DERECHO CIVIL II

DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

Concepto: Es el conjunto de principios y normas que regulan el reconocimiento jurídico, la estructura,
los caracteres y los efectos de las obligaciones que nacen entre los individuos en el desenvolvimiento
de su vida en sociedad. (Daniel Peñailillo).
Funciones del Ordenamiento Jurídico
- Determina cuando la vinculación o deber constituye una obligación en sentido jurídico, y tendrá
protección del derecho. Puede ser requerida por la fuerza.
- Establecer los elementos de la obligación, es decir, su estructura.
- Consagra las clases o categorías que adopta.
- Dispone las consecuencias de su constitución y extinción. Privación de sus efectos.
Características
1. Tratamiento sistemático (conceptos, categorías y distinciones técnicas que configuran un
sistema).
2. Abstracto. Esta característica genera, a su vez, otras dos:
- Estabilidad en el derecho de las obligaciones.
- Universalidad en su tratamiento y las soluciones que se adopten.
Principios
- Vocación de principios es amplia
- No está limitado exclusivamente a la teoría general de las obligaciones.
- Desprendidos de diversas disposiciones.
- El pilar fundamental es la equidad.

1. Autonomía de la voluntad
En el derecho privado existe la máxima de que se puede hacer todo aquello que la ley no prohíbe, a
diferencia del derecho público en que solo se puede hacer lo que la ley permite. Se encuentra reflejado
en el art. 1545.
Existe una supletoriedad de la ley frente al silencio de las partes. La voluntad del hombre es libre y
soberana para obligarse en los términos que estime convenientes, teniendo como únicos límites la ley,
el orden público y las buenas costumbres.
Por ejemplo, un contrato consensual se puede transformar en un contrato solemne (si no se cumple
formalidad no causa la nulidad del acto, sino que solo responsabilidad, ya que la primera es una
institución de orden público y solo se aplica cuando ley señala). También se puede alterar el contenido
el contrato. Modificarlo suprimiendo los elementos de la naturaleza del mismo.

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La libertad tiene limitaciones:
- No se pueden modificar elementos de la esencia (1444)
- Orden público y las buenas costumbres.
Sus bases fundamentales son la igualdad de los sujetos y la libertad. *Contratos de adhesión, forzosos
y dirigidos.

2. Protección de la Buena Fe:

La buena fe es la convicción de actuar lícitamente. El derecho protege las actuaciones de buena fe y
repudia la mala fe.
No se encuentra consagrada en una norma expresa y general en el Código, sino que se ha recogido
de diversas disposiciones. Ej. Art. 51 y 52 LMC, Art. 702, 706, 707, 1546, 1576, 2302, 2303 CC.
La buena fe se presume, salvo que la norma contemple la presunción contraria. Esta regla se
encuentra en materia de posesión, pero se entiende en carácter general.
Parte de la doctrina divide la buena fe en:
- Buena fe subjetiva: convicción de actuar lícitamente (concepto psicológico).
- Buena fe objetiva: conducta socialmente exigible en la actuación del sujeto (comportamiento
que en el medio social del sujeto se entiende como recta).
Sin embargo, la mayoría (Peñailillo) estima que la buena fe es una sola y corresponde a la subjetiva,
siendo la objetiva un método para evaluar la buena fe del sujeto.
Evaluación de la buena fe: Mecanismo de presunciones. Distintas hipótesis:
- Evaluación objetiva legal: la ley indica los parámetros para considerar la fe del sujeto, y
ciertos hechos o actuaciones del sujeto que revelan su fe, indicando su efecto. Presunción
simplemente legal o de derecho. Ej. Art. 706, 94 n°6.
- Evaluación objetiva judicial: la ley señala el efecto, pero no los hechos que la constituyen. El
juez debe determinar si el sujeto esta de buena o mala fe. Presunción judicial.
- Simplemente judicial: no hay norma legal que la regule, el juez debe resolver si procede
evaluarla, los hechos que revelan la fe del sujeto y sus efectos. De aquí se trate un principio.

3. Protección de la apariencia:
Se basa en la doctrina del “error común”. El error común es aquel compartido por un gran número de
personas, con justa causa de error y de buena fe, que no vicia el consentimiento y por lo tanto lo
valida.
Principio en virtud del cual quien actúa guiándose por las situaciones que contempla a su alrededor
debe ser protegido si posteriormente se pretende que esas actuaciones no existen o tienen
características distintas de las ostensibles.

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Reconocimiento de situaciones externas que determinan la voluntad de obligarse, y que protege a
quien tomo decisiones de buena fe basándose en ellas, en el caso que quieran ser modificadas.
No se encuentra consagrado expresamente, sino que se desprende de los art. 1576 in2, 704, 1707,
1576.
Elementos:
- Material: circunstancias fácticas, conjunto de hechos o circunstancias ostensibles y
perceptibles.
- Psicológico: “la creencia errónea”. Sujeto debe tener convicción de lo que observa es la
realidad.
El efecto fundamental que deriva de este principio, es que los terceros de buena fe que se han guiado
por lo aparente y que, aplicando las reglas jurídicas estrictamente, nada habrían adquirido,
efectivamente incorporan en su patrimonio los derechos que creyeron adquirir del titular aparente.
Limitaciones:
- Conflicto con la garantía constitucional del derecho de propiedad (art. 19 n°24). cuando por la
aplicación de la doctrina de la apariencia se produce la extinción del derecho del verdadero
titular.
- Textos legales que sacrifican la apariencia. Ej. Venta de cosa ajena (1815), acción
reivindicatoria en caso de nulidad judicialmente declarada.

4. Respeto a los actos propios:

Consiste en el deber de sometimiento a la conducta ya manifestada, evitando agresión a interés ajeno
que provocaría el cambio. Se funda en la buena fe. No se refiere solo al contrato en sí mismo, sino que
también a los actos previos que indujeron a la celebración del mismo. Ej. Art. 1546.
Requisitos:
- Que el sujeto adopte una conducta.
- Una actuación posterior del mismo sujeto.
- Una contradicción.
- Con la segunda actuación ha de resultar afectado un tercero.
- Identidad de sujetos.
Efectos: indemnización del sujeto dañado, pérdida del derecho del cual era titular el que se contradice,
inoponibilidad, etc. Pero, en definitiva, el efecto no es otro que el rechazo de la pretensión del sujeto
que incurre en contradicción con su actuación anterior.
También existen casos en que el legislador ha aceptado la contradicción, permitiendo la retractación
o revocación (999, 1136, 1412, 1428; 99 C. Com., entre otros).
Finalmente, en cuanto a su aplicación, la doctrina ha estimado que tiene un carácter subsidiario o
residual, es decir, sólo sería aplicable si el ordenamiento no dispone de otra institución que
reglamente el conflicto.

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 5. Repudio al enriquecimiento sin causa
Distinción entre derechos reales y personales.
El Código señala en el art. 576 que las cosas incorporales son derechos reales o personales, y pasa a
definirlos en los siguientes artículos.
Su distingo fundamental es que el derecho real se concibe como una relación entre una persona y
una cosa, y el derecho personal como una relación entre personas.
Esta tesis ha sido cuestionada ya que no podría ser entendido que una persona tiene una relación con
una cosa, toda vez que la relación sería con la universalidad de personas, porque son todas las que
deben respetar el derecho del titular de un derecho real, absteniéndose de toda perturbación. Esto se
denomina en doctrina “obligación pasivamente universal”. Esta postura no es la mayoritaria. Hay
quienes también tienden a la unificación de estos tipos de derechos, como derecho personal (tesis
extrema, concepción obligacionista).
También se encuentran otras diferencias:
- En cuanto a los sujetos. En el derecho personal hay una relación entre sujeto activo
(acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). El derecho real tiene solo un sujeto activo: el titular.
- En cuanto al objeto. El derecho real recae directamente sobre la cosa, determinada en
especie. En el derecho personal el objeto directo es la prestación del deudor que puede
referirse a una cosa (especie o genérico), un hecho o una abstención.
El objeto de la obligación es la prestación, y el objeto de la prestación es lo que se debe dar
hacer o no hacer. Se distingue el objeto mediato que es la prestación y el inmediato es el objeto
de la prestación. Hay autores que no hacen distinción. También hay objeto en el acto que son
los derechos y obligaciones que surgen del contrato.
- En cuanto al poder que atribuyen al titular. El derecho real confiere poder jurídico que recae
de forma directa o inmediata sobre la cosa, por eso es absoluto. El derecho personal en
cambio, confiere un poder o facultad contra el deudor para exigirle una prestación, por lo tanto,
el poder del acreedor sobre la cosa es sólo mediato, a través de la conducta del deudor. Esto
no existe en otros vínculos o relaciones, la posibilidad del acreedor para compeler al deudor en
el cumplimiento forzado de la obligación.
- En cuando a la eficacia del derecho. El derecho real es absoluto en cuanto se hace valer
contra cualquiera. El derecho personal es relativo en cuanto solo se puede ejercitar contra el
deudor. La perpetuidad del derecho real sólo se puede interrumpir cuando otro adquiere por
prescripción.
- En cuanto al ejercicio. El derecho real es ilimitado, por cuanto se ejerce directamente sobre
una cosa. El derecho personal el limitado pues solo se ejerce contra deudor. El derecho real se
reafirma en su ejercicio por lo que es generalmente perpetuo. El derecho personal es transitorio
y relativo, solo subsiste hasta que se extingue por cualquier modo de extinguir obligaciones; su
ejercicio en cuanto logra el cumplimiento o pago, trae consigo su extinción.

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 - En cuanto a la influencia que desempeña la ley y la voluntad. El derecho real, la ley lo
regula estrictamente, no existiendo más derechos reales que los que consigna la ley (numerus
clausus), no necesariamente se encuentran todos en el código, por ejemplo el de conservación,
pero solo los establece la ley. No ocurre lo mismo con los derechos personales, en que tiene
cabida la autonomía de la voluntad, pudiendo las partes configurar lo que estimen pertinente
(numerus apertus).
- En cuanto sus fuentes. El derecho real requiere la concurrencia de un título y un modo
(sistema dual), del título nacen derechos personales y estos habilitan para exigir el
cumplimiento del modo. Para el derecho personal solo basta el título. Los franceses siguen el
efecto real del contrato, siendo la tradición solo una formalidad.
- En cuanto a su preferencia. Los textos positivos confieren al derecho real cuando desempeña
una función de garantía (prenda e hipoteca), una preferencia para su pago. No ocurre lo mismo
con los derechos personales (fianza), en que la persona se obliga con su patrimonio no
garantizando con un bien particular. **Ley cholito especie de fianza real, el tenedor del
animal…

DERECHO PERSONAL Y OBLIGACION.

Art. 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por
alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Las nociones de derecho personal y obligación son correlativas: 2 caras de la misma moneda, cada
una de ellas representativas del deudor o del acreedor. El titular de un derecho personal lo es también
de una obligación correlativa, que le corresponde al deudor. Existiendo un derecho, existe una
obligación y viceversa.
CONCEPTO: atar, amarrar, encadenar, ligar. Ello, porque en el derecho romano el deudor era
amarrado y encadenado por el acreedor hasta que no solventara su obligación.
Tradicionalmente se define como: “Aquel vinculo jurídico entre 2 personas determinadas, deudor y
acreedor, en virtud del cual el primero se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer
algo en favor del segundo”. (Posibilidad de ser judicialmente compelido: art. 2465).
Caracteres del concepto:
- Vínculo jurídico (no cualquiera, no moral, social o afectivo) al cual el derecho le reconoce
efectos, reconocido por derecho y no moral.
- Entre 2 personas determinadas acreedor y deudor (hay quienes dicen 2 patrimonios),
- Necesidad jurídica (si no lo hace el acreedor puede exigir cumplimiento a través del derecho de
prenda general de los acreedores cuya denominación es cuestionada en doctrina porque no
está bien calificar de prenda ya que se pueden perseguir tanto muebles como inmuebles). Art.
2465. Las tendencias actuales comienzan a reconocer deberes al acreedor, saliendo de la
órbita absolutista de sometimiento del deudor.

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El profesor Abeliuk hace distinción, para llegar a concepto de obligación.
- Deberes morales: buena fe, generosidad con prójimo, etc. No son amparados coactivamente
por el legislador, no se puede exigir por la fuerza. Tampoco requieren de una individualización
de los sujetos (toda la comunidad).
- Deberes jurídicos: normas de conducta impuesta coactivamente por el legislador. Entre estos
y obligaciones existe relación género especie.
Especies:
 Deberes generales de conducta: ej. Obligación pasivamente universal (respetar al titular del
derecho de dominio) – no cometer actos ilícitos
 Deberes específicos de conducta: deberes de familia que rigen relaciones no pecuniarias
entre padres e hijos, cónyuges etc. No son susceptibles de ejecución forzada ni de
indemnización de perjuicios, extramatrimoniales.
Obligación difiere del concepto de derechos potestativos o cargas.
- Derecho potestativo: poder que tiene el sujeto para provocar, por su exclusiva voluntad (acto
unilateral no requiere de consentimiento), un cambio en la situación jurídica del sujeto pasivo, el
cual no puede sino resignarse a soportar las consecuencias jurídicas de aquella manifestación
de voluntad. Art. 1317 (derecho del comunero a pedir la partición de bienes) -1489 – 1500
(derecho a elegir entre obligaciones alternativas). Se discute si es realmente un derecho, pero
asumiéndolo como tal cabe concluir que la situación del sujeto pasivo no implica una obligación
como tal, sino una sujeción o sometimiento al poder del titular (completa inhibición de la
conducta).
- Cargas: conminación a hacer algo bajo el riesgo de una consecuencia adversa. Importa la
necesidad de adoptar alguna conducta si se quiere lograr cierto resultado (ej. Carga de la
prueba-1698). *Principio de la normalidad La RG es que la gente no está obligada, por lo que
quien alega existencia de obligación debe probarla, si existe obligación lo más probable es que
este pendiente y quien alegue que dicha se extinguió debe probarlo; siempre es facultativo,
pero si no se prueba no se logrará lo que se pretende. Implica un sacrificio en interés propio a
diferencia de la obligación.

CONCEPCIONES SOBRE LA OBLIGACION. Tesis:

1. Concepción subjetiva: la obligación es fundamentalmente un deber o deuda (deber d
prestación). La obligación recae sobre un comportamiento o conducta del deudor dirigido a la
prestación, recae concretamente en un acto que debe efectuar el deudor. Visión ética de la
obligación, centrada en el comportamiento del deudor. Lo fundamental es la conducta.
2. Concepción objetiva: la obligación recae en el sometimiento del patrimonio del deudor al derecho
del acreedor, a su facultad de poder agredirlo, en caso de incumplimiento. Se traduce entonces en
el concepto de responsabilidad, se centra en el resultado que logra el acreedor. Visión económica
de la obligación interesada en su efectividad.

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3. Concepción intermedia. Ambos elementos (deber de prestación y responsabilidad) son
igualmente importantes o trascendentes. Tanto conducta como responsabilidad. Primero surge el
deber de prestación (comportamiento, diligencia, buena fe), luego si no se cumple surge la
consecuencia de la agresión del acreedor al patrimonio del deudor para impetrar la ejecución
forzosa o la indemnización correspondiente.
En cuanto al deber, importa desplegar el comportamiento que supone la prestación contraída y
sujetarse a las normas de conducta, diligencia y buena fe.
Así la responsabilidad está subordinada al deber. La responsabilidad surge porque se ha asumido
el deber de cumplir. El deudor no puede optar entre cumplir o responder, él debe cumplir, si no
cumple, transgrede; entonces se desencadena la responsabilidad con respaldo del órgano
jurisdiccional la cual supera la sola indemnización pecuniaria.
4. Tesis de la dosificación del concepto de obligación en dos elementos autónomos: el débito
y responsabilidad. Obedecen a relaciones independientes que pueden presentarse
separadamente. En algunas obligaciones va vinculados ambos (se presentan habitualmente
juntas), y en otros uno de ellos.
a. Hay debito pero no responsabilidad. En el caso de obligaciones naturales. Hay deuda pero si
deudor no paga no tiene responsabilidad alguna porque no confieren acción para exigir su
cumplimiento (1470)
b. Hay responsabilidad sin débito. Caso de la fianza 2335. El fiador responde pero no debe, no
es un deudor co-solidario, es un 3ro que garantiza una obligación, quien debe es el deudor
principal.
c. Hay responsabilidad sin deuda actual. Tratándose de cauciones constituidas para garantizar
obligaciones futuras (2339, 2413).

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA OBLIGACIÓN

A. Los sujetos de la obligación (DOS).
El acreedor es el titular del derecho personal o crédito en virtud del cual puede exigir del deudor una
determinada prestación. Sujeto activo, titular del crédito.
El deudor es quien debe dar hacer o no hacer alfo en favor del acreedor. Sujeto pasivo, titular de la
deuda.
Cada posición jurídica puede ser una o varias personas, tanto naturales como jurídicas.
En los contratos bilaterales, ambas partes tendrán el carácter de acreedoras y deudoras de sus
respectivos derechos y obligaciones (correlativas).
Características de los sujetos de la obligación.
1) Tienen que ser personas determinadas o a lo menos determinables. Observaciones 2
perspectivas:
- Negativa: respecto de obligaciones propter rem o ambulatorias. El deudor no es tal
personalmente, sino en cuanto tiene derechos sobre la cosa de manera que si cesa su relación

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 con ella deja de estar obligado. Ej. Si vendo dpto. en que vivo yo ya no estoy obligado por los
gastos comunes que no pague, sino que se asumen por quien adquiere el dpto., la deuda está
vinculada a la cosa, expensas comunes en la propiedad horizontal (Art 4 in4 ley copropiedad
inmobiliaria).
- Positiva: casos relativos a las obligaciones cuya fuente corresponde a la declaración unilateral
de voluntad del obligado. Ej. Títulos al portador (se sabe quién es el deudor, pero la persona
del acreedor está determinada por quien posea el titulo), promesa de recompensa art.632. El
acreedor no esta determinado.
2) Tanto deudor como acreedor pueden ser una o varias personas. Art. 1438, cada parte puede
ser una o muchas personas.
Frente a concepción clásica que entiende la obligación entre dos personas, surgen doctrinas nuevas
que ven más bien una relación de patrimonios considerados como personalidades abstractas
(consecuencia de la concepción objetiva de la obligación). Sin embargo dicha afirmación no es del
todo feliz, por cuanto si bien hay relación entre patrimonios, ello se verifica a través de las personas de
sus titulares.
B. Vínculo jurídico entre deudor y acreedor.
Es la relación jurídica entre el acreedor y el deudor. Los caracteres de excepcionalidad y temporalidad
de la obligación pueden atribuirse a este elemento.
C. Objeto de la obligación.
El objeto de contrato son los derechos y obligaciones que de él surgen.
El objeto de la obligación es la prestación a que se obliga el deudor. Es lo que el deudor debe dar,
hacer o no hacer. Algunos distinguen entre objeto mediato (prestación) o inmediato (cosa, hecho o
abstención).
Requisitos del objeto. Distinguir.
 Dar una cosa: objeto que recae sobre cosas materiales.
1. Real: significa que la cosa debe existir, porque si no el acto carecería de este elemento, y por
lo tanto, adolece de nulidad absoluta (en doctrina también se habla de inexistencia). La
existencia puede ser presente o futura (art 1461).
Art. 1814: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno.
Art. 1461 in1: No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de voluntad, sino
las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que
estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género.
Cuando el objeto es una cosa futura, es decir, que se espera que exista, el negocio jurídico puede ser:
- Condicional: su existencia está subordinada a la realización del evento, de modo que la
eficacia del negocio queda remitida al momento que la condición deba cumplirse; si en tal
instante la cosa existe, el negocio produce todos sus efectos normales, pero si en esa

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 oportunidad la cosa no existe, el negocio deja de tener eficacia y perece. Ej. Cosecha de trigo,
subordinado a que este se siembre.
- Aleatorio: el acto es puro y simple, pero lo que se compra es “la suerte”, por ejemplo si se
compra trigo ya sembrado, puede ocurrir que sea una buena cosecha o una mala, y el acto
será válido de cualquier forma.
*art 1813: la venta de cosas que no existen, pero de espera que existan, se entenderá hecho bajo la
condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca
que se compró la suerte.
2. Comerciable: Cosas aptas o susceptibles para contratación, no tomado exclusivamente en
ámbito económico, sino que en todo tipo de contrato. A ello hace referencia el art 1461 in1.
La regla general es que las cosas sean comerciables.
Cosas incomerciables:
- Por su naturaleza: cosas comunes a todos los hombres. Ej. El aire.
- Por destinación: naturalmente son cosas comerciables, pero por la destinación que se les
asigna serán incomerciables. Ej. Bienes nacionales de uso público: plazas, calles.
- Por orden público: cosas consagradas al culto divino.
Desde otro punto de vista
- Absolutamente incomerciables: aquellas que nunca podrán ser objeto de obligación. Cosas
comunes a todos los hombres.
- Relativamente incomerciables: bienes nacionales de uso público, podrían ser desafectados.
Esta incomerciabilidad puede ser:
- Definitiva: aquella que recae sobre las cosas propiamente incomerciables, como el aire.
- Transitoria o temporal: la cosa queda afecta sólo por un periodo de tiempo. Ej. Bienes
embargados, su condición dura mientras dure el juicio, una vez que el deudor paga la deuda, o
bien la cosa se remata y la adquiere otra persona, vuelve a ser comerciable.
3. Determinado o determinable: se hace referencia a ello en el art. 1461 in 1 que señala que las
cosas deben estar “determinadas, a lo menos, en cuanto a su género”. Su inciso 2 nos agrega
que “la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla”. Aun así hay casos en que se requiere una especificación mayor,
como por ej. En la compraventa de un auto, además de estar señalado el modelo, marca y año,
se necesita el número de motor.
4. Licito

 Objeto que recae sobre un hecho o abstención:

1. Física y moralmente posible: art. 1961 in 3: si el objeto es un hecho es necesario que sea
física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y

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 moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden
público.
2. Determinado

¿Debe la prestación tener siempre y exclusivamente contenido patrimonial? Se discute, hoy se

sostiene que hay deberes extra patrimoniales que generan indemnización por lo que no
necesariamente debe tener contenido patrimonial.
En principio solo las prestaciones patrimoniales configuran obligaciones en sentido jurídico. Así,
Pothier, Laurent, Baudrie. (Tesis clásica).
Solo podría no tener un contenido patrimonial excepcionalmente si es condición o modo de una
obligación pecuniaria (1); o va acompañada de una pena para el caso de infracción (2).
1.- promesa de pagarle a una persona una suma si estudia derecho en Orleans (obligación va más allá
de un contenido netamente patrimonial).
2.- promesa de una persona de no sujetarse nunca más a los juegos de azar, sujetándose a una multa
para el caso de infracción.
Hay tesis en contra de esta postura. La patrimonialidad no es requisitito de la prestación para que
pueda configurarse una obligación (Ihering).
Solo se exige la existencia de un interés digno de tutela o de protección jurídica para el acreedor (no
necesariamente avaluable en dinero).
El derecho no solo ampara intereses materiales, sino igualmente los morales de las personas.
Ej. Una persona enferma da en arrendamiento una pieza de su casa a otra imponiendo obligación de
no hacer ruido. Lo principal es que no haga ruido, sin embargo podría verse alterado por ejemplo la
renta, la obligación nace de un hecho ilícito o incumplimiento del contrato.
Esta doctrina conduce necesariamente a la indemnización por el daño moral en sede contractual
(hasta los 90 no se indemnizaba en sede contractual, hoy no hay cuestionamiento). No
necesariamente al cumplimiento forzado de la obligación.
Una posición ecléctica, que ha tenido bastante éxito, tiende a un puente entre ambas concepciones.
Por un lado el interés, y por otro la prestación.
La prestación en si debe tener siempre contenido patrimonial, de lo contrario no podría ejecutar la
obligación en el patrimonio del deudor.
Pero el interés del acreedor no requiere de contenido patrimonial: puede ser patrimonial, moral,
humanitario, científico, etc.
Esta postura se encuentra en el CC Italiano art. 1174.
Ejemplo: persona que por el deseo de poseerlo (interés) encarga un cuadro a un pintor famoso
(prestación patrimonial porque cuadro terminado representa valor económico). Interés es estético, pero
prestación económica ya que cuadro terminado tiene valor económico y si bien no se puede demandar
ejecución forzada (prestación de hacer), si se puede requerir la indemnización de perjuicios. En la

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prestación de hacer no es necesario exigir cumplimiento forzado para obtener indemnización de
perjuicios (1553).
En nuestro CC no existe regla sobre el particular, al igual que los demás de su época (Francés,
Español).
Opinión dominante: perfectamente admisible una obligación cuya prestación no tenga naturaleza
patrimonial. (Claro Solar, Peñailillo). Este tema se estudia en virtud de la indemnizabilidad del daño
moral en materia contractual.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Los hechos jurídicos que dan nacimiento modifican o extinguen las relaciones de derecho y las
obligaciones. (Fueyo)*
Los hechos o actos de donde las obligaciones surgen (Peñailillo).
Art. 1437, 2284.
Clasificación
Según el digesto, el que recoge opiniones de Gayo, las fuentes de las obligaciones eran tres: las
nacidas de un contrato, del delito, y de otras varias causas (ex variae causurum figuris).
En las institutas de Justiniano se especifica la última fuente, reemplazándola por cuasi contrato (hecho
voluntario lícito no convencional que genera obligaciones) ej. Agencia oficiosa (si resulta útil al
interesado, obliga al mismo); y cuasi delito. Cuasi = culpa.
El Code reconoce 4 fuentes, las ya mencionadas, incorporando a la ley. Es el primero que hace esta
sistematización. Nuestro código lo recoge. Es decir, serían fuentes de las obligaciones: las nacidas de
los contratos, las nacidas del delito, las nacidas de los cuasi delitos, las nacidas de los cuasi contratos
y la ley.
El CC incorpora doctrina clásica, así los art. 1437 y 2284.
Criticas.
No hay más fuentes que aquellas que la ley señala (expresamente). Solamente la ley y el contrato
pueden ser fuentes de obligaciones. Pero si seguimos este orden de ideas, la única fuente debería ser
la ley, ya que ella es la que le da fuerza obligatoria a los contratos.
Fuentes no contempladas expresamente:
1. Declaración unilateral de voluntad. Es la que contrae un sujeto mediante su mera
manifestación de querer obligarse. Ej. Yo declaro que le debo 1 millón de pesos a X,
cóbremelo. Complicaciones por ej. Si yo digo que soy deudor del juez que conoce mi causa.
Cabe destacar que: nuestro código no la reconoce expresamente y formalmente; algunos postulan que
no constituye fuente de las obligaciones, porque la ley no la reconoce expresamente (ausencia de
texto escrito); a la época de la dictación del CC la doctrina no tenía reconocimiento; el art. 1478 lo
rechazaría.

