LECCIÓN No.
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EL DERECHO NOTARIAL
1. EL INSTRUMENTO PÚBLICO
A) DEFINICIÓN DE INSTRUMENTO PÚBLICO
Es el documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un
hecho jurídico o una relación de derecho. Es el escrito auténtico en que se consigna y
perpetúa un título o un hecho.
B) CLASIFICACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS
NOTARIALES
Los instrumentos notariales pueden ser:
A. Instrumentos Públicos Principales o secundarios:
a. Los Instrumentos Públicos Principales: Son aquellos que van en el
protocolo, como condición esencial de validez, por ejemploejemplo, la
escritura matriz, y esta clase de instrumentos públicos notariales se
extiende también al testimonio, considerándose éste como principal.
b. Los Instrumentos Públicos Secundarios: Son los que van fuera del
protocolo, por ejemplo, las actas y certificaciones.
B. Dentro del protocolo y fuera del protocolo:
a. Los documentos que se redactan necesariamente en papel especial de
protocolo tenemos: la escritura pública, el acta de protocolización y las
razones de legalización de firmas.
b. Los que no se redactan en protocolo: están las actas notariales, actas de
legalización de firmas o auténticas y actas de legalización de copias de
documentos.
C) FINES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
El fin principal que llena el instrumento público, es perpetuar los hechos y las
manifestaciones de voluntad, y servir de prueba en juicio y fuera de él.
D) CARACTERÍSTICAS DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
1. Fecha cierta, que es exacta y los efectos que de esta virtud excepcional pueden
producirse.
2. Garantía para el cumplimiento de los convenios.
3. Credibilidad, porque ha sido autorizado por una persona con fe pública.
4. Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad, sabemos que el instrumento puede
ser redargüido de nulidad y de falsedad, pero mientras esto no suceda es firme e
irrevocable.
5. Ejecutoriedad, como cualidad del acto en virtud de la cual el acreedor o sujeto
agente puede, en caso de inobservancia del obligado obtener la ejecución de su
derecho mediante la fuerza.
6. Seguridad, como garantía o principio que fundamenta el protocolo, ya que la
escritura matriz queda en el mismo, evitando el riesgo de pérdida, quedando
protegidos los interesados por todo el tiempo.
E) AUTORÍA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
Al hablar de la autoría del Instrumento Público entendemos que el autor es el
que da la autorización del instrumento público.
Quien autoriza el Instrumento Público es el Notario, quien es el profesional del
derecho que ejerce una función publica consistente en recibir, interpretar, y dar forma
legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos públicos adecuados a ese
fin y confiriéndoles autenticidad, conservando los originales de estos y expidiendo
copias que dan fe de su contenido.
F) VALOR JURÍDICO DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
Aquel instrumento público que no adolece de nulidad ni falsedad, se tiene como
plena prueba.
Y además tiene un valor formal, cuando se refiere a su forma externa o
cumplimiento de todas sus formalidades esenciales y no esenciales.
G) EFICACIA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
La eficacia del instrumento público radica en queque, al redactarlo, sé esta
plenamente convencido que el mismo llena los requisitos para los cuales fue
elaborado, ya que da seguridad a las partes, que lo estipulado debe cumplirse y de lo
contrario que es título suficiente para exigir judicialmente su cumplimento.
H) FORMALIDADES Y SOLEMNIDADES
El Artículo 29 del Código de Notariado establece que los instrumentos
públicos, deben contener:
1. Numero de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
2. Los nombres y apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación
y oficio y domicilio de los otorgantes.
3. Fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de que
los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos
civiles.
4. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el Notario, por
medio de cédula de vecindad o de pasaporte, o por ambos medios cuando así lo
considere conveniente.
5. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro, describiéndoles
e indicando lugar, fecha y funcionario o Notario que los autoriza. Hará constar
que dicha representación es suficiente conforme a la ley y a su juicio, para el
acto o contrato.
6. La intervención de un intérprete nombrado por la parte que ignore el idioma
español, el cualcual, de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si el intérprete
no supiere o no pudiere firmar, lo hará por él un testigo.
7. La relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
8. La fe de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda,
según la naturaleza del acto o contrato.
9. La trascripción o las actuaciones ordenadas por la ley o queque, a juicio del
Notario, sean pertinentes, cuando el acto o contrato haya sido precedido de
autorización y orden judicial o proceda de diligencias judiciales o
administrativas.
