INVALIDEZ de invalidez específicas determinadas sobre la base de la
verificación del cumplimiento de los cinco elementos esenciales
del acto impugnado, a saber:
a. La incompetencia.
b. Los vicios de forma: Los vicios relativos a las formas
del proceso de integración de la voluntad administrativa
deben ser ligados a la consecuencia de ocasionar una
afectación al debido proceso, en caso contrario, no podrá
declararse la nulidad del acto.
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c. La desviación de poder: emerge cuando una autoridad

administrativa al ejercitar sus facultades o poderes lo
hace con un objetivo distinto de aquel para el que fueron
otorgados, así como cuando sigue un procedimiento
diferente a aquel previsto y autorizado por una
disposición específica del ordenamiento jurídico, o
cuando teniendo facultades discrecionales regladas actúa
apartándose de las opciones que le confiere la ley.
(Sentencia emitida en el asunto C-110/97).
d. El falso supuesto de hecho o de derecho (motivación):
El acto administrativo carente de una efectiva motivación
o contentivo de disgregaciones legales que solo
conduzcan a que los hechos no concuerden con el
objetivo o esencia de la norma impugnada, o que estén
tergiversados, alterados o interpretados erróneamente,
lleva a la nulidad del acto.
e. La imposibilidad, ilicitud o indeterminación del
contenido del acto.

c. Recurso por Omisión o inactividad

RECURSO POR OMISIÓN O INACTIVIDAD

DEFINICIÓN Una nueva competencia que se le atribuye al Tribunal

comunitario, es la de poder obligar mediante sentencia a los
órganos de la comunidad que deban realizar, en desarrollo del
ordenamiento jurídico comunitario, una determinada función, y
que hayan omitido dicho cumplimiento, a realizarla dentro de los
términos y condiciones que el Tribunal le señale, previa
presentación de una demanda que puede provenir de los Países
Miembros, de los otros órganos de la comunidad o, y esto es muy
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importante resaltarlo, incluso de cualquier persona particular que

sea sujeto del ordenamiento jurídico andino. (Chahín, 2001, pág.
149)

OBJETO Busca que los organismos de la comunidad andina cumplan

adecuada y oportunamente las funciones para cuyo desarrollo han
sido designados por el ordenamiento jurídico superior.

Es así que, conforme el artículo 129 del Reglamento del TJCA, se

persigue que cuando el Consejo de Ministros de Relaciones
Exteriores, la Comisión o la Secretaría General se encuentren en
situación de incumplimiento de una actividad a la que estuvieren
obligados expresamente por el ordenamiento jurídico de la
Comunidad Andina, puedan ser compelidos a ejecutarla.

SUJETOS Sujeto Activo:

LEGITIMADOS
1. El Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores
2. La Comisión, la Secretaría General
3. Los Países Miembros
4. Las personas naturales o jurídicas, conforme lo establece
el artículo 131 del correspondiente Reglamento.

Sujeto Pasivo:

1. Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores

2. La Comisión
3. La Secretaría General.

Si dentro de los treinta días siguientes no se accediere a dicha

solicitud, el solicitante podrá acudir ante el Tribunal de justicia de
la Comunidad Andina para que se pronuncie sobre el caso.

CONTENIDO Y La sentencia que ponga fin al proceso deberá señalar la forma,

EFECTOS DE modalidad y plazo en los que el órgano comunitario objeto del
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LA recurso deberá cumplir con su obligación, tal como lo indica el

SENTENCIA artículo 134 del Reglamento del TJCA.

Dicha providencia, que será publicada en la Gaceta Oficial del

Acuerdo de Cartagena.

d. Interpretación prejudicial

INTERPRETACIÓN PREJUDICIAL

DEFINICIÓN Mecanismo procesal mediante el cual el Tribunal de Justicia de la

Comunidad Andina explica el contenido y alcances de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico comunitario andino.

Es de competencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad

Andina establecer qué normativa comunitaria andina se va a
interpretar, de tal manera que dicho tribunal analizará la
pertinencia o no de tales normas.

NATURALEZA Orienta y vincula a la autoridad administrativa, juez o árbitro

respecto del contenido y alcances de la norma comunitaria andina
a ser aplicada en el caso concreto.