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Nuestros textos reconocen valor a la voluntad unilateral (aun cuando la doctrina entiende los ejemplos
como casos de obligaciones legales, cuya explicación dogmática se encuentra en la DUV).
- Promesa publica de recompensa. Art. 632 in2. Referente a la promesa de recompensa al que
denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida. El dueño de la recompensa ofrece a
quien la reclame.
- La oferta con plazo de espera. 99 CCom. Oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino
pasado cierto tiempo o desechada la oferta.
La jurisprudencia nacional es vacilante, ha sostenido que no hay más que los que indica la ley, pero
hay fallos recientes que aceptan que la sola voluntad del deudor pueda ser fuente de las obligaciones.
La idea dominante pareciera ser aquella que sostiene que el Código Civil, salvo la situación
excepcional del art. 632 in 2, no acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones. Y hay
quienes dicen que Bello seguía a Pothier doctrina clásica, asi también Abeliuk.
Peñailillo se muestra favorable de la DUV, por:
- Art. 1437 hace alusión al hecho voluntario de la persona que se obliga, agregando luego
algunos ejemplos sin que se entienda que son taxativos.
- El art. 578 habla del hecho suyo o la sola disposición de la ley, sin que ni siquiera exige la
voluntad.
- El art. 1478, ya que se entiende que la rechazaría solo respecto las obligaciones condicionales,
y su fundamento es la ausencia de seriedad en la voluntad, inaplicable a este tema en que
precisamente esta voluntad existe.
Dice también que debe ser aplicado en forma prudente, no discriminada más allá de las autorizaciones
legales específicas, cumpliendo los siguientes requisitos: que sea indispensable para dar solución
justa considerando primordialmente el impacto social que la declaración de voluntad provocó; que se
demuestre irrefragablemente la emisión clara y completa de una voluntad seria y la presencia de una
causa justificante.
2. Enriquecimiento sin causa.
Origen se atribuye a Pomponio, consignado en el Digesto, partidas, pandectistica.
No solo se limita al derecho de las obligaciones, sino a todo el derecho. El derecho en sí repudia esto.
Cabe distinguirlo como principio y como fuente. (Fuente consecuencia del principio).
Como principio consiste en que el derecho repudia el enriquecimiento a expensas de otro sin una
causa que lo justifique.
Como fuente, consiste en una atribución patrimonial sin una justificación que la explique, de
modo que, constatada esta circunstancia, se impone la obligación de restituir.
Requisitos:
- enriquecimiento del sujeto,
- empobrecimiento de otro,
- correlatividad entre ambos,

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 - ausencia de causa del enriquecimiento.
No obstante, también se ha propuesto otra alternativa que, centrado su análisis en el elemento
enriquecimiento solo existen 2 requisitos: enriquecimiento y ausencia de causa.
1. Enriquecimiento de un sujeto: ventaja patrimonial, todo provecho o beneficio adquirido.
 Adquisición de cosas corporales o incorporales
 Aumento de valor (edificaciones, plantaciones, siembras, etc.)
 Liberación de una obligación o carga
 Incluso el enriquecimiento físico (como el del sujeto al que se le salva la vida, o se le
conserva o mejora su salud o sapiencia)
Respecto del enriquecimiento moral, la doctrina ha manifestado: [lo excluyen] hubiese inseguridad
jurídica.
Para DÍEZ PICAZO, la acción “no es más que un medio jurídico para lograr el restablecimiento del
equilibrio económico del patrimonio del actor. La ventaja moral no alcanza a los supuestos de la acción
que nos ocupa, que no busca más que equilibrar el enriquecimiento efectivo traducido
patrimonialmente por un enriquecimiento de valor”.
Coincide el jurista argentino LÓPEZ MEZA, para quien “la tutela de un mero empobrecimiento moral,
sin contenido económico, a través de la acción que analizamos implicaría llevar las cosas demasiado
lejos, no debiendo tampoco olvidarse en este punto el carácter no ordinario sino excepcional de esta
acción”.
2. Empobrecimiento de otro (cuestionado, puede solo haber creación de enriquecimiento que no
significa empobrecimiento): Para la tesis dominante significa la pérdida de una cosa, un
derecho o una ventaja e incluso la pérdida de una ganancia segura a la cual para concretarla
solo falta el transcurso del tiempo (2295).
Se ha objetado esta exigencia. Ej. Juan se va al extranjero 2 años dejando cerrada su casa. Pedro
durante la ausencia se la arrienda a Diego persiguiendo una renta. Al regresar juan la casa estaba
desocupada igual que cuando emprendió viaje. Podría apreciarse que Juan no sufrió empobrecimiento
alguno, sin embargo Pedro se enriqueció injustificadamente a costa del primero.
No siempre está presente este empobrecimiento. Se dice que lo decisivo es determinar la medida del
enriquecimiento (no son dos caras de la misma moneda, no es necesario empobrecimiento).
Se trataría de una atribución patrimonial o de una creación de riqueza.
Luego, el objeto de la figura corresponde a la obligación de restitución por parte de quien no tiene
causa para retenerla (no se busca equilibrar, solo restitución de lo que no corresponde que persa
obtenga o mantenga).
Peñailillo sostiene que esta noción es más satisfactoria que el desplazamiento patrimonial el cual se
sostiene en una correlación entre empobrecimiento y enriquecimiento.
Lo expuesto no habilitaría a que cualquier persona pueda exigir esta restitución o pueda entablar la
acción derivada del enriquecimiento sin causa, ello es inaceptable (no hay acción popular).
¿Quién puede entablar esta acción? (Problema más aparente que real). Si no la limitamos al
patrimonio del empobrecido. Es necesario partir afirmando que el enriquecimiento siempre se vincula a

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un hecho, pues bien, ese hecho es el que vincula a cierto otro sujeto con la situación producida, y ese
hecho determina la titularidad (se vincula a 2 patrimonios).
En fin, el funcionamiento en cuanto fuente de obligaciones se posibilita mediante la determinación del
hecho generador y el vínculo desde él hacia 2 sujetos: el que hasta ahora esta como enriquecido y el
que debe quedar con esa riqueza (quien debe quedar como enriquecido y como restituido para la otra
tesis).
Ej. Propiedad intelectual. Quien se aprovecha de una invención, aun cuando el inventor aun pueda
sacar al mercado el invento o ceder la obra, no tiene derecho al valor correspondiente, debe restituir.
No podría además demandar por perjuicios, ya que de esta manera habría un doble enriquecimiento
sin causa.

3. Correlatividad entre enriquecimiento y empobrecimiento . Se entiende que existe una relación

de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento de otro. O sea, que el
enriquecimiento de un sujeto se deba, fundamentalmente, al empobrecimiento de otro.
Se considera que no sería indispensable por parte de la doctrina, sino que habitual, de lo contrario
resultaría inaplicable la tesis de la creación de la riqueza.
4. Ausencia de causa. El enriquecimiento no tenga una causa legítima. Toda atribución
patrimonial debe presentar una causa jurídicamente justificante.
No confundir con contratos lesionarios que son válidos por RG. El desequilibrio patrimonial debe ser
tolerado.
La atribución patrimonial no debe provenir de un acto jurídico valido (a menos que sea anulado), ni de
la ley. Significaría causa.
López Meza: para que la teoría del enriquecimiento sin causa pueda ser válidamente alegada es
preciso que no exista una razón que justifique el eventual provecho, vale decir, que no media una
relación ya constituida que haga de causa que legitime el beneficio del presunto enriquecido.
Se agrega también en doctrina:
5. Ausencia de dolo o de culpa . En principio los descuidos leves no obstan a la obligación de
restituir. En cambio los graves si obstan esta obligación de restituir, porque el derecho no
protege la torpeza (nemo auditur – nadie puede ser escuchado, invocando su propia torpeza),
el derecho no puede amparar a los notoriamente imprudentes. Ej. *1685 dolo del incapaz. La
regla general es que el descuido leve exista, es decir, hay un mínimo margen de negligencia.
Lo podemos entender a la luz de los ejemplos que entrega Diez Picazo, siguiendo la jurisprudencia
francesa:
La abuela que conserva a unos niños en su poder violando una decisión de los tribunales que le
ordenaba entregarlos al padre divorciado, no puede demandar el reembolso de los gastos de
manutención y de educación de dichos niños.
El granjero condenado al desahucio, que no obstante ello continuó en la finca, no puede demandar el
reembolso de los gastos hechos para el cultivo de la misma.

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 6. Ausencia de interés. No procede la acción de enriquecimiento cuando el accionante se ha
empobrecido con una finalidad lucrativa para el (obtención de beneficio).
Ej. El propietario que para proteger fundo de inundaciones construye dique por su propia iniciativa que
aprovecha también a otros vecinos, no puede demandar de estos el desembolso proporcional de los
gastos realizados.
Efectos del enriquecimiento sin causa.
Acción in rem verso: el enriquecido injustamente queda obligado a restituir la ventaja, provecho o
beneficio obtenido.

Debe tenerse presente lo siguiente:

 La restitución será en especie y en subsidio en un valor equivalente.
Así si debe restituirse un inmueble tendrá que extendérsela respectiva escritura pública y verificarse la
tradición por inscripción (686). Si se trata de un mueble deberá ser efectuado la tradición de
conformidad al 684. El titulo o antecedente en ambos casos es precisamente en enriquecimiento sin
causa.
 El monto de la restitución está dado por el total de la atribución patrimonial que carece de
causa.
Aplica principio de reparación integral del daño, lo que se persigue es lo equivalente al
enriquecimiento, no más que eso ni menos que eso (limites).
 En cuanto a la época a la cual debe atenderse para determinar si hay o no enriquecimiento no
hay consenso.
¿Cuándo se produce o cuando se intenta la acción? En el intertanto la situación puede haber variado.
Así durante el pleito puede haber perecido la cosa o destruido fortuitamente la cosa objeto de mejoras
o en que consiste el enriquecimiento. Lo lógico seria concluir que nada se debe.
Diferencia entre acción in rem verso e indemnización de perjuicios
 La acción de reembolso se dirige en contra del beneficiado o enriquecido, y la indemnización
de perjuicios contra autor del daño.
 La indemnización requiere de imputabilidad (dolo o culpa), en cambio la de reembolso no, pero
si se requiere de ausencia de causa.
Características
 Acción personal
 Acción patrimonial, como tal es cedible, renunciable, prescriptible
 Solo deducida a falta de otra acción prevista expresamente por la ley. Abeliuk dice que es
subsidiaria, pero esto indicaría que si no se deduce la otra acción puede deducirse esta, lo cual

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 no es el caso. De lo contrario, habría camino para eludir la prescripción. Si hay acción que
resuelve incumplimiento debe estarse a esa acción.
Recepción legislativa del enriquecimiento sin causa
Nuestro código no lo reconoce en términos generales (a diferencia de otras legislaciones. Abeliuk y
Peñailillo citan varios códigos contemporáneos, como suizo italiano polaco alemán). Hoy el Código
francés ya lo reconoce.
No hay disposición específica que lo regule de forma general o que lo mencione.
Pareciera de la mayor conveniencia establecerlo. Aun cuando Peñailillo sostiene que esta tácitamente
admitido.

El cuadro en este punto permite distinguir tres espacios jurídicos:

1. Disposiciones que se traducen en manifestaciones concretas del principio que nadie
puede enriquecerse indebidamente.
Estos casos disponen de una acción específica y que no requieren de norma o principio general como
la acción in rem verso.
Representan situaciones evidentes cuya falta de norma significaría una carencia demasiado ostensible
en un sistema jurídico. Situaciones tan evidentes que si no hubiesen sido resueltas por el legislador se
hubiera caído en un absurdo jurídico
Ej. Aquella que impone al comprador a pagar la cosa que recibió, al vendedor entregar la cosa cuyo
precio recibió, etc.
Acción inspirada en enriquecimiento sin causa, aun cuando este no este reconocido expresamente.
2. Instituciones que aparecen en la ley inspiradas en el principio. No requieren culpa o dolo,
se fundan en la equidad.
- Prestaciones mutuas. El reivindicante debe pagar las mejoras necesarias un al poseedor de
mala fe. Al actor aun teniendo la cosa en su poder hubiera incurrido en tales mejores con el
fin de evitar la destrucción de la cosa. No se puede aprovechar porque el también la debió
haber hecho.
- Accesión. 668 y 669. El dueño del suelo en que se construye, planta o siembra con
materiales ajenos debe indemnizar al propietario de estos.
- Responsabilidad extracontractual por el hecho ajeno. Ciertas personas deben responder
por el hecho ilícito de otro de quienes están bajo su cuidado (se ve enriquecido porque se
vio liberado de obligación), la persona que responde puede repetir en contra de ellos.
- Nulidad actos incapaz 1688. Deber de restitución cuando el incapaz se hace más rico.

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 - Recompensas en la sociedad conyugal. Patrimonio de afectación. Convergen 3 haberes
(marido, mujer, patrimonio o haber social). Si se realiza cualquier acto de la disminución e
valor de los bienes de la mujer se compensa al momento de liquidar sociedad conyugal.
3. Situaciones en las que se configura un enriquecimiento sin causa sin regla en la que
asilarse para obtener reembolso. (Todo tipo de enriquecimiento injustificado)
Para ellas serviría una norma general que el Código no contiene (expresamente). No aparecen
inspiradas en este principio ni se contempla acción.
Ej. El sujeto que se equivoca en el número de planilla del depósito del banco y su dinero termina en el
patrimonio de otro sujeto.
Alguien que acoge un niño abandonado, lo cría y lo educa, más tarde aparece el padre, exige la
devolución del niño. El acogedor reclama al padre lo que había gastado en el niño. Podría decirse que
aunque las obligaciones morales no tienen determinación patrimonial en derecho, la verdad es que el
padre se ahorró todos estos años dinero, y ese ahorro, era el monto que tenía que restituirle el padre
al acogedor.

Sin embargo se detectan otras disposiciones que parecen reconocerlo tácitamente, aunque no
dispongan de acción específica.
a) La del que reivindica una cosa mueble adquirida en un establecimiento abierto al público, y por
tanto se le debe reembolsar a quien lo adquirió lo que gasto en adquirirla, repararla y mejorarla
(890in2). Queda como empobrecido el dueño y como enriquecido injustamente quien la vendió
al poseedor.
b) La del que pierde la posesión debida a que el usurpador la enajenó, y por tanto el adquirente
tiene ahora la posesión (art. 730). Queda como empobrecido el desposeído y como enriquecido
injustamente quien enajenó como dueño sin serlo.
c) La del que pierde el crédito porque el deudor pagó de buena fe al poseedor aparente de dicho
crédito.
Se ha sostenido en Chile, como PRINCIPIO, el enriquecimiento sin causa esta acogido. Existen una
serie de disposiciones inspiradas en él.
Como FUENTE DE LAS OBLIGACIONES, si bien no se dispone de una regla general que lo consagre,
se ha dicho que puede sostenerse, basado en los siguientes fundamentos:
1. La equidad
2. Art. 578 y 1437
El primero, en cuanto reconoce como fuente al “HECHO SUYO”, cuya amplitud permite albergar al
hecho que provocó el enriquecimiento.
El segundo, cuando se refiere al “HECHO VOLUNTARIO” permitiendo considerar a los casos en que el
hecho que provocó el enriquecimiento haya sido realizado voluntariamente.

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CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
 En cuanto a su fuente; obligaciones contractuales y obligaciones extracontractuales (provienen
de delitos que no sea el incumplimiento contractual). Hay tesis que plantean que no haya esta
distinción y todas sean extracontractual, se funda en el hecho ilícito como generador de
obligaciones.
 En cuando a su eficacia. Ob. Civiles y Ob. Naturales.
 En cuanto a su autonomía. Principales, accesorias y dependientes.
 En cuanto al objeto.
 Dar, hacer o no hacer. Obligación de dar contiene la de entregar.
 Positivas y negativas.
 Patrimoniales o extra patrimoniales.
 Personales y reales.
 Obligaciones de objeto único y de objeto múltiple: acumulativa, alternativa y facultativo.
 Obligaciones de medio y resultado.
 Obligaciones específicas y genéricas.
 En cuanto a la causa. Causadas y abstractas. En general todas admiten causas, respecto de las
abstractas aquí no es indispensable la causa para la eficacia jurídica de estas obligaciones.
 En cuanto a los sujetos. Obligaciones con unidad y pluralidad de sujetos (simplemente conjunta,
solidaria e indivisible).
 En cuando a sus efectos:

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  Obligaciones de ejecución instantánea y de ejecución duradera.
 Obligaciones puras y simples, y sujetas a modalidad (condicional, a plazo y modal).

I. Obligaciones en cuanto a su fuente

Esta es la clasificación más importante (summa divisio).
Contractuales son las que emanan de un contrato.
Extracontractuales son las que no emanan de un contrato.
Esta se consolida en atención a la abundancia de obligaciones de fuente contractual y asimismo que
gran parte de las legislaciones las reglamentan con estatutos separados. Sin embargo, las finalidades
de la responsabilidad siempre son las mismas, por regla general, la reparación del daño, ya sea
contractual o extracontractual.
En Chile esto último se ve reflejado en que las obligaciones contractuales están reguladas en el 1545 y
ss. Las otras encuentran en 2314 y ss.
Otro problema que se presenta, es cómo aquellas obligaciones so daños que provienen de
incumplimiento de obligación legal, luego el problema es en cual estatuto jurídico debe ser
comprendido esa obligación legal. La demanda indemnizatoria se sujeta a las normas de la contractual
o extracontractual. Corresponderá estudiar cual el estatuto de derecho común cuando no es ni una ni
la otra. Impera hoy en día que es extracontractual.

II. En cuanto a su eficacia (1470)

Obligaciones civiles son aquellas que dan acción para exigir su cumplimiento. Aunque el código no lo
dice, también otorgan excepción para retener lo dado o pagado en virtud de ellas.
Obligaciones naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
Se trata de obligaciones que por algún defecto el legislador se ve impedido de atribuirle el carácter de
civil. Se trata de obligaciones donde hubo (prescribió) o pudo haber una obligación civil (falto
solemnidad) concepción romana.
No se trata, por otra parte, de pagos indebidos (2297 *error de derecho que vicia consentimiento), acá
se paga lo que se debe, por lo que no podría pedirse la restitución.
Su origen radica en Roma y se conservan por razones fundamentalmente éticas.
Naturaleza jurídica de la obligación natural
a. Para algunos es una obligación no jurídica, sino moral o de conciencia o social que solo
produce un efecto jurídico; que no se puede repetir lo pagado.
b. Según otros tampoco es una obligación jurídica, solo se convierten en jurídica con el pago.

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 c. Algunos estiman que la obligación natural no es ni una obligación ni un vínculo, sino que es un
hecho que justifica la atribución patrimonial que se hizo al acreedor, es decir, es solo una “justa
causa de atribución”.
d. Para los autores chilenos, las obligaciones naturales son obligaciones, por cuanto constituyen
un vínculo jurídico entre personas determinadas que producen un efecto jurídico, retener lo
dado o pagado en razón de ellas.
No son simples deberes morales, quien cumple una obligación natural está pagando lo que debe, en
cambio quien cumple una obligación moral está realizando una liberalidad.
Tales son:
1º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
2º Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3º Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida;
4º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre administración de sus
bienes.
¿Es taxativa la enumeración de obligaciones naturales del art. 1470?
Por la taxatividad, Claro Solar:
1. El art. Al efectuar la enumeración emplea la frase tales son, frase que importa taxatividad.
Significa lo mismo que esta son o a saber.
2. El pensamiento del autor del código es claro en el sentido de determinar y señalar las
obligaciones naturales.
3. El art. 2296 hace referencia a las obligaciones naturales mencionándolas como las
enumeradas en el art. 1470.
La mayoría de la doctrina estima que no es enumeración taxativa o cerrada.
1. El art. 1470 solo las define.
2. La expresión tales son es a título de ejemplificación.
Sin embargo, no hay unanimidad en doctrina sobre cuáles serían los otros casos de obligaciones
naturales. Al parecer no es tan equívoco el pensamiento minoritario.
Se mencionan varios:
1. La multa en los esponsales (art. 99). Se ha dicho que no corresponde a un caso de obligación
natural de acuerdo al art. 98 CC. No hay mayor argumento. Se dice que no produce obligación
alguna ante la ley civil.

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 2. Lo dado por objeto o causa ilícita a sabiendas (1468). Se trataría mas bien de una sanción para
un acto ilícito (nadie puede aprovecharse de su propio dolo).
3. Situación de quien paga más de lo que debe por gozar del beneficio de inventario (1247) o del
beneficio de competencia (1625). Se afirma que se trataría de la renuncia al beneficio. Lo
anterior Abeliuk lo considera como “nada más inexacto”.
4. El pago de un interés no estipulado (art. 2208). De conformidad al art. 12 de la ley 18010 la
gratuidad no se presume (idea de fondo).
5. El pago de una deuda de juego en que predomina la inteligencia (2260). No producen acción
sino que solo excepción, para algunos es el único caso de ob. Natural (Abeliuk).

