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Resumen Peñailillo Bienes

Reales (Universidad Adolfo Ibáñez)

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Definición de los conceptos “cosa” y “bien”.

Existen dos tipos de cosas, aquellas que poseen una corporalidad perceptible, y aquellas
que no la poseen (derechos, energía, invenciones, etc.).

¿Patrimonialidad del concepto de cosa? En algún momento se afirmó que la cosa debía
poseer una valoración de carácter económico. Actualmente ello está desechado, toda vez
que existen los derechos extrapatrimoniales.

Bien: La doctrina tradicional afirma que entre el concepto de bien y cosa existe una
relación de genero – especie. Bienes son las cosas que, prestando una utilidad para el
hombre (¿Pecuniaria, subjetiva?), son susceptibles de apropiación. Cosas que no quedan
claras son, por ejemplo, qué clase de utilidad se trata; si se requiere una utilidad
pecuniaria, entonces no se distingue la diferencia con la cosa (puesto que una parte de la
doctrina también exige utilidad pecuniaria). Por otro lado, no se determina a qué se refiere
con apropiación; se debe determinar el sujeto activo, y también el objeto de referencia.

 El CC no define cosa, ni bien, por lo que queda abierto a discusión la

conceptualización de estos términos.

CLASIFICACION DE LOS BIENES

PRIMERA CLASIFICACIÓN: BIENES CORPORALES E INCORPORALES

Art. 565  Establece la distinción.

Art. 576  Las cosas incorporales son derechos reales y personales.

Art. 583  Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad.

Estos artículos configuran lo que se denomina en doctrina “cosificación de los derechos”.

El estado de la doctrina y jurisprudencia en Chile ha llevado a concluir lo siguiente: los

derechos son cosas, y que sobre estas cosas (incorporales) existe una especie de
propiedad.

Esto ha hecho reflejo en dos áreas principalmente: i) doctrina de los derechos adquiridos
(como excepción a la retroactividad legislativa), y ii) como fundamento del ejercicio del
recurso de protección.

DERECHOS REALES

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El art. 577 lo define de acuerdo a su concepción más tradicional; como una relación
persona-cosa, inmediata, absoluta, un derecho sobre la cosa.

Sin embargo, esta concepción del derecho real ha sido arduamente discutida. Es impropio
describir una relación jurídica entre una persona y una cosa, toda vez que las relaciones
jurídicas siempre deben tener lugar entre personas. Es el objeto de esa relación jurídico el
que puede recaer sobre una determinada cosa.

Como alternativa, han surgido teorías como la de la “obligación pasivamente universal”. Se

entiende que entre el derecho real y el personal no existe una diferencia substancial. En el
derecho personal la vinculación se genera entre el acreedor y el deudor, respecto de una
prestación en particular. En el derecho real, en cambio, la relación se genera entre el
acreedor y el resto de las personas, recayendo sobre el objeto del derecho real.

Clasificaciones:

1) Derechos reales de goce: Ellos permiten la utilización directa de la cosa. El más

clásico es el dominio, pero no se remite sólo a él; también existe el uso, usufructo y
servidumbre.

2) Derechos reales de garantía: Son aquellos que permiten un uso indirecto de la

cosa, acorde a su valor monetario. Contienen la facultad de recurrir a la justicia
para hacer efectivo el derecho a una prestación no realizada.

Una cuestión que siempre se debate, es si los derechos reales funcionan bajo un sistema
de números clausus o no. En la mayor parte de las legislaciones se sigue este sistema, toda
vez que los derechos reales pretenden afectar a todo el mundo, y por ende los términos en
los que los derechos reales están configurados, debe ser preciso y claro para todo el
mundo.

Art. 577  Define los derechos reales.

Art. 579  Agrega otro derecho real.

DERECHOS PERSONALES

Art. 578 CC  Definición.

Es la relación jurídica entre un sujeto (el acreedor), quien posee un derecho para que otra
persona (el deudor) realice a su favor una determinada prestación (que puede consistir en
dar, hacer o no hacer algo).

Su estudio es propio del curso de derecho de las obligaciones.

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El CC clasifica los derechos y acciones, en muebles e inmuebles (Art. 580 CC), de acuerdo a
al objeto sobre el que recae el derecho. Los hechos debidos se reputan muebles (Art. 581).

SEGUNDA CLASIFICACIÓN: BIENES MUEBLES E INMUEBLES

Art. 566  Hace la distinción entre ambos tipos de bienes.

Existe un tratamiento diferenciado entre bienes muebles e inmuebles. El ordenamiento

jurídico tiende a dispensar mayor protección jurídica a las transacciones de los bienes
inmuebles. Ello tiene una justificación histórica.

Ejemplos:

i) CV inmuebles solemne. CV muebles consensual (Art. 1801).

ii) Tradición inmuebles por inscripción del título en el CBR (art. 686), tradición
muebles formas simbólicas (art. 684).
iii) Prescripción más larga para adquirir inmuebles (2508).
iv) Posibilidad de transferir inmueble objeto de sucesión por causa de muerte.
Requisitos adicionales (creo que posesión efectiva).
v) Reglas diferenciadas para la sociedad conyugal en materia de inmuebles
(inmueble que ingresa a titulo gratuito, pasa al haber personal).
vi) Lesión enorme.
vii) Enajenación de los inmuebles del pupilo.

BIENES MUEBLES

Definidos por el art. 567. Se sub-clasifican en:

1) Muebles por naturaleza: Que se ajustan a la definición del art. 567.

2) Muebles por anticipación: Definidos por el art. 571. Son ciertos bienes inmuebles
por naturaleza, adherencia o destinación, que se reputan muebles para efectos de
constituir derechos sobre ellos, antes de que se desvinculen del inmueble.
Ejemplo: CV sobre las manzanas que están unidas al árbol ubicado en el predio.

BIENES INMUEBLES

Definido por el art. 568. Se subclasifican en tres:

1) Inmuebles por naturaleza: Son aquellas cosas que no pueden transportarse de un

lugar a otro. Art. 568.
2) Inmuebles por adherencia: Son aquellos bienes muebles, que por estar fijados de
manera permanente al inmueble, se transforman en inmuebles. La clave acá está

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en la adherencia y la permanencia de ella. Los casos limítrofes se solucionan caso a

caso. Para ello resulta fundamental las características materiales, físicas, de la
adherencia, y su proyección de permanencia.
3) Inmuebles por destinación (570): Se trata de bienes muebles que la ley reputa
como inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo o beneficio
del inmueble. La interpretación de la utilidad debe ser sumamente práctica,
empírica. Si se celebra un acto jurídico sobre el inmueble, todos los inmuebles por
adherencia se entienden comprendidos, salvo que se diga algo en contrario. El
destino debe ser permanente (al igual que la adherencia, es un requisito
transversal en este aspecto).
Se afirma que los muebles pueden estar transitoriamente fuera del inmueble (por
ejemplo, un tractor). Se discute también si ellos deben ser instalados por el dueño
del inmueble o no. Algunos artículos lo exigen, pero no otros. Según peñailillo es
una materia abierta a discusión.

BIENES INMUEBLES RÚSTICOS Y URBANOS; RURALES Y NO RURALES

Atiende a una clasificación de carácter geográfico; urbano es aquel que se encuentra

dentro del área de construcción urbana, y rural es aquel que se encuentra fuera de esa
circunferencia. A su vez la categorización de rurales y no rurales es funcional; un inmueble
rural es aquel susceptible de uso agrícola. Un inmueble rustico puede ser o no rural, y un
inmueble urbano también puede ser o no rural. Es por ello que no son clasificaciones
excluyentes. Ello genera problemas con una serie de normativas.

REVISAR: DL 3516.

TERCERA CLASIFICACIÓN: BIENES CONSUMIBLES Y BIENES NO CONSUMIBLES

Es una categoría que por su naturaleza, solo puede ser aplicada a los bienes muebles.

Se encuentra implícitamente contenida en el art. 575 CC.

Se distingue entre :

1) Consumibilidad objetiva: Son objetivamente consumibles aquellos bienes que se

destruyen por su primer uso. Existen dos tipos de consumibilidad:
i) Natural: Son naturalmente consumibles, aquellos que por su natural función se
destruyen o modifican sustancialmente después de su primer uso.
ii) Civil: Son civilmente consumibles, si su uso implica enajenación del objeto
(ejemplo; dinero).
iii) Objetivamente no consumibles: Si su uso no implica la destrucción o
enajenación.

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2) Consumibilidad subjetiva: Son subjetivamente consumibles los bienes que,

atendido el destino que les asigna el titular, su primer uso implica la enajenación o
destrucción del bien (ejemplo, libros para el librero).
 Algunos bienes pueden ser objetivamente consumibles, y subjetivamente
inconsumibles (ejemplo; licor de exhibición), o ser subjetivamente consumibles y
objetivamente inconsumibles (ejemplo libros).

¿Por qué interesa esto? Porque tiene importancia en la celebración y ejecución de ciertos
actos que otorgan derechos reales de uso y goce sobre la cosa, como por ejemplo, el
comodato. No se puede celebrar actos que impliquen uso y goce sobre bienes
consumibles (objetiva o subjetivamente hablando).

Existe una categoría especial denominada como “bienes corruptibles”: Son aquellos que
deben consumirse dentro de poco tiempo (frutas, remedios).

CUARTA CLASIFICACIÓN: BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

La fungibilidad dice relación con diferentes criterios, pero los dos más famosos son:

i) Son fungibles aquellos bienes que poseen igual poder liberatorio.

ii) Son fungibles aquellas cosas que pertenecen a un mismo genero, y que se
encuentran en un mismo estado. La similitud es un criterio variable, dependerá
del grado de semejanza que exista.

Se trata de una nocion objetiva. Se aplica también a hechos. En ese sentido, existen
hechos fungibles y hechos no fungibles.

Consumibilidad y fungibilidad: Son criterios que comúnmente concurren (fungibilidad 

consumibilidad, y viceversa), pero pueden no hacerlo. No son sinónimos ni van siempre
acompañados.

Ejemplo: Bebida exclusiva y cuidadosamente preparada (consumible, pero no fungible).

Libros de una misma edición (fungibles, pero no consumibles).

Fungibilidad subjetiva: Se le puede entregar el estatus de fungible a una cosa que

objetivamente no lo posee. Aplica por sobre todo cuando se verifica el valor de afección:
se le entrega un valor sentimental a algo.

QUINTA CLASIFICACIÓN: BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS

Los bienes principales poseen subsistencia propia. Los bienes accesorios dependen de otro
acto, el principal, sin el cual no pueden subsistir.

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Es una clasificación no reconocida por el código de manera expresa, pero sí implícitamente

en varios artículos.

Esta clasificación se aplica a los bienes corporales e incorporales.

Son varios los factores que se utilizan para determinar qué bien es accesorio a otro.
Algunos de ellos son; valor, finalidad, volumen y subsistencia. Sin duda alguna, el criterio
de subsistencia es el más importante de todos.

La clasificación tiene mucha relevancia, ya que un principio general del derecho civil es
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

La accesoriedad se clasifica (doctrinariamente) en tres:

i) Partes integrantes: Son los componentes integrados en una cosa, que pierden
su individualidad (las piezas del motor, los componentes de un celular).
ii) Pertenencias: Son cosas muebles que tienen individualidad, pero que están
destinados al uso de otro bien (ejemplo, inmuebles por destinación).
iii) Cosas accesorias en sentido estricto: Cosas que sin ser partes integrantes ni
pertenencias de otra, se incluyen en una unidad por voluntad de las partes.
Ellas no poseen un destino económico común.

SEXTA CLASIFICACIÓN: BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Desde un punto de vista físico, todos los bienes son divisibles. Jurídicamente, hay dos tipos
de divisibilidad:

i) Materialmente divisibles: Son bienes que al fraccionarse, cada parte mantiene

su estructura, función y valor proporcional del todo original. Ejemplos
divisibilidad: agua. Ejemplos indivisibilidad: diamante, animal.

ii) Intelectualmente divisibles: Son aquellas cosas que intelectualmente se pueden

dividir, incluso si materialmente no se puede hacer. Desde este punto de vista,
todos los bienes se pueden dividir. Por regla general, los derechos también se
pueden dividir, salvo texto expreso en contra. Paradigmáticamente, los
derechos que no se pueden dividir son el de servidumbre (826 y 827), el de
prenda (2405), y el de hipoteca (2408). Por otro lado, el derecho típicamente
divisible es el de dominio. Sin embargo resulta necesario hacer una aclaración:
se divide el derecho que recae sobre el objeto, no el objeto en sí. Ello sucede
cuando se cede el uso y goce sobre el bien, o cuando la propiedad del bien se
subdivide en varias personas (comunidad).

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SEPTIMA CLASIFICACIÓN: BIENES SINGULARES E UNIVERSALES

Bienes singulares: Son aquellos que constituyen una unidad natural o artificial.

Bienes universales: Se trata de una agrupación de bienes singulares que bajo un

determinado vínculo, forman una unidad funcional.

Universalidades

Universalidad de hecho

Se trata de una agrupación de bienes singulares, que en atención a su destino, son

considerados como una universalidad.

Caracteristicas:

i) Los bienes que componen la universalidad de hecho pueden ser de la misma

naturaleza (ganado, libros, etc.), o de una naturaleza distinta (bienes muebles,
inmuebles, derechos reales, personales, etc.).
ii) Los bienes que componen la universalidad mantienen su individualidad, valor y
función. No se consideran universalidad de hecho la división de un bien
singular (por ejemplo, los granos del saco de trigo), ni tampoco aquellos bienes
que por sí solos pierden su funcionalidad.
iii) La universalidad de hecho sólo comprende los elementos activos, no los
pasivos. Ellos solo están comprendidos en las universalidades jurídicas.
iv) Existe una subclasificación; colecciones y explotaciones (no creo que sea
relevante).
 Una parte de la doctrina afirma que el destino que vincula a los bienes singulares,
sea dado por el dueño de ellas. La existencia de la universalidad de hecho depende
en gran medida, de cómo se interpreta la voluntad de la persona que le confiere el
destino a las cosas.

Universalidades jurídicas

Es un conjunto de bienes y relaciones jurídicas activas y pasivas, considerándose que

jurídicamente forman un todo indivisible.

Caracteristicas:

i) Puede estar conformado por activos y pasivos (a diferencia de la universalidad

de hecho).
ii) Existe una correlación entre activos y pasivos; los primeros responden por los
pasivos.

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iii) Rige el principio de la subrogación real; los activos que entran a la

universalidad, ocupan el lugar de aquellos que salieron.

 Casos paradigmáticos de universalidad jurídica: derecho real de herencia, sociedad

conyugal, patrimonio del fallecido, patrimonio reservado de la mujer, y el
patrimonio que toda persona posee.

La principal diferencia entre la universalidad de hecho y derecho, es que la primera

requiere necesariamente una vinculación entre los bienes singulares que la comprenden.
La segunda, en cambio, no requiere de dicha conexión, toda vez que es la ley la que califica
a ese conjunto de bienes como universalidad.

La universalidad jurídica es tratada como un todo, con independencia de la naturaleza de

los bienes que la componen. Eso explica por qué la mayoría de las convenciones proceden
respecto de la universalidad de hecho, pero no respecto de la universalidad jurídica.

Es por ello también que sólo la universalidad de hecho es considerada un bien, y la

universalidad no, toda vez que esta es mirada por la legislación como una abstracción
jurídica.

Las universalidades no poseen una regulación legal expresa, pero son mencionadas a lo
largo de todo el CC (p.e. arts. 1317, 2304, 951, 788).

OCTAVA CLASIFICACIÓN: BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS

Bien simple: tiene una estructura uniforme y no admite divisiones en partes que adquieran
su propia individualidad (planta, animal, etc.).

Bien compuesto o complejo: Es aquel formado por dos o más osas simples unidas. Pierden
su individualidad al momento de la constitución. La relación jurídica recae sobre la cosa en
su totalidad, sin necesidad de señalar cada una de las partes. Si uno de los componentes
se separa, sigue formando parte del bien compuesto. Es posible que una parte del bien
complejo se separe y pueda ser objeto de una relación jurídica distinta.

NOVENA CLASIFICACIÓN: BIENES PRESENTES Y FUTUROS

Bienes presentes: Son aquellos que al momento de la celebración de la relación jurídica,

poseen una existencia real, objetiva.

Bienes futuros: Son aquellos que al momento de la celebración de la relación jurídica no

existe, pero se espera que existan. Ella se puede entender desde un punto de vista
objetivo (fáctico), o subjetivo (cuando un bien existe, pero no está en poder del
contratante).

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La futuridad admite graduaciones; un bien puede ser más o menos futuro. Ejemplo: Edifico
en construcción.

Exista una graduación respecto a las probabilidades de existencia de un bien jurídico;

existencia aleatoria o existencia esperada.

DÉCIMA CLASIFICACIÓN; BIENES COMERCIALES E INCOMERCIABLES

Dice relación con la posibilidad de ser objeto de relaciones jurídicas entre particulares.

Los bienes incomerciables son aquellos respecto de los cuales no se pueden constituir
derechos personales, ni existir derechos reales. Entre ellos se distinguen los siguientes:

i) Bienes incomerciables en razón de su naturaleza. Alta mar, aire (art. 585). Son
las únicas cosas realmente incomerciables, porque no son ni siquiera
susceptibles de apropiación (se podría cuestionar incluso su calidad de “bien”).
ii) Bienes incomerciables en razón de su destino: Son bienes que en principio son
comerciables, pero que debido a la función pública asignada a ellos, se sustraen
del comercio. Ej: plazas, calles, y otros bienes nacionales de uso público. Ellos
pueden ser objeto de ciertas relaciones jurídicas, por ejemplo; el derecho real
de concesión.

Existen prohibiciones convencionales, legales o judiciales de realizar determinadas

relaciones jurídicas sobre ciertos bienes. Ellas pueden ser absolutas o relativas, temporales
o permanentes.

También hay ciertos derechos que no pueden transferirse; los derechos personalísimos.

DECIMO PRIMERA CLASIFICACIÓN: BIENES APROPIABLES E INAPROPIABLES

Dice relación con la posibilidad de apropiación por parte de los particulares de

determinados bienes.

Dentro de los bienes apropiables se puede distinguir entre:

1) Bienes apropiados e inapropiados: Siendo susceptibles de dominio, aún no han

sido apropiados. Puede que nunca hayan tenido dueño (res nullius), o que lo hayan
tenido, pero hayan sido abandonados con la intención de renunciar al dominio (res
derelictae).
2) Bienes susceptibles de apropiación por los particulares y bienes que no
susceptibles de apropiación: Existen ciertos bienes, que por su función social
poseen el carácter de inapropiables por los privados.

DECIMO SEGUNDA CLASIFICACIÓN: BIENES PRIVADOS PÚBLICOS Y PRIVADOS

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1) Bienes particulares son los que pertenecen a los particulares.

2) Bienes públicos o nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda
(Art. 589 CC).

