ANALIZAR LA SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL EXP. N°047-2004-AJ/TC

La sentencia en análisis, se efectuó en relación a la acción de inconstitucionalidad presentada por José Claver Nina-
Quispe Hernández, en representación del Gobierno Regional de San Martín contra la Ley N° 27971 – Ley que faculta
los nombramientos de los profesores aprobados en el concurso público.

La parte demandante, plantea que la ley en mención sea declarada inconstitucional debido a que habría vencido el
plazo de su ejecución de 60 días, cayendo en desuso y perdida de vigencia. Además, señala que la ley en cuestión,
vulnera la autonomía regional en el ámbito político y administrativo, puesto que el nombramiento de los maestros en
sus respectivas plazas sólo corresponde a los Gobiernos Regionales, según lo señalado en el artículo 191° de la
Constitución Política peruana y de los artículos 46° y 47° literal a) de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales.

Por otro lado, la parte demandada, el Congreso de la República, indica que se declare infundada la demanda,
sustentando su posición en que la derogación de una norma por su desuso, no es una figura regulada por nuestro
ordenamiento jurídico.

La ley en cuestionamiento deroga a otra, por lo que la controversia, no se resuelve desde un análisis constitucional,
sino a través de criterios para resolver antinomias jurídicas entre normas de la misma jerarquía, usándose el principio
general de “ley posterior deroga a la ley anterior”.

Respecto al detrimento de la autonomía regional, el Congreso expresa que la norma en cuestionamiento, señala que
será el gobierno nacional el encargado de nombrar a los profesores de los colegios nacionales en sus respectivas
plazas y además, el Congreso determinará las demás competencias atribuibles a los Gobiernos Regionales en
conformidad a la Constitución.

El Tribunal Constitucional, antes de fundamentar su decisión, previamente desarrolla doctrina jurisprudencial, en

donde considera temas relevantes como las normas sujetas a control de constitucionalidad, las fuentes diseñadas por
la Constitución en el caso peruano, principios de ordenación de fuentes, pasando luego a realizar sus consideraciones
en base a lo señalado por las partes:

 Señala que los 60 días que se establecían como plazo para la ejecución de la ley en comentario, comprendía
también la realización del concurso público, en donde el Ministerio de Educación debía determinar cuáles
eran las plazas que debían establecerse con nombramientos.
 En cuanto a la violación de la autonomía de los Gobiernos Regionales, el Tribunal expresa que el Perú es
un Estado unitario y descentralizado regional, con la finalidad de alcanzar una manifestación política-
normativa, aceptando la formación de subsistemas normativos en el orden de nacional, regional y local.
 Considera, además, que el proceso de nombramientos de docentes de colegios estatales previsto por la Ley
N° 27971, se realizó respetando el marco competencial previsto en el artículo 192° inciso 7).

Por lo tanto, el Tribunal Constitucional del Perú declara IMPROCEDENTE la acción de inconstitucionalidad presentada
por José Claver Nina-Quispe Hernández, en representación del Gobierno Regional de San Martín contra la Ley N°
27971.

Respecto a las referencias de reforma constitucional en la sentencia materia de análisis, se realizan algunas
referencias doctrinales referidas a la reforma constitucional, como las que se desarrollan a continuación:

En los fundamentos 13 y 14, se establece, en el primero de ellos, que el poder constituyente es expresa voluntad
del pueblo, pero que se encuentra parametrado bajo ciertas reglas básicas:

Como poder único, en virtud de que ningún otro poder o institución puede actuar como él, como poder extraordinario,
puesto que tiene una responsabilidad excepcional y no permanente y como poder ilimitado, puesto que asume todas
las facultades, sin poder interponerse restricciones en su ejercicio, salvo de las que se derivan de las valoraciones
sociales dominantes.

Indica, dentro de su explicación, que el modo de producción de una Constitución obedece a pautas y reglas que la
misma constituyente fija, mientras que, en el caso de la reforma constitucional, importa la existencia de límites
ratificados a través del referéndum o de la doble legislatura ordinaria sucesiva.
En el fundamento 14, se menciona que aunque la reforma constitucional tenga una regulación expresa en la
Constitución, es indiscutible la consideración de la existencia de límites.