Obligaciones contempladas en el artículo

A) Obligaciones nulas o rescindibles. N° 1 y 3.
N°1: Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
Esta norma se está refiriendo a los relativamente incapaces, jamás a los absolutamente incapaces
(1447). Tampoco tienen suficiente juicio y discernimiento. Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales y no admiten caución. (El acto será nulo en la medida que sea declarado así, de lo contrario
sí producirá efectos).
El argumento para considerarlos relativamente incapaces, es que no son suficientemente maduros, a
pesar de tener suficiente juicio y discernimiento, pudiendo actuar en la vida del derecho autorizados o
representados.
¿A qué relativamente incapaces se refiere?
 Respecto de los menores adultos no hay duda.
 El caso controvertido es respecto los disipadores bajo interdicción de administrar lo suyo.
 Hay quienes estiman que no quedan comprendidos en la norma, porque si están interdictos
es precisamente por no tener suficiente juicio y discernimiento.
 La tesis contraria sostiene que el disipador no es un enajenado mental, sino un individuo
que administra sus bienes de forma imprudente, pero tiene suficiente juicio y
discernimiento.
Se sostiene que nunca han sido incorporables, lo que sucede es que antes de la dictación del código
había más personas que eran incapaces que si podían ser incorporados en esta norma, pero nunca el
disipador. Por lo tanto, la referencia que hace el art. 1470 n°1 pasa a ser taxativa.

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¿Desde qué momento la obligación es natural? ¿Desde el momento mismo de su nacimiento o
desde que se declara la nulidad?
1. Algunos sostienen que es desde que se declara la nulidad, pues antes la obligación es válida
y produce todos sus efectos.
Ello por cuanto según el art. 1684 y 1687, la nulidad no produce efectos jurídicos entre las partes ni
respecto tercero, sino en virtud de sentencia judicial que la declare.
2. Otros sostienen que la obligación existe desde que el acto se celebró:
- La disposición habla de las obligaciones contraídas, lo que demuestra que la obligación se
contrajo como natural, es decir, es natural desde su celebración.
- Art. 2375 n°1 niega la acción de reembolso al fiador cuando la obligación del deudor es
puramente natural y no se ha validado por la ratificación o por el lapso de tiempo. Y solo
pueden validarse las obligaciones antes de que se declare la nulidad. Saneando la nulidad
pasa a ser civil, y en consecuencia si la disposición exige que ello no haya ocurrido, es
porque no es requisito de la obligación natural que la rescisión este judicialmente
declarada.
Ver ejemplo pág. 158 Peñailillo.
N°3: Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles; como la de pagar un legado impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida.
Debemos analizar los siguientes aspectos:
 Determinar a qué clase de actos se refiere.
 Precisar desde que momento existe la obligación natural.
1. Actos a que se refiere la disposición.
No es claro si se comprenden sólo los actos unilaterales o también los bilaterales.
Existe una TESIS AMPLIA que estima comprendidos tanto los actos unilaterales como bilaterales (la
ley no distingue); y otra TESIS RESTRINGIDA que plantea que la norma comprende sólo a los actos
unilaterales.
La mayoría doctrinaria acepta la tesis restringida, por las siguientes razones:
 Normalmente la expresión “ACTOS” se emplea para referirse a los actos unilaterales. Cuando
incluye a los bilaterales, el Código habla de “ACTO O CONTRATO”.
 El EJEMPLO QUE PONE EL CÓDIGO también corresponde a un acto unilateral, y el
MENSAJE indica que los ejemplos: “ponen a la vista el verdadero sentido y espíritu de una ley
en sus aplicaciones”.
 RAZÓN HISTÓRICA, ya que la norma fue tomada de POTHIER, quien a su vez la tomó del
Derecho Romano, donde la norma se entendía referida sólo a los actos unilaterales.

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  Sería injusto aplicar la norma a los actos bilaterales, como se puede apreciar con el siguiente
ejemplo: si se vende un bien raíz por instrumento privado, el comprador no podría obtener la
tradición de la cosa porque el conservador se negaría a inscribir, y tampoco podría obtener la
restitución del precio por tratarse de una obligación natural.
2. Momento desde que la obligación es natural
La situación es igual a la del caso del 1470 n°1, con las siguientes salvedades.
 Aquí, en vez de decir “las contraídas”, dice las que “proceden”; y,
 No corre en este caso el argumento del artículo 2375 n°1, en lo relativo a la ratificación. lo
anterior por cuanto la nulidad absoluta se sanea solamente por el transcurso de tiempo.

B) Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas. N° 2 y 4 del artículo 1470.

N°2: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
Señalemos que el artículo 1567 n°10 contempla a la prescripción como uno de los modos de extinguir
las obligaciones.
Ello no es efectivo, porque, atendido lo que dispone el 1470 n°2, prescrita una obligación civil, ésta se
transforma en natural. Así las cosas, lo que se extingue con la prescripción no es la obligación, sino la
acción para exigir su cumplimiento.
Momento desde que la obligación es natural
Surge aquí también el cuestionamiento acerca del momento a partir del cual la obligación es natural:
¿desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripción, o desde que la prescripción ha sido
declarada?
a) Algunos estiman que la obligación es natural desde que se cumple el plazo de prescripción. Esta
tesis ha seguido nuestra jurisprudencia:
 Conforme al artículo 2514, la prescripción extintiva “exige solamente cierto lapso de tiempo”. La
sentencia constata.
 No es una objeción que se confunda la renuncia a la prescripción con el pago de la obligación
natural, porque siempre que se paga una obligación natural se renuncia a algo (SE RENUNCIA
A OPONER LA PRESCRIPCIÓN).
 Se señala que POTHIER era defensor de esta tesis.
b) Parece más acertado estimar que la obligación se convierte en natural cuando se declara la
prescripción:
 Antes de que se declare la prescripción existe una obligación civil aunque haya transcurrido el
plazo de prescripción.
 Para aprovecharse de la prescripción, el artículo 2493 exige su alegación (de hecho el 2514
debe ser entendido bajo esa lógica). Tan así, que en los juicios ejecutivos si no se opone
dentro de plazo, debe seguirse adelante la ejecución.

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Respecto de la confusión entre RENUNCIA A LA PRESCRIPCIÓN Y EL PAGO DE UNA OBLIGACIÓN
NATURAL, debe decirse que: hay derechamente una renuncia a la prescripción. Incluso el acreedor
podrá exigir el saldo, lo cual confirma la idea que la ob. permanece como civil.

N°4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas
Para que nos encontremos en este caso, deben cumplirse los siguientes requisitos:
a. Que haya existido un pleito demandándose el pago de la obligación
b. Que el deudor haya ganado el pleito.
c. Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la obligación.

Efectos de la obligación natural

1. Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas (art.
1470 in. 3º).
Artículo 1470 inciso final, establece requisitos.
A) Que el pago sea voluntario. Significa que debe ser libre o espontáneo, exento de presión o fuerza.
Se ha dicho que voluntariedad significa que se haya pagado a sabiendas de que se pagaba una
obligación natural. Cuestionable.
Podría entenderse que no es voluntario el pago de una obligación que el deudor creía civil, y en este
sentido podría repetirse.
Se vincula esta interpretación con lo dispuesto en el 1695 respecto de la ratificación tácita, la cual
requeriría la conciencia de que la obligación es anulable, y no obstante es cumplida.
Peñailillo no comparte la exigencia
B) El que paga debe tener la libre administración de sus bienes = persona plenamente capaz y con
poder de disposición del objeto con el que paga.
2. Pueden ser novadas, según se desprende del artículo 1630, el cual dispone que para que
valga la novación, es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación
sean válidos, a lo menos naturalmente.
3. Pueden ser caucionadas por terceros, conforme al artículo 1472. La caución debe rendirla
un tercero, porque si lo hiciera el deudor principal, al ser natural la obligación principal, tampoco
podría exigirse el cumplimiento de la caución porque “lo accesorio sigue la suerte de lo
principal”.

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 4. No producen la excepción de cosa juzgada. Así lo dice el artículo 1471: “La sentencia
judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente obligado no extingue la
obligación natural”.
5. No pueden compensarse legalmente, ello por no ser actualmente exigibles (artículo 1656
Nº3). No habría inconveniente, eso sí, para que opere la compensación en forma convencional,
por el acuerdo de las partes.

III. Según su autonomía

Del artículo 1442, inferimos:
Obligaciones principales: son aquellas que pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras. Por
ejemplo, la obligación del mutuario de restituir o la del comprador de pagar el precio, son obligaciones
principales.
Obligaciones accesorias: son las que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal. Por ejemplo, las obligaciones que deriven de una caución (prenda, fianza, hipoteca, cláusula
penal, etc.).
Obligaciones dependientes: son aquellas que no pueden subsistir sin una obligación principal, pero no
tienen por finalidad asegurar su cumplimiento. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales (1715).
Importancia de esta clasificación
Tiene importancia esta distinción por cuanto lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Ello es importante, porque:
a. Si se extingue la obligación principal, se extingue la obligación accesoria por vía de
consecuencia.
b. De acuerdo al artículo 1536, "la nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula
penal...".
c. La obligación accesoria prescribe junto con la obligación principal. Así lo dice el artículo 2516:
"la acción hipotecaria, y las demás que procedan de una obligación accesoria, prescriben junto
con la obligación a que acceden".
Dos puntos importantes:
1° El que dice relación con la garantía y la caución.
Garantía: acto o cualidad al cual se le agrega un crédito para mejorar su eficacia (excepción de
contrato no cumplido = 1552; derecho legar de retención; privilegios).
Caución: obligación cuya función es el aseguramiento de otra = 46.
Pueden ser reales o personales.
¿Cuál es más efectiva?
2° La obligación accesoria admite una subdivisión: Complementaria y accesoria propiamente tal.

25
Complementaria: complemento de otra. Aplicaciones:
 Posibilitar el cumplimiento de una obligación principal = conservar o custodiar la especie
consignada (1548).
 Integrar el cumplimiento de la obligación principal (ej. añadir una capa de anticorrosivos a una
estructura de hierro encargada construir).

IV. En cuanto a su objeto

A) OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER.
Atendiendo al contenido de la prestación, las obligaciones se clasifican en obligaciones de dar, hacer y
no hacer.
Esta clasificación la hace la ley, según se desprende de los artículos 1438 Y 1460.
1. Obligaciones de dar
Es obligación de dar aquella en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un
derecho real en favor del acreedor.
Ella surge de los denominados títulos traslaticios de dominio. ej: obligación de dar la cosa vendida.
2. Obligaciones de hacer
Es aquella en que el deudor se obliga a realizar un hecho – actividad del deudor.
Ej. construir un edificio – transportar una persona – defender una parte de un litigio – celebrar un
contrato (promesa).
Existen casos en que la obligación de hacer debe ser realizada personalmente por el deudor. Por
ejemplo, una pintura encomendada ejecutar a Dalí. Surge una obligación de hacer no fungible, de
manera que la prestación no podrá ser realizada por un tercero (Obligación intuito personae).
Si es indiferente la persona del deudor, la obligación podrá ser realizada por un tercero en lugar del
deudor.
3. Obligaciones de no hacer

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Son aquellas que tiene por objeto una omisión. Son aquellas en que el deudor debe mantener cierto
comportamiento de abstención o negativo (no fabricar un producto, no instalar un negocio, etc.).
Mucho interés ha suscitado la distinción entre obligaciones negativas de no hacer (non facere) y de
tolerar (de pati o ad patiendum) = motivo justificable.
Las primeras imponen al deudor abstenerse de algo que, de no mediar la obligación, podría hacer (por
ejemplo, no instalar una joyería en concepción).
Las segundas imponen al deudor tolerar cierta situación, que, de no mediar la obligación, podría
repeler (por ejemplo, no impedir que el vecino apoye un andamio en el patio del deudor, mientras
aquel ejecuta una obra en el suyo).
Obligación de entregar
El artículo 1548 expresa que “la obligación de dar contiene la de entregar”.
La obligación de dar y de entregar no son términos sinónimos, pues en la entrega no hay obligación de
transferir el dominio o constituir un derecho real, sino simplemente de poner la cosa materialmente en
manos del acreedor = arrendador – comodatario – depositario.
Especie de obligación de entregar es la de restituir. La obligación de restituir también puede provenir
de una entrega previa inversa (terminación – resolución – nulidad).
No obstante, el propio código ha incurrido en algunas imprecisiones, confundiendo las obligaciones de
dar con las de entregar.
Así, por ejemplo, al definir la compraventa dice que una de las partes se obliga a dar una cosa, pero
más adelante habla de la obligación de entrega.
Se ha planteado la interrogante de determinar si la obligación de entregar es una obligación de dar o
de hacer.
Si se entiende que es de dar: ésta se definiría como la que tiene por objeto transferir el dominio,
constituir otro derecho real, o dejar en otro en posesión o en mera tenencia de una cosa.
En este sentido la ob. de hacer sería aquella que persigue la ejecución de un hecho diferente a la
entrega de una cosa.
Se extiende campo aplicación de la de dar y se acorta de hacer.
Existen argumentos que avalan ambas posturas.
Puede afirmarse que se aplican a estas obligaciones las mismas reglas de las obligaciones de dar, ello
según se desprende: [Jurisprudencia por esta postura]
a. Del artículo 1548, según el cual la obligación de dar contiene la de entregar.
b. Compraventa. Ver art. 1793 (dar) y párrafo 6° tit xxiii = “de las ob. del vendedor, y
primeramente de la obligación de entregar”.
c. De los artículos 580 y 581. Según el primero, los derechos se reputan muebles o inmuebles
según lo sea la cosa en que han de ejercerse o se deba. El legislador además ilustra con un

27
 ejemplo. Y de acuerdo con el segundo, los hechos que se deben se reputan muebles, la acción
sería mueble. Sin embargo, el 580 ya ha dicho lo contrario.
d. Resulta difícil la calificación de mueble a la obligación de hacer del arrendador de suministrar el
goce de la cosa al arrendatario, o del comodatario de restituir el fundo.
e. De los artículos 1438 y 1460, que contraponen las obligaciones de dar a las de hacer y no
hacer. Al no decir nada de las de entregar, resulta evidente que las engloba en las de dar.
f. Historia fidedigna del CPC. Procedimiento ejecutivo aplicable a las obligaciones de dar se
aplica a las de hacer.
No obstante, existe otro planteamiento, que sostiene que en Chile es plenamente aplicable el principio
doctrinario:
a. El término entrega es genérico e incluye a la tradición. Luego, es imprecisa la relación, pero no
errónea. Lo que es erróneo es emplear el término tradición para referirse a una entrega
material. (Se contradice con art. 1548).
b. Replicando el argumento de los artículos 580 y 581, se señala que cuando la obligación es de
dar debe aplicarse el artículo 580 (se refiere a dar la cosa); y, cuando se refiera a la entrega de
la cosa, debe aplicarse el 581, ya que lo que se debe es la entrega, que es un hecho.
c. Contrarrestando la situación del arrendamiento y comodato, se señala que Pothier no veía
inconveniente alguno en calificar el derecho del arrendatario de exigir la entrega del inmueble
arrendado como derecho mueble.
d. En cuanto al argumento de que la ejecución de la obligación de entregar se rige por las reglas
del juicio ejecutivo de obligación de dar, ello no conduce a la identidad completa: simplemente
se le asimiló para el caso en que la obligación de entregar derive de una de dar, y no para
obligaciones de entregar autónomas.
Opinión de Peñailillo
Estima que es necesario determinar las situaciones de las que surgen obligaciones de entregar.
Si la ob. de entregar deriva de la de dar se aplican las reglas de la obligación de dar (sentido del 1548)
– ejemplo compraventa.
Si la ob. de entregar es autónoma se aplicaría el estatuto de las ob. de hacer.
Obligación de entregar es de hacer pero no obsta que se contenga y se aplique reglas de dar cuando
proviene de obligación de dar.
Argumentos:
 la ob. de dar lleva consigo otra la de entregar. argumento de lógica.
 del 580 se desprenden ejemplos de obligaciones de dar.
 en cuanto al argumento histórico podemos decir que la asimilación no sería total.
Importancia de la clasificación

28
1. Para determinar la naturaleza mueble o inmueble de la acción destinada a exigir el
cumplimiento. Si la obligación es de hacer o no hacer, la acción será siempre mueble; en tanto, si la
obligación es de dar será mueble o inmueble según lo sea la cosa en que ha de ejercerse o que se
deba.
2. El procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento forzado está sujeto a reglas diferentes.
3. El modo de extinguir pérdida de la cosa debida sólo se aplica a las obligaciones de dar. El modo
de extinguir equivalente en las obligaciones de hacer, es la imposibilidad absoluta para la ejecución
actual de la obra debida, contemplado en el artículo 534 del Código de Procedimiento Civil.
4. La indemnización de perjuicios en las ob de hacer o de dar se debe desde que el deudor se
constituye en mora – respecto de las de no hacer desde la contravención (ART. 1557).
5. En los contratos bilaterales, en caso de incumplimiento de una obligación de dar, el contratante
cumplidor no puede demandar derechamente el pago de la indemnización de perjuicios, por cuanto tal
indemnización es accesoria a las acciones de cumplimiento o de resolución del contrato. Así aparece
del artículo 1489.
En cambio, si la obligación es de hacer, el acreedor puede demandar directamente la indemnización
de perjuicios. 1553.
Hay fallos que reconocen en la obligación de dar la posibilidad de demandar directamente perjuicios.

B) OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

Atendiendo a la FORMA DEL OBJETO O PRESTACIÓN, las obligaciones se clasifican en positivas y
negativas.
Obligación positiva: aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción (DAR O HACER).
Obligación negativa: aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que de no mediar la
obligación podría efectuar (ABSTENERSE DE DAR O ABSTENERSE DE HACER).
Importancia de esta clasificación
1. En cuanto al cumplimiento forzado:
a) Tratándose de las obligaciones positivas, es generalmente procedente.
b) Tratándose de las obligaciones negativas, generalmente da lugar a la indemnización de perjuicios y
excepcionalmente al cumplimiento forzado (Art. 1555).
2. Para los efectos de la indemnización de perjuicios:
a) Tratándose de obligaciones positivas, ella se debe desde que el deudor se ha constituido en mora
(Art. 1557, 1551).
b) En el caso de las obligaciones negativas, ella se debe desde el momento de la contravención (Art.
1557, 1555).

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 C) OBLIGACIONES PATRIMONIALES Y NO PATRIMONIALES
Obligaciones patrimoniales son las que tienen un contenido económico o pecuniario.
Obligaciones no patrimoniales son las que no lo tienen. Por ejemplo, las emanadas de los derechos de
la personalidad o de los derechos de familia.
Influencia sobre esta clasificación tiene el debate sobre la patrimonialidad de la prestación, ya que si
se exige para que un vínculo pueda considerarse obligación que tenga un contenido patrimonial, esta
distinción desaparece.

D) OBLIGACIONES PERSONALES Y REALES (PROPTER REM)

Obligación personal es aquella cuyos sujetos no se vinculan a la titularidad de la cosa a que se refiere
la obligación.
Estrictamente hablando, toda obligación importa un vínculo personal, pero se justifica por el nombre
que se usa para el ítem oponente (“obligación real”).
Obligación real o propter rem es aquella cuyo deudor es el titular de un derecho real sobre la cosa que
justifica la deuda, siguiendo la obligación la suerte del derecho real respectivo.
El deudor puede liberarse de la obligación renunciando o abandonando tal derecho.
Lo normal es que una obligación sea personal. Puede ser que quien transfiere no sea dueño, sino que
lo que se transfiera sea posesión. El deudor puede ser dueño o poseedor no así el mero tenedor.
Características
1. Son accesorias a un derecho real (en el sentido de complemento, no aseguramiento). La
existencia y vicisitudes de la obligación dependen de la suerte del derecho real. La extinción del
derecho real determina la extinción de la obligación propter rem conexa a él.
2. El sujeto pasivo se determina por la titularidad (aun de hecho = posesión, mas no mera
tenencia) del derecho real.
3. El deudor tiene la facultad de liberarse de la prestación mediante la renuncia o el abandono del
respectivo derecho real. Con todo, dicha renuncia o abandono debe verificarse con anterioridad
al incumplimiento.
4. La transferencia o transmisión del derecho real trae consigo el de la obligación.
5. La magnitud de esta prestación está limitada por la magnitud del derecho real, de tal manera
que no puede absorberlo íntegramente.
Se señala que en Chile, las siguientes situaciones podrían constituir obligaciones propter rem o de
sujeto pasivo ambulatorio.
a. La obligación de cada comunero de contribuir a las reparaciones de la cosa común (2309).
b. La obligación de cada vecino de concurrir al cerramiento (858).

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c. La obligación del usufructuario de pagar al nudo propietario el interés por el dinero invertido por éste
en las reparaciones mayores de la cosa fructuaria (797).

E) OBLIGACIONES DE OBJETO ÚNICO (O SINGULAR) Y CON OBJETO PLURAL (O

MÚLTIPLE).
Según el NÚMERO DE COSAS QUE INTEGRAN LA PRESTACIÓN, las obligaciones pueden
clasificarse en obligaciones de objeto singular y obligaciones de objeto plural, o compuestas.
1. Obligaciones de objeto único o singular
Son aquellas en que se debe una sola cosa, un hecho o una abstención. Constituyen la regla general
(aun cuando recaiga sobre un conjunto, considerado como una única entidad = rebaño, biblioteca).
En estas obligaciones, el acreedor podrá exigir únicamente la cosa debida y el deudor cumplirá
pagándola en su integridad.
Si la obligación es de dar una ESPECIE O CUERPO CIERTO Y LA COSA SE PIERDE, los efectos
serán distintos según la pérdida sea FORTUITA O CULPABLE:
a. Si la pérdida es FORTUITA, la obligación se extingue por el modo "pérdida de la cosa debida"
(artículo 1670).
b. Si la pérdida es CULPABLE, el deudor queda obligado a pagar el precio más indemnización de
perjuicios (artículo 1672).
c. Si la obligación INCIDE EN UN CONTRATO BILATERAL Y LA ESPECIE O CUERPO CIERTO
SE PIERDE FORTUITAMENTE, entrará a operar la teoría de los riesgos (artículo 1550).
“El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor (…)”.
Ej. Si en un contrato de compraventa el vendedor no puede cumplir con su obligación de entregar la
especie vendida, porque ésta, después de celebrado el contrato, se destruyó fortuitamente, el
comprador debe cumplir con la suya, y, a pesar de todo, pagar su precio”.
2. Obligaciones compuestas, de objeto plural o múltiple
Son AQUELLAS EN QUE SE DEBEN VARIAS COSAS.
Admiten tres categorías:
A. Obligaciones de SIMPLE OBJETO MÚLTIPLE, CONJUNTIVAS O ACUMULATIVAS.
B. Obligaciones ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS.
C. Obligaciones FACULTATIVAS.

A. Obligaciones de simple objeto múltiple, conjuntivas o acumulativas

Constituyen la regla general. Conjunción copulativa "y". Ejemplo: te debo un fundo, un barco y una
camioneta.

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El código no las trata en forma particular, por lo que se les aplican todas las reglas de las obligaciones
con unidad de prestación.
El deudor debe la totalidad de las cosas y cumplirá pagándolas todas, pues el pago tiene que ser
completo (1569 y 1591).

B. Obligaciones alternativas o disyuntivas

El código las define en el artículo 1499:
"Aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de
la ejecución de las otras".
Se caracterizan por la conjunción disyuntiva "o". Por ejemplo: te debo un fundo, un barco o un cohete.
En este caso, las cosas debidas son varias, pero se cumple pagando en su totalidad una sola de ellas
(artículo 1500 inciso 1°).
En un comienzo se aplicaba a la elección en el comercio de esclavos.
La elección permite ser un elemento estimulante, cuando la voluntad no se ha decidido
completamente.
También presenta utilidad en el ámbito de la contratación masiva. Ej. viajes de turismo

Características
a) hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente con una sola, elegida por quien
tiene la alternativa (1500 inciso 1°).
b) la acción para demandar el cumplimiento será mueble o inmueble, según lo sea la cosa con
que se pague y en la alternativa en que se cobre. Si la alternativa es del acreedor, ello va a
quedar definido cuando el acreedor elija (580 – 1499).
c) el acreedor sólo puede demandar la cosa en la alternativa en que se la deban, salvo que la
elección sea suya (artículo 1501).
d) si los deudores o los acreedores son varios, se aplica la regla del artículo 1526 n°6, esto es,
deben hacer la elección de consuno.
e) la elección por regla general corresponde al deudor. Así lo dice el inciso 2° del artículo 1500:
"la elección es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario".
Elección en las obligaciones alternativas
Tiene importancia saber a quién corresponde la elección, para los siguientes efectos:
a) SI LA ELECCIÓN ES DEL DEUDOR:
 El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas (1501).