Bienes nacionales de uso público: Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda y
su uso corresponde a todos los habitantes.

Características:

i) Su uso pertenece a todos los habitantes de la nación.

ii) No son susceptibles de dominio privado. El código no lo dice, pero resulta como
consecuencia necesaria de su destino.
iii) La autoridad puede conferir a los particulares permisos y concesiones.

El análisis de estos bienes se ha fraccionado en diferentes categorías: dominio publico

marítimo, terrestre, fluvial, lacustre y aéreo.

3) Bienes Fiscales: Son los bienes que posee el estado en su calidad de particular. Son
los bienes nacionales cuyo uso no le pertenece a la nación toda. Teóricamente, el
régimen jurídico de estas normas debiese ser el de derecho privado. Sin embargo,
existen normas especiales que reglamentan la adquisición, administración y
disposición de estos bienes.

Ejemplos: Bienes muebles e inmuebles afectos al funcionamiento de los servicios públicos.

Herencias intestadas en las que sucede el fisco. Captura bélica. Tierras ubicadas en el
territorio nacional que carecen de otro dueño (art. 590).

Mención especial art. 590: Establece una presunción de dominio a favor del estado. Por lo
que cualquier particular que desee acreditar dominio o posesión de un inmueble, tendrá
que probarlo. Constituye una excepción del art. 700, en tanto presume dueño a alguien
que no es poseedor. Sin embargo sólo constituye una presunción de dominio, no de
posesión. Si el Fisco desea entablar una acción posesoria, deberá probar que posee el
inmueble.

CAPITULO I: LA PROPIEDAD, CONCEPTO, EVOLUCIÓN Y CARACTERES

Art. 582.1: El dominio es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de
ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno.

Esta definición es consecuencia de una visión analítica del dominio. Se define el dominio
de acuerdo a sus facultades, las prerrogativas que el asigna al propietario. Se opone a esta

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concepción una visión sintética del dominio, que lo concibe como un poder pleno sobre el
objeto, con prescindencia de las facultades que él entrega.

Por “arbitrariedad” se entiende una facultad que puede ser ejercida de manera absoluta,
con prescindencia del interés social. No obstante, ello no es así, toda vez que permite
morigerar el abuso del derecho, a través de las limitaciones que inmediatamente se
plantean; no siendo contra ley o contra derecho ajeno.

Hay cuatro elementos relevantes en esta definición:

a) La calificación de la propiedad como un derecho real.

b) La determinación de las facultades que derivan del dominio; uso, goce y
disposición.
c) Las restricciones genéricas al dominio.
d) Un campo limitado de aplicación: cosas corporales (luego se extiende como una
“especie” de propiedad, a las cosas incorporales).

Campo de aplicación: El art. 19 Nº23 establece el universo de protección que dispensa a la

propiedad. Como principio general, está establecida la libertad para adquirir el domonio
de toda clase de bienes, y el derecho a realizar cualquier actividad económica. Esto
permite otorgar una amplia protección constitucional a la propiedad: Ella se ve reflejada
en;

i) Reserva legal para el establecimiento de los modos de adquirir el dominio, y

para imponer restricciones, obligaciones y privaciones. Esta reserva legal está
dispuesta para la privación del dominio, pero también para su restricción en
tanto imposición de cargas.
Estas privaciones pueden estar enfocadas en la privación del contenido
(respetando el esencial??), de cierto atributo, o algunos de los caracteres del
dominio.
Se dispensa, en consecuencia, una protección total (expropiación en su sentido
tradicional) y parcial (privación de atributos o facultades; los tradicionales, más
la exclusividad, administración y reivindicabilidad).
ii) La expropiación es exhaustivamente regulada, protegiendo el contenido
esencial de la propiedad.
iii) Se asegura, además, por el recurso de protección.

Se tiene un concepto amplio de propiedad; la generalidad de las cosas son susceptibles de

propiedad privada, y tanto las cosas corporales como incorporales pueden ser apropiadas.

En resumen, la ley y solo la ley está facultada para establecer limitaciones y deberes a la
propiedad sin una indemnización correlativa (justificadas en la función social), para privar
del dominio integralmente, o para privarlo parcialmente (ambos con indemnización y
expropiación). Adicionalmente, la ley no puede afectar el derecho en su esencia.

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Lo que constituye una afectación de la esencia del derecho y lo que es una restricción de
las facultades, es una cuestión que está sujeta a interpretación.

¿Cuál es la sanción para aquellas leyes que no cumplan los requisitos de la ley
expropiatoria y aquellas que afectan los elementos esenciales del dominio?

Respecto de las primeras, cabe afirmar la inconstitucionalidad de la ley. Se propone como

solución tentativa, la indemnización al/los afectado/s, para evitar la declaración de
inconstitucionalidad (siempre que sea la indemnización lo único que falte).

En relación con la segunda posibilidad, la solución no resulta tan pacífica; la indemnización

no es un método previsto por la ley como compensación por afectación de los elementos
esenciales. Sin embargo, Peñailillo afirma que opera una subrogación real, por lo que no
existe afectación del derecho de propiedad.

FORMAS DE PROPIEDAD

La concepción tradicional de propiedad se caracteriza por el bajo nivel de limitaciones a su

ejercicio, pero también se caracteriza por la uniformidad de esas limitaciones a los
distintos bienes.

La necesidad de que los bienes cumplan un determinado rol social, supuso en el largo
plazo establecer limitaciones diferenciados para cada grupo de bienes. En un comienzo
esas normas eran aisladas, y resultaba imposible constituir un estatuto general.

Sin embargo, a medida que ha pasado el tiempo, la cantidad de normas relativas a la

restricción de la propiedad ha ido aumentando, y actualmente se puede afirmar la
existencia de todo un estatuto legislativo que regula esta materia.

Ellos están motivados por la particular naturaleza y función del objeto regulado, y son
sumamente útiles en la interpretación e integración de los preceptos legales.

Características de la propiedad

1) Real: Es el derecho real por excelencia. Es aquel derecho que se ejerce sobre una
cosa sin respecto de determinada persona.
2) Absoluto: Confiere la posibilidad de ejercitar sobre el objeto las más amplias
facultades de manera soberana, ilimitada e independiente. Esta es la característica
que viene limitada por la función social de la propiedad. Sin embargo, la misma ley
establece dos limitaciones importantes; la ley y el derecho ajeno.
Consideradas estas limitaciones, en algunas ocasiones se reemplaza esta
característica por la de “generalidad del dominio”, en el sentido de que el
propietario puede aprovechar la cosa, sin necesitar una autorización adicional

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(respetando la ley e interés ajeno). Además se agrega que es independiente, en

tanto no presupone la existencia de otro derecho real.

3) Exclusivo: Se radica en un solo titular. No puede existir más de dos propietarios

independientes el uno del otro, sobre la misma cosa y con los mismos poderes
sobre ella.
Una importante concreción de esta característica, es la facultad de excluir; el poder
del dueño para impedir a los demás el uso, goce o disposición de la cosa que es
propietario. Ello implica que el solo ehcho de ser dueño, permite impedir que
cualquier otra persona penetre en el objeto, se instale en el, o lo gobierne.
Sin embargo, a lo largo de este tiempo se han ido desarrollando algunas
excepciones a esta regla:
i) El derecho de uso inocuo: Es el que se ejerce sobre la cosa de otro para obtener
un provecho sin causar al dueño un perjuicio alguno o causándolo en medida
insignificante (art. 620).
ii) El derecho de acceso forzoso: Es el que se reconoce al dueño o administrador
de una cosa para entrar transitoriamente a una propiedad ajena a ejecutar
algún acto relativo a la utilización de ese objeto.
iii) Principio del mal menor: Cualquier persona puede aprovecharse de una cosa
ajena para salvar una cosa o un bien jurídico de mayor valor que el daño que
pueda causar ante un peligro inminente.

4) Perpetuo: El dominio sobre una cosa persiste en la medida que subsista la cosa. No
se extingue el dominio por el solo transcurso del tiempo o por el no ejercicio del
derecho. La acción reivindicación no se extingue. El dominio solo se pierde por la
adquisición del derecho por otra persona (ya sea por prescripción adquisitiva u
otro motivo).
En la mayor parte de los ordenamientos jurídicos existen situaciones de dominio
sin perpetuidad. Se trata de un dominio revocable, es decir, cuando se asume su
eventual extinción, y por ende se renuncia a la característica de perpetuidad. En
nuestro ordenamiento, el típico caso de dominio revocable es la propiedad
fiduciaria.

5) Abstracción y elasticidad: Se ha planteado en la doctrina moderna estas dos

características, que explican mejor ciertas situaciones concretas.
i) Abstracto: El derecho de propiedad es abstracto, porque es independiente de
las facultades que otorga el dominio. Es por lo mismo que si una facultad
esencial se extrae (la facultad de disposición, por ejemplo), el dominio no se
pierde.
ii) Elasticidad: A partir de la vocación de plenitud es que surge esta característica.
El dominio tiene la virtud de contraerse y expandirse, al concurrir otros
derechos reales de menor jerarquía, el derecho se contrae. Cuando ellos cesan,
el derecho se expande.

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ATRIBUTOS O FACULTADES DEL DOMINIO

La concepción como suma de prerrogativas asigna al propietario (tradicionalmente), tres

facultades; uso, goce y disposición. A ellas, la doctrina moderna agrega otras tres:
reivindicabilidad, administración y la exclusividad.

I - FACULTAD DE USO

El propietario puede utilizar o servirse de la cosa. No está expresamente mencionado en el

CC como un atributo de la propiedad, por lo que se entiende que lo subentiende en la
facultad de goce. Hay artículos que mencionan de manera conjunta el uso y el goce (por
ejemplo; definición de usufructo 764, arrendamiento 1915).

Sin embargo, resulta claro que se trata de facultades diferenciadas. El derecho real de uso
está definido en el art. 811.

II - FACULTAD DE GOCE

El dueño puede aprovecharse de los frutos y productos de la cosa. A pesar de que el art.
643 los llama productos, la doctrina distingue entre los frutos (los que da la cosa
periódicamente ayudada o no por la industria humana, y sin perjuicio de la cosa
fructuaria), y los productos (que carecen de periodicidad y disminuyen la cosa).

III - FACULTAD DE ABUSO O DISPOSICIÓN

Deriva del carácter de absoluto del derecho de propiedad. El dueño piede disponer de la
cosa según su voluntad y arbitrariamente (sujeto a las limitaciones ya mencionadas).

Esta facultad de disposición puede entenderse endos sentidos:

i) Disposición material: El dueño puede disponer materialmente de la cosa,

modificándola o destruyéndola. Existen ciertas limitaciones en esta área
(monumentos históricos, obras de arte, etc.).
ii) Disposición jurídica: El dueño puede celebrar cualquier tipo de relaciones
jurídicas que tienen como objeto la cosa. La puede dar en arriendo, comodato,
gravarla con prendas, hipotecas u otras cargas, transferirla, etc.

LIMITACIONES A LA FACULTAD DE DISPOSICIÓN

Son las convenciones por las cuales el propietario de un objeto se obliga a no disponer de
el. Puede referirse a una prohibición material o jurídica. La doctrina discute la validez de
estas estipulaciones.

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La doctrina ha mantenido una discusión acerca de la validez de estos acuerdos. Existen dos
posturas al respecto:

1) Postura que niega la validez de las clausulas de no enajenación: Se fundamentan en

general en la libre circulación de los bienes y la protección de la economía.
2) Postura que otorga validez a los acuerdos de no enajenación: Ellas optan por la
libertad de los particulares de contratar los convenios que estimen convenientes.

En el derecho chileno, algunas disposiciones permiten la realización de estos acuerdos

(arts. 751, 793 y 1432), y otras prohíben dicha posibilidad (1136, 1964, 2031 y 2415).

Los argumentos en la doctrina nacional para afirmar la validez de estos acuerdos son:

i) No existe una prohibición general de celebrarlos, y en el derecho civil todo lo

que no está prohibido, está permitido.
ii) Existen prohibiciones de esta clausula, pero son específicas y no generales.
iii) Si el propietario puede desprenderse de todas las facultades del dominio a
través de la enajenación, no se entiende por qué no se pueda desprender de
sólo una de ellas (disposición).
iv) El Reglamento del Registro Conservatorio permite la inscripción de
prohibiciones de enajenar, incluso si tiene un origen convencional.

Los argumentos en la doctrina nacional para negar la validez de estos acuerdos son:

i) Atentan contra la libre circulación de los bienes. Principio general del derecho
civil.
ii) Si existiese una permisión general para la realización de clausulas de no
enajenar, no habría necesidad de autorizarlas en particular.
iii) El art. 1810 prohíbe la venta de las cosas cuya enajenación está vedada por ley.
Se utiliza este art. para afirmar que la prohibición de enajenar es una
restricción que sólo puede ser impuesta por ley, no entre privados.
iv) El Reglamento del Registro del Conservatorio es una regla reglamentaria, no
puede ir en contra de lo que la ley afirma.

Los argumentos en la doctrina nacional para dispensar validez a estos acuerdos en

ciertos casos específicos, son:

Se trata de una teoría mixta; ella permite los pactos de no enajenación, pero los
circunscribe a un tiempo acotado, y una justificación o motivo válido.

Para ello utilizan el art. 1126, en una interpretación a contrario sensu, confiriéndole una
aplicación general.

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De acuerdo a Peñailillo, esta termina siendo la posibilidad más aceptable, ya que permite
salvar el argumento de quienes niegan la validez; ya no se atenta contra la libre
circulación, ya que la prohibición sólo se refiere a un periodo acotado de tiempo.

Estas clausulas generan la obligación de no enajenar el bien (no realizar un acto). Si se

infringen, recibe aplicación el art. 1555 CC (artículo que regula el incumplimiento de las
obligaciones de no hacer; indemnización, si se puede destruir se debe hacerlo, incluso por
el acreedor a expensas del deudor).

Extinción del dominio

No regulado por la legislación. Puede terminar por varias causas, ellas se dividen en
absolutas y relativas.

1) Extinción absoluta del derecho de propiedad: Con ellos desaparece el derecho. Se

dividen en con voluntad del dueño, y en sin voluntad del dueño:
i) Con voluntad:
a) Destrucción de la cosa: Sobre las cosas destruidas que aún posean valor como
fracción, se mantiene o subsiste el derecho de propiedad.
b) Abandono: Ella suscita especial interés. Pues plantea una serie de preguntas que
merecen ser tratadas:
- Se trata de un acto jurídico unilateral y no recepticio. El dominio queda
automáticamente extinguido por el solo acto del abandono.
- Los derechos reales previamente constituidos (usufructo a favor de un tercero, por
ejemplo) deben respetarse. Los derechos personales se solucionan vía
incumplimiento contractual.

ii) Sin voluntad:

a) Destrucción de la cosa.
b) Recuperación de la libertad de los animales domesticados.
c) Las especies perdidas.
d) Incomerciabilidad

2) Extinción relativa del derecho de propiedad: En ellos el dominio no desaparece,

sino que simplemente cambia de titular.

i) Con voluntad: En ella se encuentra la tradición y los diferentes títulos

traslaticios.

ii) Sin voluntad: En ella se incluye la accesión, expropiación, la prescripción

adquisitiva.

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COPROPIEDAD

Existen dos términos que comúnmente son confundidos en doctrina y se les mira como
iguales.

1) Comunidad: Hay comunidad cuando dos o más sujetos tienen un derecho de

idéntica naturaleza jurídica sobre la totalidad de un mismo objeto.
2) Copropiedad: Cuando dos o más sujetos tienen el dominio sobre la totalidad de un
mismo objeto.

También existen las comunidades proindiviso y prodiviso.

Proindiviso son las verdaderas comunidades. En ellas el derecho se ejerce sobre la

totalidad de la cosa. En las prodiviso el sujeto ejerce su derecho sobre una parte específica
del derecho.

A diferencia de otras legislaciones, el CC chileno contiene un título especial para regular la

comunidad (Arts. 2304 y siguientes). Está regulada como un cuasicontrato. También hay
muchas otras disposiciones que hacen referencia a ella, como por ejemplo, las de partición
de bienes hereditarios (una especie de comunidad, arts. 1317 y siguientes), y otras
específicas (arts. 1776, 2115, 2313).

Existen dos concepciones mundialmente imperantes que explican la naturaleza de la

comunidad.

1) Doctrina Romana: Adquiere primacía el derecho del individuo (individualista), y

estima a la comunidad como una modalidad del dominio, permite a cada cual
disponer de su cuota. Con esto se disminuye la eficacia de la propiedad
comunitaria, ya que actualmente es común observar masas de bienes
produciendo.

2) Doctrina germánica: Abandona la noción de propiedad exclusiva (individualista), y

adopta una concepción colectivista, en la que predomina el derecho del grupo por
sobre el del individuo. Se entiende como una situación permanente (no transitoria,
como la doctrina romana). No se tienen derechos sobre la cuota; todos tienen un
derecho de goce sobre el objeto, cualitativamente igual (pero parcial), porque está
limitado por el de los demás.

Se considera en la doctrina, que la visión imperante es la romana. Toda vez que se

reconoce la noción de cuota, y se permite al comunero celebrar (como dueño) diversos
actos sin el consentimiento de los otros comuneros.

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El Código Civil no regula la administración de la cosa común (debido a la concepción

transitoria de la comunidad). Una cuestión sumamente debatida, es el derecho a veto que
poseen los comuneros. En virtud de el, cada comunero puede impedir las actuaciones de
los otros en la cosa común. Ellos se debe a que cada comuinero es dueño de su cuota. Es
un veto que paraliza los actos sobre la cosa.

Para solucionar este problema, la doctrina ha planteado algunos mecanismos:

i) Doctrina del agente oficioso.

ii) Doctrina del mandato tácito y reciproco: Se entiende que entre los comuneros
existe un mandato que es tácito. Con el, cualquiera puede efectuar actos de
administración sobre la cosa común.

El apoyo legal que se afirma es el siguiente: Cuando no se confiere administración en la

sociedad, existe un mandato tacito y reciproco (art. 2081), al administrador le corresponde
cuidar del objeto social (art. 2078), y el art. 2305 dispone que el derecho de cada
comunero sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social.
En contra, se dice que: i) no existe affectio societatis (esencial para la sociedad), ii) Se
debate el alcance del art. 2305, y iii) Se destaca la presencia del art. 2307, artículo que
afirma que respecto de las deudas que contrae un comunero, incluso en beneficio de la
comunidad, lo deja obligado solo a el (consecuencia incompatible con la teoría del
mandato).

iii) Teoría que niega la existencia del mandato tácito: Esta última teoría postula una
solución distinta: el comunero puede ejercer los actos de administración sobre
la cosa, con independencia del derecho a veto, toda vez que cuando realiza
dicho ejercicio, está cautelando su cuota sobre el derecho.