Por lo anteriormente expuesto, y partiendo de una reflexión personal es importante mencionar que el poder originario,
no puede ser limitado, bajo ningún sentido por ser un poder único, extraordinario e ilimitado; mientras que la
manifestación del poder constituyente derivado, tiene límites que se encuentran relacionados a la modificación parcial
o total de la normatividad constitucional.

En relación a los fundamentos del 16 al 45 y 21:

Respecto al primer intervalo, establece el sistema de fuentes en el Derecho peruano, considerando a la Constitución
como fuente de fuentes, para luego dividir las fuentes normativas de las no normativas, de la siguiente manera:

Entre las fuentes normativas encontramos a las normas con rango de ley y a las normas sin rango de ley.
Normas con rango de ley tenemos:

- Leyes
- Resoluciones legislativas
- Tratados
- Reglamento del Congreso
- Decretos Legislativos
- Decretos de Urgencia
- Ordenanzas Regionales
- Ordenanzas Municipales

Dentro de las normas sin rango de ley, tenemos:

- Reglamentos, Decretos y Resoluciones

- Jurisprudencia
- Costumbre
- Principios generales del Derecho
- Contrato o autonomía de la voluntad
- Doctrina

En referencia al fundamento 61, el Tribunal Constitucional, establece la diferencia entre categorías y grados de las
fuentes, señalando que los primeros, son un género normativo que se ostenta en virtud a un contenido y una condición.
De los grados, se menciona que manifiestan la jerarquía existente entre las normas pertenecientes a una misma
categoría, y existen a la vez categorías normativas, con sus respectivos grados

En mérito a lo descrito en el segmento precedente, cabe indicar que el desarrollo del sistema de fuentes realizado por
el Tribunal Constitucional, sobre el tema en discusión es denso, pero necesario para los operadores jurídicos y
estudiosos del Derecho en general, estableciendo una amplia pero valiosa estructura respecto de nuestras fuentes.
Por lo tanto, se trata entonces de elaborar una cierta doctrina de las fuentes del derecho peruano, aspecto central en
el actual modelo del Estado Constitucional. Dentro de esta estructura conceptual del Tribunal, merece nuestra atención
la concepción que tiene sobre el orden jurídico, la dimensión de las fuentes y sobre todo el rol que la jurisprudencia
debe jugar en el actual Estado Constitucional.

Lo más resaltante, en cuanto a la reforma constitucional y su ubicación en el esquema desarrollado por el Tribunal
Constitucional, es que en los fundamentos del 16 al 45, ubica a esta institución dentro de la clasificación de una fuente
normativa, con rango de ley.

Para luego en el fundamento 61, ubicarla en la primera categoría de fuentes, denominada: “Normas constitucionales
o con rango constitucional”, situándola en segundo grado, por debajo de la misma Constitución, pero por encima de
los Tratados sobre derechos humanos

Quizás con un mejor criterio de organización en las fuentes, el Tribunal Constitucional debió ubicar a la reforma
constitucional, dentro de la segunda categoría denominada: “Leyes y normas con rango de ley”, determinando a partir
de allí su rango, según su criterio, y mantener la uniformidad en sus fundamentos.

Siguiendo la presente sentencia, la naturaleza de la reforma constitucional quedaría indefinida, pues no se podría
determinar si ésta mantiene la calidad norma con rango constitucional o norma con rango de ley.
Se discurre que la reforma constitucional adquiere el carácter de constitucional, debido a que constituye un mecanismo
para su modificación, cumpliendo con la finalidad de mantener actualizado el contenido constitucional, a través de los
procesos ya desarrollados con anterioridad.

Es conveniente agregar, que la reforma constitucional no puede tener una naturaleza legislativa, pues por el sólo
motivo de que al integrarse al ordenamiento jurídico a través de un proceso desarrollado en el Poder Legislativo, y
que esto la haga merecedora de tal calidad. Es así, que este fundamento es insuficiente, ya que no parece tomar en
cuenta que la reforma constitucional, modifica a la Constitución y no otra norma con rango de ley, pues, aunque
parezca obvio, esto define su naturaleza recogida en el mismo texto constitucional.