10. La fe de haber leído el instrumento a los interesados y su ratificación y
aceptación.
11.La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y de
que deben presentar el testimonio a los registros respectivos.
12.Las firmaLas firmas de los otorgantes y de las demás personas que intervengan
y la del Notario, precedida de las palabras: “ANTE MÍ”.
El Artículo 31 del Código de Notariado establece que son formalidades
esenciales de los Instrumentos Públicos, los siguientes:
1. Lugar y fecha del otorgamiento.
2. Nombre y apellidos de los otorgantes.
3. Razón de haber tenido a la vista los documentos que acrediten la representación
legal suficiente de quien comparezca en nombre de otro.
4. La intervención de intérprete, cuando el otorgante ignore el español.
5. La relación del acto o contrato con sus modalidades.
6. Las firmas de los que intervienen en el acto o contrato, o la impresión digital en
su caso.
I) FORMAS DE ENMENDAR OMISIÓN DE FORMALIDADES
El Art. 77 del Código de Notariado, establece en su inciso e, que las escrituras
de ampliación o aclaración que tengan por objeto único, enmendar errores u
omisiones de forma en que se hubiere incurrido.
AsimismoAsimismo, el Art. 1578 del Código Civil, establece que la
ampliación, ratificación o modificación de un contrato debe hacerse constar en la
misma forma que la ley señala para el otorgamiento del propio instrumento.
La Escritura Pública de ampliación o aclaración contendrá:
1. Número de instrumento público.
2. Lugar, fecha y Notario autorizante.
3. Objeto de la escritura, que será enmendar errores u omisiones de forma en que
se incurrió.
J) IMPUGNACIONES DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS
Se entiende por impugnación la actividad encaminada a combatir la validez o
eficacia de algo que puede tener trascendencia en el campo de lo jurídico.
Las clases de impugnaciones de Instrumentos Público, son:
1. NULIDAD. Desde el punto de vista notarial, la nulidad puede definirse como la
ineficacia de un Instrumento Público que no puede producir efectos jurídicos
por mediar algún vicio en su contenido o en su parte formal.
La nulidad de un instrumento puede ser:
a. De fondo: Se produce cuando aquel es ineficaz porque el acto o contrato
que contiene está afectado por un vicio que lo invalida.
b. De forma o instrumental: Es la nulidad que interesa al Derecho notarial,
porque afecta al documento considerado en sí mismo, y no como
continente de un acto o negocio jurídico, sin perjuicio desde luego, que la
nulidad instrumental afecte indirectamente la validez del acto o negocio
que contiene. El código de Notariado, establece en el Artículo 32, que la
omisión de formalidades esenciales en los instrumentos públicos, da
acción a la parte interesada a demandar su nulidad, siempre que se
ejercite dentro del término de cuatro años, contados desde la fecha de su
otorgamiento.
2. FALSEDAD. Falta de verdad o autenticidad. La falsedad puede ser:
a. MATERIAL: Cuando se hace un documento público falso o se altera uno
verdadero.
b. IDEOLÓGICA: Cuando en el otorgamiento, autorización o formalización
de un documento público se insertare o hicieren insertar declaraciones
falsas.
El Código Penal, tiene tipificados los delitos de Falsedad Material y
Falsedad Ideológica, en los Artículos 321 y 322.
2. EL ACTA NOTARIAL
A) DEFINICIÓN DE ACTA NOTARIAL
Es el Instrumento Público autorizado a instancia de parte, por un Notario, donde
se consignan las circunstancias, manifestaciones y hechos que presencia y le constan
de los cuales da fe y que, por su naturaleza no sean materia de contrato.
El Acta Notarial, se encuentra regulada en los Artículos 60, 61 y 62 del Código
de Notariado.
B) CLASIFICACIÓN DEL ACTA NOTARIAL
1. Actas de presencia: Acreditan la realidad o verdad del hecho que motiva su
autorización.
2. Actas de referencia: Son para la recepción de informaciones testimoniales
voluntarias, donde no se afirma la veracidad del contenido sino el hecho de que
los testigos pronunciaron las palabras consignadas.
3. Actas de requerimiento: Sirven para hacer constar la solicitud de cumplimiento
de una obligación, o bien se deje de hacer algo.
4. Actas de notificación: Es la prueba auténtica de haber puesto en conocimiento
de una persona determinada resolución judicial.