Clases de indivisión

I – PRIMERA CLASIFICACIÓN: Según el objeto sobre el que recae: Puede existir una
comunidad sobre una universalidad o sobre una cosa singular.

i) Las comunidades proceden respecto de las universalidades de hecho y

jurídicas. Como ejemplo de las jurídicas mencionan: la herencia, la sociedad
conyugal, liquidación de sociedad civil o comercial, etc.
ii) Las comunidades proceden sólo respecto de las universalidades de hecho: Un
rasgo característico de las UJ es que tengan un pasivo en común. En Chile el
pasivo se divide por el solo ministerio de la ley, en partes iguales entre los
comuneros (arts. 1354 y 2306).

Comunicación entre la cuota y los bienes: El Código sigue la noción romana de comunidad.
Ella tiene diversas consecuencias, entre ellas:

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1) La adjudicación (uno de los pasos de la partición) posee un efecto atributivo, es

decir, se le asigna un bien a un comunero (a título de propietario) desde el
momento de la adjudicación. La adjudicación constituye un título traslaticio de
dominio, configurándose una verdadera tradición.

Este efecto se opone al efecto declarativo de la adjudicación, a través del cual se

considera que el adjudicatario es dueño del objeto desde el momento en el que se
originó la comunidad. Se le confiere, por lo tanto, un efecto retroactivo a la
adjudicación. Esto tiene relevancia en materia de enajenaciones y gravámenes
constituidos durante la vigencia de la comunidad.

En este punto, el CC se alejó de la doctrina romana, y consagró el efecto declarativo

de la adjudicación (En base al art. 1344 y el 718).

2) Relación entre cuota y los bienes que integran la universalidad: Existe una
comunicación entre la cuota y los bienes contenidos en la universalidad. Esta
comunicación se da en dos sentidos:

i) La cuota de la universalidad se aplica respecto de todos los bienes de la

universalidad.
ii) La naturaleza de los bienes queda impresa en la cuota, de manera tal que su
naturaleza será la que tengan aquellos. Respecto a este último punto existe
mucha discusión en la doctrina, ya que el CC no optó por una opción.

a) La primera doctrina niega la comunicación entre naturaleza y bienes. Se apoya en

los siguientes argumentos :
- Art. 1909: El cedente del derecho real de herencia no responde por la existencia de
bienes determinados, sino que solo de su calidad de heredero.
- Art. 689: Ordena la inscripción del dominio cuando recaen sobre inmuebles. No
menciona al derecho real que herencia, porque es una abstracción.
- Arts. 718 y 1344: Opuesto al efecto atributivo que tenía en Roma, sería también
contrario a la comunicación.

b) La comunicación entre bienes y cuotas no está excluida:

- Los arts. 951.2 y 580 demuestran que respecto de universalidades sobre bienes
individuales, lo que tienen los comuneros son bienes y no una abstracción jurídica.
- Desvirtúan el argumento que afirma que el efecto declarativo de la partición
permite desvincular el bien y la cuota, ya que la partición es sólo uno de los varios
métodos de dar fin a la comunidad. Puede terminar, también, por la reunión de
todos los derechos en un solo comunero. En este caso no se entiende que se era
dueño desde el principio, por lo que las enajenaciones hechas antes por los dueños
de cada cuota, deben ser respetadas por el dueño total (no existe una disposición
que habilite para exigir la rescisión de ese acto).

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- Debe distinguirse entre el derecho real de herencia, y el derecho que recae sobre
los bienes del causante. En esta comunidad, el derecho de los herederos se
comunica a cada bien. Respecto de esos bienes, el heredero puede solicitar la
acción reivindicatoria respecto de cosas que sean poseídas por otro heredero o un
tercero. Ello prueba que junto con ser heredero, se es dueño o codueño de algo, y
si se puede ejercer la acción reivindicatoria respecto de determinado bien, es
porque no solo existe una cuota abstracta, sino que un derecho cuotativo sobre
cada bien.

¿Qué relevancia guarda la comunicabilidad? Tiene importancia sobre todo relativo a la

naturaleza mueble o inmueble del acto (inscripciones conservatorias, restricciones para
enajenar bienes de pupilos, etc.). Esto no aplica cuando la comunidad recae sobre un solo
bien (art. 580), ya que en ese caso, la naturaleza de la cuota será la del bien.

II – SEGUNDA CLASIFICACIÓN: Según su origen: La comunidad puede derivar de un hecho,

de la voluntad del titular o de la ley.

III – TERCERA CLASIFICACIÓN: Según su duración, ellas pueden ser temporales o

perpetuas.

i) Temporales: Las comunidades temporales generalmente están indeterminadas

en el tiempo (se puede fijar un plazo, a través de un “pacto de indivisión”). Sin
embargo, si nada se dice, la regla general es que la partición se puede pedir en
cualquier momento (Art. 1317).
ii) Perpetuas: Establecidas por ley, provienen de la naturaleza misma de las cosas
(ejemplo: medianería, copropiedad inmobiliaria, etc.).

IV – CUARTA CLASIFICACIÓN: Comunidades activas y pasivas.

I) Activas: Ellas consisten una masa de bienes que funcionan para el desarrollo de
una determinada actividad económica.
II) Pasivas: No ejercen ninguna actividad. Se encuentran estáticos esperando a la
eliminación de alguna barrera para su liquidación.

La cuota

Porción ideal, determinada o determinable que tiene cada comunero sobre la cosa objeto
de comunidad. Si nada se dicen, son iguales entre sí (1098, 2307).

El comunero puede disponer libremente de su cuota por acto entre vivos (arts. 1320,
1812, 2417), por causa de muerte (1110), puede reivindicarla (892), puede ser embargada
524 CPC), puede realizar actos materiales sobre ella (2305 y 2081), y puede solicitar el cese
del usufructo o uso (655 CPC).

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Coposesión

Cuando dos personas detentan algo con ánimo de dueños, poseen un mismo objeto (art.
718 y 687).

Se requiere animo de dueño por parte de todos los comuneros, pero no exige que todos
detenten materialmente la cosa, basta con que uno de ellos lo haga.

LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Para la transferencia de un bien por acto entre vivos, a lo largo de la historia se han
utilizado diversos mecanismos:

1) Sistema Romano de transferencia de dominio: Se exige la concurrencia de dos

elementos jurídicos; un titulo y un modo de adquirir el dominio.

i) Titulo es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente para la adquisición

del dominio.
ii) Modo de adquirir es el hecho o acto jurídico que produce efectivamente la
adquisición del dominio.

Con el solo titulo, no se adquiere el dominio de la cosas: de el nace solo un derecho

personal para exigir al deudor a realizar la transferencia del dominio.

En la práctica, esta dualidad no es tan clara todo el tiempo. Por ejemplo, en la

compraventa de bienes muebles, se confunde mucho el título con el modo. En cambio, en
la compraventa de cosas inmuebles esa distinción está claramente marcada; la diferencia
entre el tiulo (compraventa por escritura publica) y el modo (inscripción en el Registro del
CBR) es bastante clara.

Los títulos traslaticios de domnio no poseen un sistema de numero cerrado. Lo que no

sucede con los modos de adquirir el dominio, respecto de los cuales existe reserva legal.

2) Sistema Francés o de efecto real del contrato: Bajo este sistema, el solo titulo es
suficiente para producir la transferencia del dominio, sin la necesidad de recurrir a
otro modo.

Sin embargo, ambos sistemas no son perfectos, ya que en las legislaciones del efecto real
del contrato, se debe recurrir a la tradición o un acto semejante cuando el contrato se
refiere a obligaciones de genero o alternativas, en las que el solo titulo no alcanza para
individualizar la cosa que se transfiere. Por otro lado, en nuestra legislación existen
situaciones en las que se llega a generar un efecto real del contrato, cuando, por ejemplo,
se transfieren bienes incorporales.

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Fundamento legal del sistema romano de transferencia de dominio: Arts. 588, 670, 675,
1793 y 1897.

CLASIFICACIONES DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

1) Originarios y derivativos:
i) Originarios: Son aquellos que permiten adquirir la propiedad
independientemente del derecho de un antecesor (ocupación, prescripción y
accesión).
ii) Derivativos: Se trata del dominio que es transferido por otro titular (tradición,
sucesión por causa de muerte).

 Esta distinción es relevante para determina el alcance y características del derecho

del adquirente: i) Si se adquirió por un modo originario, bastara examinar el acto o
hecho que configura el dominio y la cosa sobre la que recae, ii) en cambio, si se
trata de un modo derivativo, se tendrá que examinar los derechos del antecesor,
pues nadie puede transferir mas derechos que los que tiene.

2) A título singular y universal: Dice relación con la posibilidad de adquirir

universalidades y bienes específicos:
i) Singular: Ocupación, accesión, sucesión por causa d emuerte, tradición y
prescripción.
ii) Universal: Sucesión por causa de muerte, tradición (excepcionalmente) y
prescripción (excepcionalmente; heredero aparente que gana la sucesión por
prescripción).

3) Por acto entre vivos y por causa de muerte: Relativo a la necesidad de la ocurrencia
de la muerte para que opere el modo. El único modo que requiere de dicho suceso,
es la sucesión por causa de muerte. El resto son actos entre vivos.

4) Gratuidad y onerosidad: Es una clasificación impropia según Peñailillo, ya que no es

el modo lo que es gratuito ni oneroso, sino que el título que lo antecede.

APLICACIÓN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Si bien la transferencia del dominio es una de las principales funciones del modo, ellos
también poseen otras funcionalidades. En particular, resultan destacables dos:

1) Transferencia de derechos personales: Si bien los derechos personales se

constituyen de acuerdo a las fuentes de las obligaciones, ellos se pueden transferir
mediante modos de adquirir el dominio (ejemplo: cesión de créditos).
2) Adquisición de otros derechos reales distintos del dominio.

 La aplicación de un modo de adquirir el dominio excluye al resto.

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¿Es necesario el título como antecedente para todos los modos? En la tradición el requisito
aparece expresamente (Art. 675), pero no es un requisito expreso para el resto de los
modos. Es por ello que la doctrina ha debatido sobre este tema:

1) Una posición afirma que el título se requiere para todos los modos. Aun cuando no
existan preceptos que realicen esta exigencia de manera expresa, hay ciertos
artículos que permiten subentenderla; 703 (accesión, ocupación y prescripción son
títulos constitutivos de dominio) y 951 (en la sucesión por causa de muerte el título
es el testamento).
2) En contra, se afirma que el título sólo se exige excepcionalmente para la tradición.
Afirma que cuando el 703 menciona los títulos constitutivos, no los refiere al
dominio, sino que a la posesión (cuando por falta de requisitos u otras
circunstancias, no funcionan como modos de adquirir el dominio, sino que solo la
posesión).

LA OCUPACIÓN

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueño, consistente en su

aprehensión material con la intención de adquirir la propiedad.

Posee dos elementos:

i) Aprehensión material.
ii) Intención de adquirir el dominio.

No están expresamente regulados en la ley (Art. 606), pero se extrae de su definición.

Ambos elementos deben concurrir copulativamente. No es posible que quienes carecen de
voluntad puedan adquirir por ocupación. La aprehensión material no es solo
apoderamiento físico, sino que cuando el ya es eminente.

Campo de aplicación: Funciona como modo de adquirir el dominio siempre que:

i) La cosa carezca de dueño (art. 606): Puede tratarse de cosas que nunca hayan
tenido un propietario, o que han tenido dueño pero dejaron de tenerlo, o que
han sido abandonados por su dueño al primer ocupante.
 Este modo de adquirir se aplica solo a bienes muebles, no a los inmuebles.
 Si la cosa ya tiene dueño, no se adquiere el dominio de ella. En cambio, el ocupante
se podrá transformar en poseedor.
ii) La adquisición no esté prohibida por las leyes o el derecho internacional.
 Por el requisito de la aprehensión material, este modo de adquirir el dominio en
principio sólo se aplica a los bienes corporales, no a los incorporales.
Reglas particulares:

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Ocupación de cosas inanimadas: invención o hallazgo (624), cosas abandonadas por el

primer ocupante (624).

Reglas para la ocupación de cosas perdidas (629, a 639).

LA ACCESIÓN

Es un modo de adquirir el dominio, a través del cual el dueño de una cosa pasa a serlo de
lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.

Las accesiones constituyen generalmente una manifestación del derecho de dominio, en

su facultad de goce.

Tipos de accesión

1) Accesión de frutos: El dueño de una cosa lo es también de lo que la cosa produce.

No obstante, resulta innecesaria su aplicación, puesto que lo que una cosa produce
es un solo todo con ella, y no hay mas que una extensión física del objeto del
dominio. Además, sería ya suficiente con el ejercicio de la facultad de goce que
confiere el dominio.

Frutos y productos:

i) Se entiende por fruto lo que da una cosa periódicamente y sin detrimento de

su substancia.
ii) Por producto, se entiende aquella cosa que se da sin periodicidad o con
detrimento de su estructura.

 Los frutos pueden ser naturales o civiles.

a) Frutos naturales: Son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria del

hombre. Ellos deben reunir los caracteres de periodicidad y conservación de la
sustancia de la cosa de la que emanan. ¿En qué estado se pueden encontrar? Ellos
se pueden encontrar pendientes, percibidos y consumidos (645).
b) Frutos civiles: Es una creación jurídica. Es la unidad equivalente que el dueño de
una cosa obtiene al conferir a un tercero el uso y goce de ella (el CC no los define,
sino que solo nombra ejemplos; art. 647). Ellos se pueden encontrar pendientes
(mientras se deben), percibidos (desde que se pagan).

Existe una regla especial de los frutos que cabe la pena recalcar: Los frutos en la
comunidad, son comunes (aplicación del principio que postula que los frutos son del
dueño). Esta regla está consignada para la comunidad hereditaria (Art. 1338.3), pero se
aplica a contrario sensu a la comunidad en general (art. 2310). Sin embargo, el artículo 655

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del CPC afirma que el comunero puede usufructuar gratuitamente de la cosa común, bajo
la condición de que ningún otro comunero solicite el término del usufructo gratuito. Ello
iría en contra de la regla preceptuada por el art. 1338.3, a menos que (como entiende
Peñailillo, entendamos que el art. 655 CPC en realidad refiera a goce, como el uso de la
cosa. De esa manera, no se altera la regla general de que los frutos corresponden a los
comuneros, en la misma proporción en que son comuneros.

2) Accesión continua: Es la unión permanente de dos o más cosas originariamente

separadas, que pasan a formar un todo indivisible. La unión puede ser obra de la
naturaleza o del hombre. A través de este modo, el dueño de la primera cosa pasa
a ser dueño de la segunda. Se trata de la aplicación del antiguo principio que
preceptúa que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Las principales
dificultades se presentan al determinar qué es lo accesorio y qué es lo principal. En
este sentido, la función, el valor y el volumen son criterios a los que se puede
recurrir para obtener las soluciones.

i) Accesión de inmueble a inmueble: Están regulados en los artículos 649 al 659,

que forman parte del párrafo denominado “accesiones de suelo”. Se puede
distinguir algunas modalidades:
a) Aluvión (649, 650 y 651).
b) Avulsión (652).
c) Mutación de Alveo o cambio de cauce (654 y 655).
d) Formación de nueva isla (656).
e) Inundación (653).

ii) Accesión de mueble a mueble: Se origina cuando se unen dos cosas mueble
pertenecientes a distintos dueños (657 al 667). Sigue el principio de “lo
accesorio síguela suerte de lo principal). Al darle aplicación concreta, el CC va
fijando criterios par ala determinación de lo principal, que es el problema más
recurrente. Para ello se emplea el valor, la función y el volumen.
a) Adjunción (657 a 661).
b) Especificación (662)
c) Mezcla (663).
 Reglas comunes a estos tres tipos de accesión (664 a 667).

iii) Accesión de mueble a inmueble (668 y 669). Los preceptos hacen referencia a
las modalidades de edificación y plantación o siempre. Los problemas se
plantean cuando quien construye panta o siempre, lo hace con materiales o
semillas que pertenece a una persona distinta del dueño del suelo.
Incorporadas definitivamente al suelo los materiales o las semillas, sin un
vinculo contractual entre ambas partes, el código aplica nuevamente el
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Debido a un sentido

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territorial, siempre considera la tierra como elemento principal, por lo que ella
adquiere por accesión lo edificado, plantado o sembrado.

Indemnizaciones: Se disponen normas para indemnizar a quien nada adquirirá. Se aplican

diferentes soluciones según se sea:

a) El dueño del suelo quien edifica, siembra o planta con materiales ajenos.
b) Sea el dueño de los materiales quien edifica, siembra o planta en terreno ajeno.
c) Quien edifica siembra o planta con materiales ajenos, en suelo también ajeno.
 Estas reglas se vinculan con las prestaciones mutuas en la reivindicación.

LA TRADICIÓN

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas, que consiste en la entrega que el dueño
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otro la capacidad e intención de adquirirlo (670 CC).

Reglas relevantes: 670 y 699. Además de eso: Reglamento del CBR. Disposiciones del CdC
para la tradición de créditos mercantiles.

Características de la tradición

1) Es un modo de adquirir el dominio derivativo: El adquirente deriva su dominio de

otro sujeto, el tradente. Para determinar los derechos que el adquirente obtiene,
se deben analizar los derechos que el tradente tenía (nadie puede transferir más
derechos que los que tiene).
2) Es una convención: De su definición se desprende su carácter convencional;
acuerdo de voluntades que produce consecuencias jurídicas. A través de la
tradición no se generan obligaciones, sino que se extinguen. El vendedor, el
permutante, el donante, el aportante, no transfieren en el respectivo contrato la
cosa, vendida, permutada, donada o aportada, sino que se obligan a transferirla.
Cuando el tradente efectúa la traición, con ese acto voluntario lo que hace es
extinguir su obligación contraída, o si se quiere, cumplirla, en definitiva, pagarla.
3) Es consecuencia de un titulo.

La aplicación de la tradición es enorme; se emplea para transferir tanto el dominio como

otros derechos reales (670), además de los derechos personales (699).

Sin embargo, su campo de aplicación se limita en ciertos casos: No se puede transferir el

derecho de uso y habitación (819), ni los derechos de servidumbre, prenda e hipoteca (por
ser accesorios a la cosa principal). Además se presentan ciertos problemas para transferir
algunas cosas incorporales.

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Además la tradición (cuando no es realizada por el dueño), permite al adquirente ganar la

posesión de la cosa, y ganarla por prescripción posteriormente.

Relación entre los términos “entrega y tradición”: La tradición consiste en la “entrega”

(670). El elemento central de la tradición es la entrega, pero también se pueden configurar
entregas materiales de la cosa, sin que se configure la tradición. Cuando la entrega se hace
con la intención de transferir el dominio, se está en presencia de una tradición. Cuando la
entrega se hace sin ese intención, la entrega es solo para la mera tenencia del objeto.

El CC generalmente confunde ambos términos, por lo que es común encontrar el uso de

estas palabras como sinónimos a lo largo del código.