El magistrado Ricardo Vigil Toledo (2004), estableció que, la

interpretación prejudicial, también llamada consulta prejudicial,
es la pieza clave del sistema jurisdiccional de la Comunidad
Andina, por cuanto mediante dicho mecanismo el Tribunal
asegura la aplicación uniforme de las normas que conforman el
Ordenamiento Jurídico Andino y convierte automáticamente en
jueces comunitarios a los jueces nacionales de los cinco países
miembros, estableciendo con ello una cooperación horizontal con
los órganos jurisdiccionales nacionales.
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OBJETO Conforme el artículo 121 del Reglamento, Corresponde al

Tribunal interpretar las normas que conforman el ordenamiento
jurídico de la Comunidad Andina, con el fin de asegurar su
aplicación uniforme en el territorio de los Países Miembros.

Dicho de otro modo, garantiza que la aplicación e interpretación

del derecho andino por los distintos jueces nacionales se realice de
manera uniforme en los cuatro países miembros.

SUJETOS Sujeto Activo: Los jueces nacionales que conozcan de un proceso

LEGITIMADOS en el que deba aplicarse o se controvierta alguna de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina,
podrán solicitar, directamente, la interpretación del Tribunal
acerca de dichas normas, siempre que la sentencia sea susceptible
de recursos en derecho interno.

Si llegare la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere

recibido la interpretación del Tribunal, el juez deberá decidir el
proceso.

En todos los procesos en los que la sentencia no fuere susceptible

de recursos en derecho interno, el juez suspenderá el
procedimiento y solicitará directamente de oficio o a petición de
parte la interpretación del Tribunal.

Lo mencionado en los párrafos precedentes es conforme el artículo

33 del Tratado de Creación del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Andina

Es preciso mencionar que existen 2 tipos de consultas, las cuales

son las siguientes:

1. La consulta obligatoria: es la interpretación solicitada por

los órganos jurisdiccionales de única o última instancia. En
este sentido, cuando la sentencia o laudo no fuese
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susceptible de impugnación, el órgano jurisdiccional debe

suspender el proceso y solicitar al Tribunal la
interpretación de la norma comunitaria andina materia de
la controversia.

2. Consulta facultativa: es la interpretación solicitada por

órganos jurisdiccionales, así como órganos administrativos
que ejercen funciones jurisdiccionales, que conozcan un
proceso o procedimiento en el que se controvierta una
norma comunitaria andina, siempre que el acto
administrativo, laudo, o sentencia de que se trate sea de
impugnación en el derecho interno.

El Tribunal deberá limitarse a precisar el contenido y alcance de

las normas que conforman el ordenamiento jurídico de la
Comunidad Andina, referida al caso concreto.

El Tribunal no podrá interpretar el contenido y alcance del derecho

nacional ni calificar los hechos materia del proceso, no obstante,
lo cual podrá referirse a éstos cuando ello sea indispensable a los
efectos de la interpretación solicitada.

Lo anteriormente citado en el artículo 34 del Tratado de Creación

del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina.

EFECTO DE LA Según el artículo 35 del Tratado de Creación del Tribunal de

SENTENCIA Justicia de la Comunidad Andina, el juez que conozca el proceso
deberá adoptar en su sentencia la interpretación del Tribunal.

El juez consultante, al ser notificado con la interpretación

prejudicial, deberá continuar la respectiva tramitación del proceso;
es decir, una vez resuelto el incidente procesal está obligado a
adoptar el pronunciamiento del tribunal comunitario en su
respectiva sentencia.
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2. La Carta Andina de derechos humanos. El estatuto de la ciudadanía andina.

La Carta Andina fue suscrita el 26 de julio de 2002 en la ciudad de Guayaquil, Ecuador, por los jefes

de los Estados Miembro de la CAN, quienes actuaron reunidos en Consejo Presidencial Andino.

Los Estados Miembros de la Comunidad Andina declaran conforme al Art 63 CA, que esta Carta

constituye “la primera manifestación integral de la Comunidad Andina en materia de Derechos

Humanos en el espacio comunitario”, que “complementa la normativa nacional, interamericana y

universal en el tema”. De acuerdo con Waldemar y Markus (2002) esta formulación hace suponer que

“ahora también en el ámbito del derecho comunitario supranacional de la Comunidad Andina se ha

llegado a la formación de una Carta de Derechos Humanos propia, que viene a complementar la

protección de derechos fundamentales y de Derechos Humanos ya existente a nivel nacional,

interamericano y universal en los Estados Miembros de la Comunidad Andina” (p.48).