Tampoco discurro que el aspecto nominal “Ley” de Reforma Constitucional sea fundamento válido para determinar la
esencia de esta figura jurídica, considerando como aspecto principal, el hecho de que proviene de un poder
extraordinario, que, aunque limitado por excepcionalidad, es un poder generado por el pueblo, como es el caso del
poder constituyente derivado, encargado de revisar a la Constitución.

La idea es clara, la reforma constitucional no es producto del desarrollo del Poder Legislativo en calidad de poder
constituido, sino, que es manifestación del poder constituyente derivado, actuando como Congreso Constituyente, con
una única función: reformar a la Constitución Política.
FUENTES DEL DERECHO REGULADAS POR LA CONSTITUCIÓN: MODOS DE PRODUCCIÓN JURÍDICA
a. Ley de Reforma Constitucional Dispositivo que materializa la reforma de la constitución

A. Fuentes normativas o formas normativas

b. Ley Ordinaria Expide el Congreso (Art. 102, inc. CPP).
1. Las Leyes c. Ley de Presupuesto de la República Ley distinta a la ley ordinaria y orgánica (Art.78, 79, 80 CPP).
1. Fuente normativa o forma normativa d. Ley de la Cuenta General de la Ley con características especiales (Art. 81 CPP)
República.
Expide el Congreso, cumple requisitos formales y especiales (Art. 106
e. Ley Orgánica
CPP).

2. Resoluciones Legislativas Regulan casos de manera particular y concreta.

con rango de ley. 3. Tratados Expresión de voluntad del estado con homólogos u organismos extranacional, se rigen por normas internacionales

4. Decretos de Urgencia Controla la constitucionalidad del Congreso (Art. 200, inc. 4 CPP) y se regula (Art. 94 CPP).

5. Decretos Legislativos Forma normativa de fuente con rango de ley (Art. 104 CPP), el Congreso delega legislar al Ejecutivo

6. Ordenanzas Regionales Le corresponde al presidente de la República dictar medidas extraordinarias con fuerza de ley (Art. 118, inc.19 CPP).

7. Ordenanzas Municipales Son competentes para dictar normas inherentes a la gestión regional (Art. 192, inc. 6 CPP).
Son competentes para dictar normas inherentes a la gestión municipal (Art. 200, inc. 4 CPP)
B. Fuente normativa
con rango distinto

Conforme a la norma citada, el Presidente de la República es el órgano constitucional encargado de producir los reglamentos, decretos y resoluciones. Sin
embargo, para ejercer esta atribución requiere de la intervención de sus ministros, toda vez que, conforme al artículo 120º de la Constitución, son nulos los actos
a la ley.

del Presidente de la República que carecen de refrendación ministerial. (Art. 118, inc. 8 y Art. 120 CPP).

2. Jurisprudencia Es la interpretación judicial del derecho efectuada por los más altos tribunales. Corresponde al TC primus inter pares en relación a los poderes del Estado
y Órganos Constitucionales (Art. 204 CPP).
3. La costumbre Principio de la función jurisdiccional es no dejar de administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley, en tal caso se aplica el derecho consuetudinario
(Art. 139, inc. 8 CPP).
4. Los principios generales Según Reale, estos principios existen en diversos niveles del derecho y que todos pueden ser utilizados para fines de integración jurídica.
del Derecho.
5. El contrato (la autonomía Es la expresión de la voluntad para la creación de una norma jurídica con interés particular (Art. 2, inc. 14 CPP).
de la voluntad
6. La doctrina Conjunto de estudios, análisis y críticas que los peritos realizan con carácter científico, docente, etc. (...) la doctrina ha sido recogida y citada intensamente
por el Tribunal Constitucional, lo que muestra reconocimiento de esta fuente del Derecho.
 PRINCIPIOS DE ORDENACIÓN DEL SISTEMA DE FUENTES

Partimos de la premisa que el ordenamiento jurídico se conceptualiza como una pluralidad sistémica de normas que
se aplican en un espacio y lugar determinados y se caracteriza por su normatividad sistémica y su plenitud hermética
(relación entre todo lo que existe).

En cuanto a la normatividad sistémica y la coherencia normativa, se entiende que dentro el ordenamiento se supone
que hay un conjunto de conexiones entre diversas proposiciones jurídicas las que constituyen una exigencia lógico
inmanente (natural) dentro del sistema en sí.

En otras palabras, la existencia del ordenamiento jurídico se encuentra a nivel sistémico, no aislado, sino como un
todo, como una unidad integral.