REQUISITOS

1) Se trata de una convención, por lo que se requieren dos partes, el tradente y el

adquirente.

i) El tradente:
a) Tanto el tradente como el adquirente deben ser plenamente capaces. Si no lo son,
se sigue la sanción establecida para su caso.
b) El tradente debe tener la facultad de transferir el dominio, es decir, se debe tener
poder de disposición. Ello importa la idoneidad del sujeto para celebrar el acto de
que se trata (ejemplo; el representante debe tener poder). Incluso el mismo titular
del derecho, podría carecer de poder de disposición.
c) El tradente debe además, ser dueño de la cosa. Si no lo es, transfiere los derechos
que tenía sobre la cosa al momento de la tradición.

ii) El adquirente:
a) Debe ser plenamente capaz, ya que está celebrando un acto jurídico.

Generalmente la tradición constituye un verdadero pago, en tanto extingue las

obligaciones que emanan del título que lo antecede. Es por ello que se debe relacionar las
normas de la tradición, con las normas del pago (arts. 1568 y siguientes).

Art. 1575: Señala que si paga quien no es dueño de la cosa pagada, el pago no es válido.
Antes se había dicho que el pago es válido, pero no transfiere el dominio. Debe entenderse
que la tradición es válida, en tanto permite al adquirente adquirir la posesión de la cosa
tradida (682 y 683)

Sin embargo, no es válida en tanto tradición, toda vez que no permite cumplir con la
obligación contraída por el tradente. El adquirente podrá solicitar la declaración de nulidad
de la tradición (de acuerdo al art. 1575), y solicitar el cumplimiento efectivo de la deuda.

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2) Consentimiento de los contratantes: El consentimiento debe implicar la intención

de transferir y adquirir el dominio (670, 672 y 673). En la tradición el
consentimiento debe versar sobre el título, sobre la cosa objeto del titulo y sobre
la persona en la que el titulo se convino transferir la cosa.

Reglas sobre el error: Además de resultar aplicable las reglas generales de vicios del
consentimiento, se establecieron algunas reglas de carácter particular en torno al error.

i) Error sobre la cosa tradida (676 y 1452): en cumplimiento del contrato se entregó
una cosa, debiendo entregarse otra, o se recibió una cosa, debiendo entregarse
otra distinta.
ii) Error sobre la persona (676): Cuando se entrega a una persona la cosa, debiendo
entregársela a otra. En tanto acto intuito personae (¿?), demostrado el error, la
tradición queda invalidada.
iii) Error sobre el título (677): Se aplican las normas respectivas del titulo (CV,
permuta, donación, etc.).

 La tradición puede ser realizada por representantes.

3) Título traslaticio de dominio: Para que valga la tradición, se requiere un titulo

traslaticio de dominio (675). El título es un acto jurídico que sirve de antecedente
para la adquisición del dominio o la causa inmediata de un derecho. Los títulos
traslaticios mas comunes son la compraventa, la permuta, la donación, el aporte en
sociedad, la novación. Lo acá dicho, también resulta aplicable al resto de los
derechos reales.

- El título para producir sus efectos normales, debe ser válido.

¿Tradición causada o tradición abstracta?

i) Tradición causada: Genera un vinculo entre el titulo y la tradición, en el sentido

de que la última depende de la existencia y validez de la primera. En
consecuencia, las viscitudes que pudiese sufrir el título, afectarán de manera
directa a la tradición.
ii) Tradición abstracta: Imponerla como abstracta, implica que se transfiere el
dominio con la sola voluntad de transferir. Para calificar la validez y eficacia de
la tradición se prescinde del titulo.

El Derecho chileno tiende a un sistema causado, toda vez que el art. 675 establece la
exigencia de un título como requisito de la tradición. Si no hay título la tradición es nula.

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La pregunta entonces es; ¿en qué sentido es nula? Cuando el art. 675 afirma que la falta
de título implica la nulidad de la tradición, no queda claro a si esa nulidad priva de todos
los efectos a la tradición, a el punto de afirmar que ni siquiera es capaz de convertir en
poseedor al adquirente (porque no existió el ánimo de señor y dueño), o si simplemente
no transfiere el dominio.

Por una parte, afirmar que la nulidad de la tradición supone pérdida de la posesión es
coherente con el efecto retroactivo de la nulidad. Pero por otro lado, respetar la posesión
del adquirente resulta más acorde con el sistema implantado por el CC, porque:

i) El art. 675 refiere a la transferencia de dominio, no a la posesión.

ii) El art. 704 tiene por títulos (injustos) para poseer al título nulo y al aparente.
iii) El CC considera a la ocupación como un “título” para poseer, lo cual es
equivalente a decir que se puede poseer por que se quiere hacerlo, no se
requiere un título. Sería incongruente afirmar que alguien sin título puede
poseer, pero que alguien con un título nulo no puede hacerlo.
iv) Con título o sin él, lo cierto es que quien recibió la cosa, inició su tenencia con
ánimo de señor. Las viscitudes que acaezcan posteriormente, no podrán
eliminar eso.

Respecto de terceros, parece preferible seguir las reglas establecidas para la declaración
de nulidad y la rescisión.

4) Entrega: Se trata del elemento substantivo de la tradición, alrededor del cual se

cumplen los demás requisitos.

EFECTOS DE LA TRADICIÓN

1) Efecto normal de la tradición: Es transferir el dominio del tradente al adquirente

(670, 671, 1575). Es un modo de adquirir derivativo. El adquirente adquiere la cosa
con las mismas cargas que lo poseía el deudor.

Además, produce el efecto de dejar al adquirente en posesión de la cosa. Esto se debe a

que en la tradición, ambas partes tienen el deseo de que el adquirente quede como dueño
de la cosa; el adquirente tiene una cosa con animo de dueño.

Existen casos en los que el adquirente no obtiene la posesión. Generalmente ocurre

cuando se realiza una tradición simbólicas, ya que el adquirente puede nunca tener la
posesión de la cosa. En consecuencia tiene el animus, pero no el corpus.
El tradente deja en posesión de la cosa al adquirente, aun que el primero fuese dueño,
poseedor o mero tenedor.

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Se dice que el primer efecto que produce la tradición es constituir en poseedor al

adquirente, y luego (si se puede), transferirle el dominio.

2) El tradente no era dueño, pero poseía otros derechos sobre la cosa: El tradente
transfiere los derechos que poseía sobre la cosa (ejemplo; usufructo 682), siempre
que dichos derechos sean transferibles. Es discutida esta solución, toda vez que el
adquirente deseaba obtener el dominio y no otros derechos reales de menor
envergadura.

3) El tradente no era dueño (efecto posesorio): Evidentemente el adquirente no se

transforma en dueño. En materia posesoria, algunos modos de adquirir el dominio
pueden constituir títulos para poseer, sin embargo, la tradición no es uno de ellos,
ya que ella es consecuencia de un título.

Otras particularidades de la tradición

I – Retroactividad: Si se transfiere una cosa sobre la cual no se tiene dominio, y luego el

tradente adquiere el dominio efectivamente, la transferencia se entiende hecha desde el
instante en el que se produce la tradición al adquirente (art. 682.2, en concordancia con el
art. 1819). Ello implica la dificultad lógica de que en algún momento la cosa tiene más de
dos dueños al mismo tiempo.

Una dificultad notoria, es si los efectos de la tradición se producen con o sin retroactividad
al momento del titulo. El art. 682.2 parece suponer que no hay retroactividad (en términos
de reputar que el tradente era dueño) hasta el título, sino que sólo hasta la tradición.

II - Época para exigir la tradición: Ante todo se debe atender a lo pactado en el título
(plazos o condiciones). En caso de no existir, la tradición se hace exigible desde el
momento en el que se perfecciona el título.

III – Tradición sujeta a modalidades: La tradición puede estar sujeta a modalidades, para
determinar si ellas existen, deberemos analizar el título.

La tradición puede someterse a una condición con efecto suspensivo, que implica una
tradición anticipada (A dona a B un automóvil, que se lo entrega desde luego, para que B
lo haga efectivamente suyo si obtiene un titulo universitario). Si la condición se cumple, el
dominio se traslada de pleno derecho en ese instante.

 Este pacto se llama clausula de reserva de dominio. Consiste en el pacto por el que
el tradente mantiene le dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una
condición o un plazo.

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En general la admisibilidad de los pactos de reserva de dominio son aceptados. Sin

embargo, existe un caso particularmente controvertido: El art. 680.2 permite la clausula de
reserva de dominio, bajo la condición de que se pague el precio. Sin embargo, el artículo
1874 prescribe que la clausula de reserva de dominio hasta la paga del precio, no
producirá otro efecto que poder demandar el cumplimiento o la resolución del contrato (el
efecto de la CRT).

La pregunta es cuál de las dos normas prima respecto de la otra; el art. 680.2 o el art.
1874. Por este último se dice que es una norma específica de la compraventa, y por
especialidad debiese primar sobre la otra. Respecto de la primera, se dice que ella también
es una norma específica para la compraventa (solo que no está incluida en el título de
ella). Peñailillo termina concluyendo que el art. 1874 prima respecto del 680.2, en
consideración a las dificultades que implica la clausula de reserva de dominio, en relación
con la confusión de pasajeros, especialmente respecto de terceros y ante la eventualidad
de que el vendedor grave la cosa con otros derechos reales.

La tradición también puede estar sujeta a un plazo. No lo dice el art. 680 CC, pero así se
debe entender. No se trata de que la tradición se realizará posteriormente, sino que la
tradición que se realizó, empezará a producir efectos posteriormente en un día
determinado.

Lo mismo que se dijo para la condición, vale para el plazo extintivo (en tanto clausula de
reserva de dominio).

 ESTO PARECE SER IMPORTANTE!

FORMAS DE EFECTUAR LA TRADICIÓN

La tradición consigna normas muy diferenciadas de acuerdo al tipo de bien que se trate,
por lo que se debe distinguir según sea:

i) Tradición de derechos reales sobre bienes muebles

ii) Tradición de derechos reales sobre bienes inmuebles
iii) Tradición del derecho real de herencia.
iv) Tradición de derechos personales.

I – Tradición de derechos reales sobre muebles

Regulado en los arts. 684 a 685 CC. Para analizarla se debe distinguir entre la tradición real
y la tradición ficta o simbólica.

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1) Tradición Real: Es aquella que se efectúa por una entrega real de la cosa tradida. La
cosa es materialmente entregada por el tradente al adquirente. Esta tradición sólo
resulta aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten esta entrega
material de una persona a otra. Este tipo de tradición incluye las mencionadas en el
art. 684 Nº 1, 2 y 3 (salvo Barros Errazuriz, quien cree que todas estas tradiciones
son fictas).

2) Tradición ficta o simbólica: Aquella tradición que no implica una entrega real de la
cosa tradida, sino que se realiza mediante actos jurídicos, hechos o gestos que
manifiestan la voluntad de transferirle el dominio. El art. 684 contempla las
siguientes hipótesis:

i) Permitiendo la aprehensión material de una cosa presente: Se requiere:

a) La presencia simultanea del tradente y el adquirente.
b) La presencia de la cosa a la vista y alcance de ambos.
c) Que el tradente permita la aprehensión de la cosa.

ii) Mostrándosela (longa manu): Se requiere:

a) La presencia de ambos ante la cosa tradida.
b) El adquirente aprehende ficticiamente la cosa, extendiendo su mano sobre ella con
una larga mano.

iii) Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que
esté guardada la cosa. No se exige que la cosa esté a la vista, basta con la
entrega de la llave.

iv) Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar

convenido:

a) Se trata de un encargo. La tradición se realiza una vez que la persona se obliga a sí

misma a poner la cosa a disposición del adquirente.
b) La transferencia de dominio se realiza incluso si el encargo nunca llega a
concretarse.
c) El tradente puede quedar en calidad de mandatario, como mero tenedor de la
cosa.

v) Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la

cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a
cualquier otro titulo no traslaticio de dominio. Se busca evitar que el sólo
título transfiera el dominio. Es por ello que se genera una figura específica de
tradición, con la finalidad de evitar un doble movimiento; el arrendatario
tendría que devolver la cosa al dueño, para que luego éste se la entregue
nuevamente en propiedad.

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vi) Por el mero contrato en que el dueño se constituye en usufructuario,

comodatario, arrendatario, etc. Se trata de la situación inversa; el propietario se
transforma en mero tenedor de la cosa. Nuevamente se busca evitar el doble
movimiento.

Una vez realizada la tradición, el adquirente queda en la posibilidad de poder disponer

inmediatamente de la cosa.

Existe una norma probatoria que presume la realizción de la tradición (art. 702 inciso
final).

Tradición de bienes muebles por anticipación (Art. 685). Se realiza al desprenderse

definitivamente y con permiso del dueño.

¿Se debiese entregar primacía a las tradiciones fictas o a las reales? Podría suceder que
una persona transfiriera fictamente algo, y luego lo hiciera a través de una tradición real.
¿A cuál cabría dar preferencia? El art. 1817 soluciona esta cuestión en la compraventa; se
debe preferir a quien entró primeramente en posesión de la cosa. Sin embargo, las
posesiones fictas no entregan ninguna garantía frente a terceros, toda vez que no
constituyen un acto de publicidad. En cambio, las tradiciones reales sí entregan esa
garantía, por lo que se podría pensar que ellas debiesen primar frente a las fictas. El
problema toma aun más importancia cuando se trata de contratos distintos de la
compraventa.

3) Tradición de derechos reales sobre inmuebles: El art. 686 preceptúa que se

efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del titulo
en el Registro Conservador. Lo mismo con el usufructo, uso, habitación, censo e
hipoteca. La excepción lo constituye el derecho de servidumbre (a menos que sea
urbana, en cuyo caso se vuelve a la regla general).

La inscripción en el registro cumple la siguientes funciones:

i) Supone la tradición del dominio y los demás derechos reales sobre el inmueble.
ii) Conforma la historia registral del inmueble.
iii) Confiere publicidad a los actos celebrados sobre inmuebles.
iv) Discutiblemente constituye requisito, prueba y garantía de la posesión de un
inmueble.
v) Discutiblemente constituye solemnidad de ciertos actos o contratos sobre
inmuebles.
El reglamento del CBR distingue entre los títulos que deben inscribirse (art. 52 RCBR), y los
que pueden inscribirse (art. 53 RCBR).

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Deben: Traslación del dominio y otros erechos reales. Sentencia que declara la
prescripción adquisitiva. Constitución del fideicomiso. Renuncia de un derecho que debe
inscribirse.

Pueden: Condición estableceida en el título (se inscribe el título). Las servidumbres (ya que
en ellas la tradición se realiza mediante escritura pública).

En esta materia resulta sumamente importante las prohibiciones judiciales de enajenación

(Art. 53 Nº3). El CPC establece ciertas prohibiciones de enajenación respecto de
inmuebles, solo surten efectos sobre terceros desde el momento en que se inscriben en el
registro.

Prohibiciones convencionales: Ellas entran dentro de las prohibiciones que pueden

inscribirse. Respecto de su validez ya se ha hablado anteriormente.

¿Qué actitud debiese tener el conservador si un privado trasgrede la prohibición de

enajenar convencional, y quiere inscribir el dominio del nuevo título?

1) Se debe negar, toda vez que ello configura un caso en que la inscripción es
legalmente inadmisible (art. 13 RCBR), por configurarse un impedimento de
registro, al existir una prohibición de enajenar inscrita.
2) No debiese negar la inscripción, toda vez que la validez de estas clausulas son
discutidas, y ellas generan una obligación de no hacer, que no compete juzgar al
CBR. Además, el art. 13 RCBR refiere a las prohibiciones de enajenación
establecidas por ley, no por los particulares. Esta es la opción que ha empleado la
doctrina.

¿Desde cuándo y hasta cuándo se puede inscribir? Ya que la inscripción es consecuencia

del título, se tendrá que analizar el título para determinar el desde cuándo y hasta cuándo
se puede realizar la inscripción. En este sentido, se tendrá que analizar la eficacia del título.
Por ejemplo, si se trata de una compraventa de inmuebles, se tendrá que determinar
desde cuándo existía la obligación de realizar la tradición (generalmente desde el
momento en el que el contrato se perfecciona), y hasta cuándo dicha obligación era
exigible.

Inscripción por avisos: Procede para los inmuebles que no se encontraban anteriormente
inscritos.

Sanción por falta de inscripción: Se distingue entre inscripciones que implican tradición, y
aquellas que no lo suponen.
Las inscripciones que implican tradición, cuando poseen un defecto de gran envergadura,
suponen la declaración de nulidad absoluta del acto (1681 CC, ya que se trata de un
elemento de la naturaleza de la tradición).

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Las inscripciones que no suponen tradición: Acá no existe un acto sustantivo, sino que
meramente formal. En consecuencia no resulta aplicable el estatuto de la nulidad del CC.
En cambio, se aplica la nulidad a secas o la inexistencia del acto. La consecuencia que ello
implicará para la inscripción, dependerá de la inscripción que se trate. De esa forma, si la
inscripción consistía en un embargo, el será inoponible a terceros.

PAG 128. DL 2695.

Enajenación de una cuota sobre un bien singular, ella se tiene que realizar de acuerdo a las
normas de la tradición (Art. 684 o 686), según la cosa singular sea mueble o inmueble.

Enajenación de una cuota sobre un bien universal: Existen diversas discusiones en este
aspecto: i) Se discute sobre el concepto de universalidad, y sobre los de UJ y UH, ii) se
discute el que entre nosotros haya comunidad sobre una UJ (por el tema de los pasivos), y
iii) sobre la comunicabilidad de la naturaleza de los bienes a la universalidad.

Una primera solución a este problema es: Sí se permiten las comunidades en las
universalidades jurídicas, pero se niega la comunicabilidad de la naturaleza mueble o
inmueble a la universalidad. La cuota se puede transferir de acuerdo a las reglas de los
bienes muebles (art. 684), toda vez que se trata de una universalidad que no mira a su
contenido. Siendo la inscripción una forma excepcional de tradición, se debe seguir la
regla general (formas reales o fictas).

La segunda postula que: No puede existir cuota sobre la universalidad jurídica, solo las
puede haber en las universalidades de hecho. Además, afirma la comunicabilidad de la
naturaleza mueble e inmueble a la cuota. De esa manera, la tradición se tendrá que
realizar según las reglas específicas de cada cosa; las muebles por el 684 y las inmuebles
mediante inscripción.

 La UJ debe tener un pasivo universal, común, no puede estar dividido en cuotas.

Inscripciones que da lugar la sucesión por causa de muerte

Para la ordenación de la transmisión patrimonial y su reflejo en el registro, se establece un

procedimiento cuyo tramite básico es la posesión efectiva, que es una resolución que
declara a una persona heredera de otra que ha fallecido. La posesión efectiva es una
resolución administrativa y excepcionalmente judicial, que declara a una persona heredera
de otra que ha fallecido.

La posesión efectiva presenta los siguientes caracteres (pág. 133):

a) Puede solicitarla cualquier persona que invoque la calidad de heredero de una
persona fallecida.
b) La otorga el director regional del Registro Civil.
c) La resolución es publicada por el servicio, en un extracto.