5. Actas de notoriedad: Las que tienen por objeto la comprobación de hechos
notorios, sobre los cuales se fundarán y declararán derechos y cualidades de
trascendencia jurídica.
C) DIFERENCIAS ENTRE ACTA NOTARIAL Y ESCRITURA
PÚBLICA
1. DIFERENCIAS EXTERNAS:
a. Las actas notariales se redactan en papel simple y no en protocolo
mientras que la Escritura Pública se redacta en el protocolo.
b. Las actas notariales no llevan numeración, mientras que la escritura
pública en el protocolo debe llevar un orden riguroso de números y
fechas.
c. Del acta notarial no se pueden extender testimonios, por tratarse de
documentos únicos, mientras que de la Escritura Pública se puede
reproducir, expidiendo testimonios cuantas veces sean necesarios o
solicitado, salvo la limitación en el caso de testamentos y donaciones por
causa de muerte.
d. Las Actas Notariales quedan en poder del interesado y no de Notario,
salvo las que exijan protocolización, como el caso del matrimonio.
e. En algunos casos en las Actas Notariales, no es necesario consignar los
datos de identificación personal de requirente, y en las Escrituras
Públicas si es necesario.
f. Con respecto a la firma del requirente, ya que, en algún tipo de acta es
suficiente la firma de Notario, y el acta adquiere plena validez, mientras
que en la Escritura Pública es requisito o formalidad esencial la firma o
firmas de los otorgantes.
2. DIFERENCIAS INTERNAS: En las Actas Notariales se hacen constar hechos
que presencia y circunstancias que le constan al Notario, por haberlos el
efectuado o presenciado, mientras queque, en la Escritura Pública, se hacen
constar negocios jurídicos y declaraciones de voluntad.
D) ESTRUCTURA DEL ACTA NOTARIAL
Las partes del Acta Notarial, son las siguientes:
1. Rogación, audiencia o requerimiento al Notario: Es un acto de impulso, puesto
que el Notario no puede actuar sino a instancia de una persona determinada.
2. Expresión del objeto o finalidad de la rogación o requerimiento hecho al
Notario: El Notario debe hacer constar en el Acta Notarial las razones por las
cuales se le hace el requerimiento.
3. Narración del hecho. Es la parte principal, y se incluye en ella la relación de
hechos que consten al Notario por haberlos investigado o que presencie o que él
mismo realice a instancia del requirente.
4. Autorización. Que consiste en la firma o firmas de los requirentes y de los que
intervinieron en el acta y la firma del Notario.
E) REQUISITOS Y FORMALIDADES DE LAS ACTAS
NOTARIALES
1. Artículos 60, 61 y 62 del Código de Notariado. El Notario en los actos en que
intervenga por disposición de la ley o a requerimiento de parte, levantará Actas
Notariales en las que hará constar los hechos que presencie y circunstancias que
le consten.
2. Hará constar en el acta:
a. El lugar, fecha hora de la diligencia,
b. El nombre de la persona que lo ha requerido,
c. Los nombres de las personas que además intervengan en el acto,
d. La relación circunstanciada de la diligencia, y
e. El valor y número de orden del papel sellado en que estén extendidas las
hojas anteriores a la última.
3. Numerará, sellará y firmará todas las hojas del acta notarial.
4. Debe adherir un Timbre Fiscal de Q.0.50 centavos por hoja. Art. 5 numeral 6
de la Ley de Timbres Fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolo.
5. Debe adherir un Timbre Notarial de Q.10.00. Art. 3 numeral 2 inciso c de la
Ley de Timbre Forense y Notarial.
3. LA ESCRITURA PÚBLICA
A) CONCEPTO DE ESCRITURA PÚBLICA
Es el Instrumento Público por el cual una o varias personas jurídicamente
capaces establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho, quedando obligadas
al cumplimiento de las obligaciones que en el mismo adquieren y teniendo los
acreedores el poder jurídico de exigir el cumplimiento de las prestaciones contraídas a
su favor.
B) CLASIFICACIÓN DE LA ESCRITURA PÚBLICA
1. Escrituras Pública Principales. Son aquellas que se perfeccionan en un mismo
acto y son independientes de cualquier otra escritura para tener validez.
2. Escrituras Públicas Complementarias. Conocidas también como accesorias,
estas vienen a complementar una Escritura Pública anterior, que por alguna
circunstancia no se perfeccionó, entre ellas están las de aclaración, ampliación
y aceptación.