Asimismo, existen principios que realizan la coherencia del sistema jurídico como:

1. Principio que resuelven las antinomias: Se refiere a que dos o más normas de similar objeto prescriben
soluciones incompatibles entre sí. La aplicación de una de ellas implica la violación de una de las normas y
viceversa. Y los presupuestos son:

a) Que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad pertenezcan a un mismo ordenamiento.
b) Que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad tengan el mismo ámbito de validez, sea este
temporal, espacial, personal o material.
c) Y que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad pertenezcan, en principio a la misma
categoría normativa.

Las antinomias que clasifican según el tipo de conflicto que generan y su grado de relación son:

i. Por el tipo de conflicto que generan, pueden ser observadas como:

- Conflictos bilaterales, cuando se castiga y no se castiga administrativamente una conducta. Unilaterales,

cuando, por ejemplo, se castiga penalmente con prisión efectiva al infractor que tienes más de veinte años,
y en otra, se castiga al infractor que tiene la edad base de dieciocho años.

- Conflictos totales, cuando supone la violación integral y entera de la otra norma. Parciales implica la
violación segmentada de la otra norma.

- Conflictos necesarios, cuando el cumplimiento de una implica irreversiblemente la violación de la otra norma.
Son posibles cuando el cumplimiento implica la eventual violación de la otra.

ii. Por su grado de relación:

- Antinomias directas, cuando dos normas inequívoca y claramente se contradicen.

- Antinomias indirectas, cuando dos normas sin tener referencia entre sí se contradicen.

2. Principio de Jerarquía: Implica el sometimiento de los poderes públicos a la Constitución y al resto de normas
jurídicas. Basada desde 2 perspectivas: la jerarquía basada en la cadena de validez de las normas y, la jerarquía
basada en la fuerza jurídica distinta de las demás normas. Los requisitos son: Relación ordinamental, conexión
material e intersección normativa.

Dicho de otro modo, es la imposición de un modo de organizar las normas vigentes en el Estado; en ese sentido,
una norma es superior a otra cuando la validez de ésta depende de aquella. Existen tipos de jerarquías, las
normas productoras, ejecutoras y ejecutoras – productoras, y, criterios como las categorías y los grados.

3. Principio de Competencia: Son aquellas que, de varias maneras establecen el ámbito de la norma sobre el
que puede ejercerse una competencia normativa y que, en consecuencia, condicionan la validez de los actos
normativos y de las normas creadas por ellos. Así, este principio otorga título habilitante para que un
ordenamiento constitucional delimite extensión y alcances determinados. Por este principio se devela la
 superioridad jerárquica de aquellas normas que tienen como objeto la delimitación y reparto de materias y
funciones.

Es importante tener en cuenta la transgresión de los límites del orden competencial:

 Objetivo, la Constitución ha establecido que una determinada fuente es pata, o no, para regular una
materia determinada.
 Positivo, la Constitución declara que determinada fuente formal es apta para regular una materia
determinada.
 Negativo, la Constitución establece que determinadas fuentes formales del derecho no son aptas para
regular determinadas materias
 Subjetivo, la constitución establece que determinado órgano es competente para expedir una fuente
determinada o, en su caso, ejercer una competencia dada.

4. La plenitud Jurídica: Todo hecho de implicancia intersubjetiva está sometido al ordenamiento jurídico, inclusive
cuando éste no se encuentra regulado. Se trata de aquella capacidad definitiva para encontrar respuesta a todas
las controversias, aunque no estén reguladas por una norma jurídica. Así, el Estado garantiza que todo conflicto
de intereses tendrá solución, aunque para ello, la base del razonamiento se aleje del derecho positivo.

BIBLIOGRAFÍA

Chávez Montoya, V. (2015). El proceso de inconstitucionalidad en la jurisprudencia. Lima: Centro de Estudios

Constitucionales.

García Toma, V. (2016). La jurisdicción constitucional: El modelo peruano. Obtenido de

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Riofrío, J. C., & Riofrío, J. C. (2020). Alcance y límites del principio de jerarquía. Criterios para jerarquizar
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Tribunal Constitucional EXP. Nº 047-2004-AI/TC. Sentencia del Pleno Jurisdiccional

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