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d) Luego la resolución es inscrita en el registro nacional de posesiones efectivas.

Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario, para ajustarse a la ley de

impuesto de herencias debe obtener una posesión efectiva e inscribirla (Art. 25).

Para disponer de un inmueble hereditario es necesario que se obtenga la posesión efectiva

de la herencia y que se practiquen las inscripciones que señala el art. 688 CC y las del art.
55 RCBR.

e) Se debe realizar la inscripción de la resolución de posesión efectiva. Dictada la

resolución administrativa, se ordena inscribir dicha resolución, en el registro
nacional de posesiones efectivas o en el conservador de bienes raíces.

Inscripción especial de herencia: Es la que se practica con el merito de la inscripción

anterior. Consiste en inscribir cada inmueble hereditario a nombre dl heredero, o a
nombre de todos ellos. De este modo, los inmuebles que antes aparecían en el registro a
nombre del causante, ahora quedan inscritos a nombre del heredero.

Realizada esta inscripción, pueden los herederos disponer de consuno de los inmueble
hereditarios.

Inscripción de la adjudicación: Habiendo dos o más herederos, cuando se efectúa la

partición dela comunidad hereditaria, con el instrumento en que consta la partición, se
practica la inscripción de la adjudicación, por la cual cada inmueble, que hasta entonces
estaba inscrito a nombre de los herederos, queda ahora inscrito a nombre del respectivo
heredero a quien se le adjudico de dicha partición.

Se ha resuelto que los comuneros pueden adjudicarse inmuebles en pago de sus cuitas, ya
que esas adjudicaciones no implican disponer del bien, sino que solamente radicar los
derechos cuotativos en bienes determinados.

Sanción por infracción: La sanción aplicable a la enajenación de inmuebles, que se efectúa

sin cumplir con las inscripciones, ha sido extensamente discutida.

Jurisprudencialmente se ha resuelto en distintos sentidos: i) Se ha dicho que el acto sin las

inscripciones correspondientes adolece de nulidad absoluta. ii) Se ha dicho que la falta de
inscripciones no importa la nulidad de la tradición ni del título, sino que es la que señala el
art. 696; mientras no se efectúe, la tradición no transfiere el dominio. iii) Se ha dicho que
la tradición no carece totalmente de efectividad, toda vez que permite transformar al
adquirente en poseedor de la cosa. iv) Finalmente se ha afirmado que la sanción sería la
nulidad relativa del acto (Pág 135 y 136).

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Inscripción de la prescripción: Los arts. 689 y 2513 CC y art. 52 del RCBR, requieren que la
sentencia que declara la prescripción adquisitiva relativa a inmuebles se inscriba en el
Registro del Conservador.

Tradición del derecho real de herencia

Fallecido el causante, el heredero puede disponer de la herencia o de su cuota hereditaria.

Ello recibe el nombre de cesión del derecho real de herencia, y está regulado en los
artículos 1909 y 1910. Allí sólo se señala los efectos de la cesión, pero no la forma en la
que ha de efectuarse la tradición. Tradicionalmente existen dos soluciones a este
problema:

1) La primera postura afirma que la herencia es clasificable según ella sea mueble,
inmueble o mixta. Si se compone de muebles, la tradición debe realizarse según el
art. 684. Si se trata de alguna de las dos últimas, la tradición debe realizarse
mediante inscripción en el conservador.
2) En contra, se postula que la herencia es una universalidad jurídica distinta de los
bienes específicos que la integran. Ella escapa a la clasificación de bienes muebles
e inmuebles. Siendo la inscripción una forma excepcional de realizar la tradición, se
debe preterir la regla general del art. 684.
 La jurisprudencia generalmente se inclina por la opción Nº2.

Peñailillo: El adscribe a otra teoría: Ella parte de la siguiente base: derecho real de
herencia y derecho de dominio son dos cosas distintas, y que generalmente la doctrina y
jurisprudencia confunden. Cuando fallece un sujeto, los herederos poseen el derecho real
de herencia, que es la relación del heredero con el patrimonio del causante. Ese derecho
recae sobre una universalidad jurídica, que es la herencia. A través del modo de adquirir el
dominio sucesión por causa de muerte, el (o los) heredero (s) adquieren el dominio sobre
los bienes del causante, y siendo varios se forma entre ellos una comunidad.

Cuando se cede el derecho real de herencia, se está cediendo una universalidad, y por
ende ella no puede ser calificada de mueble o inmueble. La tradición de ella se realiza a
través del art. 684.

Pero si lo cedido es el conjunto de bienes, o la cuota en la comunidad de dominio que se

origino sobre los bienes del causante, en razón de la comunicación que existe entre la
universalidad y los bienes que la integran, se necesita analizar la naturaleza de los bienes
que la integran. Si se trata de inmuebles, entonces se tendrá que realizar la inscripción
conservatoria.

¿Cómo se realiza la cesión de un legado (1909 CC)? Se debe distinguir si el legado es de

especie o cuerpo cierto.

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i) Legado de especie: El dominio se transfiere desde el momento mismo en el que

muere el causante, por lo que la tradición de ese bien se realizará según las
reglas comunes de la tradición (684 y 686).
ii) Legado de género: El dominio no se transfiere con la muerte del causante, sino
que el legatario obtiene un crédito en contra del resto de los herederos para
obtener su legado. En este caso tendrá que realizarse la tradición según las
normas de la tradición de créditos.

Inscripciones, cesión de derecho real de herencia y legados:

i) Herencias: Existen dos teorías predominantes:

a) Aquella que considera que es una universalidad, y por ende está exenta de
calificación mueble o inmueble. En este caso no se requieren inscripciones.
b) Aquella que distingue: se transfiere el derecho real de herencia, o una cuota
específica que existe sobre la comunidad. En este caso es necesaria la posesión y la
inscripción (si hay inmuebles).
 La jurisprudencia sigue la primera opción (a).

ii) Legados: El legatario puede disponer de su derecho al legado prescindiendo de

las inscripciones del art. 688, pues ellas son exigidas para que el heredero
pueda disponer de los inmuebles hereditarios, no el legatario. Se distingue
nuevamente entre legatario de genero y especie (de inmueble):
a) El legatario de genero (de inmueble) puede disponer de su crédito sin esperar que
se realice la inscripción. Las inscripciones del art. 688 se exigen al heredero, no al
legatario. El legatario podrá ceder su derecho, y la persona que lo adquiera tendrá
un derecho personal en contra de los herederos. Ellos tendrán que inscribir el
inmueble a su nombre, para poder hacer efectivo el pago al legatario. El título para
inscribir no puede ser el testamento, puesto que: i) el inmueble está descrito como
género, y ii) no consta en escritura pública. Es por ello que el titulo a inscribir es el
acuerdo (por escritura pública) entre los herederos y el legatario.
b) El legatario de especie: Adquiere el inmueble por sucesión por causa de muerte. Se
distingue según la inscripción sea a favor de un legatario, o la disposición a favor de
un tercero:

- Inscripción del inmueble a nombre del legatario: Para adquirir el dominio no

requiere inscribir, pero se recomienda hacerlo por varias razones: i) pasa a ser
poseedor inscrito, ii) mantiene la historia jurídica, iii) permite a un futuro
adquirente obtener el dominio, iv) necesita inscribir para disponer del inmueble.

¿Cómo puede inscribir el inmueble? Se discute:

i) Una parte de la doctrina cree que el legatario puede requerir la inscripción

comprobando el fallecimiento del testador y el pago del impuesto que grava su

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asignación. Además debe exhibir una copia del testamento judicialmente

reconocido.
ii) Una segunda opinión estima que para inscribir, es necesario exhibir al
conservador una escritura publica en que los herederos o el albacea entregan al
legatario el inmueble legado. Para otorgar esa escritura de entrega, bastaría
con la inscripción de la resolución de la posesión efectiva, y del testamento. No
se justifica practicar la inscripción especial de herencia, porque ese bien no
pertenece a los herederos. No están disponiendo jurídicamente de el, solo son
sus tenedores.

- Exigencias para que el legatario pueda disponer de la especie inmueble legada:

Existen dos posturas:

i) El título del legado es el testamento, y la obligación de inscribir el legado como

requisito para disponer, está implícito en la siguiente relación de disposiciones:
art. 688 CC y 55 RCBR.
ii) En contra se estima que no es necesaria la inscripción: no la exige el art. 688
(que solo se refiere al heredero). El art. 691 solo dispone qué menciones tendrá
la inscripción del testamento, pero no exige que el legatario tenga que inscribir
para disponer de la cosa legada.
 Alcance práctico de la discusión: No obstante todo lo que acá se ha dicho, en la
práctica la inscripción siempre se va a requerir para la disposición del inmueble.
Toda vez que el legatario no podrá realizar la inscripción a favor de otra persona, si
en la historia registral del inmueble él no aparece como dueño. El conservador se
podrá negar a practicar la inscripción (art. 14 RCBR).

TRADICIÓN DE LOS DERECHOS PERSONALES

Los derechos personales o créditos son bienes incorporales, y siendo bienes, pueden
transferirse por actos entre vivos o por causa de muerte.

Al igual que el resto, la transferencia de dominio de los derechos personales requiere un

título traslaticio de dominio, y un modo de transferir el dominio. El modo de transferir el
dominio de este tipo de bienes, está contemplado en el art. 699 CC. La tradición se realiza
por la entrega del título hecha por el cedente al cesionario.

Los arts. 1901 y siguientes regulan los efectos de la cesión. Para que la transferencia
produzca efectos repescto de terceros, es necesario notiicar de la transferencia a aquel, o
que él acepte (1902). Antes que eso suceda, el deudor podría pagar al primitivo acreedor y
pagaría bien.

Se ha resuelto que la entrega del titulo en que el crédito consta, puede ser real o
simbólica, lo que es posible respeto de las cosas corporales muebles. Sin embargo esta

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afirmación es discutible, porque esta forma de tradición se consigno en un precepto

especial, distinto de las normas de la tradición para cosas muebles. La comprensión de
estas normas debe ser estricta.

Sin embargo, la discusión acá radica en la amplitud con que ha sido entendida la noción de
tradición simbólica; se ha aceptado una simple descripción del titulo transferido efectuada
en la escritura en que se transfiere. El argumento es que no se requiere la entrega real,
toda vez que se pueden ceder derechos no escriturados.

Se podría afirmar la Incomerciabilidad de estos títulos, pero ello (Según la doctrina),

implica una restricción tan grave, que solo puede ser establecida por norma expresa.

En conclusión, habrá que entender efectuada la tradición del titulo (De acuerdo a la
jurisprudencia y doctrina actual), una vez realizada una especial declaración, en el sentido
de que se transfiere el dominio del respectico crédito, declaración consignada en el acto
de cesión.

Tradición de derechos litigiosos

Se cede un derecho litigioso, cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de

la Litis, del que no se hace responsable el cedente (Art. 1911).

Claramente requiere la concurrencia de titulo y modo, la cuestión es cómo se hace

efectivo el modo acá:

i) Se ha propuesto que la circunstancia de ser litigioso el derecho no impide

calificarlo de real o personal.

a) Real: Se aplican las reglas para la tradición de los derechos reales:

- Muebles 684.
- Inmuebles 686.

b) Personal: Reglas de la tradición de derechos personales. En este caso se admite que

la tradición se haga efectiva, a través del reemplazo del cedente por el cesionario
en juicio (con autorización del primero).

ii) Aun cuando en términos mediatos lo cedido sea un derecho real o personal, en
términos inmediatos siempre es el evento incierto de la Litis. La forma de
efectuar la tradición ha de ser también una sola; como la ley no lo señala,
tendrá que ser una manifestación de voluntad en tal sentido, consistente en
una actuación realizada en el litigio por el cesionario con consentimiento del
cedente y las demás partes del juicio, a través del cual el cesionario substituye
al cedente en la posesión que tenía en la controversia.

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LA POSESIÓN Y LA PRESCRIPCIÓN

Tradicionalmente existen dos doctrinas que buscan explicar la naturaleza jurídica de la

posesión:

1) Concepción subjetiva: La posesión ha sido concebida por la concurrencia copulativa

de dos elementos: la tenencia de una cosa (corpus) y el animo de dueño (animus).
a) La tenencia de una cosa (corpus), es el elemento material: la aprehensión o
contacto físico con la cosa, en cuya virtud se dispone materialmente de ella. Se ha
llegado a admitir que puede constituir posesión la sola posibilidad de disponer de
la cosa, aunque nos e tenga el contacto directo, corpóreo, aunque no se ejercite
sobre la cosa un poder manual.

b) El animo de dueño (el animus), es un elemento intelectual, psíquico, que consiste

en tener la cosa como dueño, como propietario de ella; pero conviene precisar que
no se trata de la convicción de titularidad, es decir, de ser efectivamente el dueño,
sino simplemente de comportarse como dueño.

2) Concepción objetiva: En esta concepción se considera suficiente para la posesión el

corpus; y el siempre lleva consigo cierta intención (de poseer); admite la presencia
de un elemento intencional, pero no con la exigencia de la concepción precedente.
Ese elemento intencional no es distinto e independiente del corporal; Está
inseparablemente unido a él.

De esta manera una distinción entre posesión y detentación queda muy difuminada, la
generalidad de los que en la noción anterior eran meros detentadores, aquí son
poseedores. En principio el hecho de detentar significa poseer; la precisa calificación la
dará no el animo, sino la expresa declaración del legislador por la cual fija situaciones en
que la relación con la cosa es mera detentación.

Ello implica diversas consecuencias: capacidad para poseer, prueba de la posesión,

distinguir la posesión de la mera tenencia, capacidad para interponer las acciones
posesorias).

El CC la define en el art. 700. “Es la tenencia de una cosa determinada con animo de señor
o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de él”.

En la doctrina nacional predomina la conclusión de que entre nosotros se sigue una

concepción mas bien subjetiva. En este mismo sentido, debe agregarse el art. 714, que
distingue la posesión de la mera tenencia.

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 El animo de dueño consiste en tener la cosa para sí, de comportarse como dueño,
de ejercer los atributos del dominio, de que quiera hacer con la cosa lo mismo que
un propietario haría.

La naturaleza de la posesión y su relación con el dominio

La posesión; ¿Hecho o derecho?

1) Hecho: se basa en circunstancias materiales, por conferírsele protección y derivarse

de ella otras consecuencias jurídicas no lo convierte en un derecho.
2) Derecho: Con el concepto de derecho como interés jurídicamente protegido, se ha
sostenido que es un derecho, considerando que siempre la ley la ha protegido.

En esta decisión tienen influencia la concepción de otros elementos, como el de derecho

subjetivo. La influencia de cuestiones como la transmisibilidad de la posesión, añaden
complejidad al asunto.

Entre nosotros se entiende a la posesión como un hecho. No la define ni califica como

derecho, no se observan disposiciones que conduzcan a esa conclusión.

El art. 700 es más compatible con una concepción fáctica de la posesión, se apunta a la
tenencia con animo.

¿Posesión y dominio? Existe una estrecha vinculación entre ambos, el dominio otorga al
propietario un conjunto de facultades sobre la cosa, y para que pueda hacerlas efectivas,
necesitará tener la cosa a su disposición. De ese modo el dominio trae como consecuencia
necesaria el derecho a poseer.

Es también frecuente que una persona tenga una cosa con el animus y sin ser dueño de
ella; acá aparece una figura autónoma, independiente de la propiedad, configurándose
como una situación de hecho a la que la ley atribuye un conjunto de ventajas.

Ventajas de la posesión:

a) Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción (art. 683, 2498
y siguientes).
b) Otorga una presunción legal de dominio (Art. 700.2 CC).
c) Está protegida por las acciones posesorias (916) y en ciertos casos la
reivindicatoria.
d) Bajo ciertos supuestos, permite apropiarse de los frutos.
Cosas susceptibles de posesión: La posesión ha de recaer sobre cosas determinadas. No es
concebible la posesión sobre cosas inciertas o indicadas sólo por su genero. Esa exigencia
no impide la posibilidad de que dos o mas personas posen en común una cosa singular,
teniendo cada comunero entonces la posesión de su cuota.

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La exigencia de determinación parece impedir que se puedan poseer cosas universales; las
universalidades de hecho (en ellas la posesión debe recaer sobre el conjunto de cosas).

Cosas no susceptibles de posesión;

i) Bienes corporales no susceptibles de posesión: las que no pueden apropiarse

(las comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de uso publico, etc.), y
las cosas inciertas o indicadas sólo por su género.

ii) Bienes incorporales: La posibilidad de posesión de derechos se mantiene

discutida. Parece dominar la conclusión de admitirla, pero sólo restringida a los
derechos reales. Entre nosotros el art. 715 queda claro que se admite la
posesión sobre vienes incorporales. El texto no precisó en que ha de consistir
esa posesión, pero se entiende que es el goce o disfrute del derecho
respectivo. Se discute también la posesión de ambas categorías de derechos;
se podría pensar que pueden poseerse tanto los derechos reales como os
personales, pues ambos son cosas incorporales bajo la nomenclatura del
código, pero parece predominar la concepción de que se restringe a los
derechos reales (también se discute si se puede poseerse las servidumbres
continuas y discontinuas aparentes, ya que no se pueden ganar por
prescripción).

CLASES DE POSESIÓN

I – POSESIÓN REGULAR

Está definida en el art. 702. Constituye una síntesis del título y la buena fe. Supone los
siguientes requisitos: justo título, buena fe y tradición (cuando el título es traslaticio de
dominio).

1) PRIMER REQUISITO: JUSTO TÍTULO: El CC no define la noción de “título” ni de

“justo”. En materia posesoria se puede entender por título el hecho o acto jurídico
en el que se funda la posesión, es su antecedente justificante. Se le define como “el
que por su naturaleza es apto para atribuir el domino, siendo autentico, real y
valido.
i) El título debe estar orientado al dominio: El poseedor no se considera
poseedor, él se auto concibe como dueño. El antecedente con el que justifica su
posesión debe ser un título cuya función sea atribuir el dominio. El rol natural
de ellos es conferir el dominio, provocan en el adquirente la convicción de
dueño, siempre que cumplan los requisitos correspondientes.
ii) El título debe ser justo, real y válido. Estas características se agregan teniendo
presente las que convierten al título en injusto (704; falsificación, nulidad, etc.).