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  Puede el deudor "a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que alternativamente
debe mientras subsista una de ellas" (1502 inciso 1°).
b) SI LA ELECCIÓN ES DEL ACREEDOR:
 Podrá demandar cualquiera de las cosas debidas (artículo 1501 a contrario sensu).
 Si entre las cosas debidas hay especies o cuerpos ciertos, el deudor tiene a su respecto la
obligación de cuidado, ya que el acreedor puede exigir cualquiera de ellas.
Pérdida de las cosas debidas alternativamente
Debe distinguirse entre pérdida total y pérdida parcial; y pérdida fortuita y pérdida culpable.
- PÉRDIDA TOTAL
a) Si todas las cosas debidas alternativamente perecen en forma fortuita, se extingue la obligación
(1504 inciso 1°).
b) Si todas las cosas debidas alternativamente perecen por culpa del deudor, éste queda obligado
al pago del precio de una de ellas más indemnización de perjuicios (1504 y 1672). Respecto al
precio de qué cosa, va a depender de quien tenía la elección (1504 inciso 2°).
- PÉRDIDA PARCIAL
a) En el caso de pérdida parcial fortuita, subsiste la obligación alternativa en las otras cosas; y si
resta una sola, el deudor es obligado a ella (1503).
b) Si la pérdida parcial es culpable, debe distinguirse a quien compete la elección:
 Si corresponde al deudor, éste podrá elegir cualquiera de las cosas que resten.
 Si la elección es del acreedor, éste puede optar entre elegir alguna de las cosas que subsistan
o demandar el precio de la cosa destruida, más indemnización de perjuicios (1502).
c) Si la cosa se deteriora, se aplica el artículo 1590, disposición que distingue si la obligación es
de especie o cuerpo cierto o es de género.

C. Obligaciones facultativas
Las trata el código en el Título VII del Libro IV, artículos 1505 al 1507, inclusive.
Según el artículo 1505 "obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa".
Ejemplo: se celebra un contrato de compraventa y se queda adeudando un saldo de precio
ascendente a $ 600.000.-, que se pagará a 12 meses, quedando facultado el deudor para poder
pagarlo con un celular iphone”.
Las obligaciones facultativas no se presumen. Así aparece del artículo 1507: "en caso de duda sobre
si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa".
Características de la obligación facultativa

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a) la cosa debida es una sola. Por la misma razón, si el deudor no cumple, sólo se podrá demandar
esa cosa (artículo 1506).
b) el deudor queda facultado para pagar con lo debido o con una cosa distinta, que se designa. Nótese
que la facultad corresponde sólo al deudor (no al acreedor).
c) esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento de contratar. Ello, porque si se acuerda al
momento del pago, no hay obligación facultativa, sino dación en pago; y si se acuerda después de
celebrado el contrato y antes del pago, existe una novación por cambio de objeto.
Pérdida de la cosa debida en el caso de la obligación facultativa
a) La cosa debida es una sola y, por consiguiente, si se destruye fortuitamente antes de haberse
constituido el deudor en mora, no puede el acreedor demandar cosa alguna (artículo 1506, parte final).
b) Si la cosa se destruye culpablemente, rige la regla del artículo 1672, es decir, la obligación del
deudor subsiste pero varía de objeto: el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al
acreedor.
c) La pérdida de la cosa facultativamente debida carece de trascendencia para el acreedor: significa
únicamente que desaparece la facultad del deudor de pagar con una cosa diferente a la debida.
Algunas diferencias entre obligaciones alternativas y facultativas
1. En las obligaciones alternativas, las cosas debidas son varias; en la facultativa una sola.
2. En las obligaciones alternativas, la elección puede ser del deudor o del acreedor; en las
facultativas, sólo del deudor.
3. En las obligaciones alternativas, cuando la elección es del acreedor, éste puede elegir
cualquiera; en las facultativas, el acreedor sólo puede demandar la única cosa debida.
4. Hay diferencias en cuanto a los efectos de la pérdida de la cosa debida.

F) OBLIGACIONES DE MEDIO Y DE RESULTADO

René Demogue
Esta clasificación se formula en atención a la SUBSTANCIA DE LA PRESTACIÓN, es decir, a la
NATURALEZA DE SU OBJETO.
Obligación de medio es aquella cuya prestación consiste en el despliegue de una actividad del deudor
dirigida a proporcionar cierto objeto, interés o resultado del acreedor.
Obligación de resultado es aquella en la cual el deudor se obliga a proporcionar, en forma directa o
inmediata, la satisfacción de un interés del acreedor, mediante la obtención de un resultado, el cual
integra la prestación.
Críticas a esta clasificación
1. Todas las obligaciones apuntan a un resultado. En las obligaciones de medio, este resultado se
limita al intento.

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Se replica a esta objeción sosteniendo que no hay inconveniente alguno que las partes excluyan al
resultado del contenido de la obligación.
2. Todas las obligaciones suponen el empleo de ciertos medios. Un resultado no se puede
obtener mientras no se desarrolle un determinado comportamiento.
Se contesta esta objeción indicando que en las obligaciones de resultado no se piensa en los medios,
sino que en el resultado, que precisamente constituye el objeto de la obligación.
3. Muchos contratos implican, simultáneamente, obligaciones de ambas clases.
Se replica indicando que no se ve objeción alguna: simplemente son obligaciones diferentes porque
las prestaciones son distintas.
Peñailillo indica: “en suma, puede aceptarse que hay inconveniente terminológico y que puede
expresarse que siempre hay un resultado, pero el contenido del resultado es bien distinto en una y en
otra clase. En la de medios es un comportamiento diligente y en la de resultado – se ha dicho – es una
alteración de la realidad física.
Calificación de una obligación como de medio o resultado
Se ha pretendido convencer al mundo jurídico que las obligaciones de resultado constituyen la regla
general, ya que son las más numerosas (obligaciones de dar y de no hacer)
Por otra parte, se señala que las obligaciones de medio constituirían la excepción, ya que son sólo
establecidas por la ley o por la estipulación de las partes (ob. de hacer).
Desde otro punto de vista, se han propuesto una serie de criterios que permiten distinguir a ambas
clases de obligaciones:
1. La determinación de la voluntad de las partes
2. Lo prescrito por la ley
3. La naturaleza de la prestación
4. La equidad
En cuanto a la NATURALEZA DE LA PRESTACIÓN, se indica que constituyen indicios de una
obligación de medios los siguientes:
a. El carácter aleatorio de la prestación.
b. El rol activo que juega el acreedor en la ejecución de la prestación (una actitud pasiva es signo
de obligación de resultado).
c. El grado de precisión de la prestación prometida: a mayor descripción, mayor indicio de
obligación de resultado.
d. La gratuidad u onerosidad (en las obligaciones contractuales).
e. Dificultades en la realización de las actividades del deudor.
Ante la dificultad de encuadrar a una obligación en estas categorías, se ha llegado a flexibilizar esta
distinción, introduciendo subcategorías:

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  En las obligaciones de medios, oscilando entre las que reconocen alguna indulgencia al
deudor y otras que son más severas.
 En las obligaciones de resultado, se ha distinguido entre las de resultado ordinario y las de
resultado absoluto. Sólo las primeras se extinguen por el caso fortuito, las segundas no (pagar
una suma de dinero, dar cumplimiento a una obligación exclusivamente determinada en
género).
Importancia de esta clasificación
La principal función que se le atribuye a esta clasificación se refiere al régimen de responsabilidad y,
en particular, a la determinación del incumplimiento de la obligación.
En ambas clases de obligaciones, el hecho que genera la responsabilidad es el incumplimiento.
Precisar qué se entiende por incumplimiento constituye la utilidad de esta distinción:
1. La obligación de resultado se encuentra incumplida cuando el deudor no proporcionó el
resultado prometido a su acreedor.
2. La obligación de medios se encuentra incumplida cuando el deudor no se ha comportado con
la diligencia o comportamiento debido.
La pregunta que de inmediato surge es la siguiente: ¿a quién le corresponde el peso de la prueba
respecto del incumplimiento de esta clase de obligaciones?
Para responder esta interrogante, debe tenerse presente lo siguiente:
 La regla del artículo 1698 cc / la existencia y extinción de una obligación debe ser probada por
quien lo alega.
 Así, en nuestro derecho se viene considerando al cumplimiento como una causal de extinción
de la obligación. Por lo tanto, quien alegue el cumplimiento, debe probarlo.
En base a lo anterior, se concluye lo siguiente:
a. En la obligación de medio, el peso de la prueba recae sobre el deudor, ya que, al alegar que fue
diligente, está alegando que la extinguió (por su cumplimiento).
b. En la obligación de resultado, también el peso de la prueba recae sobre el deudor, ya que debe
probar que el resultado se produjo (y, por consiguiente, extinguió la obligación por su cumplimiento).
En ambos casos, es el deudor quien tiene el peso de la prueba; solo que el contenido de la prueba es
distinto.
Finalmente y como tendremos oportunidad de estudiar al analizar la responsabilidad contractual,
establecido que sea el incumplimiento, éste se presume culpable (1547 INC. 3º).
Con ello, queda abierta la puerta para demandar la indemnización de perjuicios de carácter contractual
(siempre y cuando se verifiquen los demás requisitos exigidos: daño, causalidad, ausencia de causal
de exoneración de responsabilidad, mora).

G) OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GENERO

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Atendiendo a la determinación del objeto, las obligaciones de dar o de entregar pueden clasificarse en
obligaciones de especie y obligaciones de género.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto: aquellas en que la cosa debida está perfectamente
especificada e individualizada, en cuanto se debe un individuo determinado de un género determinado.
El objeto de las obligaciones de dar o entregar puede ser determinado o determinable.
Obligaciones de género: están definidas en el artículo 1508, como “aquellas en se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado”.
Debemos tener presente lo siguiente:
Lo que decide que una obligación sea calificada como de especie o de género es el grado de
determinación del objeto.
La determinación del género es graduable, desde la más precisa hasta aquella en que podría dudarse
si el objeto está determinado (un caballo árabe negro – un caballo). En caso de duda, el conflicto se
reduce a un problema de interpretación del contrato. En ambos casos el género está determinado y es
una obligación lícita. En caso de duda es el juez quien determina.
La mayoría doctrinaria estima que si el género es muy amplio, el objeto estaría indeterminado (aunque
se le agregue cantidad: así por ej. la venta de tres animales). No sería ni determinada ni determinable.
El profesor Peñailillo no comparte este planteamiento (problema de indeterminabilidad)
Sostiene que son conceptos muy distintos la amplitud y la vaguedad: “un género puede ser muy
amplio, pero no vago; a la inversa, puede ser restringido y vago. Y lo objetable es la vaguedad, no la
amplitud”.

El mismo autor nos grafica esta distinción:

“si se conviene en dar un cuadrúpedo grande, allí hay vaguedad, porque es muy impreciso el adjetivo
grande. No hay reproche por lo amplio (es más restringido que vertebrado), sino por lo vago. Si se
conviene entregar un vertebrado, podrá ser muy amplio, pero es un género determinado…”.
Tiene que ver finalmente con la voluntad de las partes, que siempre es objeto de interpretación. Art.
1560.
Importancia de esta clasificación:
1. Para los efectos del pago:
a) Si la obligación es de especie, sólo se cumplirá pagando con la especie debida y no con otra
aun cuando sea de un valor superior (1569 inciso 2°).
b) En cambio, si la obligación es de género el deudor queda libre de ella entregando cualquier
individuo del género con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (1509).
Determinar qué se entiende por calidad mediana no es un tema sencillo:
Primeramente, el término calidad puede deberse a diversas bondades de la cosa (valor de mercado,
artístico, cultural). Este será otro problema de interpretación del contrato.

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En cuanto al adjetivo “mediano”, matemáticamente se puede determinar dándole un valor a cada
objeto del género, sumarlos y luego dividirlos por el número de individuos (promedio).
Pero bien podría sostenerse que no necesariamente los individuos del género valen realmente ese
valor promedio (se escapan mucho del promedio).
Lo razonable sería admitir que “mediano” será cualquiera de los individuos cercanos al promedio. En
caso de duda, el juez decidirá, tomando en consideración, por ejemplo, el cumplimiento de buena fe de
la obligación = la cosa debe serle útil al acreedor.
Podría sino darse caso de error sustancial.
2. En cuanto al cuidado de la cosa:
a) Si la obligación es de dar o entregar una especie o cuerpo cierto, el deudor tiene una obligación
adicional, cual es la de cuidado y conservación de la cosa hasta la entrega (1548). El deudor
debe conservar.
b) Si lo debido es un género, no existe esta obligación de cuidado pues el género no perece
(genus nunquam perit).
Por ello, el artículo 1510 señala que “la pérdida de alguna de las cosas del género no extingue la
obligación, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras
subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe.”
La teoría de los riesgos (1550 y 1590) opera exclusivamente en las obligaciones de especie o cuerpo
cierto, puesto que, como se dijo, el género no perece. Aunque es más exacto decir que “el género
normalmente no perece (por ejemplo, animales en peligro de extinción)”.

3. En cuanto al modo de extinguir pérdida de la cosa debida:

a) La obligación de especie o cuerpo cierto se extingue por el modo de extinguir pérdida de la
cosa debida (1567 n°7), si la pérdida es fortuita. Si la pérdida es culpable, la obligación subsiste
pero varía de objeto; se debe el precio más la indemnización de perjuicios.
b) Ello que no ocurre tratándose de las obligaciones de género, ya que éste normalmente no
perece.

V. En cuanto a la causa
Obligaciones causadas y abstractas o formales.
Toda obligación debe tener una causa real y lícita, aunque no es necesario expresarla (1467). La
causa se presume, quien alega la inexistencia de causa o la causa ilícita debe probarlo.
De manera que no se piense que sólo tienen causa las primeras. Lo que ocurre es que en las
obligaciones abstractas o formales, se produce una separación entre la relación subyacente y la
obligación: producen efectos sin importar su causa.

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Obligación causada es aquella en la cual la causa tiene influencia en su eficacia. Además, determina
que la obligación nazca a la vida del derecho y produzca sus efectos sanamente.
Obligación abstracta es aquella para cuya eficacia se prescinde de su causa. Debe tenerla, pero es
eficaz con prescindencia de su existencia y licitud. No quiere decir que no tenga causa, sólo prescinde
de la causa que la dio origen.
“No es exacto, como suele expresarse, que las abstractas carecen de causa. Toda obligación, todo
acto, la tiene, en algún sentido. Lo que acontece es que en el acto causado, la causa integra el
negocio, forma parte de él, por lo cual su validez queda subordinada a ella (como a los demás
elementos). En los abstractos la causa no está incorporada al negocio, se ha separado de él; de modo
que hay que buscarla fuera del negocio, en otra relación entre las partes; y entonces, los efectos (del
acto o contrato) en principio se producen con independencia de la causa. En el acto abstracto, suele
decirse, basta la voluntad”.
Así, cuando una persona suscribe un pagaré o acepta una letra de cambio, la obligación de pagar las
cantidades que en esos documentos se indica tiene una causa, que no aparece en el mismo y que
proviene de un contrato diferente (mutuo, por ejemplo).
Pues bien, con el objeto de que esa letra o pagaré (o documento de crédito de que se trate) pueda
circular, se ha creado esta categoría de documentos abstractos, en que el deudor no puede oponer al
tercero la excepción de falta de causa.
Así lo consigna entre nosotros el artículo 28 de la ley 18.092: "la persona demandada en virtud de una
letra de cambio no puede oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones personales con
anteriores portadores de la letra".
Tomando en consideración los artículos 1444, 1445 y 1467, podemos concluir que en el derecho
chileno la regla general es que los actos sean causados.

Los abstractos son excepcionales, debiendo derivarse este carácter de una disposición legal (por
ejemplo, títulos de crédito); o, finalmente, que se concluye este carácter de la naturaleza del negocio
(por ejemplo, la obligación del fiador de pagar al acreedor si el deudor principal no paga, el fiador no
puede oponer excepción de falta de causa).
¿Pueden las partes convenir un acto u obligación con carácter abstracto?
Se señala que, ante nuestros textos, ello no es posible. La causa es en elemento esencial de todo acto
jurídico y de toda obligación, no pudiendo los particulares omitirla o desplazarla. Se trataría de una
regulación de orden público, no puede ser renunciado por las partes.

VI. Según el sujeto

Obligaciones con unidad y pluralidad de sujetos.
Obligaciones con unidad de sujeto son aquellas en que existe un deudor y un acreedor. Regla general.
Obligaciones con pluralidad de sujetos son aquellas en que:
a. hay un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva)

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b. varios acreedores y un deudor (pluralidad activa)
c. varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta)
Las autoriza expresamente el artículo 1438 del código civil: "cada parte puede ser una o muchas
personas".
La pluralidad puede ser originaria o derivativa:
 Originaria, cuando la obligación nace con pluralidad de sujetos.
 Derivativa, cuando la obligación nace con unidad de sujetos y durante su vida se transforma
en obligación plural. Por ejemplo, cuando fallece una de las partes y sus herederos son varios
(el pasivo se distribuye en proporción a prorrata de su cuota hereditaria); cuando el acreedor
cede sus derechos a varios sujetos, etc.
Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden revestir tres modalidades:
A. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS
Son aquellas en que existiendo pluralidad de acreedores o de deudores y recayendo sobre una cosa
divisible, cada acreedor sólo puede exigir su cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya.
(El objeto es divisible)
De manera que:
- Cada acreedor sólo es titular de su cuota en el crédito; y,
- Cada deudor es obligado únicamente a pagar la cuota que le corresponde.
Constituyen la regla general, según los artículos 1511 y 1526. El primero así lo dice al tratar de las
obligaciones solidarias y el 1526 al referirse a las obligaciones indivisibles.
Características de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas
a) Constituyen la regla general (1511 y 1526). Habiendo pluralidad de sujetos quien alegue que
la obligación es solidaria o indivisible, debe probarlo.
b) Pluralidad de prestaciones y pluralidad de vínculos. Es decir, independencia absoluta entre
los distintos vínculos:
Se trata de distintas obligaciones. Ejemplo: pedro le presta $ 100.000.- a juan y diego. Existe una
obligación de juan de $ 50.000.- y otra de diego de $ 50.000.- (pluralidad de prestaciones y pluralidad
de vínculos).
El profesor Peñailillo, en relación a la prestación, señala que en esta clase de obligaciones hay “unidad
de la prestación”: lo que ocurriría es que esa única prestación puede estar compuesta por varios
individuos que deben cumplirla.
En todo caso, la mayoría de la doctrina estima que existe pluralidad de prestaciones (Fueyo,
Alessandri, Ramos pazos), lo que se traduce en que existen tantas obligaciones como personas que
en ella intervienen.

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 c) Deben recaer las obligaciones sobre un objeto divisible (de manera que puedan cumplirse por
parte) pues, en caso contrario, nos encontramos frente a las llamadas obligaciones indivisibles.
d) La regla general es que la división se haga por partes iguales, a menos que la ley o el hombre
establezcan otra proporcionalidad.
Esta conclusión general se extrae del artículo 2307, a propósito de la comunidad, y del artículo 2367
inc. 1º, a propósito de la fianza.
Una excepción en que se establece otra proporcionalidad lo encontramos en el artículo 1354, en el
caso de los herederos que dividen las deudas hereditarias a prorrata de sus cuotas (no por partes
iguales, sino en relación con su interés en la herencia). La misma idea está reiterada en el artículo
1526 n°4. “Los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción no podrán exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas”.
De aquí fluye que es importante saber sí la mancomunidad es originaria o derivada (si es que deriva
de la sucesión por causa de muerte del difunto, en este caso los herederos concurren en proporción a
sus cuotas hereditarias).
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas
Estos efectos son la consecuencia lógica de existir independencia entre los distintos vínculos:
1. Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor sólo se obliga a la suya; (1511 in1, 1526
in1)
2. La extinción de la obligación respecto de un deudor no extingue la obligación respecto de los
otros.
3. La cuota del deudor insolvente no grava a los demás (1526 in1 parte final). El art. 1355 sienta
el mismo principio respecto de las deudas hereditarias.
4. La interrupción de la prescripción (pérdida del tiempo corrido de prescripción) que opera en
favor de un acreedor no favorece a los otros acreedores; y recíprocamente, la interrupción que
afecta a un deudor, no perjudica a los otros (2519).
5. Si se declara la nulidad de la obligación respecto de uno de los obligados (o de uno de los
acreedores), este efecto no alcanza a los otros, porque la nulidad es de efectos relativos
(1690). Efecto relativo de las sentencias art 3CC
6. La mora de un deudor no coloca en mora a los otros a los otros. Asimismo la constitución en
mora efectuada por un acreedor no aprovecha a los otros (1551).
7. La prórroga de la jurisdicción que opere en favor de uno de los deudores no afecta a los
demás
8. Si uno de los deudores incumple su obligación y de ello se genera responsabilidad
contractual (indemnización de perjuicios), esta solo afecta al incumplidor y no a los otros.
Este principio lo sienta el código en el artículo 1526 n°3, en las obligaciones indivisibles: "aquel de los
codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es
exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor".

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La misma idea está reiterada en el artículo 1540, a propósito de la cláusula penal, que es una forma de
avaluar anticipadamente los perjuicios.
9. Cada deudor puede oponer a la demanda las excepciones reales que posea, o sea, aquellas
que emanan de la naturaleza de la obligación, como el pago, nulidad absoluta, remisión,
prescripción, compensación, etc. Y únicamente las excepciones personales suyas.
10. En cuanto a la cláusula penal. la pena es asimismo mancomunada. Ver art. 1540 in1°.

B. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible y habiendo pluralidad de acreedores (solidaridad
activa) o deudores (solidaridad pasiva), o pluralidad de ambos (solidaridad mixta), cada acreedor
puede exigir la totalidad de la obligación a cualquiera de los codeudores y cada deudor está obligado a
la totalidad de la deuda, de modo que cumplida así la obligación ella se extingue (1511).
La solidaridad es excepcional y no se presume así aparece del art. 1511, in 2° y 3°. Que no se
presuma significa que tiene fuente (ley, convención o testamento). Distinción entre obligación solidaria
y obligación in solidum.
Solidaridad legal activa no existe, solidaridad legal pasiva si por ej. 2317, en caso de choque se puede
demandar conjuntamente al dueño y al conductor del auto.
Consecuencias de ser excepcional
a. Para que exista, tiene que haber una fuente de solidaridad: convención, testamento o ley (1511
INC. 2º).
b. La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida.
c. La solidaridad no se presume. Debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no
la establezca la ley (1511 inc. final).
d. Quien alegue la solidaridad debe probarla.

Clases de solidaridad
1. SOLIDARIDAD ACTIVA, PASIVA Y MIXTA
Sin duda que la solidaridad realmente importante es la pasiva, pues constituye una garantía muy
eficaz, superior a la fianza (pues no hay beneficio de excusión ni de división).
2. SOLIDARIDAD LEGAL Y VOLUNTARIA
Según su fuente, puede ser legal o voluntaria.
Ejemplos de solidaridad legal:
"Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito...” (Artículo
2317).