3. Escrituras Públicas Canceladas. Son aquellas que no nacen a la vida jurídica,
sin embargoembargo, ocupan un lugar y un número en el Protocolo Notarial. Se
cancelan con una razón de cancelación.
C) REQUISITOS Y FORMALIDADES DE LAS ESCRITURAS
PÚBLICAS
1. El Artículo 29 del Código de Notariado establece los requisitos de los
instrumentos públicos.
2. El Artículo 31 del Código de Notariado, establece las formalidades esenciales.
3. En los Artículos 42 y 44 aparecen las formalidades especiales para testamentos
y donaciones por causa de muerte.
4. En los Artículos 46, 47 y 48 encontramos los requisitos para las Escrituras
Públicas de Sociedad.
5. En el Artículo 49 los requisitos para la Escritura Pública en que se constituyen
cédulas hipotecariascédulas hipotecarias.
6. En el Artículo 50 las formalidades para Escrituras Públicas en donde se
constituye prenda agraria, ganadera o industrial.
D) ESTRUCTURA DE LAS ESCRITURAS PÚBLICAS
1. INTRODUCCIÓN. Es la primera parte de la Escritura Pública, compuesta de:
a. Encabezamiento, el cual contiene el número de la escritura, lugar, fecha,
hora si se trata de testamento o donación por causa de muerte.
b. La comparecencia, que contiene, los nombres y apellidos completos de
los otorgantes, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación u
oficio y domicilio.
c. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento
o la identificación por los medios legales.
d. Razón de haber tenido a la vista los documentos que acrediten la
representación en nombre de otro.
e. La declaración de los comparecientes de hallarse en el libre ejercicio de
sus derechos civiles.
2. EL CUERPO. Este comprende: La relación fiel, concisa y clara del acto o
contrato.
3. CONCLUSIÓN. Es el cierre del instrumento, ya no deben aparecer cláusulas,
aquí el Notario debe dar fe de todo lo expuesto, con una sola vez que lo haga en
toda la Escritura Pública es suficiente, da fe también el Notario de los
documentos que tiene a la vista relativos al acto o contrato celebrado y de las
identificaciones de los otorgantes, títulos de propiedad, trascripción de
documentos administrativos o judiciales, etc.judiciales, etc.
E) TÉCNICA NOTARIAL
La técnica la debemos entender como el conjunto de procedimientos y recursos.
En el caso de la técnica notarial, son los procedimientos y recursos a utilizar al
redactar una Escritura Publica.
Entre los aspectos técnicos que debemos tomar en cuenta están:
1. LA ROGACIÓN. El Notario no puede actuar de oficio, es necesaria la solicitud o
requerimiento de la parte o partes interesadas.
2. LA COMPETENCIA. El Notario puede actuar en cualquier lugar de la República,
no tiene limitaciones.
3. CLARIDAD. En la redacción de la Escritura Pública, debe utilizar el lenguaje
adecuado y claro, evitando que a lo escrito se le dé una interpretación diferente.
4. LA OBSERVANCIA DE LA LEY. En la redacción de la Escritura Pública, debe
ajustarse en todo a la ley, no documentando actos o contratos que vayan en contra de
la ley, la moral o las buenas costumbres, aunque el cliente se lo requiera.
5. LOS FINES DE LA ESCRITURA PÚBLICA. Al redactar la Escritura Pública el
Notario debe estar plenamente convencido de que la misma llena los fines para los
cuales fue otorgada, debe dar seguridad a las partes, que lo estipulado debe cumplirse
y de lo contrario que es título suficiente para exigir su cumplimiento.
6. LOS IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO. Además de los aspectos de ética y
moral, la legislación guatemalteca, tiene contemplado en el artículo 77 del Código de
Notariado, están reguladas las prohibiciones del Notario, entre ellos autorizar actos y
contratos a favor suyo o de sus parientes.
7. LA CONSERVACIÓN Y REPRODUCCIÓN DE LA ESCRITURA
PÚBLICA. La Escritura Matriz la conserva el Notario en el protocolo a su cargo, del
cual es responsable, además es el encargado de reproducirlas por medio de copias o
testimonios.
8. EL REGISTRO. La mayoría de testimonios de escrituras públicas van a los
registros públicos, desde luego esta no es una obligación del Notario, sino de las
partes interesadas; la obligación notarial, radica en advertir la obligación que tienen de
presentar el testimonio a los registros.