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Subclasificación de los títulos; constitutivos de dominio y traslaticios de dominio.

a) Títulos constitutivos de dominio (703): Se llama así a los modos originarios de

adquirir el dominio. El código los enumera: ocupación, accesión y prescripción. Son
modos de adquirir el dominio que el CC les da la aptitud para poseer. A este
respecto surgen problemas con la ocupación como título posesorio, toda vez que
ello llevaría a negar la necesidad de un título, ya que en último término, siempre se
puede decir que se posee porque se quiere poseer (Cuando la cosa ocupada ya
posee dueño). También se critica a la prescripción, porque ella es una consecuencia
de la posesión. Una misma cosa no puede ser antecedente y consecuente.
b) Títulos traslaticios del dominio (703.3): Son los que por su naturaleza sirven para
transferirlo. Estos títulos, al mismo tiempo que inician el proceso de transferencia
del dominio, son títulos para poseer. El titulo traslaticio de dominio sirve para
transferirlo atendido a su naturaleza (es decir, analizado en abstracto) con
independencia de si en el caso particular transfiere o no el dominio. Ej: CV de cosa
ajena.
c) Títulos declarativos de dominio: Es una categoría no reconocida de manera expresa
por el Código. Son aquellos que se limitan a reconocer (declarar o aclarar) una
situación de dominio preexistente. Para averiguar cuán legitima es la situación del
poseedor, es necesario retroceder hasta donde se encuentre el hecho o acto.
Algunos de ellos son:
- Sentencias de adjudicación en juicios divisorios y los acuerdos de partición: Desde
que un bien es asignado a uno de los comuneros, se entiende que le perteneció
desde el principio de la comunidad.
Surge la pregunta respecto de la posesión; ¿ella también se entiende principada
desde el inicio de la comunidad?. En definitiva; ¿tiene esta clase de actos en
materia posesoria un efecto traslaticio o declarativo? Se ha dicho que si bien en
materia de dominio el efecto es claramente declarativo, en materia posesoria es
traslaticio (ya que el 703 lo asimila a los traslaticios). Otra postura afirma que posee
la calidad de declarativo y no traslaticio (pág. 152).

- Sentencias judiciales sobre derechos litigiosos: Se trata de sentencias que

resuelven un conflicto entre las partes que disputan un derecho. Estas sentencias
son títulos declarativos, así lo afirma el 703.5; “no forma nuevo título para
legitimar posesión”. Estas sentencias se limitan a establecer que una situación
discutida o dudosa, es o existen en ciertos términos, desde antes, desde que se
originó. Es justificado que la sentencia no constituye nuevo titulo, porque lo normal
es que las sentencias no creen derechos o situaciones, solo declaran derechos
preexistentes, aclaran situaciones conflictivas.

- Transacción: Debe distinguirse entre el acuerdo transaccional que decide la suerte

de lo disputado, y el que crea afectos sobre las cosas no disputadas (y que se
incluyen para llegar a un acuerdo en la controversia). Respecto de la cosa disputada

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la transacción es declarativa, respecto de las no disputadas la transacción es título

traslaticio.

La sucesión por causa de muerte como título

Conviene tener presente ciertas circunstancias: i) tenemos un derecho real de herencia

distinto del dominio, ii) la sucesión por causa de muerte es un modo de adquriir el
dominio, iii) la posesión es concebida como un hecho, por lo que lo no se transmite.

En atención a eso, se pueden realizar apreciaciones diferenciadas para la herencia y para

los bienes que transmite el causante:

1) EN CUANTO A LA POSESIÓN DE LA HERENCIA:

i) Por la sola circunstancia de serlo, al heredero se le tiene por poseedor legal de la
universalidad herencia (arts. 688 y 722). Ella se le confiere al heredero por el solo
ministerio de la ley.
ii) Posesión efectiva de la herencia: Es una declaración por la que a cierta persona se
le tiene por heredero de otra.
iii) Jurisprudencialmente se ha afirmado que a estas dos clases de posesión, se le
agrega la posesión real (o material) de la herencia, que corresponde al que en la
realidad detenta la herencia en calidad de heredero.

 En resumen el heredero puede tener las tres clases de posesión. Si un falso

heredero posee una herencia en posesión real, puede terminar ganándola por
prescripción de diez años, o cinco si obtiene la posesión efectiva (y está de buena
fe).

2) EN CUANTO A LA POSESIÓN DE LOS BIENES: El causante podía detentar bienes a

título de dominio, posesión y mera tenencia. Cualquiera puede entra a poseer uno
de esos bienes y ganarlo por prescripción (de acuerdo a las reglas generales).
Si alguien posee un bien a título de heredero, procede entonces la sucesión por
causa de muerte como título. Procede examinar si es o no heredero:

i) Es un heredero.
A) Y el causante era dueño de la cosa: El heredero tiene el dominio y el derecho a
poseerla. Según el art. 717 el heredero inicia la posesión, y no la obtiene del
causante. IMPORTANTE.
B) El causante no era dueño de la cosa: Al entrar el heredero en posesión, lo hace con
el titulo del causante, unido a su condición de heredero que lo deja como
continuador de aquel (¿y que pasa con el 717?).
C) El causante era un mero tenedor: La aplicación de este titulo sucesión por causa de
muerte para justificar la posesión, ha sido largamente controvertida. Se cree que la

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sola circunstancia de ser heredero no basta; es necesario un elemento (nuevo) que

explique este cambio (¿QUÉ SIGNIFICA NUEVO?). De esta manera la sucesión por
causa de muerte operaría como título, justificando la posesión.

ii) No es heredero: la posesión carecerá de título. Incluso si él cree ser heredero,

objetivamente no lo es, por lo que estrictamente carece de título. Si hay una
apariencia, un vestigio, podrá tenerse como titulo putativo a la sucesión por
causa de muerte (art. 704 Nº4).

Títulos injustos (704)

El CC se ha limitado a enumerar los títulos que no son justos, enumeración que es taxativa
(704).

1) Títulos falsificados (704.1)

El precepto peca de defecto, toda vez que la falsificación puede provenir de las personas
que aparecen interviniendo, el funcionario competente, la substancia del acto, etc. El
precepto sólo la limita la falsificación a que el título emane de las personas que realmente
debe emanar. Sin embargo, de acuerdo al art. 17 se debe entender el precepto con
amplitud.

Cuando un instrumento incluye varios actos jurídicos independientes, la falsificación de

uno no justifica darlos por falsos a todos. Así como existe la nulidad parcial para actos que
pueden descomponerse en secciones independientes, en los que una parte puede
adolecer de un vicio y no el resto, lo mismo sucede con la falsificación.

2) El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de

otra sin serlo (704.2)

También incluye el título emanado de un representando que extralimita sus facultades. No

importa si el representante está de buena o mala fe.

Si alguien vende una cosa ajena, pero como propia, actuando por sí, el titulo es justo (no
está incluida esta hipótesis en el art. 704, y por otro lado el art. 1815 dispone que la venta
de cosa ajena es válida). Si la cosa se vende como ajena, el título será injusto. Esto refleja
muy bien la estrecha correlación que existe entre el título y la buena fe.

Si el título emana de un representante que realmente posee la calidad, y en el se enajena

una cosa ajena, es un título justo.

3) Titulo nulo:

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Es como si no existiese nulo (por el efecto retroactivo). No importa si se trata de nulidad

absoluta o relativa. Si la nulidad es relativa, puede tener aplicación la confirmación (705).

¿Es necesaria la declaración judicial de nulidad? Mientras el acto no ha sido declarado

nulo, el acto produce plenos efectos. Esta postura se contrapone con la nulidad relativa.
Como ella no puede ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las
leyes (ejemplo; el incapaz), el tercero interesado en solicitar la declaración de nulidad del
acto se verá impedido hacerlo. Se propone como solución que el tercero pueda demandar
la nulidad relativa, pero sólo con la finalidad de declarar el título como injusto.

En resumen, el codificador opto por el derecho de dominio con atenuación a favor de la

seguridad en el tráfico. Protegió el dominio porque el 1815 dispone que la validez de la
venta es sin perjuicio de los derechos del dueño, mientras no prescriban; y protegió al
tercero porque al declarar valida la venta o deja con titulo justo, y por tanto, ya con el
primero de los requisitos para la posesión regular, la cual le permite adquirir el dominio
por la prescripción más breve.

4) Título putativo

El CC no define lo que es un titulo putativo. La doctrina entiende que es aquel que se

invoca sine existir realmente. Es un titulo aparente, es decir, como todo titulo es un
antecedente jurídico que por su naturaleza justifica la posesión, pero que adolece de algún
defecto que lo ha dejado en el solo estado de apariencia.

Debe existir un efectivo antecedente que configurar la apariencia; y entonces, por otros
elementos de juicio, resulta que ese antecedente es nada más que apariencia.

II – SEGUNDO REQUISITO: BUENA FE.

Existen dos teorías predominantes en la doctrina.

i) Buena fe subjetiva: Convicción de estar actuando lícitamente. Ella se analiza en

concreto, tomando en consideración los hechos que concurrieron al momento
de realizar la conducta.
ii) Buena fe objetiva: Comportamiento conforme a la conducta media de un sujeto
corriente y que es socialmente exigible a los particulares. Ella se analiza en
abstracto, con independencia de las particularidades del caso.

No compartimos la decisión de dividir el concepto de buena fe en dos. La buena fe es sólo

una, la buena fe subjetiva; la buena fe objetiva alude mas bien a un método para
determinar la buena fe subjetiva. Resulta especialmente útil ante extrema dificultad para
detectar la fe de un individuo; se debe acudir a elementos objetivos que conduzcan a un
resultado fiable, definir un comportamiento que se estima el propio de quien actúa de
buena fe, y luego contrastarlo con el comportamiento de la persona juzgada.

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Establecer la buena fe es una cuestión de hecho, no de derecho.

¿Cuándo se evalúa la buena o mala fe? El art. 702 entrega esa respuesta. Para calificar a un
poseedor como regular o irregular, la buena fe se debe tener al momento de adquirir la
posesión. La mala fe no torna la posesión en irregular una vez que ya se tuvo buena fe al
adquirirla, pero sí conlleva importantes consecuencias (arts 906, 907, 913).

El art. 707 presume la buena fe. Esta presunción ha recibido una aplicación general a todo
el sistema jurídico por parte de la doctrina.

III – TERCER REQUISITO: TRADICIÓN

Si se invoca un titulo constitutivo, la tradición se hace innecesaria. Si se invoca un titulo

traslaticio de dominio, la necesidad de tradición se explica, toda vez que l solo titulo
genera derechos personales, no constituye en poseedor al acreedor. Existen muchas
formas de efectuar la tradición, pero ellas son de difícil prueba. Es por eso que el CC
estableció una presunción de tradición; la del art. 702.4. La posesión de una cosa a vista y
paciencia de quien se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que esta
haya debido efectuarse por la inscripción del titulo.

Ventajas de la posesión regular: i) permite adquirir por prescripción ordinaria (2507 y

2508), ii) dispone de la acción publiciana (894).

POSESIÓN IRREGULAR

Es la que carece de uno o más de los requisitos de la posesión regular (708). Puede faltar
uno o mas requisitos, pero han de concurrir los elementos indispensables que signifiquen
tenencia y animo de señor, de no ser así simplemente no hay posesión.

Por ejemplo: si se exhibe un título, entonces se requerirá la tradición, puesto que sin
tradición no hay tenencia material, y por ende no existe posesión. Podría faltar la buena fe
o la validez del título.
Posesiones viciosas

Son posesiones de esta clase la violenta y la clandestina (709).

i) Posesión violenta: Es la que se adquiere por la fuerza (física o moral). Reglas

reguladoras; 710, 711 y 712.

Se discute en la doctrina los caracteres de relatividad y temporalidad de la violencia.

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a) Relatividad: Se es poseedor violento respecto de aquella persona sobre la que se

ejerce la violencia para constituir la posesión, pero no respecto de futuras
personas.
b) Temporalidad: Desde el momento en el que cesa la violencia, la posesión deja de
ser violenta.

ii) Posesión clandestina: Es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho a
oponerse a ella (713). Es clandestina aunque sea publica respecto de la
generalidad de las personas (por ello es claramente relativa). Además es
temporal; puede cesar la clandestinidad en la medida que la posesión deje de
serlo. Inicia desde el momento en que empieza a ser clandestina, y termina de
serlo cuando la clandestinidad cesa. Es por ello que una posesión regular se
puede transformar en clandestina en cualquier momento.

Utilidad de la posesión viciosa: Generalmente se dice que la posesión violenta y

clandestina no conduce a la prescripción. Sin emabargo, últimamente esa afirmación ha
sido controvertida; se puede ser un poseedor regular (buena fe, título y tradición), y
posteriormente transformarse en poseedor regular, pero clandestino o violento. Esa
posesión sí llevará a la consecuencia de adquirir por prescripción adquisitiva. Sin emargo
es un tema que se debate en la doctrina.

LA MERA TENENCIA

Definido por el art. 714, mero tenedor es quien detenta la cosa reconociendo dominio
ajeno. En algunos casos concretos puede no ser fácil determinar quién es mero tenedor, y
quien es poseedor. Generalmente el mero tenedor detenta la cosa porque tiene un
derecho real sobre la cosa, o algún derecho personal respecto del dueño.

Sobre ella se dice que es absoluta (se es mero tenedor respecto de todo el mundo), e
inmutable, con ciertas excepciones (716 parte final, 2510.3 y 730).

Transmisión de la posesión

Como se dijo, en el derecho nacional parece existir acuerdo en torno a que la posesión no
se transmite, toda vez que es considerada como un hecho (y no un derecho). Ello se apoya
en diversas normas; 688, según el cual el heredero obtiene la posesión no del causante,
sino que por gracia de la ley. El art. 722 que implica la misma idea).

Sin embargo otras normas (2500.2 y 919) inducen a la transmisibilidad. Sin embargo, esto
debe entenderse más bien como el derecho a poseer, y a algunas ventajas de la posesión
(no a una transmisión de la posesión en su totalidad).

Transferencia de la posesión

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La posesión no se puede transferir por acto entre vivos (717 y 2500.1 inducen a esta
conclusión). Nuevamente: esto no se opone a la transmisión del derecho a la posesión,
sino que sólo a la posesión tal cual la tenía el causante o el tradente.

La respuesta a esta pregunta viene dada en gran medida por la calificación de hecho o
derecho de la posesión.

AGREGACIÓN DE LA POSESIÓN: El art. 717 permite al poseedor agregar a la suya la

posesión de su antecesor o antecesores. Esta posibilidad es conocida como unión,
accesión, adjunción o conjunción de posesiones. Los art. 920 y 2500 hacen referencia a
esta posibilidad. Esta posibilidad está prevista para el sucesor a titulo universal y singular.

POSESIONES CONTIGUAS: Para que proceda la agregación de posesiones, es necesario que

la posesión que se va a agregar lo haga sin solución de continuidad. No procede la
agregación cuando hubo una interrupción natural o civil de la posesión.

a) Natural: Imposibilidad de ejecutar los actos posesorios (2502 Nº1). Por haber
pasado la posesión a otras manos (2502 Nº2), a menos que se recupere por los
medios legales (2502 inc. Final y 731).
b) Civil: Podrá oponerse a la agregación tan sólo el que procedió a interrumpirla
(2503).

Las agregaciones se efectúa con sus calidades y vicios. Si a una posesión de buena calidad
se agrega una defectuosa ésta inficiona a ella, a la inversa, una posesión viciada no queda
exenta de vicios por el hecho de agregarse una posesión regular.

Se ha fallado en la jurisprudencia que si alguien posee una posesión viciada, y su antecesor

poseyó una posesión regular por un transcurso de tiempo suficiente para alegar la
prescripción, entonces el poseedor actual podrá hacerla efectiva.

El ladrón y usurpador no pueden agregar posesiones, toda vez que para ello se requiere
ser heredero o legatario, y ellos no son sucesores bajo ningún título.

Intervención de la posesión: Es la transformación de la posesión en mera tenencia o

viceversa. Está muy mal regulado en el CC. Responde a una modificación en el titulo que
justifica la posesión o la mera tenencia.

1) Mutación de la mera tenencia en posesión: El puro lapso del tiempo es insuficiente

para transformar en poseedor al mero tenedor. Se requiere otro elemento
adicional:
i) Art. 730: Es la persona que recibe del tenedor usurpador, quien adquiere la
posesión. Acá resulta necesario un acto de enajenación.

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ii) Art. 2510: Se puede adquirir por prescripción extraordinaria: el mero tenedor
que probare: a) que en los últimos diez años se haya reconocido expresa o
tácitamente su dominio sobre la cosa, y b) que poseyó sin violencia,
clandestinidad ni interrupción.

2) Mutación de la posesión en mera tenencia:

i) El poseedor efectúa, expresa o tácitamente, un reconocimiento de propietario
al que verdaderamente lo es.
ii) Art. 684 Nº5 (traditio breve manu).

ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN

En términos de capacidad: Todos pueden adquirir la posesión, excepto los infantes y los
dementes.

La ley establece reglas para la adquisición de la posesión a través de terceros (720 y 721).

¿Cómo se adquiere la posesión? R.- Recordar que existe una dualidad; animus y corpus.
Ese es el principio básico.

Posesión en las cosas incorporales

Por regla general se descarta esta posibilidad, pero se admite respecto de los derechos
reales.

1) Usufructo y uso en cosas muebles: Se adquiere por el sólo título.

2) Usufructo y uso en cosas inmuebles: Requiere inscripción (696).
3) Derecho real de servidumbre: Se obtiene por el solo ejercicio del contenido típico
tolerado por el dueño del predio sirviente.
4) Derecho real de herencia: i) Posesión legal (solo ministerio de la ley), ii) posesión
material (aprehensión de los bienes), y iii) posesión efectiva (mediante decreto
judicial o administrativo).

Posesión en los bienes muebles

Rige el principio general en esta materia; se requiere la concurrencia de animus y corpus.

El corpus se configura con la aprehensión material o algún acto significativo de ella.

Conservación de la posesión: La posesión se mantiene en la medida que subsistan estos

dos elementos, pero de ellos dos, el animus es el más importante. La cosa puede no estar

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en poder del poseedor (Ejemplo; alguien la tiene como mero tenedor), pero no por ello se
pierde la posesión.

La posesión se presume en la medida que no se manifieste una voluntad contraria, como

por ejemplo, vender la cosa y mantenerla en poder a calidad de arrendatario.

Pérdida de la posesión: Se pueden presentar tres hipótesis:

i) Se pierde el corpus y el animus: Cuando el poseedor abandona la cosa a su

suerte.
ii) Se pierde el corpus: Cuando otro sujeto se apodera de la cosa con animo de
hacerla suya (726). Tambien cuando, sin entrar otro a poseer, se hace imposible
la ejecución de actos posesorios (la cosa cayó en un lago).
iii) Se pierde el animus: Es de poca concurrencia. Sucede en el constituto
posesorio.

Posesión de bienes inmuebles

El concepto de posesión en los inmuebles se ha ido difuminando (Razones en pág. 166),

por lo que la doctrina se ha dividido en dos opiniones principales: i) La posesión de los
inmuebles es la misma que la prescrita en el art. 700, o ii) la posesión de los inmuebles
está dada por la inscripción.