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El dueño de un vehículo es solidariamente responsable de los daños que causare el conductor, a
menos que pruebe que le ha sido tomado sin su conocimiento o autorización expresa o tácita (artículo
174 de la ley 18.290)
3. SOLIDARIDAD PERFECTA E IMPERFECTA
Solidaridad perfecta es la que produce todos los efectos propios de la solidaridad.
Solidaridad imperfecta es la que produce sólo algunos de tales efectos.
Esta última clase tiene su origen en Francia –por razones de justicia– en que fue creada por la doctrina
para subsanar el inconveniente generado por la inexistencia de responsabilidad solidaria cuando el
ilícito es cometido por una pluralidad de personas (sin perjuicio de lo anterior algunas normas del
código de procedimiento penal sancionan la figura en al ámbito de una infracción penal).
Tiene su origen en Francia a consecuencia de que hasta la fecha no disponen de norma equivalente al
art. 2317, es la jurisprudencia que ha reconocido obligaciones que presentan características de la de
las solidarias, pero no lo son porque ninguna fuente lo ha establecido así. No se les atribuye el
carácter de solidaria y se denominan “in solidum” cuyo efecto es permitir que cualquiera de los
deudores sea obligado a asumir la totalidad de la deuda. Los demás efectos de la solidaridad no se
verían reflejados aquí.
En Chile no se ha acogido por la jurisprudencia pero hay ciertas materias en que doctrina ha detectado
obligaciones in solidum.
Esto debido a un medicamento que se repartía a las mujeres embarazadas para evitar partos
prematuros y nauseas. Sin embargo, las hijas de esas madres al llegar a adultas desarrollaron un
cáncer. El problema era determinar qué laboratorio era responsable, los cuales habían seguido la
misma fórmula, por lo que todos pudieron haber sido los que produjeron el cáncer. Además, menos se
podía saber porque las mujeres por lo general compraban los medicamentos de los diversos
laboratorios. El daño no estaba prescrito, ya que el daño se manifestó ya llegado a edad adulta. Luego,
además el tribunal reconoce una culpa en la vigilancia del laboratorio, ya que no retiraron el
medicamento a tiempo como sí se hizo en Estado Unidos. El tribunal invierte el peso de la prueba al
laboratorio (y no a las personas víctimas que alegan el daño), y así reconoce obligación in solidum, y
que es el grupo de laboratorios quienes tienen que probar que su daño no había sido originado por
ellos. No hay ley, ni testamento ni contrato, es el tribunal quien reconoce la obligación.
Otra cosa es las relaciones internas, es decir, de qué manera los codeudores concurren a la repetición
de la indemnización que se había pagado. Se dice que la solidaridad existe entre los deudores y el
acreedor, no entre los deudores mismos. Ahora los deudores responden a prorrata de sus cuotas entre
ellos mismos. En principio se dijo que se divide en partes iguales (a la víctima ya se había pagado
totalidad). Sin embargo hoy se dice que no parece justo que un laboratorio que ocupa el 3% del
mercado deba asumir el 50 de los daños, entonces en definitiva el laboratorio deberá concurrir por su
cuota o parte en el mercado. Aquí se establece otro mecanismo de regulación interna de los
codeudores, siguiendo la misma tesis que los norteamericanos, quien muchos años atrás ya había
tenido este problema.
Se entendió que en los delitos civiles existe una solidaridad, que sólo produce el efecto de que
cualquiera de los deudores está obligado al pago del total; pero sin que se apliquen los demás efectos
propios de la solidaridad pasiva (interrupción de la prescripción, constitución en mora, etc.).

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La razón derivaría de la aplicación de la tesis del mandato tácito y recíproco, el cual no existe en la ob.
in solidum. Es irracional un mandato con el fin de causar un daño.
La teoría de la solidaridad imperfecta fue abandonada, dado lo dudoso que las obligaciones a las que
pretendía aplicarse tuvieran el carácter solidario.
Sin embargo, resurgió nuevamente en Francia con otro nombre y configuración: obligaciones de
responsabilidad colectiva o in solidum. Se las conceptualiza como aquellas que tienen causas
distintas y un objeto idéntico y por el cual varios deudores son obligados por el todo frente a un
acreedor.
En Chile por su parte, existe el artículo 2317 que establece la responsabilidad solidaria de la pluralidad
de personas que cometen un delito o cuasidelito civil.
Además la doctrina ha analizado supuestos de responsabilidad in solidum que se desprenden de la
ley. Ver:
- La interposición de la acción directa implícita del tercero perjudicado en contra del
asegurador de responsabilidad civil en el nuevo régimen de seguros chileno.
- Deber de indemnizar defectos constructivos.
Requisitos de la solidaridad
1. Pluralidad de acreedores o de deudores (1511, 1512)
2. La cosa debe ser divisible, pues, en caso contrario, la obligación será indivisible (1524)
3. La cosa debida debe ser una misma (1512). Si lo debido por los distintos deudores fueren
cosas distintas, habrá pluralidad de obligaciones, tantas cuantos objetos hubiere. Aquí hay
unidad de obligaciones.
4. Fuente de la solidaridad (1511 in2). Esta fuente es la convención, el testamento o la ley.
Sobre este punto, la doctrina mayoritaria ha sostenido que no existe impedimento para para pactar la
solidaridad en acto separado, luego de constituida la obligación.
5. Unidad de prestación y pluralidad de vínculos.

Unidad de prestación y pluralidad de vínculos

Si bien la cosa debida por los deudores es la misma (unidad de la prestación), cada uno de ellos
puede deberla de diferente manera (pluralidad de vínculos). Los vínculos, en consecuencia, pueden
ser distintos.
Así lo establece el artículo 1512: "la cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de
ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de
unos, bajo condición o a plazo respecto de los otros".
Consecuencias
 Algunos de los vínculos pueden estar sujetos a modalidades. ej.: juan debe a pedro $ 10.000.-
pura y simplemente; y diego los debe a plazo.

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  La causa de las obligaciones puede ser diversa. ej.: juan debe $10.000.- a título de mutuo; y,
diego, por mera liberalidad (se obligó solidariamente para que le prestaran dinero a juan).
 Los plazos de prescripción pueden ser diversos, según la naturaleza del vínculo (puro y simple
o sujeto a modalidad).
 Puede ser válida la obligación respecto de uno y anulable respecto de otro. ej.: pedro, juan y
diego se obligan solidariamente a pagar $ 10.000.-, pero diego era menor de edad y no se
cumplieron con las formalidades habilitantes.
 Respecto de uno de los deudores puede existir título ejecutivo y no respecto de los otros.
 El acreedor que tiene un crédito que goza de privilegio respecto de un deudor, no puede
invocarlo respecto a los bienes de un codeudor solidario.
Naturaleza jurídica de la solidaridad
A efectos de explicar jurídicamente la estructura de la obligación solidaria y, con ello, también sus
efectos, existen dos teorías para explicar la naturaleza jurídica de la solidaridad:
A. Teoría romana. De acuerdo a ella, cada acreedor es mirado como propietario exclusivo de la
totalidad del crédito. Eso explica que cada uno pueda cobrar el total o extinguir íntegramente la
obligación por cualquier modo.
B. Teoría francesa o del mandato tácito y recíproco. Según ella, cada acreedor es dueño sólo
de su cuota en el crédito y, respecto de las otras, actúa como mandatario de los demás
acreedores.
El mandato es tácito, porque no lo pactan expresamente las partes; y recíproco, porque cada acreedor
tiene un mandato de todos los demás.
Importancia de conocer cuál teoría sigue nuestro legislador
No es indiferente que se siga una u otra, pues de adoptarse la primera, cada acreedor puede no sólo
cobrar la deuda, sino también perdonarla; situación imposible de darse si se sigue la tesis del mandato
tácito y recíproco, pues es obvio que no hay mandato para condonar una deuda. No se puede suponer
un mandato tácito en ese caso.
En casos de solidaridad legal, resulta de difícil aplicación la aplicación de una u otra teoría. Se opta por
la representación.
Teoría seguida en chile: romana.
- El artículo 1513 inciso 2°: “la condonación de la deuda... entre el deudor y uno cualquiera de los
acreedores solidarios, extingue la deuda respecto de los otros.”
- Dos notas de bello. Una puesta al margen del artículo 6° del título viii del libro de las
obligaciones y de los contratos del proyecto 1841 a 1845; y, la otra al margen del artículo 1690
del proyecto inédito (que corresponde al actual artículo 1513 inciso 2º):
 La primera nota dice: «en este punto hay diferencia entre el derecho romano y el adoptado
por los franceses. Entre los romanos, cada acreedor solidario era mirado respecto del
deudor como propietario único de la deuda. Entre los franceses, cada acreedor no es, ni

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 aun respecto del deudor, propietario del crédito, sino relativamente a su parte, y en lo
demás no se le mira sino como un mero mandatario de los coacreedores».
 La segunda nota señala: «el proyecto se separa aquí del código francés y sigue al derecho
romano».
Doctrina:
Somarriva dice que, siendo cierto lo anterior, lo es únicamente en el caso de la solidaridad activa, no
en la pasiva, respecto de la cual se ha seguido la teoría francesa. Razón: las notas dice que se separa
"en este punto", y más adelante "se separa aquí". Y el punto que se estaba tratando era el de la
solidaridad activa exclusivamente.
De hecho Somarriva indica que la doctrina francesa estaría acogida incluso en la solidaridad activa
salvo para los efectos relativos a la novación, compensación y remisión entre el deudor y uno
cualquiera de los acreedores (no obstante su dudosa armonía con el art. 1521 del cc.)
Conclusión
Conforme a la tesis dominante:
 En materia de solidaridad activa, nuestro legislador sigue la doctrina romana;
 En materia de solidaridad pasiva, sigue la doctrina francesa del mandato tácito y recíproco.
Más allá de las teorías, está claro que el acreedor que recibe el pago siempre tendrá que integrar a los
coacreedores la cuota correspondiente (podemos encontrar una manifestación del principio en el art.
1668 inc. 2).
Dudas respecto de esta conclusión.
No obstante, produce dudas el artículo 1521, según el cual "si la cosa perece por culpa o durante mora
de uno de los codeudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la
acción de los codeudores contra el culpable o moroso...": ¿es razonable pensar que en este caso los
no culpables dieron un mandato al culpable para destruir la cosa?

Importancia práctica de esta conclusión en materia de solidaridad pasiva

1. Si se demanda a un deudor y el acreedor pierde el juicio, no podría demandar a otro, pues habría
identidad legal de personas (representante y representado).
2. Ocurrida la prórroga de competencia respecto de un deudor, operaría respecto de todos, porque
éste actuaría por sí y como mandatario de los otros aceptando la prórroga.

SOLIDARIDAD ACTIVA
Se caracteriza porque, junto con existir varios acreedores de una obligación con objeto divisible,
cualquiera de ellos puede exigir su pago total, de manera que, cumplida en esa forma, se extingue la
obligación.

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Elementos
1. Pluralidad de acreedores.
2. Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la obligación.
3. Extinguida la obligación por un acreedor, se extingue respecto de todos. Ver art. 1313. Art. 1513
4. La solidaridad activa es transmisible. ¿Es conveniente para los otros acreedores? La respuesta
sería que no, mientras se dividan en menos sería mejor. Normalmente se otorga un poder a un tercero
o a uno de los sucesores.
No hay solidaridad activa legal.
No hay casos de solidaridad activa legal, por lo que su fuente sólo podrá ser el testamento o el
acuerdo de las partes.
Utilidad de la solidaridad activa
La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y pocas ventajas:
A) LOS INCONVENIENTES: que el acreedor cobre y después caiga en insolvencia, con lo que sus
coacreedores no tendrían forma de recuperar su parte.
B) LAS VENTAJAS: facilitar el cobro de un crédito y facilitar al deudor el pago, pues puede pagar a
cualquiera.
Efectos de la solidaridad activa
Tanto en la solidaridad activa como en la pasiva, deben distinguirse:
LAS RELACIONES EXTERNAS, o los efectos entre los coacreedores y del deudor;
LAS RELACIONES INTERNAS, o los efectos entre los coacreedores
La solidaridad esta en las relaciones externas no en las internas.

Efectos de la solidaridad activa entre los coacreedores y el deudor

 Cada acreedor puede demandar el total de la obligación (1511 inciso 2º).
 El deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a menos que ya estuviere demandado,
pues en tal caso sólo puede pagar al demandante (1513 inciso 1°). Pagando de esta manera
extingue la obligación respecto de todos los acreedores.
 Los otros modos de extinguir obligaciones que operen entre un acreedor y el deudor,
extinguen la obligación respecto de todos, a menos que ya el deudor estuviere demandado
por uno de ellos (1513 inciso 2°).
 La interrupción de la prescripción natural o civil que aprovecha a un acreedor solidario,
beneficia a los otros (2519).

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  Con respecto a la suspensión de la prescripción, rige la regla general, que consiste en que
no aproveche a los otros, por no haber dicho nada la ley.
 La constitución en mora que hace un acreedor, constituye en mora al deudor respecto de todos
los acreedores.
 Las medidas precautorias en favor de un acreedor favorece a los otros.
Efectos de la solidaridad activa entre los coacreedores
 El acreedor que cobró el total deberá reembolsar a los demás su respectiva cuota.
 Cada uno de los otros acreedores no podrá reclamar al que recibió el pago sino la porción que
le corresponde.
 En el caso en que la obligación se haya declarado nula respecto a uno de los acreedores
solidarios, cualquiera de los otros acreedores podría demandar el total, deducida la cuota
correspondiente a esa parte de la obligación.

SOLIDARIDAD PASIVA
Es aquella que, recayendo sobre una cosa divisible y en que hay varios deudores, el acreedor pueda
demandar la totalidad de su crédito a cualquiera de los deudores, extinguiéndose la obligación
respecto de todos.
Características
1. Es una garantía para el acreedor, en cuanto puede dirigir su acción en contra del deudor que le
parezca más solvente. Como garantía es mejor que la fianza, porque no hay beneficio de
excusión ni de división, que sí operan en el caso del fiador (ex. 2358 – 2367 y 2368).
Se detectan diferencias entre la solidaridad y la fianza. El codeudor solidario es un deudor directo – el
fiador es un deudor subsidiario.
Sin embargo, hay que considerar que hay situaciones en que en que el fiador se encuentra desprovisto
de estos beneficios. Una cosa es obligarse como el codeudor solidario y otra cosa es ser fiador y
codeudor solidario (2358-2367-2368). El fiador puede obligarse solidariamente al pago pero en ese
caso no procede el beneficio de división. Codeudor solidario es deudor directo de obligación principal,
en cambio el fiador es deudor subsidiario, que garantiza el cumplimiento de una obligación principal.
2. Su rol como caución es nítido, en cuanto a codeudores que no presentan interés en la deuda.
hay codeudores interesados y otros no. En particularidad respecto las relaciones internas de
los codeudores en caso de que quien pague la obligación sea codeudor interesado o no.
3. Tiene mucha aplicación en derecho mercantil. Por ejemplo, en la Ley 18.092 sobre Letra de
Cambio y Pagaré (artículos 47 y 79).
Se puede demandar la obligación a cualquier deudor respecto de una misma obligación.
Paréntesis
Distinción entre fiador – fiador solidario – codeudor solidario – fiador y codeudor solidario.

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  La solidaridad pasiva: concepto ya comentado.
 Fianza: 2335 – garantía personal. Obligación accesoria.
 Fianza solidaria – fiador se obliga como codeudor solidario (2358 n° 2). No podrá oponer
beneficios de excusión ni división.
Fianza simple y fianza solidaria
a) El fiador solidario no dispone del beneficio de excusión (art. 2358 Nº 2)
b) Si existen varios fiadores solidarios, están privados del beneficio de división.
Luego - ¿cuál es la naturaleza jurídica del fiador solidario, la de un fiador o la de un codeudor
solidario?
Importancia en la determinación.
a. Fiador solidario así como tampoco el codeudor solidario, disponen del beneficio de división ni
del de excusión.
b. La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor principal (art. 2343).
c. El fiador puede subrogarse en los derechos del acreedor, no el codeudor solidario.
d. La prórroga de competencia que estipula el deudor principal no afecta al fiador.
En rigor la gran diferencia entre ambas instituciones es que una obedece a una manifestación de la
calidad de deudor de una obligación, en circunstancias que la segunda, implica una figura accesoria a
la obligación, es de garante.
De hecho el fiador puede estar privado del beneficio de excusión.
Por otro lado, se detecta en doctrina la figura de la fianza y de la codeuda solidaria = falacia jurídica –
absurdo – incompatibilidad manifiesta.
Se ha entendido que respecto del acreedor el fiador interviene como codeudor solidario; mientras que
respecto deudor actúa como un fiador solidario.
Las cosas son por lo que son en naturaleza aun cuando las partes le den otra denominación.

Efectos de la solidaridad pasiva

Distinguir nuevamente:
 Las RELACIONES EXTERNAS, o los efectos entre el acreedor y los deudores, o sea, respecto
de la obligación a la deuda.
Es decir, a quién puede demandar el acreedor. Cualquiera de los deudores está obligado respecto del
acreedor que exige el cumplimiento de la deuda total.
1. El acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores conjuntamente o en contra de
cualquiera de ellos por el total de la deuda (1514 y 1511).

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Cabe destacar aquí, que debe ser muy preciso con la redacción de la demanda, por cuanto bien podría
significar una renuncia a la solidaridad (1516 inc. 2°) = al demandarse exclusivamente a un deudor por
su cuota. Se debe ser claro en que se demanda por el total al deudor solidario porque si no se
entendería que demanda por cuota respectiva y se entendería que se renuncia a la solidaridad.
* La solidaridad se puede incorporar con posterioridad y también se puede renunciar con posterioridad
porque es una garantía o caución.
Debe tenerse presente:
a. Si el juicio se sigue en contra de un deudor, no se pueden embargar bienes a otro. Así ha sido
fallado.
b. El hecho de demandar a un codeudor no significa que no se pueda demandar a otro en juicio
aparte.
- El artículo 1514 dice que el acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores
solidarios "conjuntamente", no dice que tengan que serlo en un mismo expediente o por una
misma cuerda.
- El artículo 1515 señala que la demanda intentada en contra de uno no extingue la acción
solidaria en contra de los otros = esto quiere decir que si no se obtiene el pago íntegro,
puede ser intentada la acción respecto de otro de los codeudores.
Si se demanda a uno y no está en condiciones de pagar la totalidad de la deuda, el saldo que no fue
cubierto como resultado de la demanda, puede demandar a los otros codeudores solidarios.
En otros términos, ¿qué nos dice la ley?
El acreedor tiene la facultad de hacer una de estas dos cosas:
 Demanda el cobro de toda la deuda a todos los deudores. Por ej., tenía tres deudores solidarios
y los demanda a los tres para que le paguen el total de la deuda
 Escoge a uno de ellos y lo demanda por el total de la deuda, y este que es demandado por el
total de la deuda no puede pedirle al acreedor que divida la demanda entre cada uno de los
deudores, porque él la debe totalmente (tiene un mandato tácito y reciproco de los otros
codeudores para pagar toda la obligación).

2. Si el deudor demandado paga el total de la obligación o la extingue por cualquier modo, tal
extinción opera respecto de todos los codeudores solidarios.
Así lo dice el artículo 1519: “la novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios,
liberta a los otros, a menos que estos accedan a la obligación nuevamente constituida”.
Lo que se dice del pago se extiende a todos los otros modos de extinguir las obligaciones semejantes
al pago, por ej., con la compensación, el codeudor que es demandado puede oponerle al acreedor el
crédito que él tenga contra el acreedor y se extingue por compensación, y esta compensación va a
extinguir la deuda respecto de los otros codeudores.
Sin embargo, debe tenerse presente que:

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En el caso de la compensación (1655), el codeudor demandado puede oponer en compensación sus
propios créditos, no los de los otros, a menos que el codeudor solidario le haya cedido su derecho
(1520 inciso 2°). Es un tipo de excepción mixta. Este efecto se produce puesto que lo normal es que el
crédito surja a consecuencia de un contrato y el contrato produce efectos relativos. Si se extingue la
obligación total mediante la compensación, la obligación se extingue para todos y se entiende
extinguida por medio oneroso.
En el caso de la remisión (1652), si el acreedor perdona toda la deuda a un codeudor, ésta se
extingue para todos. Si sólo le perdona su cuota, podrá dirigirse en contra de los otros codeudores,
pero rebajando la cuota perdonada (1518).
3. Si el acreedor demanda a un deudor y no obtiene el pago total, podrá dirigirse en contra
cualquiera de los otros por el saldo (1515).
4. El título ejecutivo contra el deudor principal, lo es también en contra del fiador y codeudor
solidario.
La doctrina ha concluido que el título ejecutivo contra uno de los codeudores, lo es también contra los
otros codeudores, pero esta conclusión es bastante discutible.
Vimos que la ley misma señala que la obligación puede deberse de distinta manera respecto de cada
uno de los codeudores, de manera que no se ve con claridad como el título ejecutivo contra uno,
pueda servir como título ejecutivo contra los otros.
Tesis del mandato tácito y reciproco. Una misma obligación solidaria se puede deber de diversos
modos, por lo tanto se discute.
5. La sentencia dictada en contra de un codeudor produce cosa juzgada respecto de los otros.
a. Hay identidad legal de personas, ya que si se sigue la teoría del mandato tácito, al demandarse
a uno se demanda a todos.
b. La cosa juzgada en una excepción real, que mira a la naturaleza de la obligación y tal
obligación compete a todos los codeudores.
Sobre la EXTENSIÓN DEL EFECTO DE COSA JUZGADA a los codeudores que no fueron parte del
juicio respectivo, se ha propuesto una respuesta diferenciada:
 Si el fallo se pronunció respecto a una excepción común a todos los deudores, produce cosa
juzgada (por ejemplo, la sentencia acogió una excepción de pago total).
 Si la sentencia dice relación con una excepción personal del deudor demandado, no producirá
cosa juzgada (por ejemplo, el fallo acogió la excepción de nulidad relativa opuesta por el
demandado). *Vicios del consentimiento: RG excepción personal.
Ahora bien, esta solución también tiene inconvenientes:
La eventual colusión del acreedor con el deudor demandado para no defenderse o hacerlo
erróneamente; o bien, actuando de buena fe el deudor demandado, se defiende inadecuadamente; o
bien, se tramitó el proceso en rebeldía del demandado. En estos casos, sería injusto aplicar las
consecuencias de este actuar del demandado a los codeudores solidarios que no fueron parte del
juicio.