2.1. Finalidad de la Carta Andina

La protección de derechos humanos de los habitantes de los Estados parte de la Comunidad

Andina.

2.2. Características de la Carta Andina

La Carta Andina se caracteriza por una fuerte vinculación entre Derechos Humanos,

Democracia y Desarrollo. Esta concepción holística está establecida en el Art 4 CA, e imprime

su carácter en la estructura total de la Carta Andina.

2.3. Principios

Son nueve principios y se encuentran establecidos en la PARTE I de la CA:

● “Los Países Miembros de la Comunidad Andina reconocen que los derechos

humanos son inherentes a la naturaleza y a la dignidad de toda persona” (Artículo

1. C.A.).
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● “Reconocen que todos los derechos humanos deben ser exigibles y reafirman su

compromiso de respetar y hacer respetar los derechos humanos (...) para prevenir

e investigar los hechos que puedan constituir violaciones de los derechos

humanos, asegurar la eficacia de los recursos constitucionales y judiciales, juzgar

y sancionar a los responsables de éstas y reparar integralmente a las víctimas, de

conformidad con la ley”. (Artículo 2 C.A.)

● “Todos los derechos humanos y las libertades fundamentales son universales,

indivisibles, interdependientes e interrelacionados y que, en consecuencia, debe

prestarse igual y decidida atención a la aplicación, promoción y protección de los

derechos (...)”. (Artículo 3 C.A.)

● “Reiteran la obligación y el compromiso de los países de la subregión con la

preservación, protección y defensa de la democracia (...)”. (Artículo 4 C.A.)

● “La voluntad de los Países Miembros de acatar las sentencias de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos; y de asumir una actitud constructiva para

acoger favorablemente las decisiones (...) cuando corresponda, de conformidad

con los tratados de derechos humanos y las disposiciones constitucionales

pertinentes”. (Artículo 5 C.A.).

● “Ratifican el compromiso de promover las condiciones suficientes para lograr la

vigencia universal y el fortalecimiento de los sistemas de protección de los

derechos humanos (...)”. (Artículo 6 C.A.)

● “Afirman que se debe promover la participación de la sociedad civil en la

preparación y ejecución de los planes nacionales de acción y programas de los

Países Miembros a favor de la vigencia de los derechos humanos”. (Artículo 7

C.A.)

● “Toda persona, nacional y extranjera, que se encuentre dentro del territorio de

los Países Miembros de la Comunidad Andina es titular de los derechos humanos

y libertades fundamentales consagrados en el Derecho Internacional de los

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Derechos Humanos y en la legislación nacional correspondiente. (Artículo 8

C.A.)

● “Reconocen el derecho de todas las personas a someter denuncias, quejas o

peticiones sobre violaciones de derechos humanos y libertades fundamentales a

los órganos judiciales (...); y a ser atendidas en los términos previstos por la

legislación nacional; (...). (Artículo 9 C.A.)

2.4. Discriminación e intolerancia

En el Art 10 CA de la Parte II, se encuentra una disposición general con respecto a los derechos

de igualdad. Para la implementación de la misma, se prevén:

En el Art 10 CA:

“Artículo 10. Reafirman su decisión de combatir toda forma de racismo, discriminación,

xenofobia y cualquier forma de intolerancia o de exclusión en contra de individuos o

colectividades por razones de raza, color, sexo, edad, idioma, religión, opinión política,

nacionalidad, orientación sexual, condición migratoria y por cualquier otra condición; y,

deciden promover legislaciones nacionales que penalicen la discriminación racial.”

Los derechos culturales y educativos, tienen una marcada tendencia al desarrollo del

reconocimiento de la pluralidad y al enriquecimiento de la cultura y la educación a partir del

intercambio intercultural, por ello la Carta Andina no hace caso omiso a la educación, por lo

que impone el fortalecimiento de la educación:

“Artículo 11. Fortalecerán los planes educativos y programas de educación en

derechos humanos, para promover una cultura social sustentada en la tolerancia,

el respeto a las diferencias y la no discriminación”

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“Artículo 12. Acuerdan desarrollar las acciones necesarias para asegurar la

protección de los derechos humanos de las minorías y combatir todo acto de

discriminación, exclusión o xenofobia en su contra que las afecte”.