Posesión de los inmuebles no inscritos

Debe analizarse el antecedente que el poseedor invoca:

1) Se invoca un título constitutivo de dominio: Ocupación, accesión, prescripción

(703).
i) Ocupación: Se está en presencia de la siguiente situación: un sujeto se instala
en un terreno que no se encuentra inscrito, pero que posee dueño (el estado,
de acuerdo al art. 590), por lo que la ocupación no procede como MdAeD, pero
sí como título justificante de la posesión. Es por ello que en este caso el
ocupante pasa a poseer el inmueble sin necesidad alguna de una inscripción a
su favor. Esta posesión es irregular, puesto que el sujeto sabe que el inmueble
tiene dueño (8, en relación al 590).
Otras posturas afirman lo siguiente: i) El solo apoderamiento material no basta
(basado en los arts. 686, 724, 696, 728, 2505), sino que se requiere la
inscripción. ii) El apoderamiento pone fin a la posesión del anterior dueño, pero
no le otorga la posesión al usurpador.

ii) Accesión: Al poseerse el bien principal se posee el accesorio, sin necesidad de

nuevas inscripciones.

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iii) Prescripción: La posesión es consecuencia de la prescripción, por lo que ella no

puede ser fundamento de la posesión al mismo tiempo.

iv) Sucesión por causa de muerte: No se requiere la inscripción, toda vez que el
inmueble no se encuentre registrado.

2) Se invoca un título traslaticio de dominio: Existen al menos dos posturas:

i) Sin inscripción no existe posesión de inmuebles (así lo afirman los arts. 702,
686, 696, y 724). Estos artículos exigen inscripción para toda clase de
inmuebles, inscritos y no inscritos. Estos preceptos tampoco distinguen entre
posesión regular e irregular.
ii) Otra parte de la doctrina sostiene que aun existiendo titulo traslaticio, en
materia de inmuebles no inscritos, para adquirir posesión irregular no es
necesaria la inscripción: el art. 724 solo se refiere a los inmuebles inscritos,
relacionado con el art. 728.2 y 729. El art. 730 se refiere primero a los muebles
y a los inmuebles no inscritos (inciso 1) y luego (inciso 2) a los inmuebles
inscritos.

Conservación y pérdida de la posesión: Es relevante el corpus y animus, pero por sobre

todo la inscripción (sobre todo para los inmuebles inscritos). Teniendo ello en
consideración, la posesión puede terminar por:

i) Cuando el inmueble es abandonado, sin importar que otro lo posea.

ii) Cuando se enajena el inmueble.
iii) Cuando alguien usurpa el inmueble no inscrito (729). Toma importancia la
pregunta de la inscripción, para determinar si el usurpador obtiene o no la
posesión.
iv) Cuando el mero tenedor de un inmueble no inscrito lo usurpa, se da por dueño
y lo enajena. Si simplemente se da por dueño, no se pierde la posesión (730).
v) Cuando alguien obtiene un titulo traslaticio de dominio de un tercero distinto
del que materialmente posee el inmueble no inscrito, y que luego inscribe ese
titulo. El problema de fondo dice relación con el valor asignado a la inscripción
conservatoria.
Posesión de inmuebles inscritos

Un grupo de autores han denominado teoría de la posesión inscrita a un conjunto de

artículos que se refieren a la adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los
inmuebles (686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925, 2505, y 2510).

Adquisición:

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1) Título no traslaticio de dominio (constitutivo): Es aplicable lo ya mencionado a raíz

de los inmuebles no inscritos.
- Sólo una mención: Existen autores (Peñailillo no dice quiénes, pero debe ser
Truco), que afirman la posibilidad de adquirir la posesión de un inmueble por
ocupación, toda vez que el art. 724 se refiere solo a los casos en que se deduce un
título traslaticio de dominio. Esto se ve reafirmado por los artículos 925, 926 y
2502. La idea detrás de ésta teoría, es que debe protegerse a quien labora el
inmueble, en perjuicio de quien lo tiene inscrito a su nombre.

2) Se invoca un titulo traslaticio de dominio: ¿Es posible adquirir (al menos) la

posesión irregular sin necesidad de inscripción?
i) Algunos autores niegan esta posibilidad. Sin inscripción no se adquiere la
posesión (arts. 724, 728, 729 a contrario sensu, 730, 2505 afirmarían eso).
ii) Los hay quienes otorgan un mayor valor a las situaciones reales, aun en
detrimento de lo que conste en las inscripciones. Esta posibilidad estaría
respaldada por los arts. 702, 708, 729 y 730.

Conservación y pérdida de la posesión

El art. 728 regula esta materia: “Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la
inscripción se cancele”:

a) Por la voluntad de las partes: Se rescilia el contrato, a través de una inscripción de

una escritura de resciliación. En ese caso cobrará vigencia la inscripción anterior (la
del vendedor).
b) Por decreto judicial: Una sentencia puede exigir la cancelación de una inscripción.
Se debe exigir una copia del fallo, realizándose una subinscripción.
c) Por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
Opera de pleno derecho, no requiere subinscripción, pero sí requiere una mención
del título anterior en el nuevo título.
Cancelación en virtud de un título injusto: ¿La inscripción que motivó el titulo
injusto tiene merito para cancelarla? Algunos fallos afirman que no, pero también
se ha aceptado.
d) Cancelación de una inscripción por una nueva, desconectada de la anterior: Si el
usurpador que se da por dueño enajena el bien inmueble inscrito, el adquirente
entra en posesión de ella a través de la competente inscripción. ¿Qué es la
competente inscripción? I) es la que emana del poseedor inscrito, o ii) aquella que
se realiza observando las formalidades requeridas para las inscripciones según el
reglamento.
La jurisprudencia se ha inclinado por ambas opciones.

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA

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REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIÓN

Existen tres reglas aplicables tanto a la prescripción adquisitiva como a la extintiva.

1) Ella debe ser alegada (2493): Se trata de un beneficio renunciable. Para poder
alegarla es necesario que se reúnan todos los antecedentes del caso que la
configuran. El juez no puede declararla de oficio (por regla general).

¿Procesalmente; de qué forma se interpone la prescripción adquisitiva? Existen tres

formas: i) como acción (puesto que está vinculada al dominio, lo que puede implicar un
procedimiento de lato conocimiento), ii) como acción y excepción (ya que ellas son solo
simples medios procesales que adoptan los derechos comprometidos; el derecho debe
estar cautelado de cualquier forma), y iii) no existe una acción de prescripción adquisitiva,
porque éste es sólo una forma de adquirir el dominio. No procede entonces alegarlo como
acción o prescripción. La base sustantiva es el dominio.

2) No puede renunciarse anticipadamente (2494): Pero cumplidas las exigencias para

su renuncia posterior, sí se puede hacer. Existe imposibilidad de renuncia, porque
existe un interés general asociado a ella.
Esta regla no se ajusta adecuadamente a la prescripción adquisitiva (sí a la
extintiva), porque sería contradictorio pensar que alguien puede renunciar a
poseer en el futuro, y por otro lado suena contradictorio impedirle que habiendo
poseído, no pueda simplemente alejarse de la cosa y reconocer dominio ajeno.
La estipulación de renuncia anticipada es nula absolutamente (2494).
Para que sea posible renunciar a ella se exige poder de disposición del derecho de
que se trata (2495) y capacidad de ejercicio.

3) Las reglas de prescripción son iguales para todos. Existe un beneficio de suspensión
de la prescripción a favor de ciertas personas (2497).

Caracteristicas de la prescripción

i) Es un modo de adquirir el dominio originario.

ii) Permite adquirir toda clase de bienes que puedan poseerse. Permite aquirir el
dominio y demás derechos reales, con excepción de las servidumbres continuas
inaparentes y discontinuas.
iii) Es un modo de adquirir cosas singulares y universalidades de hecho (Además
de la universalidad jurídica herencia).
iv) Es un modo de adquirir gratuito y por acto entre vivos.

Elementos de procedencia

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i) Requiere la posesión.
ii) Durante una determinada cantidad de tiempo.
iii) Sobre una cosa susceptible de prescripción. La regla general es que todas las
cosas puedan ganarse por prescripción.

Interrupción de la prescripción

Es la perdida del tiempo corrido para ganar por prescripción, en virtud de un hecho al que
la ley le atribuye ese merito acaecido antes que el lapso para prescribir se cumpla.

El CC distingue entre la interrupción natural y civil:

1) Interrupción natural (2502): Es de esta clase si el hecho interruptor, por su

naturaleza material, impide seguir poseyendo. El art. 2502 regula las situaciones y
sus consecuencias.
2) Interrupción civil (2503): Está definida como la cesación de la pasividad del sujeto
en contra de quien se prescribe. Los tribunales ha precisado este concepto; se trata
del ejercicio de una acción en un juicio. Esa demanda debe ser interpuesta antes
de que se cumpla el plazo de prescripción, si se ejerce después, ella no interrumpe
la prescripción. Se discute mucho en torno a si basta con la demanda, o además se
requiere la notificación. El autor considera que basta con la demanda, para ello
afirma que la demanda constituye un acto de protesta, el ejercicio de una actividad
en calidad de dueño. La notificación sólo cumple un rol institucional. Ello es
discutible, sobre todo al tenor del art. 2503 Nº1.
La interrupción aplica a la prescripción adquisitiva y extintiva por igual.

Diferentes clases de prescripción

Se distingue entre la prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria.

I – Prescripción adquisitiva ordinaria

Exige posesión regular durante el plazo de dos años para los muebles, y cinco años para los
inmuebles (2507 y 2508).
Suspensión de la prescripción: es un beneficio establecido por la ley a favor de ciertas
personas, que se encuentran en una determinada situación. Esta beneficio consiste en la
detención del computo del plazo para ganarles una cosa por prescripción.

El código no la define, pero señala las personas respecto de las cuales opera y los efectos
que produce (Art. 2509 y 2511).

Se discute mucho si la suspensión opera tanto respecto de la prescripción adquisitiva,

como la prescripción extintiva. Si bien la cuestión es debatida (Existen buenos argumentos
de texto a favor de ambas posiciones), hay sólo una cuestión clara (al menos para el

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autor), y es que en el matrimonio, dado su naturaleza de vínculo de confianza y

comunidad, la suspensión opera para ambas clase de prescripciones.

II – Prescripción adquisitiva extraordinaria

Basta para ella la posesión irregular, requiriendo una posesión de a lo menos 10 años
(2510 y 2511). Ella corre contra de toda persona, y no se suspende (2511, salvo la
excepción de los conyuges ya mencionada). También conviene traer a colación el debate
de las posesiones viciosas arriba mencionado.

Prescripción adquisitiva de otros derechos reales: Para otros derechos reales, se aplican
las normas del dominio, salvo algunas excepciones (art. 2512).

Tratándose del derecho real de herencia, además de los textos citados, se debe tomar en
consideración que también puede ganarse por prescripción de cinco años (704 y 1269).
Respecto a este derecho, sólo procede la prescripción adquisitiva y no la extintiva (a pesar
de que el tenor literal del art. 1269 dice “expira”, se debe entender como un error
conceptual del legislador, ya que el derecho real de herencia [valga la redundancia], es un
derecho real, y ello implica que posee una vocación de perpetuidad, y su extinción está
solo dada por la adquisición correlativa de parte de otra persona).

Adquisición del dominio por prescripción: La doctrina realiza dos afirmaciones al respecto:

i) El dominio se adquiere de pleno derecho, sin necesidad de una sentencia que

la declare.
ii) La adquisición de dominio opera de manera retroactiva al día en que se inició la
posesión. Esta retroactividad no está expresamente dispuesta, pero hay
preceptos que armonizan ostensiblemente con ella (1736). Esto tiene varias
consecuencias prácticas; i) frutos, ii) gravámenes constituidos por el
adquirente, y iii) gravámenes constituidos por el antiguo dueño.

Efecto liberatorio de la prescripción (usucapión liberatoria). Se ha planteado que la

prescripción adquisitiva provoca un efecto extintivo de las cargas derechos reales
constituidos sobre la cosa (por el anterior dueño). Generalmente es aceptada, con ciertas
reservas; a) el contenido del titulo, b) la publicidad que ostenten los gravámenes y c) la
posibilidad de poseer la cosa con prescindencia de los gravámenes (¿?).

Salvo esta precisión, no se ven razones para no aceptar su aplicación en chile.

La sentencia como requisito: Ya se dijo que la sentencia no da lugar a la adquisición de

dominio por prescripción, sin embargo, para efectos prácticos ella sí resultará necesaria,
porque el dominio será fácilmente controvertible. La sentencia debe reconocer la
adquisición del dominio por el modo de adquirir prescripción (no la prescripción).

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Si la sentencia recae sobre inmuebles o derechos reales sobre ellos, entonces debe
inscribirse (2513).

Prescripción contra título inscrito: El art. 2505 regula esta materia. Se puede prescribir
contra un inmueble, pero para ello el adquirente también debe poseer un titulo inscrito a
su nombre (ya sabemos que ello se puede producir por diferentes razones). Este precepto
da lugar a dos problemas:

i) Es o no necesario que el título inscrito del prescribiente esté vinculado al del

poseedor inscrito anterior. Esta materia ya ha sido tratada anteriormente bajo
la discusión de qué es una “competente inscripción”.
ii) Si el precepto es aplicable a toda prescripción o solamente a la ordinaria. Esto
fue tratado al examinar la adquisición y perdida de la posesión de inmuebles
inscritos. Si se acepta que es posible adquirir posesión de inmuebles inscritos
sin inscripción, se entiende que el art. 2505 (que exige la inscripción), no es
aplicable a la prescripción extraordinaria y a la inversa, si para adquirir posesión
de inmuebles inscritos se exige siempre inscripción, se entiende que el
precepto es aplicable a toda clase de prescripción.

DERECHOS REALES LIMITADOS

1) Propiedad fiduciaria

Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por
el hecho de verificarse una condición (733.1). Está regulada entre los arts. 732 a 763.

La constitución del fideicomiso es solemne. La solemnidad depende del origen de la

constitución; por acto entre vivos (instrumento púbico), o por causa de muerte
(testamento).

El fideicomiso que afecte a inmuebles debe inscribirse (art. 735). Por causa de muerte: el
modo de adquirir la propiedad es la sucesión por causa de muerte, la inscripción no
importa tradición. Por acto entre vivos: la inscripción supone la tradición.
Elementos del fideicomiso: Son tres:

1) Una cosa susceptible de darse en fideicomiso: Sobre muebles e inmuebles (734).

2) Concurrencia de tres personas:

i) Constituyente: Propietario del bien que por testamento o acto entre vivos
declara transferirlo a otro, bajo una condición.
ii) Propietario fiduciario: Es quien recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al
gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condición. Las maneras de

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determinar quién es el propietario fiduciario están detalladas en las páginas

196 a 197.
iii) Fideicomisario: Es la persona que tiene la expectativa de ser dueño absoluto
del bien, si se cumple la condición. Es un acreedor condicional, bajo una
condición que para el es suspensiva. La forma de designar su persona, pág. 197.

3) Una condición en virtud de la cual ha de pasar la propiedad del propietario

fiduciario al fideicomisario: Es la incertidumbre propia de la condición, de si el
propietario fiduciario restituirá o no al fideicomisario la cosa que tiene en
propiedad fiduciaria, lo que da configuración propia a este instituto. La condición
impuesta produce un efecto resolutorio (para el propietario fiduciario) y uno
suspensivo (para el fideicomisario).

Efectos del fideicomiso:

1) Propietario fiduciario:
i) Tiene derecho a:
a) Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte,
manteniéndose siempre indivisa y con el gravamen de restitución.
b) Gravar la propiedad fiduciaria con ciertas restricciones (757).
c) Administrar el bien, siendo responsable por culpa leve.
d) Gozar de los frutos.

ii) Tiene la obligación de:

a) Debe confeccionar inventario solemne de lo recibido.
b) Debe conservar la cosa para restituirla si se cumple la condición.
c) Tiene la obligación de restituir la cosa al fideicomisario en caso de cumplirse la
condición.

2) Fideicomisario: Adquiere la simple expectativa de llegar a obtener la cosa de que se

trata el fideicomiso.
i) Tiene derecho a:
a) Solicitar medidas conservativas.
b) Transferir su expectativa.
c) Pedir al fiduciario indemnización de los perjuicios de la cosa, derivados de su culpa.
d) Exigir la tradición de la cosa una vez cumplida la condición.

EL USUFRUCTO

Se debe distinguir dos grupos que conceden esta facultad; i) el derecho real de usufructo,
y ii) los derechos personales que permiten usufructuar de la cosa.

Características:

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1) Es un derecho real. Está enumerado en el art. 577, y le da contenido de uso y goce.

El propietario del derecho real está premunido de la acción reivindicatoria, y las
posesorias. Quien posee estas facultades a título de derecho personal, sólo puede
exigir su cumplimiento a través de acciones personales.
2) Es un derecho que confiere la mera tenencia de la cosa.
3) Es temporal. Su duración la fija generalmente un plazo, con la limitación máxima de
duración por toda la vida del beneficiario.
4) Es un derecho intransmisible por causa de muerte.
5) Es un derecho indivisible.

Elementos:

1) Debe tratarse de un bien susceptible de usufructo: La admisión es amplia,

procediendo sobre las universalidades, o una cuota de ellas, sobre una especie o
cuerpo cierto, sobre bienes muebles e inmuebles, fungibles y no fungibles, y sobre
derechos personales.
- Se distingue entre usufructo (cuando la cosa no es consumible) y cuasiusufructo
(cuando ella es consumible). El usufructo es un titulo de mera tenencia y el cuasi
no, ya que transfiere el dominio de la cosa. A la época de restitución el
usufructuario puede ejercer la acción reivindicatoria, y en el cuasiusufructo la
persona que tiene derecho a la restitución sólo posee una acción personal. La
pérdida fortuita de la cosa libera al usufructuario, lo que no sucede en el
cuasiusufructo.

2) Concurrencia de tres sujetos:

i) Constituyente: Es quien crea el derecho de usufructo.
ii) Nudo propietario: Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria. Puede
llegar a ser el mismo constituyente o un tercero.
iii) Usufructuario: Es el titular del derecho real de usufructo.

3) El plazo: El usufructo podrá constituirse por un tiempo determinado, o por toda la

vida del usufructuario. Los arts. 770, 771, 773 y 804 han de entenderse así:
a) El usufructo dura, como máximo, toda la vida del usufructuario.
b) Si se establece un plazo de duración, se tiene que atener a el (con la limitación de
la muerte).
c) Si se establece una condición, tiene que atenerse a ella (con la limitación). Si se
establece una condición al plazo, ella se extingue pasados 10 años.

Constitución del usufructo: Puede ser por:

i) Ley: Como el que tiene el padre sobre los bienes del hijo, o el marido sobre los
bienes de la mujer.