51
Por ello, el profesor PEÑAILILLO acepta este efecto con restricciones: por regla general, la sentencia
dictada en contra de un codeudor produce cosa juzgada respecto de los otros, con las siguientes
salvedades: las excepciones personales, la prueba de colusión y la falta de defensa, sea por rebeldía,
sea por ser absolutamente insuficiente.
6. La interrupción de la prescripción (pérdida del tiempo corrido de prescripción) que se opera
en contra de uno de los deudores solidarios perjudica a los otros (2519).
Sin embargo, en virtud del principio de la pluralidad de vínculos, puede la prescripción empezar a
correr en momentos distintos; y la prescripción se contará, respecto de cada deudor, desde que su
obligación se haga exigible.
En principio, no hay en la solidaridad pasiva problema de suspensión de la prescripción, porque
éste es un beneficio en favor del acreedor que aquí es uno solo
Al acreedor le bastará demandar a uno para que la prescripción se interrumpa respecto de todos los
otros codeudores.
Salvo una situación: estemos en presencia de obligaciones regidas por la ley 18.092 (letras de cambio
y pagaré), porque en ese caso el art. 100 de esa ley, establece:
 Que la prescripción se interrumpe solo respecto del obligado a quien se notifica la demanda, de
manera que en materia de obligaciones de letras de cambio y pagaré.
 Cuando hay aval, la prescripción interrumpida en contra del girado del pagaré (aceptante del
pagaré), no interrumpe la prescripción en contra del avalista, a menos que demanden a los dos.
 Entonces, en este caso solo se interrumpe respecto a quien ha sido notificado.
Puede suceder que se haya girado una letra de cambio (título representativo de dinero).
[El girador da vida al título de crédito; el girado es quien se obliga al pago; y también un avalista que es
quien garantiza pago de obligación].
Luego si se interrumpe prescripción respecto de aceptante y está garantizado por aval, solo se
extingue respecto del aceptante y no del avalista. No necesariamente interrumpe prescripción respecto
de todos.
7. Producida la mora respecto de un deudor, quedan también constituidos en mora los otros.
Ello se desprende de la naturaleza de la obligación solidaria y del artículo 1521: la mora de uno deja a
todos con el riesgo de la cosa.
8. La pérdida de la especie o cuerpo cierto debida por culpa de uno de los codeudores genera
responsabilidad para todos respecto del pago del precio (reemplaza la cosa perdida), pero no
respecto de la indemnización de perjuicios que sólo debe pagar el culpable (1521). Solidaridad
subsiste respecto del precio de la cosa que se perdió, y el acreedor puede exigir el pago a
cualquiera de los deudores (cambio de objeto en la obligación).
¿Y si son dos o más los culpables?
En ese caso, como la ley nada dice, se ha sostenido lo siguiente:

52
 a. Según SOMARRIVA, cada deudor responderá de los perjuicios sólo por su cuota (obligación
simplemente conjunta), ya que la solidaridad requiere texto expreso; a menos que haya habido
dolo o culpa grave, pues entonces, en conformidad al inciso 2° del artículo 2317, habría
responsabilidad solidaria.
*Dolo o culpa grave, es agravante de responsabilidad contractual, si el incumplimiento ha sido de este
tipo el deudor responde de perjuicios directos previstos e imprevistos (1558). En esa misma línea
vendría a agravar responsabilidad de codeudores que han perdido cosa debida. Una de las
manifestaciones de la función punitiva de la responsabilidad, indemnización va mas allá.
b. STITCHKIN tiene una opinión contraria que funda, entre otras, en las siguientes razones:
 Frente a diferentes interpretaciones posibles, se debe buscar la más útil y, en este caso, siendo
culpables todos los deudores, o estando en mora todos ellos, es más útil que la acción sea
también solidaria (siempre, aunque no haya dolo o culpa grave)
 Por lo dispuesto en el artículo 1526 N°3: "aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se
ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable
de todo perjuicio al acreedor" (caso indivisibilidad de pago).
Situación de las obligaciones con cláusula penal
La doctrina ha dicho que si hay cláusula penal (art. 1535) no se aplica la regla del 1521 (función
sancionatoria de la responsabilidad), de que respecto de los perjuicios no hay solidaridad.
Dicho de otro modo, la solidaridad estipulada en el contrato alcanza y se hace extensiva a la pena. La
pena sería objeto de la solidaridad.
Esto parece correcto, por el principio de lo accesorio.
Pero, por otra parte, no debe olvidarse que la cláusula penal es una avaluación de perjuicios
anticipada y convencional, y que el artículo 1521 dice que respecto de los perjuicios no hay
solidaridad. Por lo tanto, no habría solidaridad en cuanto al pago de la pena.
9. La prórroga de la competencia respecto de un codeudor afecta a todos.
Ej. El acreedor debía demandarlo en Santiago y lo hace en concepción, y el deudor acepta, esa
prórroga de jurisdicción afecta a todos los codeudores solidarios, o sea, en nuestro ejemplo, todos
podrán ser demandados en concepción.
10. Si el acreedor cede su crédito a un tercero, no es necesario que notifique la cesión a todos o
que todos tengan que aceptarla. Ver art. 1901. Aplicación de tesis de mandato tácito y
recíproco.
La cesión no es el título sino que el modo de adquirir. Para la cesión o tradición es necesario un título
previo. Así si acreedor cede a tercero, ¿Quién es el tercero? Hace efectos para él cuando el deudor
acepte que tiene un nuevo acreedor o bien cuando el cesionario notifique al deudor. Notificado un
deudor se entiende que todos han sido notificados.

Excepciones que puede oponer el codeudor demandado

Debemos previamente saber:

53
  Que, en conformidad al artículo 1514, el deudor demandado no tiene beneficio de división. Así
se colige también del artículo 1511 inciso 2°.
 Que, según el artículo 1520 inc. 1º, “el deudor solidario demandado puede oponer a la
demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación, y además todas
las personales suyas”.
De esta última idea surge la tradicional clasificación de las excepciones que puede oponer el codeudor
solidario demandado: REALES, PERSONALES Y MIXTAS.
1) Excepciones Reales
Son aquellas que resultan de la naturaleza misma de la obligación, inherentes a la obligación misma,
que no dicen relación con la persona del deudor.
Por ello, pueden ser invocadas por cualquiera de los codeudores, por ejemplo:
a. La nulidad absoluta, puesto que los vicios que la constituyen afectan a la obligación misma
conforme al artículo 1682. recordar causales de nulidad absoluta.
b. La cosa juzgada. recordar opinión de Peñailillo.
c. Según la jurisprudencia, la excepción de contrato no cumplido (artículo 1552).
d. Modos de extinguir las obligaciones.
e. Modalidades si afectan a todos los vínculos jurídicos.
Se plantea discusión respecto de la excepción de prescripción. El problema se plantea de la
siguiente forma: si respecto del demandado la obligación está vigente y respecto de otro ya prescribió:
¿puede el demandado oponer la excepción de prescripción?
Según algunos que sí, porque la prescripción se funda en una presunción de pago. Pago ficto de la
obligación.
Según otros no, debiendo pagar el demandado, pero descontando la cuota de aquél respecto del cual
el plazo de prescripción ya está cumplido (aplican por analogía las normas de la remisión, 1518).
2) Excepciones Personales
Son aquellas que sólo las puede oponer el deudor o deudores respecto de los cuales se reúnen las
causas o circunstancias en que se funda.
a. La transacción (artículo 2461). Efecto relativo del contrato. Contrato por el cual partes ponen
fin a litigio pendiente o se anticipan a litigio eventual, como es un contrato tiene efecto relativo y
la excepción solo puede ser opuesta por quien fue parte del contrato
b. Las modalidades que afectaren sólo a algunos de los codeudores. Plazo pendiente –
condición suspensiva pendiente.
c. Ciertos beneficios o privilegios que la ley acuerda a determinadas personas: vicios del
consentimiento, incapacidad relativa, beneficio de competencia (artículo 1625) y la cesión de
bienes (artículo 1614).
3) Excepciones Mixtas

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Son aquellas que presentan características tanto de las reales como de las personales.
Aprovechan a todos los codeudores, pero sólo pueden ser invocadas contra el acreedor en la parte del
deudor a quién compete.
Son excepciones mixtas:
a. La remisión parcial de la deuda, pues si el acreedor remite la deuda a uno de los codeudores,
los otros deudores pueden plantear como excepción que se rebaje de la deuda la cuota
remitida (1518).
b. La excepción de compensación, en razón de que en conformidad a los artículos 1520 y 1657
inciso final, el deudor sólo puede oponer en compensación su propio crédito. Pero, opuesta por
el codeudor interesado y extinguido la totalidad del crédito, cualquiera de los restantes
codeudores podrían oponerla por haberse extinguido la obligación.

 Las RELACIONES INTERNAS, o los efectos entre los codeudores entre sí, o sea, respecto de
la contribución a la deuda. Es decir, en definitiva, quién debe soportar el pago de la deuda.
Extinguida la obligación respecto del acreedor, debe resolverse lo que ocurre entre los codeudores.
Entre codeudores no hay solidaridad, cada uno responde por su cuota.
Hubo uno que pagó la totalidad de la deuda, pero si eran tres los codeudores, luego los otros tienen
que reponerle a este codeudor la cuota en la deuda.
Luego, estas relaciones internas entre los codeudores solo se van a producir si hubo una extinción
onerosa de la deuda (sacrificio patrimonial de quien pagó), y no habrán relaciones internas si la
extinción se produjo por un modo no oneroso, por ej., prescripción.
Así, si un codeudor fue demandado, opuso la prescripción y ganó el juicio por prescripción, no hay
relaciones internas, ni nada que devolver, porque él no ha sacado nada de su patrimonio para extinguir
la deuda.
Deben distinguirse los siguientes pasos:
 Primer paso: extinción onerosa o no onerosa de la obligación
A. Extinción no onerosa. Es aquella que no ha importado un sacrificio económico para el
codeudor solidario. ejemplo: prescripción, remisión total de la deuda.
En este caso, no existe ningún problema de relaciones internas, pues la relación jurídica ha
desaparecido entre ellos y nada se deben, porque nada han aportado.
B. Extinción onerosa. Es aquella que ha importado un desembolso patrimonial para el codeudor
que extinguió la obligación, es decir, si el deudor extinguió la obligación por pago o por un
modo equivalente al pago, esto es, que implique un sacrificio económico.
Aquí se plantea el problema de las relaciones internas, y procede pasar al segundo paso:
 Segundo paso: determinar si todos los codeudores tenían o no interés en la obligación

55
 A. Puede haber codeudores no interesados, los que se entiende que actúan por su mera
liberalidad.
Por ej., Collante le pide dinero prestado al banco y éste se lo presta pero pide dos codeudores
solidarios. Acto seguido le pide a sus amigos que le sirvan de “aval” o de codeudores solidarios frente
al banco. Acude a Honorato y a morales. Honorato reflexiona aceptando finalmente. Morales también
acepta, la amistad está primera.
En definitiva, detectamos que uno de los involucrados tiene interés en la deuda - Collante - , quién
pidió el préstamo, y que los otros no tienen interés, porque solo vinieron a servir de garantía, ellos solo
hicieron un favor por lo que no están interesados en la deuda.
Si hay codeudores no interesados, entonces se debe continuar con el paso 3.
B. Si todos los codeudores tenían interés en la obligación, el deudor que paga se subroga en
el crédito, con todos sus privilegios y seguridades, y puede dirigirse en contra los demás
codeudores, pero sólo por su cuota.
En otros términos la extinción de la obligación es relativa – opera sólo respecto del acreedor, no
respecto de los otros codeudores respecto de los cuales subsiste.
La subrogación significa que el deudor para a ocupar la posición jurídica del acreedor a fin de dirigir las
acciones que este último tenía en contra de sus codeudores.
Por ej., la obligación era de 9 millones de pesos y eran tres codeudores la pagó un codeudor
interesado entonces él puede pedir que los otros le devuelvan tres millones cada uno, con todo los
privilegios y seguridades que tenía la deuda, el sigue manteniendo las garantías que tenía el acreedor,
pero limitado a la cuota que cada uno le corresponde en la deuda.
No se subroga entonces en la solidaridad (1522 inc. 1º).
O sea, tiene acción subrogatoria para obtener el reembolso de lo pagado, pero sólo puede ejercerla en
contra de cada deudor por su cuota, o sea, como una obligación simplemente conjunta o
mancomunada.
Se trata de una subrogación legal, conforme al artículo 1610 Nº3. Esto quiere decir que opera por el
solo ministerio de la ley.
Además, tiene la acción personal del contrato de mandato para obtener el reembolso de lo pagado
(2158 y siguientes), desde el momento que se considera por la mayoría doctrinaria que cada deudor
es mandatario del otro (teoría francesa del mandato tácito y recíproco). El codeudor que paga
entonces, además de la acción subrogatoria, tiene una acción de reembolso.
Se sostiene que esta última acción podría convenir más, ya que permitiría cobrar intereses corrientes
según el artículo 2158 Nº4.
 Tercer paso: determinar si el codeudor que pagó tenía o no interés en la deuda.
A. Si pagó un codeudor interesado. Se subroga en la acción del acreedor a quien pagó y puede
dirigirse en contra de cada uno de los demás codeudores interesados por su correspondiente
cuota (1522 inciso 2°).

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No puede dirigirse en contra de los codeudores no interesados porque sólo tienen la calidad de
fiadores (1522 inciso 2°). Debemos agregar que los fiadores son deudores subsidiarios, por lo que
extinguida la obligación por el principal obligado, nada adeudan.
B. Si pagó un codeudor no interesado. El artículo 1522 lo considera como fiador y, como
consecuencia de ello, se subroga en la acción del acreedor en contra de los interesados,
incluso en la solidaridad, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 2372, pudiendo demandar
intereses y gastos en conformidad al artículo 2370.
Es decir, se puede dirigir en contra de cualquiera de sus codeudores interesados para el cobro de la
totalidad de la deuda, manteniéndose la solidaridad.
La cuota del deudor insolvente afecta a los demás codeudores
Así se desprende del artículo 1522 inciso final, por el cual la “cuota del deudor insolvente se reparte
entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad” (grava la cuota de los demás codeudores).
Representa una importancia considerable lo dispuesto en el artículo citado. Lo anterior, por cuanto de
no existir dicha norma, el codeudor solidario que paga estaría conminado a cargar la cuota del
insolvente.
Extinción de la solidaridad pasiva
1. Conjuntamente con la obligación solidaria (por vía consecuencial); o,
El primer caso no reviste mayor complejidad, puesto que extinguida la obligación es lógico que se
extinga también la solidaridad, que no es más que una modalidad de ella.
Por ello, cuando se habla de extinción de la solidaridad, se está refiriendo a aquellos casos en que,
manteniéndose la obligación, se extingue la solidaridad.
2. Extinguirse sólo la solidaridad (por vía principal)
 Muerte del deudor solidario
Cuando muere el deudor solidario, los herederos suceden en la obligación, pero no en la solidaridad:
todos los herederos están obligados al pago total de la deuda; pero cada heredero responde tan sólo
de la cuota en la deuda que corresponda a su porción hereditaria (artículo 1523).
En otras palabras: si murió el codeudor solidario el acreedor solidario puede cobrarle toda la deuda a
los herederos, pero no toda la deuda a uno de los herederos, porque la deuda se divide entre todos los
herederos en proporción a la cuota que a cada uno corresponda en la herencia.
Por ej. Había tres herederos (tres hijos), y cada uno hereda por igual, el acreedor no puede cobrarle el
total a uno de los hijos sino que tiene que cobrarle un tercio a cada uno de ellos porque la deuda se
divide en este caso y no pasa la solidaridad a los herederos.
A menos que se haya convenido lo contrario con el deudor.
Así puede ser posible que el acreedor y el deudor convengan que la deuda continúe siendo solidaria
respecto de los herederos y en este caso los herederos están obligados a respetar dicho pacto.

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Es necesario que el pacto haya sido expreso entre acreedores y deudores. Se aplica en este caso la
regla del art. 1526 n°4.
Existe también otro caso, que es el que dice relación con el art. 549 (a propósito de la responsabilidad
de los integrantes de una corporación, que pueden obligarse solidariamente con ella; pero la
solidaridad no pasa a los herederos, a menos que los miembros de la corporación los hayan obligado
expresamente).
 Renuncia de la solidaridad
El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues está establecida en su sólo beneficio (artículo 12).
La renuncia de la solidaridad consiste en el acto en cuya virtud el acreedor prescinde de su derecho a
cobrar el total de la obligación, sea respecto de todos los deudores (renuncia absoluta), sea respecto
de alguno o algunos de los deudores (renuncia relativa).
Clasificación de la renuncia de la solidaridad
Según el artículo 1516 inc. 1º, "el acreedor puede renunciar expresa o tácitamente a la solidaridad
respecto de cada uno de los deudores solidarios o respecto de todos".
a. Renuncia expresa: es aquella que se efectúa en términos formales y explícitos.
b. Renuncia tácita: se renuncia tácitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o
reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresándolo así en la demanda o en la
carta de pago (recibo de pago), sin reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva especial
de sus derechos (1516 inciso 2°).
Efectos de la renuncia
a. Si la renuncia es parcial, el deudor liberado de la solidaridad sólo está obligado a pagar su
cuota o parte en la deuda, continuando los demás obligados solidariamente al pago en la parte
del crédito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunció la solidaridad
(artículo 1516 inc. 3º).
b. Si la renuncia es total, la obligación se convierte en simplemente conjunta: "se renuncia la
solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la
división de la deuda" (1516 inciso final).
*Atención situación del artículo 1517

C. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Pasaje oscuro del derecho civil – los manuales lo dicen – origen derecho romano – Francia (Dumoulin
– 1562) – Pothier – CODE – código civil chileno.
La obligación es indivisible si el objeto de la prestación (cosa o hecho) debe cumplirse por el todo y no
por partes, sea por la naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las partes para
considerarlo.

58
El artículo 1524 (M) señala que la “obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una
cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota".
La indivisibilidad de una obligación no sólo puede darse en obligaciones con sujetos plurales, sino
que también puede tener lugar en las obligaciones con unidad de sujeto, porque no mira a los sujetos
sino al objeto de la prestación. Sin embargo, en aquellas no tiene importancia la indivisibilidad, porque
el deudor tiene que pagar la totalidad al acreedor
El pago debe ser íntegro según el artículo 1591 inciso 1.
Así: si debo entregar 100 quintales de trigo, no porque esto sea divisible materialmente, puedo ir
donde el acreedor y decir “aquí le traigo diez quintales mañana traigo otros diez”, porque el pago debe
ser completo, de una sola vez, indivisible.
Concepto de lo indivisible
Desde el punto de vista extrajurídico la divisibilidad es una propiedad general de los cuerpos, en
cuya virtud estas pueden fraccionarse, todas las cosas las puedo dividir.
Por ej., una mesa la puedo dividir en pedazos hasta llegar al átomo.
Desde un punto de vista jurídico, el asunto no es tan sencillo.
Una cosa es físicamente divisible cuando, sin destruirse, puede fraccionarse sin perder su
individualidad y conservando las cualidades propias que le confieren tal individualidad.
Por ejemplo:
 Una superficie de terreno, es divisible, sin dejar de ser lo que es, podemos dividirla en varias
porciones de terreno y todas tienen la misma particularidad y utilidad;
 Una cantidad de trigo, 100 quintales de trigo los puedo dividir en montones de kgs de trigo;
 Una cantidad de dinero también es divisible.
Pero un buey, caballo, avión, libro o automóvil son cosas indivisibles, porque físicamente lo podemos
dividir pero pierde su individualidad y utilidad para lo que es. *Respecto los animales se hace distinción
según su fin, como por ejemplo para una carnicería es divisible.
Una cosa es intelectualmente divisible cuando puede fraccionarse en partes ideales, abstractas,
imaginarias, aunque no lo pueda ser materialmente. Generalmente todas las cosas y derechos
admiten este tipo de división (cuestionable, se puede confundir con estado de indivisión), salvo que la
ley lo impida.
Por ej. Un avión es físicamente indivisible, materialmente indivisible, pero intelectualmente es divisible,
porque varias personas pueden ser dueñas del avión, así podrían ser tres los dueños de tal avión,
teniendo cada un 1/3 del derecho de dominio.
La mayoría de las cosas son divisibles, pero hay algunas indivisibles intelectualmente por ej.
Servidumbre (826), la acción de saneamiento en la cv (1840), la denuncia de obra nueva y ruinosa
(946).
Con todo, no toda la doctrina reconoce la divisibilidad intelectual de una cosa.

59
Así se indica que no debe ser confundida la indivisibilidad con la indivisión.
Como hemos visto la indivisibilidad consiste en la imposibilidad de poder fraccionar una cosa, mientras
que la indivisión es más bien una situación de hecho por la cual una cosa ha de dividirse por ser varios
derechos cuotativos que existen sobre ella (estado transitorio).
El principio es que nadie está obligado a permanecer en la indivisión. La partición puede siempre
pedirse 1317.
Ej. Hay cuatro hermanos, está la herencia que dejó el padre, tres hermanos no quieren dividir la
herencia (quien dejar las cosas como están y seguir en comunidad), pero uno de los hermanos no
quiere seguir en comunidad y quiere que le den lo que corresponde, los tres siendo mayoría no
pueden obligar al otro a permanecer en indivisión.
Punto relevante.
De acuerdo al artículo 1524, es indivisible la obligación cuyo objeto no puede dividirse ni física ni
intelectualmente. Si admite división aunque sea de cuota, ya no es indivisible sino que divisible.
La indivisibilidad es una excepción a las obligaciones simplemente conjuntos, ya que la mayoría de las
cosas admite a lo menos división intelectual.
De la norma se desprende que no es menester que la cosa tenga que dividirse para que la obligación
sea divisible, basta que pueda dividirse. Entonces, la obligación es divisible o indivisible según la
naturaleza de la cosa debida.
Lo anterior se desprende de la norma antes indicada a través de sus ejemplos.
Así, hacer construir una casa es una obligación indivisible, lo que es curioso, cuando la casa se va
haciendo y construyendo por partes, pero el código lo que toma en cuenta es la casa entera, puesto
que la obligación es de dejar construida la casa total, entera, hay se cumple una obligación y eso es
indivisible.
Luego, la obligación de construir una casa, no podría el deudor entenderla construida por parte por ej.,
“ya construí la mitad de la obligación porque ya le hice el primer piso”.
Con todo, la doctrina moderna admite sin problema que la indivisibilidad bien puede derivar de la
naturaleza de la prestación y no del objeto en el que recae la prestación.
Luego, si la prestación pudiere ser cumplida por partes, la obligación sería divisible.
Más allá de lo anterior, el código tiene varias distinciones que son de difícil comprensión.
Se refiere a la indivisibilidad de pago (art. 1526) que dice relación con obligaciones que son
divisibles, pero cuyo pago a hacerse de manera indivisible.
A continuación de la norma indicada trata las obligaciones indivisibles propiamente tal.
Más allá de todo lo anterior no debe olvidarse que esta materia no está ajena al principio de la
autonomía de la voluntad.
Clasificación de la Indivisibilidad
A) Activa, pasiva o mixta.

60
B) Originario o derivativa.
C) Indivisibilidad natural o convencional o de pago.
 La indivisibilidad natural es aquella impuesta por la naturaleza del objeto en la que recae la
prestación, de modo de que no depende de la voluntad de las partes, quienes no podrán
derogarla o modificarla.
Constituye la verdadera indivisibilidad, puede ser absoluta o necesaria y relativa.
a) Indivisibilidad natural absoluta o necesaria. Existe cuando el objeto en el que recae la
prestación no es susceptible de división.
Por ejemplo:
La servidumbre de tránsito. Se permite o no se permite el paso, pero es inimaginable decir que se
concede el derecho a transitar en un cuarto o un tercio del total.
La obligación de entregar un perro Doberman, etc.
b) Indivisibilidad natural relativa. Se habla de indivisibilidad relativa cuando ésta proviene del fin
que las partes se propusieron al momento de contratar la obligación.
Así, cuando varias personas se obligaron a construir una casa, si bien cada uno de ellos podría cumplir
una parte, de hacerse así se desvirtuaría el fin que ha perseguido el acreedor al contratar, que
consiste en que se le entregue totalmente la construcción estipulada.
Recordar que el caso obedece a uno de los ejemplos del legislador del art. 1524.
 La indivisibilidad convencional o de pago es aquella que no proviene del objeto de la
prestación, sino del acuerdo expreso de los contratantes en orden a que no se pueda cumplir
por partes.
Se explica mejor como una excepción a la divisibilidad.
En este caso, la indivisibilidad no proviene del objeto de la prestación ni de la finalidad propuesta, sino
del acuerdo expreso de los contratantes en orden a que no se pueda cumplir por partes.
Ofrece ventajas sobre la solidaridad:
a) En la solidaridad, si fallece uno de los deudores, la deuda se divide entre sus herederos, quedando
cada uno de éstos obligado al pago de la deuda, pero sólo en proporción a su interés en la herencia, o
todos ellos por el total de ésta. Indivisibilidad se transmite sin necesidad de pacto expreso, no puede
ser renunciada.
b) En cambio, si se conviene que la deuda no pueda cumplirse por partes ni aun por los herederos del
deudor, estamos transformando la deuda en indivisible, y el acreedor puede exigir la totalidad de la
deuda de cualquiera de los herederos
Diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad:
1. La indivisibilidad depende de la naturaleza del objeto de la obligación que es poder dividirse o
no dividirse. No ocurre lo mismo con la solidaridad, en que la cosa tiene que ser divisible.