2.5. Democracia y Derechos Humanos

La elaboración de la Carta Andina se debe apreciar en estrecha relación con el Compromiso

democrático y con el cambio de paradigmas en la Comunidad Andina, que pasó de ser una zona

de integración concebida meramente desde un punto de vista económico (sin spill-over

neofuncionalista), a ser también una zona de integración política.

Artículo 13. Los pueblos andinos tienen derecho a la democracia y sus gobiernos

la obligación de promoverla y defenderla, para lograr la plena realización de

todos los derechos civiles y políticos, económicos, sociales y culturales, y el

derecho al desarrollo

La elaboración de una Carta de Derechos Humanos es muestra evidente de que, por un lado,

no se puede evitar ese spill over del ámbito económico al político, y que éste se debe ver como

un componente cuasi-inmanente al sistema; y, por el otro lado, de que hay una estrecha

vinculación entre ambos principios de democracia y de Derechos Humanos, según lo

expresado en el principio del “regionalismo abierto” antes citado.

Así pues, en el artículo 14 de la CA se reiteran el compromiso con el contenido de la Carta

Democrática Interamericana y de la Resolución 2002/46 de la Comisión de Derechos

Humanos de las Naciones Unidas sobre “Nuevas medidas para promover y consolidar la

democracia”, especialmente en lo referente a los elementos esenciales constitutivos de la

democracia.

2.6. Derechos Civiles y Políticos

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La Carta se circunscribe a la elaboración de un catálogo de derechos ya establecidos en

otros instrumentos internacionales de los que son parte los Estados Miembros de la

Comunidad y en sus Constituciones Políticas. Así tenemos que se refieren a la protección

contra toda forma de discriminación derechos civiles y políticos.

● Reafirmando su compromiso de respeto y garantía de los derechos civiles y

políticos, en particular el derecho a la vida y la integridad personal en su artículo

19.

● Promoviendo y protegiendo las libertades de pensamiento y de opinión y

expresión, en particular el libre funcionamiento de los medios de comunicación

social sin interferencias ni injerencias políticas, públicas o de grupos de presión

privada; el acceso a medios de información electrónica, en el artículo 20.

● Protegerán el derecho de las personas a solicitar asilo

● Pondrán en marcha planes de acción en los que participen las entidades públicas

competentes y la sociedad civil, encaminados a prevenir y eliminar, así como a

investigar, juzgar y sancionar los crímenes de lesa humanidad.

2.7. Derechos economicos sociales y culturales

Con respecto a los derecho economicos, soc}iales y culturales, en la CA se reafirman el

compromiso de cumplir y hacer cumplir estos derechos y en particular el de adoptar las

medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperación internacionales, hasta

el máximo de los recursos de que dispongan, para lograr progresivamente, a través de los

medios apropiados, la plena efectividad de los derechos humanos reconocidos en el Pacto, entre

ellos:

1. A tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente

escogido o aceptado.

2. A gozar de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias.

3. A fundar y afiliarse a sindicatos, y gozar de otros derechos laborales.

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4. A la seguridad social.

5. A la protección y asistencia asequibles a la familia.

6. A un nivel de vida adecuado para el individuo y las familias, incluidos los

derechos a la alimentación, el vestido y vivienda adecuados, y a la mejora

continua de las condiciones de existencia.

7. Al más alto nivel posible de salud física y mental.

8. A la educación.

9. A la cultura y a gozar de los beneficios del progreso científico y la producción

intelectual.

2.8. Derecho a un medio ambiente sano y protegido

En la CA se reconoce el derecho de toda persona y de las sociedades a un medio ambiente sano

y protegido. “Declaran que para la promoción y defensa del derecho a un medio ambiente sano

y protegido dentro de la normativa de los derechos humanos, es menester tomar en cuenta los

instrumentos del Derecho Internacional del medio ambiente, inter alia, el Convenio sobre la

Diversidad Biológica, la Convención sobre el Cambio Climático, la Convención de lucha contra

la desertificación, y particularmente, la Estrategia Regional de Biodiversidad para los Países

del Trópico Andino, adoptada por el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores”. (Artículo

31, C.A.).