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ii) Por la voluntad del propietario: Puede dar lugar por un testamento o por acto
entre vivos. Deberá respetar las solemnidades de cada acto, en atención a la
naturaleza del bien en que se trate. Se discute nuevamente la función de la
inscripción (pág. 204, esa wea me tiene chato).
Se tiene que distinguir entre la transferencia del derecho real de usufructo, o el
solo ejercicio del derecho (emolumento del usufructo).
Por testamento  La transferencia se hace por la sucesión por causa de
muerte.
iii) Por prescripción: No es muy frecuente, ya que lo usual es quien posee una cosa
lo hace con el animo de señor y dueño. Un caso eventual sería; el usufructuario
comenzó a poseer el derecho, porque el constituyente no se lo pudo transferir
(no lo tenía). La tradición entonces deja al adquirente en posesión del
respectivo derecho de usufructo.
iv) Por sentencia judicial: Un caso es el de la partición, en la cual se torna
usufructuario “con el legitimo consentimiento de los interesados”, lo que más
bien da lugar a una hipótesis de usufructo originado por la voluntad de las
partes.

Efectos que produce el usufructo: El usufructo produce diferentes efectos según se trate
del usufructuario o el nudo propietario.

1.1) Derechos del usufructuario:

i) Derecho a usar la cosa fructuaria (787, 782, 785).
ii) Derecho a gozar de la cosa fructuaria (781 y 790), lo que implica la adquisición
de los frutos civiles y naturales. No se tiene derecho a los productos de la cosa,
salvo algunas excepciones; 783, 784 y 788.
iii) Derecho a administrar la cosa fructuaria (777).
iv) Derecho a hipotecar el usufructo (2418).
v) Derecho a entregar en arriendo y ceder el usufructo (793). Si se infringe esta
obligación, generalmente se afirma que el acto sería nulo absolutamente, por
infringirse una prohibición del constituyente, que la ley haría suya. Debe
retornarse al estado anterior al acto que produjo la infracción, volviendo el
derecho cedido al usufructuario.
vi) Cuasiusufructo: capacidad para disponer de la cosa fructuaria. Ejercer la acción
reivindicatoria, posesoria y de precario.

1.2) Obligaciones del usufructuario: Se distinguen entre las obligaciones que se tienen
antes de entrar en el goce de la cosa, durante su ejercicio y después de la extinción
del usufructo.

1.2.1) Obligaciones previas:

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i) Practicar inventario: Debe ser solemne (858 CPC), excepto las establecidas
por ley, que pueden ser simples.
ii) Rendir caución: Queda entregada a las particularidades del caso (art. 46).

Limitaciones para el usufructuario: a) debe respetar los arriendo de la cosa fructuaria

(792), otras cargas personales (796) y reales. b) Debe recibir la cosa en el estado en que se
encuentra al momento de la delación de su derecho de usufructo.

1.2.2) Obligaciones durante el ejercicio del derecho a usufructo:

i) Deber de mantener la cosa fructuaria, conservando su forma y substancia. En

principio debe ser mantenido el destino señalado por el dueño de la cosa, pero
admitiendo excepcionalmente el cambio, si se justifica para un mayor
aprovechamiento de la cosa (atendidas las circunstancias imperantes). La
admisión de un cambio de destino es más razonable, cuando el nuevo destino
es similar al anterior. El factor económico es otro elemento relevante a
considerar.
ii) Debe pagar las expensas y mejoras (795 a 798).
iii) Si se constituye por testamento, queda obligado al pago de las deudas
hereditarias y testamentarias (1368).

1.2.3) Obligaciones una vez extinto el usufructo: El usufructuario está obligado a restituir
la cosa fructuaria (764 y 787).

2.1) Derechos del nudo propietario:

i) Tiene dominio sobre la cosa fructuaria (puede enajenarla, hipotecarla,

transmitirla, reivindicarla, tiene acciones posesorias).
ii) Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución de la cosa
fructuaria (781).
iii) Tiene derecho a indemnización por perdida o deterioro.
iv) Tiene derecho a intereses por dineros ocupados en ciertas inversiones (797).
v) Tiene derecho a pedir anticipadamente la terminación del usufructo (809).
vi) Tiene derecho a pedir la restitución de la cosa fructuaria.

2.2) Obligaciones del nudo propietario: Se reducen al pago de las expensas extraordinarias
mayores ejecutadas.

Extinción del usufructo:

1) Por la llegada del día o el cumplimiento de la condición establecidos.

2) Por muerte del usufructuario.
3) Por resolución del derecho del constituyente, lo que puede suceder en dos casos:
a) consolidación del usufructo con la nuda propiedad (806); se reúnen todos los

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derechos en un solo sujeto, y b) cuando el usufructuario renuncia a su derecho, allí

se reúnen todos los derechos en manos de un solo sujeto (el propietario).
4) Por prescripción: a) Cuando el usufructuario pierde su derecho por poseerlo un
tercero, b) si el tercero adquiere por prescripción la cosa misma sobre la que había
un usufructo (aplicándose el efecto liberatorio de la prescripción, dado su carácter
originario).
5) Por la renuncia del usufructuario.
6) Por la destrucción completa de la cosa fructuaria.
7) Por sentencia judicial.
8) Por expropiación.

FORMAS DE PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD

Protección a través del derecho privado: La doctrina ha clasificado las acciones que
cautelan a los derechos reales y a la posesión.

1) Acciones de dominio propiamente tales, o acciones directas.

i) Perturbaciones del dominio ya consumadas:

a) Acción reivindicatoria.
b) Acción confesatoria: a través de la cual se pretende declarar a favor del
demandante la existencia d un derecho real limitado sobre una cosa de propiedad
del demandado.
c) Acción negatoria: Mediante la cual se pretende obtener una declaración de que
una cosa no está gravada con un derecho real que el demandado pretende.
 Estas dos ultimas se pueden extraer del art. 891.

ii) Otras acciones están pensadas para la prevención de un daño:

a) Acciones posesorias de obra nueva y obra ruinosa.
b) Acciones de demarcación y cerramiento.

2) Acciones de dominio indirectas: Ellas están normalmente destinadas a otros

objetivos. Si bien buscan proteger a la posesión, al hacerlo, también están
protegiendo el dominio.
a) Acciones posesorias
b) Acción publiciana.

3) Acciones personales: Si la turbación del dominio resulta ser una derivación de una
relación contractual, también puede protegerse mediante una acción personal
emanada del contrato.

I – Acción Reivindicatoria

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Es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión, para que el
poseedor de ella sea condenado a restituírsela. Está regulada en los artículos 889 a 915.

Requisitos de procedencia:

i) Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada.

ii) Que el reivindicante sea dueño de ella.
iii) Que el reivindicante esté privado de su posesión.

I – Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada

Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles. En ciertas
situaciones no es posible reivindicar (2303, 1739.4), y en otras solo se puede reivindicar
exigiendo el reembolso de la cosa (890).

Singularidad: La cosa ha de ser singular. Una de las clasificaciones de bienes distinguen

entre cosas universales y singulares. En principio quedarían excluidas las universalidades,
sean jurídicas o de hecho. Sin embargo esa afirmación debe ser matizada debido a que las
universalidades de hecho sí son susceptibles de posesión. En ese caso sería procedente la
reivindicatoria a su respecto. De no ser así, el poseedor podría llegar a ganar por
prescripción sin que el dueño pueden interrumpir, lo que resulta inaceptable.

El requisito de singularidad parece más bien dirigido a excluir las universalidades jurídicas
(el 891 contempla una acción especial para la herencia; acción de petición de herencia).

Individualización: La cosa ha de estar claramente individualizada. En los muebles, los

definidos contornos físicos facilitan la tarea. Pero en los inmuebles la determinación suele
presentar dificultades. Ello se debe a: i) defectos de descripción en los títulos, ii) la
continuidad natural del sueño, iii) la forma sinuosa que adoptan los predios, etc.

Los demás derechos reales también son susceptibles de reivindicación. Respecto de ellos
siguen las mismas reglas, si quien reivindica es el dueño.
Cosas incorporales: Si se admite la posesión sobre los derechos personales, entonces se
debe admitir la acción reivindicatoria. No se dice nada más en el texto, no se llega a una
conclusión.

Reivindicación de cuota: Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una

cosa singular.

a) La cuota ha de estar determinada, expresada en una fracción o porcentaje.

b) La cosa ha de ser singular:
- Tratándose de una cuota sobre un bien que aisladamente se tenga en copropiedad,
ello no presenta problema.

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- Si se admite la reivindicación sobre una universalidad de hecho, entonces tampoco

presentará problemas.
- La situación que sí genera problema es la reivindicación de cuota sobre una
universalidad jurídica. Aquí tiene incidencia la discusión doctrinaria referente a la
naturaleza jurídica de la comunidad, y concretamente, a si en la comunidad sobre
cosa universal los derechos de cada comunero se comunican con cada uno de los
objeto que la componen. Si se acepta que es así, entonces procede la
reivindicación. En caso contrato (cuota abstracta), cabe negarla.
 ¿Puede un comunero reivindicar por todo el resto? Discusión en la pág. 232. Se
relaciona con el mandato tácito y reciproco (De la sociedad de personas, reglas que
se aplican a los comuneros), y si dicho mandato realmente aplica (o no), y si la
reivindicación es una facultad de mera administración y conservación del bien.

II – Que el reivindicante sea dueño de ella

El reivindicante puede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario (893), pero debe
probar su dominio. Al reivindicar se reconoce que el demandado tiene la calidad de
poseedor, por lo que se le está concediendo la presunción de dominio del art. 700, que el
reivindicante tiene la obligación de destruir.

Diferente es, cuando se ejercitan otra acciones que tiene el dueño; por ejemplo el
precario.

Esta situación se altera cuando el demandante es el fisco, ya que el es dueño de los

inmuebles que carecen de uno, y exigirle que pruebe que un inmueble no tiene ningún
dueño es un una prueba de negación indeterminada. Por lo tanto en este caso la regla se
invierte.

¿Cómo se prueba el dominio? A través de un estudio de títulos. Recordar la relevancia de

un modo de adquirir derivativo y originario. Las posesiones se pueden acumular.

Acción publiciana (art. 894): Permite interponer “la misma acción” al que, sin ser dueño,
poseyendo regularmente, estaba en vías de ganar por prescripción. Es discutido si para
disponer de la acción es necesario tener cumplido el plazo para ganar por prescripción
ordinaria o basta con tener solo algún tiempo de posesión. No parece necesario el
cumplimiento del plazo; si ya esta cumplido no es necesaria la acción publiciana, puesto
que bastaría alegar la prescripción adquisitiva, y por tanto se podría alegar como dueño.

III – Que el reivindicante esté privado de la posesión

En los inmuebles surge el problema de si corresponde acción reivindicatoria a un

propietario que, teniendo inscrito a su nombre e predio, le es arrebatado materialmente.
Existen tres opciones al respecto:

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1) Si se postula que la inscripción conservatoria es única y suficiente prueba de

posesión, no procedería afirmar que en tal situación existe una perdida de la
posesión. No correspondería la reivindicatoria.
2) Posesión material: En tal situación simplemente se ha perdido la posesión, y
procede por lo tanto la reivindicación.
3) Una postura intermedia afirma que no obstante tener la posesión inscrita, al
privarse al dueño de la tenencia material, se lo ha privado de una parte integrante
de la posesión, su fase material, y que en tal caso procede reivindicar, al no ser
íntegramente poseedor.

¿Contra quien se dirige la acción? Contra el actual poseedor (895). Sin embargo, en la
practica pueden presentarse dudas acerca dela identidad de la persona que realmente
está poseyendo. Sin embargo esto requiere dos advertencias:

i) Se puede dirigir la acción en contra del que dejó de poseer enajenando la cosa,
para que restituya lo que recibió por ella (898), y en contra de quien poseía de
mala fe, y por hecho y culpa suya dejo de poseer, para que restituya su valor
(900).
ii) Las reglas de “este titulo”, se aplican también contra el que poseyendo a
nombre ajeno retenga la cosa indebidamente (915). Se discute la naturaleza de
esta acción:
a) Podría estimarse que se trata de una acción que corresponde al que entregó a otro
la mera tenencia de una cosa, por un contrato que produce este efecto, y que, al
terminar la vigencia de esa relación, el tenedor se niega a restituir. Tendría esta
acción, sumada a la personal del contrato.
b) Podría afirmarse que resulta aplicable solo a aquellos tenedores que no tienen, y
nunca tuvieron, un titulo que justifique la detentación. Ellos serían injustos
detentadores.
c) También puede estimarse aplicable a ambas situaciones; sea que el detentador
desde un comienzo carezca d antecedente que lo justifique; o que haya empezado
a detentar con un título justificante pero mientras detentaba quedó sin
justificación.

El CC no establece una acción general restitutoria. El propietario peude verse impedido de

actuar no obstante su decisión de no hacerlo, por no poder encuadrarse en una acción
tipificada. Normalmente para estas situaciones se hace uso de la acción de precario (se
verá mas adelante).

Actitudes que podría tomar el demandado de reivindicación:

i) Sostener que el demandante no es dueño.

ii) Que el no es el poseedor de la cosa.
iii) Que el es el dueño. En esta situación el litigio pasa a constituir un juicio de
dominio, en el que ambas partes se disputan la propiedad del objeto.

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Prestaciones mutuas: Devoluciones e indemnizaciones que recíprocamente se deben el

reivindicante y el poseedor cuando este es vencido en la reivindicación.

Los arts. 904 y siguientes contienen estas reglas, ellas se pueden agrupar así:

i) Prestaciones le poseedor vencido al reivindicante:

a) Restitución de la cosa (904 y 905).
b) Indemnización de los deterioros sufridos por la cosa (906).
c) Restitución de los frutos (907 y 913).
d) Indemnización de gastos de custodia durante el juicio (904).
ii) Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido:
a) Indemnización de los gastos ordinarios por la producción de los frutos (907).
b) Indemnización por las mejoras introducidas a la cosa.

Por mejora se entiende toda oba ejecutada para la conservación de una cosa, para
aumentar su valor, o para fines de ornato o recreo. Se distinguen tres clases de mejoras:

- Mejoras necesarias (908).

- Mejoras útiles (909, 910, 912, y 913).
- Mejoras voluptuarias (911).

Acciones posesorias

Ellas tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos sobre ellos (916).

Características:

i) Son acciones inmuebles.

ii) Son acciones reales: Se ha controvertido ello, sobre todo como consecuencia
de la discusión relativa a la calificación de la posesión como hecho o derecho. Si
es un hecho, no podría tener la calificación ni de reales ni de personales.

Requisitos:

1) Es necesario ser poseedor: No se diferencia entre posesión regular ni irregular. La

protección alcanza a manos tipos. Sí debe reunir ciertas condiciones:
i) La posesión debe ser tranquila. No se protege a la posesión violenta.
ii) La posesión debe ser interrumpida y por un año a lo menos. Es posible la
agregación de posesiones.

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Las acciones posesorias en la coposesión: Concurriendo todos los comuneros, ellos

pueden ejercerlas. La pregunta suscita cuando es sólo uno de ellos, o entre ellos mismos.

Esta última hipótesis es rechazada por la jurisprudencia, la que niega la posibilidad de

interponer una acción posesoria entre comuneros.

2) El objeto debe ser susceptible de acción posesoria. Lo son los bienes raíces y los
derechos reales constituidos sobre ellos (916). No habiendo duda en cuanto a los
inmuebles por naturaleza y por adherencia, se ha resuelto que la protección
alcanza también a los inmuebles por destinación.
No proceden las acciones posesorias sobre cosas que no se pueden ganar por
prescripción (917). Tampoco procede respecto del derecho rea de herencia, ya que
es abstracto.

3) Debe interponerse en tiempo oportuno: Se exige un año de posesión para ejercer

la acción posesoria, mismo periodo a través del cual vence el plazo para ejercerla.
Al cumplirse el año, pierde la protección el primitivo poseedor y la adquiere el
nuevo. El plazo se cuenta según el art. 920.

Prueba: Quien entabla una acción posesoria debe probar: i) que es poseedor tranquilo y
no interrumpido por un año a lo menos, ii) que se le ha arrebatado o turbado la
posesión.

1) Prueba de la posesión: ¿Como se prueba la posesión de inmuebles?

Mientras que el art. 924 dispone que la posesión de los derechos inscritos se prueba por la
inscripción, el art. 925 prescribe que la posesión del suelo se prueba por hechos
posesorios positivos.

i) PRIMERA POSTURA: Se ha sostenido que el art. 924 es aplicable a la prueba de

la posesión de todos los derechos reales, a excepción del dominio, el cual es
más fácil de probar a través de actos materiales, es decir, a través del art. 925.
ii) SEGUNDA POSTURA: En contra, se rechaza la confusión conceptual entre
derecho y cosa. Lo que se inscribe siempre es el derecho, no la cosa (686, 687).
El art. 924, en cambio, se refiere a la prueba de los derechos inscritos, y el art.
925 a la prueba de los no inscritos (los que no están sujetos a régimen
registral). Esta postura admite la necesidad de las pruebas materiales ante
casos complejos; inscripciones paralelas, problemas de deslindes, etc.
iii) TERCERA POSTURA: El art. 924 se aplica a la prueba de la posesión de los
derechos reales inscritos distintos del dominio. El art. 925 a la prueba de la
posesión de inmuebles no inscritos y ambos preceptos se aplican para la
prueba de la posesión de inmuebles inscritos.

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 La jurisprudencia mayoritaria acoge la segunda tesis.

2) Prueba de la turbación o privación de la posesión: Deberá probarse la molestia o

privación de la posesión. Deben probarse los hechos en que consisten.

Diversas acciones posesorias

I – Querella de amparo: Es la que tiene por objeto conservar la posesión de los bienes
raíces y derechos reales constituidos en ellos. En ella el querellante aun no ha perdido la
posesión, se querella de amparo para impedir o poner término a la turbación o embarazo.

Turbación, embarazo o molestia a la posesión es todo acto o hecho voluntario, ejecutado

de buena o mala fe, que sin despojar a otro de su posesión, supone disputar o controvertir
el derecho de ejercerla. No toda agresión de hecho funda una acción posesoria: debe
importar discutir la posesión del agredido. La turbación puede ser de hecho o derecho.

II – Querella de restitución: es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes

raíces o derechos reales constituidos en ellos (916 y 926). El querellante ha sido despojado
de su posesión, y a través de la querella pide que le sea restituida; puede pedir además
indemnización por los daños causados.

La privación puede ser total o parcial, no importa si el autor no tiene animo de entrar él en
posesión. Tratándose de un inmueble (bajo la teoría de la posesión inscrita), existiría
privación de la posesión sólo cuando alguien ha inscrito el inmueble a su nombre.

III – Querella de restablecimiento: es la que se concede al que ha sido despojado

violentamente de la posesión o mera tenencia de un inmueble, a fin de que le sea
restituido en el estado existente antes del acto de violencia (928).

No es necesario probar posesión, basta acreditar el despojo. Prescribe esta acción en seis
meses, contados desde el acto de despojo, plazo que no se suspende.

Cumplida su función, es decir, restablecida la situación anterior a la violencia, pueden

ejercitarse las acciones posesorias que corresponden.

Esta acción solo procede sobre inmuebles (549 CPC).

Otras acciones posesorias: denuncia de obra nueva, denuncia de obra ruinosa.

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