2.9. Pueblos indígenas y comunidades afrodesendientes

Afirman que los Países Miembros de la Comunidad Andina son multiétnicos y

pluriculturales. La diversidad de sus sociedades es uno de sus fundamentos, riqueza y

características básicas; en consecuencia, reafirman el derecho de todos los pueblos y

comunidades de los países andinos a la preservación y desarrollo de sus identidades propias

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y a la consolidación de la unidad nacional de cada país sobre la base de la diversidad de

sus sociedades (artículo 32,CA.).

Para conseguir ello, “se comprometen de manera especial a promover programas a favor

de la interculturalidad”. (artículo 33,CA.).Asimismo, “adoptan medidas efectivas para que

los sistemas educativos, en todos sus niveles y modalidades, reflejen los valores propios

de la diversidad cultural y étnica de los países andinos” (articulo 34, CA).

2.10. Derechos de los grupos sujetos de protección especial

Protegen sobre todo a las mujeres, niños, niñas, adolescentes, adultos mayores,

discapacitados, a los migrantes y familiares, personas con diversa orientación sexual,

desplazados internos, personas privadas de su libertad, refugiados y apátridas.

2.11. Mecanismos de producción y protección de los derechos humanos

Entre los nacionales están:

 Administración de Justicia

 Defensoría del Pueblo

 Defensores de Derechos Humanos

 Planes y Programas de Derechos Humanos

 Derechos Humanos y la Fuerza Publica

Los internacionales son:

 Cooperación con órganos de vigilancia de los tratados de derechos humanos

 Cooperación con el sistema de naciones unidas e interamericano

 Corte Penal Internacional

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3. Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina

3.1. Naturaleza y características

El ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina está conformado “por normas

fundamentales o de derecho primario y por normas derivadas o de derecho secundario.

Las normas de derecho primario están constituidas por los tratados suscritos y

ratificados por los Países Miembros en materia de integración comunitaria andina así

como por sus protocolos adicionales y modificatorios” (articulo 1 del estatuto).

3.2. Naturaleza y fines del Tribunal

La naturaleza y fines de este estatuto se encuentran contemplados en el artículo 4 del

estatuto:

Artículo 4.- Naturaleza y fines del Tribunal: El Tribunal es el órgano

jurisdiccional de la Comunidad Andina, de carácter supranacional y

comunitario, instituido para declarar el derecho andino y asegurar su

aplicación e interpretación uniforme en todos los Países Miembros.

El Tribunal, en ejercicio de sus atribuciones, actuará salvaguardando los intereses

comunitarios y los derechos que los Países Miembros poseen dentro del ordenamiento

jurídico andino.

3.3. Inmunidades, privilegios y sede

Los Países Miembros están obligados a “otorgar a los Magistrados, al Secretario y a

los funcionarios internacionales del Tribunal las facilidades necesarias para el

adecuado cumplimiento de sus funciones, quienes gozarán de las inmunidades y

privilegios reconocidos por los usos internacionales, y, en particular, por la

Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, en cuanto a la inviolabilidad de

sus personas, archivos y de su correspondencia oficial, y en todo lo referente a las

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jurisdicciones civiles y penales, con las excepciones establecidas en el artículo 31 de

la mencionada Convención de Viena”(articulo 6 del estatuto)

3.4. Designación de los Magistrados y sus suplentes

Artículo 7.- Los Magistrados y sus suplentes serán designados con no menos de dos

meses de anticipación a la finalización del período de sus predecesores. Para tal

efecto, el Gobierno del país sede requerirá, a los Países Miembros que corresponda,

la presentación de las ternas respectivas y convocará a los plenipotenciarios a que se

refiere el artículo 7 del Tratado, con no menos de tres meses de anticipación a la

finalización de dicho período, para su elección.

3.5. Periodos

Los períodos de los Magistrados y sus suplentes son fijos y se contarán a partir del

día quince de enero del año en que finalice el período de sus predecesores. En caso de

vacancia absoluta del Magistrado, éste será reemplazado por su suplente hasta el final

del período del titular. No obstante, al término de su período el Magistrado continuará

en el ejercicio del cargo hasta la fecha en que tome posesión quien lo reemplace.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

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UNIVERSIDAD ANDINA SIMÓN BOLÍVAR. ECUADOR.