61
 2. En la solidaridad cada acreedor tiene una titularidad plena del cobro, y cada deudor una
obligación absoluta de pago, mientras que en la indivisibilidad cada acreedor no lo es de toda la
obligación y cada deudor tampoco debe toda la cosa, lo que pasa es que tiene que cumplirse
de manera indivisible, porque la cosa no admite división. por ej., la entrega de un automóvil, no
se puede entregar una rueda, luego la otra, etc., se tiene que entregar entero, y si hay tres
deudores, cada uno tendrá que cumplir con su obligación.
3. La solidaridad, como es una cualidad personal, no pasa contra los herederos del deudor, cada
deudor debe su cuota según la parte que tenga en la herencia, mientras que la indivisibilidad si
pasa contra los herederos, porque es la indivisibilidad de la cosa debida.
4. La indivisibilidad no es renunciable, salvo la indivisibilidad de pago. Mientras que la solidaridad
si puede renunciarse.
Características de las obligaciones indivisibles
1) La exigencia del total se debe al carácter indivisible de la prestación por su naturaleza o por el
acuerdo de las partes en este sentido (ver 1530-1532). Sin perjuicio que cada acreedor o
deudor lo es solamente de su parte o cuota.
2) Hay unidad en la prestación y pluralidad de vínculos. En cuanto desaparece el impedimento
de una prestación indivisible, cada sujeto se vincula directa y exclusivamente con cada sujeto
de la contraparte (como lo demuestra el artículo 1533). Semejanza con Os.
3) Existe independencia entre los sujetos de una misma parte: no existe entre ellas un mandato
tácito y recíproco (1530 y 1532). No son deudores de todas y cada cuota de la obligación, si no
que por la indivisibilidad se encuentran obligados a responder por el todo, lo que explica la
concesión de plazo para este.
La indivisibilidad en las obligaciones de dar, entregar, hacer y no hacer
a. La obligación de dar es, por lo general, divisible. así, los comuneros de una cosa pueden, por
ejemplo, vender su cuota o hipotecar su cuota. por excepción, algunos derechos son indivisibles por
expresa disposición legal, por ejemplo, en el caso de las servidumbres.
b. La obligación de entregar será divisible si la cosa que se debe entregar admite división física (por
ejemplo, entregar 30 botellas de aceite de oliva); y será indivisible si se debe entregar una especie o
cuerpo cierto.
c. La obligación de hacer es divisible o indivisible según pueda o no cumplirse por partes el hecho
debido. Por ejemplo, la obligación de construir una casa es indivisible. En cambio, será divisible la
obligación de arar 10 hectáreas de trigo.
d. La obligación de no hacer puede ser divisible o indivisible según lo sea la cosa que no debe
hacerse.
No es divisible, por ejemplo, la obligación contraída por 5 comerciantes que venden un negocio
obligándose a no abrir otro similar en la ciudad.
Es divisible, en cambio, la obligación contraída por varios arrendatarios de no cortar los árboles
existentes en el predio arrendado. esta última obligación es divisible por cuanto cualquiera de ellos

62
puede contravenir parcialmente la obligación, o cumplirla por su parte, absteniéndose de ejecutar el
hecho convenido.
Se ha sostenido, minoritariamente, que la indivisibilidad no tiene cabida en las obligaciones de no
hacer, o la tiene en forma muy limitada, pues en caso de contravención, el acreedor sólo puede
demandar indemnización de perjuicios, que es divisible.

Efectos de la indivisibilidad
La indivisibilidad es la modalidad de una obligación que existe a cargo de varios deudores o en
provecho de varios acreedores, que hace que cada uno de ellos pueda ser constreñido a pagar el todo
o pueda exigir el pago del todo, porque el objeto debido no es susceptible de prestación fraccionada,
sea por su naturaleza, sea por la voluntad de las partes.
Los efectos de la indivisibilidad debemos estudiarlos en relación con la indivisibilidad activa y pasiva.
Efectos de la indivisibilidad activa
1. Cada acreedor puede exigir el total de la obligación (1527).
2. La indivisibilidad se transmite a los herederos (1528).
3. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor extingue la obligación respecto de todos.
4. Ninguno de los coacreedores puede, sin el consentimiento de los demás, “remitir la deuda o
recibir el precio de la cosa debida”, y si lo hiciere “sus coacreedores podrán todavía demandar
la cosa misma abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa” (1532). La obligación subsiste.
5. La interrupción de la prescripción operada por uno de los acreedores aprovecha a los demás.
no está dicho en forma general en el código, pero el principio se extrae del artículo 886, a
propósito de las servidumbres.
6. Respecto de la suspensión de la prescripción, es un beneficio personal que sólo debe
aprovechar al acreedor en cuyo favor lo establece la ley. En este sentido se pronuncian
Alessandri, Somarriva, Vodanovic y Peñailillo, ya que no existe norma expresa.
Sin embargo, Abeliuk señala que en el caso del artículo 886 parte final el legislador aplica el
principio contrario, por lo que resulta dudosa la respuesta.
7. El acreedor que recibe el pago de la obligación indivisible debe dar a los otros la parte que le
corresponde (equivalencia económica). y si nada se dice sobre cuál es la parte de cada uno, se
presume que todos tienen la misma cuota.
8. La acción de perjuicios derivada del retardo o el incumplimiento de la obligación es divisible:
sólo se puede intentar por el coacreedor en contra del culpable, por la parte o cuota que le
corresponda (1533).
Efectos de la indivisibilidad pasiva
Al igual que la solidaridad, podemos distinguir entre:
 Relaciones externas (obligación a la deuda, relaciones entre el acreedor y los codeudores).

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 1. El acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la obligación a cualquiera de los
codeudores (1527).
Pero, a diferencia de la obligación solidaria, el codeudor demandado podrá pedir un plazo para
entenderse con los demás codeudores a fin de cumplirla entre todos (artículo 1530 p. 1ª).
Normalmente lo alegará mediante una excepción dilatoria.
Lo anterior no tendrá lugar cuando la obligación sea de tal naturaleza que sólo el deudor demandado
pueda cumplirla, pues, en tal caso, puede ser condenado desde luego al total cumplimiento,
quedándole a salvo su acción contra los demás deudores, para la indemnización que le deban (artículo
1530 p. 2ª).
2. Cada uno de los codeudores es obligado a cumplirla en el todo, aunque no se haya
convenido solidaridad (1527). Y el cumplimiento de la obligación indivisible por cualquiera de
los obligados, la extingue respecto de todos (1531).
3. La prescripción interrumpida respecto de uno los codeudores de la obligación indivisible, lo
es igualmente respecto de los otros (1529).
No hay problema respecto de la suspensión de la prescripción, pues está establecida en beneficio del
acreedor.
4. La indivisibilidad pasiva es transmisible (1528).
5. La acción de perjuicios derivada del retardo o el incumplimiento de la obligación es
divisible: sólo se puede intentar por el acreedor en contra del culpable, y si éstos son varios,
por la parte o cuota que les quepa a cada uno (1533). Complementar con 1526 n°3.
La misma solución se aplica respecto de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en común,
y uno de ellos lo rehúsa o retarda: sólo el culpable será el responsable de los perjuicios al acreedor
(artículo 1534).
 Relaciones internas (contribución a la deuda o entre los codeudores).
Hemos dicho que cuando un codeudor paga, como la prestación es una sola, la obligación se extingue
respecto de todos (1531).
En este caso, el codeudor que pagó tiene derecho a que los demás le paguen la indemnización
correspondiente (1530 p. final). Debe destacarse que la ley dice que sólo puede reclamar la
“indemnización correspondiente”, pues como pagó una cosa indivisible no puede pretender que le
devuelvan una parte de esa cosa (no se habla de repetición ni cuota).

La indivisibilidad de pago o excepciones a la divisibilidad

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Se habla de indivisibilidad de pago porque la cosa debida admite división, pero las partes o la ley,
interpretando la voluntad de ellas, han alterado esa situación estableciendo que la obligación debe ser
cumplida por cada deudor por el total.
La indivisibilidad de pago sólo aparece en el momento del pago y de allí su nombre. Se trata de una
indivisibilidad en el cumplimiento.
En definitiva, se trata de excepciones a la divisibilidad de las obligaciones, y así aparece expresado en
el artículo 1526, que en su primera parte señala la regla general (divisibilidad) y después establece 6
números con excepciones.
Consideraciones previas importantes en relación al artículo 1526
a) Estas obligaciones se rigen por entero por las reglas de las obligaciones divisibles. Sólo el pago
se hace indivisible.
Dice el 1526 “si la obligación no es solidaria ni indivisible….” (O sea, si la obligación es divisible).
b) Todos los casos corresponden a indivisibilidades de pago pasivas. Véanse los distintos
numerandos del 1526, que habla de deudores, codeudores, etc.
Por ello se ha sostenido que no existe indivisibilidad de pago activa.
c) Los casos del artículo 1526 son taxativos, no ejemplares, por ser excepcionales.
ANÁLISIS DE TODOS LOS CASOS DEL ARTÍCULO 1526
Artículo 1526 Nº1: La Acción Hipotecaria O Prendaria
La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquél de los codeudores que posea, en todo o parte,
la cosa hipotecada o empeñada.
Hablamos de una caución, art. 46. Gravamen real.
Es un beneficio en favor del acreedor, por lo que puede ser renunciado en conformidad al art. 12 CC.
Esto es consecuencia del hecho de que la prenda e hipoteca son indivisibles desde distintos
puntos de vista:
1. En cuanto al objeto, pues la hipoteca o prenda grava toda la cosa, por lo que si ésta se divide, la
hipoteca o prenda queda gravando cada una de las partes (2405 Y 2408). Ej. se compra terreno, y se
hipoteca, luego se vende la mitad del terreno a un tercero; éste seguirá gravado íntegramente con la
hipoteca, esta no pierde su valor ni se reduce.
Si son varias las cosas hipotecadas o empeñadas, cada una de ellas, y cada parte de cada una,
cauciona toda la deuda.
2. En cuanto al crédito garantizado, pues mientras no se satisfaga íntegramente el crédito, no puede
pedirse el alzamiento de parte de la hipoteca o devolución de parte de la prenda (1526 n°1 inciso 2°),
aun cuando haya sido aceptado un pago parcial.
3. En cuanto al sujeto pasivo de la acción, que es el que posea en todo o en parte la cosa empeñada
o hipotecada (1526 n°1 inciso 1°). Si los deudores son varios, la acción se dirige por el total de la
deuda, solo contra quien posea la cosa. ahora, si son varios los titulares del dominio de la cosa

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hipotecada o empeñada, el que la posea deberá entregarla = la acción persecutoria se deduce
exclusivamente contra él y no cuotativamente.
EJ. El fundo los maitenes está garantizando un crédito de 500.000.000.-
Si el propietario la divide en hijuelas, todos y cada uno de estos lotes de terreno siguen afectos a la
hipoteca como si no existiera división.
Si el deudor abona a la deuda, restándole solo 100.000.000.- no por eso se alza parcialmente la
hipoteca, por cuanto, la hipoteca sigue garantizando el saldo insoluto.
Argumento: gravamen real. Cauciones ofrecidas por el deudor para garantizar el pago del crédito y
ofrecer seguridades en su cumplimiento.
La indivisibilidad está referida únicamente a la acción real (prendaria o hipotecaria)
Es importante tener en cuenta que cuando existe una obligación caucionada con prenda o hipoteca, el
acreedor tiene dos acciones: (compatibles)
a) Una acción personal, para hacer efectivo su crédito en el patrimonio del deudor, y solo en este
patrimonio.
b) Una acción real, la hipotecaria o prendaria, destinada a hacer efectivo el crédito en la cosa dada en
prenda o hipoteca, quienquiera sea su dueño, o en manos de quien se encuentre.
La indivisibilidad está referida exclusivamente a la acción prendaria o hipotecaria, no a la personal que
es divisible, salvo que las partes hayan acordado también su indivisibilidad o que la obligación
respectiva sea divisible.
En conclusión:
1. Como las acciones hipotecaria y prendaria son reales, se ejercen sobre la cosa objeto de la prenda
o hipoteca.
2. Se demanda a quien está poseyendo la cosa, por el total de la deuda y no por la parte o cuota que
en la obligación corresponda al deudor.
Si la cosa dada en prenda o hipoteca se encuentra en poder de varios de los deudores, la acción real
debe dirigirse en contra de todos ellos.
3. Si se interpone la acción personal de cobro, ésta es divisible, por lo que a cada deudor se le debe
demandar únicamente por su cuota.
Artículo 1526 Nº2: Entrega de una Especie o Cuerpo Cierto
"Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo".
En términos generales podemos decir que la obligación de dar contiene la de entregar. La obligación
de dar es divisible. Sea que el deudor transfiera su parte o su cuota de la cosa.
Sin embargo, cuando esta norma habla de la "entrega” se refiere al traspaso material de la cosa, no
a la jurídica = que importa transferencia de dominio o constitución de un derecho real y que es
divisible.

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Algunos creen que este número está demás, porque la indivisibilidad emanaría de la naturaleza de la
obligación y no del acuerdo de las partes.
El profesor Peñailillo sostiene que no está demás, aunque generalmente la entrega de una especie o
cuerpo cierto será indivisible. Ello, porque si se trata de entregas que se pueden efectuar por partes
(por ejemplo, la de entregar 5 litros de un aceite de oliva determinado), sería una entrega divisible.
Pero, por lo dispuesto en el artículo 1526 n°2, debe cumplirse en su totalidad.
Finalmente, en cuanto al significado de la palabra “poseer”, se entiende que se refiere a la persona
que lo detenta materialmente: lo que se exige es la entrega física.
Artículo 1526 Nº3: Indemnización de perjuicios por incumplimiento de un codeudor
“Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligación es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor". Lo mismo dice el
artículo 1533 inciso 2°.
Cuando esta disposición emplea la expresión "exclusiva y solidariamente responsable", la voz
"solidariamente" no está tomada en sentido técnico, sino para significar que responde él solo por la
totalidad de los perjuicios.
No obstante, algunos autores han señalado que la voz “solidariamente” tiene su razón de ser cuando
los culpables son dos o más: en ese caso, se podrían cobrar los perjuicios a cualquiera de los
culpables.
El artículo 1526 n°3 no se trataría de un caso de indivisibilidad.
Se han dado las siguientes razones para ello:
a. La obligación de indemnizar es divisible. Y acá estamos en presencia de una obligación que no
será cumplida, por lo tanto estamos en presencia de una obligación divisible, la de indemnizar.
b. Si el hechor o culpable es uno solo, la obligación no puede ser indivisible, porque no hay
pluralidad de sujetos.
c. Si los hechores son 2 o más, hay dos alternativas posibles, ninguna de las cuales es la
indivisibilidad: o se trata de una situación no regulada (que llevaría a entenderla como una
obligación mancomunada) o se trata de una obligación solidaria (por la expresión
“solidariamente” que utiliza la norma) = no indivisible.
Situación de cuando son 2 o más los codeudores que han hecho imposible el cumplimiento de
la obligación
Sobre este punto, las normas a conjugar para resolver este tema son los artículos 1533 inc. 2° y 1526
n°3. Debe tenerse presente lo siguiente:
El artículo 1533 se refiere expresamente a la obligación indivisible, por lo que debe concluirse que el
1526 n°3 debe aplicarse a las obligaciones divisibles.
El artículo 1526 n°3 utiliza la expresión “solidariamente”. si se estimare que dicho adverbio implica
solidaridad, así debería procederse por ser divisible; no cuando la obligación es indivisible, por cuanto
en ésta se aplica el artículo 1533, que no hace alusión alguna a la solidaridad.

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Artículo 1526 nº4: pago total de una deuda impuesta a un heredero e indivisibilidad estipulada por el
causante
En esta norma se tratan dos situaciones diferentes:
1. Pago de una deuda impuesta a un heredero.
2. Indivisibilidad estipulada con el causante.
1. Pago de una deuda impuesta a un heredero
"Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por partición de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una deuda, el acreedor podrá
dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda o contra cada uno de los herederos por la parte
que le corresponda a prorrata".
No implican partes iguales, sino que se hace por el solo ministerio de la ley, según proporcionalidad
del interés de cada uno en la deuda. Acreedor es extraño, pero se contempla derecho de opción.
(¿Situaciones en que se establece derecho de opción? CRT).
Las deudas del causante se reparten entre los herederos a prorrata de su interés en la herencia.
Lo dispuesto por el causante o lo acordado por los herederos en el sentido de hacer una división
diferente no obliga a los acreedores, por lo que éstos pueden, a su elección, dirigirse por el total en
contra de la persona que señaló el causante (o acordaron los herederos o se estableció en el acto
particional), o bien, dirigirse en contra de cada heredero por la cuota que le corresponde en
conformidad al artículo 1354.
La norma es perfectamente lógica, porque el acreedor (del causante) no ha intervenido en modo
alguno en el cambio del deudor, por lo que lo actuado por el testador, por los herederos o en la
partición le son a él actos inoponibles (sin embargo le puede convenir y puede exigir el cumplimiento al
heredero gravado). Por la misma razón, si el cambio le favorece puede aceptarlo.
Otra cosa es las relaciones internas entre los herederos, pudiendo repetir los herederos que pagaron
que no estaban gravados con la deuda.
2. Indivisibilidad estipulada con el causante

"Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni
aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva su acción de saneamiento".
Se ha criticado la redacción de este inciso, porque según las reglas del pago éste siempre debe ser
total (1591). Por lo tanto, la regla debió decir que si se hubiere pactado con el difunto “que el pago no
pudiese hacerse por partes por los herederos del deudor…”.
El inciso 3° deja en claro que no cabe la indivisibilidad de pago activa: "Pero los herederos del
acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el pago de la deuda, sino a
prorrata de sus cuotas".

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Situaciones que plantea el inciso 3º del artículo 1526 nº4
Existiendo varios herederos del acreedor, no puede uno de ellos pedir al deudor que le pague toda la
deuda, sino sólo su cuota.
La interrogante es la siguiente: ¿necesitarán los herederos del acreedor para intentar su acción contra
el deudor, cada uno por cuota, esperar la partición de la herencia?
A) Alessandri y alguna jurisprudencia sostienen que no es posible que un heredero pueda demandar
su cuota en el crédito antes de la partición. Se funda en el efecto declarativo de partición (1344). Antes
de la partición sólo podrían demandar conjuntamente.
B) Luis Claro Solar, Gonzalo Barriga y Manuel Somarriva sostienen que los herederos pueden
demandar, desde la delación de la herencia, su cuota en el crédito, sin esperar la partición, pues la
división de los créditos se producen de pleno derecho, sin esperar partición. Fundamentan su solución
en base a los siguientes argumentos:
En la historia de la ley, pues en los proyectos del código se permitía la división de los créditos antes de
la partición, principio que se mantendría en el código civil.
Estos autores concilian el artículo 1526 n°4 con el artículo 1344, diciendo que tienen esferas de
aplicación distintas:
- El artículo 1526 rige las relaciones heredero–deudor.
- El artículo 1344 las relaciones entre los coherederos.
En resumen, el heredero puede cobrar su cuota del crédito, pero, si posteriormente al hacerse la
partición, no se le adjudica el crédito, deberá reembolsar lo percibido al respectivo adjudicatario.
Artículo 1526 nº5: pago de una cosa indeterminada cuya división cause grave perjuicio.
“Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare grave perjuicio
al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con los otros para el pago
de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros".
El inciso 2° reitera el principio de que no hay solidaridad de pago activa: "pero los herederos del
acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su acción".
En este caso propiamente no existe un caso de indivisibilidad, sino más bien de interpretación de la
presunta voluntad de las partes (porque normalmente cada deudor podría ser obligado a entregar sólo
su parte). **Leer Peñailillo en esta materia.
Habrá que examinar la obligación y ver si la entrega por partes es o no perjudicial para el acreedor:
- Si no causa perjuicios, la deuda se podrá pagar como obligación divisible.
- Si causa perjuicios, tendrá que cumplirse como indivisible.
A diferencia del artículo 1526 n°2 (que se refiere a la entrega física o material), el alcance del 1526 n°5
se refiere ampliamente a toda deuda: sea de transferencia jurídica y entrega material o sólo alguna de
ellas.

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Artículo 1526 nº6: obligaciones alternativas
"Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla de consuno, y
si de los deudores, deben hacerla de consuno todos éstos".
Aquí la indivisibilidad es sólo de la opción o elección, ya que la prestación tiene su propia naturaleza.

PARALELO ENTRE SOLIDARIDAD E INDIVISIBILIDAD

Semejanzas
1. Ambos casos constituyen excepción al principio de la división de las deudas cuando hay pluralidad
de sujetos (simplemente conjuntas).
2. En ambas cada acreedor puede exigir el total y cada uno está obligado a cumplir íntegramente la
obligación.
3. En ambos casos, el pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos.
Diferencias
1. En cuanto al objeto:
A) la indivisibilidad se explica porque el objeto es indivisible.
B) en cambio, es requisito de la solidaridad que la cosa debida sea divisible.
2. En cuanto a la renuncia: la solidaridad puede renunciarse, la indivisibilidad no. Matizar con la
indivisibilidad de pago, ya que ésta si se puede renunciar al igual que la solidaridad.
3. En cuanto a las defensas que puede oponer el codeudor demandado:
A) en las obligaciones solidarias, el acreedor puede exigir al pago total a cualquier deudor, que está
obligado a pagar la totalidad.
B) en las obligaciones indivisibles, el deudor puede pedir plazo para entenderse con sus codeudores
(1526 n°4 inciso 2° y 1526 n 5). *No confundir 1526 n°4 inciso 2° y 1526 n 5 = en estos casos el
acreedor puede exigir la comunicación entre los codeudores.
4. En cuanto a la transmisibilidad: la solidaridad no se trasmite a los herederos (1523); la
indivisibilidad es transmisible (1528).
5. El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible (1525).

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 VII. En cuanto sus efectos

1. OBLIGACIONES DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA Y DURADERA

Esta clasificación se formula atendiendo a la forma en que se produce su cumplimiento o ejecución.
Obligación de ejecución instantánea es aquella cuyo cumplimiento se efectúa en un acto, sin
prolongación en el tiempo.
Obligación de ejecución duradera es aquella cuyo cumplimiento se desenvuelve en el tiempo, con o sin
solución de continuidad.
Dentro de las últimas, distinguimos dos clases: las continuas y las a tractos.
A. Es obligación continua la que se ejecuta desenvolviéndose en el tiempo, ininterrumpidamente (por
ejemplo, la de suministrar agua potable).
B. Es obligación a tractos la que, desenvolviéndose su cumplimiento en el tiempo, se ejecuta a
intervalos mediante actos sucesivos (por ejemplo, la de pagar mensualmente la renta de
arrendamiento).
Obligaciones de ejecución inmediata y obligaciones de ejecución postergada
No debe confundirse la duración con la postergación, es decir, la obligación de ejecución duradera con
la de ejecución postergada. Esta última se vincula con la oportunidad en que la prestación se ha de
ejecutar.
Desde esta perspectiva, podemos distinguir:
 Obligación de ejecución inmediata es aquella que puede ejecutarse o iniciarse su ejecución
inmediatamente después de contraída.
 Obligación de ejecución postergada es aquella en que se difiere su ejecución hasta que
transcurra determinado plazo.
Importancia de la clasificación entre obligaciones de ejecución instantánea y duradera
Se ha sostenido que esta clasificación tiene importancia para tres instituciones:
1. La resolución por incumplimiento
2. Extinción fortuita de una de las obligaciones en los contratos bilaterales
3. Aplicación de la teoría de la imprevisión
Respecto de las dos primeras, se plantea que en los contratos de obligaciones duraderas no procede
la resolución (que, en general, tiene efecto retroactivo), ya que no puede volverse al estado anterior: ya
se ha cumplido en todo o parte la obligación correlativa (por ejemplo, el arrendatario no puede restituir
el goce de la cosa arrendada). Así, en estos casos, sólo procede su terminación, manteniéndose lo
hecho hasta ese día.
Con relación a la teoría de la imprevisión, ésta sólo tendría aplicación respecto de las obligaciones de
ejecución duradera, ya que lo que busca con su aplicación es la revisión judicial del contrato para
restablecer el equilibrio entre las partes cuando, por acontecimientos sobrevinientes e imprevisibles, se
torna excesivamente gravosa la prestación de una de las partes.

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Situaciones que se verificaron durante ejecución del contrato y hacen excesivamente onerosa una de
las prestaciones; no se puede hacer frente a obligaciones en atención a situaciones, la alternativa es
que juez intervenga y reequilibre la igualdad entre partes, pero podría ser en contra de seguridad
jurídica, y además porque lo pactado obliga y la voluntad de los contratantes es una ley para ellos.
Imprevisión no es acogida por nuestro sistema.
Impacta la ley del contrato, está vinculada con plazo de gracia.
Se ha discrepado de la importancia de esta clasificación:
Con relación a que en los contratos de obligaciones duraderas no procede la resolución, se señala que
lo diferente en esos casos es la “imposibilidad de volver al estado anterior”; y esa imposibilidad es
provocada por la naturaleza de la prestación y no por la forma de ejecutarse la obligación (que es a lo
que se refiere esta clasificación).
Y en relación a la teoría de la imprevisión, existen opiniones que permiten su aplicación a obligaciones
de ejecución instantánea, con tal que su ejecución, sin culpa, esté pendiente al tiempo de sobrevenir el
acontecimiento imprevisible.
Por lo anterior, el profesor Peñailillo sostiene que esta clasificación tiene una importancia reducida:
A. Para la extinción unilateral. Cuando en las obligaciones de ejecución duradera no se ha señalado
plazo de vigencia, se suele conferir a los obligados la facultad de terminarlas unilateralmente (por
ejemplo, el desahucio en el arrendamiento).
B. Por utilidad instrumental. Cuando no se fija forma de ejecución de la obligación, debe realizarse un
proceso de interpretación, del contrato normalmente. Para ese proceso de interpretación sirve esta
clasificación, como las otras.

2. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD

La regla general es que las obligaciones sean puras y simples, es decir, que produzcan sus efectos
normales desde su nacimiento hasta su extinción. Ello significa que:
 El derecho y la correlativa obligación nacen simultáneamente con el acto mismo que los crea.
 El acreedor puede ejercer sus derechos de inmediato.
 La obligación va a subsistir en el tiempo hasta su extinción normal. (pago, nulidad)
 El deudor debe cumplir su obligación sin que se impongan cargas al acreedor, para que pueda
recibir la prestación.
Excepcionalmente, en virtud del testamento, de la voluntad de las partes o de la ley, se puede agregar
a la obligación una modalidad con el objeto de alterar sus efectos normales, sea en cuanto a su
nacimiento, a su ejercicio o a su extinción:
 Si existe una condición suspensiva, el derecho y la obligación va a nacer cuando se verifique el
hecho que constituye la condición.

72
  Si existe un plazo suspensivo, el derecho y la obligación nacen, pero el acreedor no puede
ejercer su crédito de inmediato y, recíprocamente, el deudor no puede ser compelido a cumplir
hasta que no se cumpla el plazo.
 Si existe una condición resolutoria, nace el derecho (y la obligación correlativa) pero está sujeto
a extinguirse si se verifica el hecho que constituye la condición.
 Si existe un plazo extintivo, cumplido que sea, el derecho y la obligación se extinguen.
 Si existe un modo, el acreedor hará suya de inmediato la prestación, pero debe cumplir con un
determinado gravamen.
De esta forma, las modalidades se definen como los elementos establecidos por la ley, el testamento o
la voluntad de las partes con el objeto de alterar los efectos normales de un negocio jurídico.
Con lo anterior, podemos decir que:
Obligación pura y simple es aquella que, desprovista de elementos que alteran sus consecuencias,
produce los efectos normales que le atribuye el ordenamiento jurídico.
Obligación sujeta a modalidad es aquella a la cual se le agregan uno o más elementos
excepcionales, con los cuales produce efectos distintos de los que normalmente genera.
Clases de modalidades
Figuras jurídicas cuya naturaleza implica un cambio en los efectos normales.
Típicas: La condición, el plazo y el modo son las principales modalidades, pero no las únicas.
Atípicas: En efecto, cualquiera alteración constituye una modalidad, Por ejemplo: la solidaridad, las
obligaciones alternativas o facultativas, la representación. = modalidades atípicas.
Características de las modalidades
A) En principio son elementos accidentales de los actos jurídicos (artículo 1444).
En forma excepcional, las modalidades pueden no ser elementos accidentales, sino de la naturaleza
del acto o incluso esenciales. Así, la condición resolutoria tácita que luego veremos, es un elemento de
la naturaleza; y en el contrato de promesa, la condición pasa a ser un elemento de la esencia del
mismo. El plazo en el usufructo.
B) Son excepcionales, pues la regla general es que los actos sean puros y simples. En consecuencia:
 Quien las alegue deberá probarlas.
 Son de interpretación restringida.
 No se presumen. Excepcionalmente, en el caso de la condición resolutoria tácita (1489), el
legislador la presume. No es la única.
C) Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el testamento, la convención o la ley.
La sentencia judicial normalmente no es fuente de modalidades, salvo que la ley lo autorice
expresamente. Por ejemplo, el artículo 904, que faculta al juez para fijar un plazo al poseedor vencido
para que restituya la cosa reivindicada.

73
D) Por regla general, cualquier acto jurídico puede ser objeto de modalidades. (Autonomía de la
voluntad de las partes)
Por excepción, hay casos en que la ley no lo permite respecto de ciertos actos. Por ejemplo:
- No se puede constituir un usufructo bajo una condición o un plazo cualquiera que suspenda su
ejercicio (768). El usufructo requiere de un plazo.
- La legítima rigorosa no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno (1192).
Art 1181 Una legitima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas
personas llamadas legitimarios, hijos, ascendientes, cónyuges sobreviviente. Herederos
mayores y menores * Art 1184.
- En varios actos del derecho de familia, pues en aquél no opera en toda su extensión el principio
de la autonomía de la voluntad. Así, por ejemplo, las personas no pueden contraer matrimonio
bajo un plazo a condición.

OBLIGACIONES A PLAZO
El artículo 1494 define el plazo. Pero sólo se refiere al plazo suspensivo y no al extintivo.
El plazo, como concepto general aplicable en derecho, designa un concepto cronológico: es una
sección de tiempo, un lapso, una época. A diferencia de la doctrina, que lo define como un hecho.
En otras palabras, es el medio a través del cual el tiempo es aplicado en el derecho.
En materia de obligaciones, se acostumbra a definirlo como "el hecho futuro y cierto del cual depende
el ejercicio o la extinción de un derecho”.
Diferencia con la condición que es incierta.
Incidencia del plazo en el campo civil

- Capacidad de las personas en razón de su edad

- Determinar la época de la concepción

- Para determinar la espera a que un sujeto desaparecido reaparezca

- Lapso necesario para que opera la prescripción. Sea adquisitiva o extintiva, la ley recurre a
espacios de tiempo.
Estatuto jurídico
Está tratado en forma inorgánica en el Código Civil:
a. En el título preliminar, artículos 48 al 50, en que se dan normas sobre la forma de computar los
plazos;
b. En el libro IV, título V, de las obligaciones a plazo, artículos 1494 a 1498;
c. En el libro III, título iv, al tratar de las asignaciones testamentarias a día (o plazo).
Entre la 2 y la 3 se establece una remisión recíproca, como se verá.

74
 d. En distintas disposiciones que hacen referencia al plazo extintivo como modo de extinguir los
contratos de tracto sucesivo, por ejemplo en el artículo 1950 n°2 (en el arrendamiento); 2163
n°2 (mandato); etc.
Remisión reciproca
A) El artículo 1080, en materia de asignaciones testamentarias a plazo, establece que éstas “se
sujetan a las reglas dadas en el título "de las obligaciones a plazo”, con las explicaciones que siguen.
B) El artículo 1498, ubicado en el título v "de las obligaciones a plazo", hace aplicable a las
convenciones lo dicho en el título iv del libro iii sobre las asignaciones testamentarias a día.
Elementos del plazo
 Que el hecho sea futuro
 Que tal hecho sea cierto
Este último elemento es el que lo diferencia de la condición que, como sabemos, es un hecho incierto.
De manera que cuando una obligación está sujeta a plazo, el hecho necesariamente va a ocurrir, por
lo que no existen plazos fallidos (aunque sí indeterminados, que no se sabe cuándo ocurrirán, como la
muerte), como ocurre con la condición.
Comentarios
- Art. 1494 norma insuficiente. Solo considera el plazo denominado suspensivo, en
circunstancias que también puede ser extintivo, al cabo del cual se extingue un derecho y la
obligación correlativa.
- Se dice normalmente que el plazo es un hecho. Esta noción es también cuestionable. El plazo
no es un hecho. Un hecho fijará el inicio, así como otro hecho marcará el fin. El hecho entonces
es solo un elemento de frontera = determina la extensión.
- Luego entonces, el plazo es una “extensión de tiempo de la cual depende la exigibilidad o la
extinción de un derecho”. De aquí que se encuentre la inteligencia del art. 1494 que habla de
una época.
- Los elementos en los que se apoya el plazo es el reloj (art. 1879) y el calendario (cuándo
comienza y cuando termina).
- Punto importante es la limitación que el código impone al juez contenida en el 1494 inc. final.
Por ejemplo, el juez no podría prorrogar un plazo convencional, juez puede intervenir cuando
partes no están de acuerdo, pero no pueden contravenir la voluntad de los contratantes.
Clasificación de los plazos
1. Determinado e indeterminado
2. Fatal y no fatal
3. Expreso o tácito
4. Convencional, legal y judicial (plazo de gracias)
5. Continuo y discontinuo
6. Suspensivo y extintivo (efectos del plazo; nunca fallido)

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  Plazo determinado y plazo indeterminado
Atendiendo al conocimiento previo de su extensión.
El plazo será determinado si se sabe cuándo va a ocurrir el hecho que lo constituye, por ejemplo, te
pagaré el precio del código civil el día 01 de septiembre de 2060.
Es indeterminado, si no se sabe cuándo va a ocurrir el hecho que lo constituye, por ejemplo, el día de
la muerte de una persona
Los plazos determinados constituyen la regla general = por cuanto son escasos aquellos hechos que
siendo ciertos (inevitablemente acaecerán) no se sabe cuándo ocurrirán. Ver en este sentido art 1080
y 1081 (in 1 y 2)
 Plazo fatal y plazo no fatal
Atendiendo a la suerte del derecho sometido al plazo (la doctrina impropiamente desplaza el efecto al
plazo y no a la ley o a otra fuente)
Se refiere a esta clasificación el artículo 49 del código civil: "cuando se dice que un acto debe
ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en
que termina el último día del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo
para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá que estos derecho no nacen o expiran sino
después de la medianoche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo".
El plazo es fatal cuando por su solo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho. Se
conocen por la expresión "en" o "dentro de". (Ver también constitución en mora Art 1551 N° 1 y 2). Se
estudian estas normas respecto del plazo expreso y tácito.
El plazo es no fatal cuando, no obstante estar vencido el plazo, puede ejercerse todavía válida y
eficazmente el derecho, hasta mientras no se acuse la rebeldía correspondiente.
No es lo mismo "plazo fatal" que "plazo no prorrogable", pues hay plazos que son fatales, pero que el
juez puede prorrogar. Ejemplo, la ampliación de plazo para notificar la medida precautoria al
demandado. El plazo no prorrogable no admite extensión del juez.
 Plazo expreso y plazo tácito
Atendiendo a la forma de establecerse.
Esta distinción la hace el artículo 1494, que también define el tácito como "el indispensable para
cumplirlo".
Plazo expreso es el que establecen las partes en términos formales y explícitos.
Plazo tácito es "el indispensable para cumplirlo". Ejemplo: se compra una mercadería en china. Si no
se ha fijado fecha de entrega, el plazo tácito sería el tiempo necesario que demora esa mercadería en
llegar a chile.
Tiene importancia esta clasificación para los efectos de constituir en mora al deudor, pues el artículo
1551 nº2 señala que "el deudor está en mora: cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla".

76
Rol del juez en la determinación del plazo tácito = el juzgador mediante un proceso interpretativo lo
revela y declara su extensión, ej. obligación de construir un muro sin indicación expresa de plazo. El
juez interpreta la voluntad de las partes para entender que obligación ha sido incumplido o no, el juez
no tiene una intervención autónoma. En atención a la voluntad presunta de los contratantes el juez
interpreta.
 Plazos convencionales, legales y judiciales
Atendiendo a la forma de establecerse.
 Plazo convencional o voluntario es el estipulado por las partes de común acuerdo, o el testador
en su testamento.
 Plazo legal es el establecido en la ley.
 Plazo judicial, si lo fija el juez.
Regla general: que los plazos sean convencionales.
Excepciones:
a) Los plazos legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en derecho procesal. Ej. 1879
(M) plazo legal en favor del deudor– 2492 y ss - 2200
b) Los plazos judiciales son excepcionales, pues según el artículo 1494 inciso 2° "no podrá el juez,
sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una
obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicación discuerden las partes". Ejemplo, artículos 904, 1094, 1276.
 Plazo De Gracia (consideración derivada del plazo judicial)
El código civil habla de plazo de gracia en el artículo 1656 inciso final: "las esperas concedidas al
deudor impiden la compensación; pero esta disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por
un acreedor a su deudor".
El concepto "plazo de gracia", en esta norma, no es el mismo que usan algunas legislaciones
extranjeras (Francia, por ejemplo), que entienden por tal el que otorga el juez al deudor para que
pueda cumplir la obligación más allá del plazo convencional.
En Chile, un plazo de gracia de ese tipo no existe porque va contra la ley del contrato (artículo 1545) y
en contra de lo dicho en el artículo 1494 inciso 2°. *Relacionar con teoría de la imprevisión en
obligaciones de ejecución duradera.
Lo que el artículo 1656 llama "plazo de gracia", no es más que una espera o prórroga que otorga el
acreedor. Concesión de esperas, concepto humanista; el tribunal no puede conceder porque alteraría
normas convencionales.
 Plazos continuos y discontinuos
En atención a la circunstancia de interrumpirse o no en ciertos días.
Plazo continuo o corrido es el que no se suspende durante los días feriados.
Plazo discontinuo o de días hábiles, es aquel que se suspende durante los feriados. (No sábados)

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Regla general: Que los plazos sean continuos. Así lo dice el artículo 50 del código civil: "en los plazos
que se señalaren en las leyes, o en los decretos del presidente de la república, o de los tribunales o
juzgados, se comprenderán aun los días feriados; a menos que el plazo señalado sea de días útiles,
expresándose así, pues en tal caso no se contarán los feriados".
Excepciones: Es la consignada en el art 66 del CPC = respecto de los plazos de días contenidos en
ese código, incluso con una salvedad que indica la misma norma.
Según la norma, "los plazos de días que establece el presente código, se entenderán suspendidos
durante los feriados, salvo que el tribunal por motivos fundados haya dispuesto expresamente lo
contrario".
En general, los plazos procesales suelen ser de días útiles, es decir, se suspenden durante los
feriados.
 Plazos suspensivos y extintivos
Atendiendo el efecto que produce el plazo en el derecho al cual se agrega
Plazo suspensivo, primordial o inicial, es el que marca el momento desde el cual empezará el
ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligación. Se caracteriza por la expresión "desde".
La definición del artículo 1494 se refiere a este plazo.
Plazo extintivo, resolutorio o final, es el que por su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa
obligación. Modo de extinguir las obligaciones aunque el 1567 no lo indica.
Dentro de esta clasificación cabe analizar el plazo imposible y el plazo máximo
Plazo imposible. Puede ser física o cronológicamente imposible = contraria el sistema de medición
generalmente aceptado = ej. cosa debe ser entregada el día 380 del año; y moralmente imposible,
contraviene la ley: el pacto de indivisión por 15 años, contrariando el art 1317 del CC.
Consecuencias de este plazo = mediante su interpretación debe lograrse un contenido comprensible.
Así = plazo de 380 días, es más bien uno de 1 año y 15 días o en cuanto al plazo de indivisión = dicho
pacto se autoriza por el máximo autorizado en la ley (no 15 años, sino 5) interpretación jurídica más
coherente de acuerdo a la voluntad de las partes.
Plazo máximo: El Código lo dispone respecto de ciertas instituciones 1317 – 770 en general hay
libertad en su convencionalidad. Con todo en ciertas situaciones puede constituir falta de seriedad en
la voluntad o simulación. Ej. Contrato de arrendamiento muy extensos que tiene por objeto ocultar una
enajenación.
Efectos del plazo
Para estudiar esta materia es necesario distinguir:
- Entre plazo suspensivo y plazo extintivo, y;
- En ambos casos, los efectos del plazo pendiente y del plazo cumplido.
A. Efectos del plazo suspensivo pendiente (antes de su vencimiento).
Pendiente el plazo, el derecho ha nacido pero no es exigible. La obligación no es actualmente exigible
(así lo prueba el artículo 1084 inc. 1º aplicable por mandato del 1498).

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Consecuencias:
1. El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligación, porque no es actualmente
exigible.
2. Consecuencia de ello es que no corre prescripción en contra del acreedor y no puede operar la
compensación legal.
3. Si el deudor paga antes del vencimiento del plazo (renuncia al plazo), paga lo debido y, por lo
mismo, no puede pedir restitución. El pago anticipado significa simplemente que ha renunciado al
plazo (artículo 1495 inc. 1º).
El inciso 2° del artículo 1495 señala que "esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de
condiciones".
La norma está mal redactada, pues no hay plazos que tengan el valor de condiciones. Lo que la
disposición quiere decir es que no se aplica al caso del artículo 1085, esto es, a las asignaciones
desde día cierto pero indeterminado, que se consideran condicionales, siendo la condición que el
asignatario esté vivo el día en que se cumple el plazo.
Ejemplo, me obligo a donarle mi vehículo a pedro cuando juan fallezca. El fallecimiento de juan es un
plazo, pues va a ocurrir algún día, pero impone un hecho incierto, cual es que pedro sobreviva a juan.
Si pedro fallece antes de juan, nada transmite, dado el carácter personal de la donación.
4. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservatorias.
No lo dice la ley expresamente, pero si esta facultad la tiene el acreedor condicional suspensivo que
todavía no ha adquirido el derecho, con mayor razón la tendrá el acreedor a plazo pues éste ya tiene el
derecho, si bien no es actualmente exigible.
En materia de obligación condicional hay una mera expectativa o germen de derecho, y si se indica
respecto esto que ni ha nacido, con mayor razón en el plazo que ya existe un derecho.
Se pueden deducir acciones que tiene por objeto conservar la cosa, depositario, caución, se rinda
inventario solemne.
La obligación subsiste.
5. El derecho y la obligación a plazo se transmiten (artículo 1084). A menos que se firme un seguro de
desgravamen que extingue la obligación ya que hay una compañía de seguros que asume
Por otro lado – desde un punto de vista negativo – el deudor no está en mora, no corre prescripción
liberatoria, el crédito no puede compensarse, pues la deuda no es actualmente exigible

B. Efectos del plazo suspensivo vencido

Vencido el plazo, la obligación del deudor pasa a ser actualmente exigible.
Consecuencias
1. El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación.

79
2. A partir de ese momento comienza a correr la prescripción.
3. Si el plazo es convencional, su sola llegada constituye en mora al deudor (1551 n°1)
4. El crédito puede compensarse con otro que exista recíprocamente (1656 regla 3era)

C. Efectos del plazo extintivo pendiente

Pendiente el plazo extintivo, el acto o contrato produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple.
Así, si el contrato de arriendo es por 3 años, el arrendatario usará la cosa y pagará las rentas hasta
que no venzan los 3 años.

D. Efectos del plazo extintivo cumplido

Se extingue el derecho por el sólo ministerio de la ley, pero sin efecto retroactivo. No requiere
declaración judicial. Una de las pocas que opera de pleno derecho, al igual que la condición
resolutoria ordinaria, y también el pacto comisorio calificado en CV por obligación distinta de pagar el
precio o en cualquier otro contrato por cualquier obligación.

Extinción del plazo

El plazo se extingue por tres causales:
1. Por su vencimiento.
2. Por la renuncia.
3. Por caducidad del plazo.
1. Extinción del plazo por su vencimiento.
Es la forma normal de extinguirse.
2. Extinción del plazo por renuncia
Puede renunciar el plazo únicamente aquel en cuyo beneficio está establecido.
El plazo puede estar establecido en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente
renunciable en conformidad al artículo 12 del código civil.
Renuncia del deudor
Lo normal es que lo sea en favor del deudor y, por esa razón, el artículo 1497 dice que el deudor
puede renunciar el plazo, a menos que:
A. El testador haya dispuesto lo contrario, o,
B. Las partes hayan estipulado lo contrario, o,

80
C. Que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
Habrá que considerar en esta situación cuando el plazo beneficia a ambos (ejemplo: permuta en la que
se pacta que las partes seguirán usando las cosas permutadas durante un mes, época en la cual se
verificarán las entregas) o solo del acreedor con el caso del contrato de depósito.
Ejemplo, el comprador estipula que el vehículo comprado se lo entreguen el 02 de marzo de 2060, una
vez que haya construido un estacionamiento en su casa, puesto que antes debería arrendar un box
para dicho fin.
Situación del mutuo a interés
En el caso del mutuo se observará lo dispuesto en el artículo 2204, esto es, que si el mutuo es con
interés, el mutuario no puede pagar antes, es decir, no puede renunciar al plazo porque no está
establecido en su exclusivo beneficio, sino en beneficio de ambas partes: del mutuario, porque no se le
puede cobrar antes; y del mutuante, porque no se le puede pagar antes pues pierde intereses.
Esta norma tiene excepciones:
 En el artículo 10 de la ley 18.010, sobre operaciones de crédito de dinero, porque, aun
habiéndose convenido intereses en una operación de crédito de dinero, el deudor puede pagar
antes, siempre que pague los intereses hasta la fecha del vencimiento pactado.
 En el artículo 55 de la ley 18.092, sobre letra de cambio, porque permite pagar las letras antes
de su vencimiento, aplicando las reglas del artículo 10 de la ley 18.010.
3. Extinción del plazo por caducidad
La caducidad del plazo consiste en la extinción anticipada de éste en los casos previstos por la ley o la
convención. Está establecida en beneficio del acreedor.
Caduca el plazo en los siguientes casos:
A. Respecto del deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de liquidación o que se
halle en notoria insolvencia (incapacidad de pagar una deuda, el juez lo determina) y no tenga la
calidad de deudor en un procedimiento concursal de reorganización (1496 nº1).
B. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor (1496 nº2).
En este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.
Para exigir la obligación antes del cumplimiento del plazo, se exige:
- Que haya un crédito caucionado.
- Que las cauciones se hayan extinguido o disminuido considerablemente de valor.
- Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si la disminución se debe a caso fortuito, no
caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca, pues allí el artículo 2427 no exige este
requisito.

81
Se entiende que la caducidad legal requiere de sentencia judicial = no es posible determinar a ciencia
cierta el momento exacto de configuración de la causal. Requieren, por lo tanto, determinación ante
tribunal competente.

Caducidad convencional
Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda exigir el
cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el deudor incumple.
Es muy corriente esta cláusula en los contratos en que el pago se debe ir haciendo en forma
escalonada.
La caducidad convencional tiene su mayor aplicación en lo que se llama hoy día "cláusula de
aceleración", que ha creado numerosos problemas relativos al momento en que debe empezar a
correr el plazo de prescripción cuando se ha estipulado dicha cláusula.
La jurisprudencia se ha orientado en dos sentidos:
a) Reiterados fallos han sostenido que debe distinguirse según sea la forma como se ha
redactado la cláusula de aceleración:
 Si se ha convenido que la cláusula opere de ipso facto, la prescripción debe comenzar a correr
desde que se produjo el incumplimiento, porque a ese momento se hizo exigible la totalidad de
lo adeudado. La obligación a plazo se transformó en una obligación pura y simple.
 En cambio, si es facultativa (no basta el incumplimiento = es necesario una manifestación de
voluntad del acreedor para que se produzca el aceleramiento de toda la deuda) la situación es
distinta, porque la fecha en que se produce el incumplimiento determinará el momento desde el
cual cada cuota es exigible (cada cuota tiene su propia fecha de vencimiento) y, por lo mismo,
respecto de cada cuota la prescripción empezará a correr desde el respectivo incumplimiento.
b) Pero también hay fallos que han sostenido que la cláusula de aceleración está establecida en
beneficio del acreedor, y, por consiguiente, aunque se trate de una cláusula ipso facto (o en
términos imperativos) es necesario, para que la deuda se haga exigible, que exista una
manifestación expresa del acreedor (porque el acreedor está renunciando al plazo) y, por
consiguiente, mientras aquello no ocurra, cada cuota será exigible desde la respectiva fecha de
vencimiento y desde allí se contará el plazo de prescripción para esa cuota.
En este sentido tratándose de una obligación divisible, cada cuota es exigible al respectivo
vencimiento, empezando a correr la prescripción desde esa fecha, se haya estipulado o no cláusula de
aceleración.
El que la cláusula de aceleración es un beneficio del acreedor es cierto en cuanto por ella puede exigir
el pago de las obligaciones no vencidas, pero estas cláusulas no hacen revivir las cuotas vencidas ya
prescritas.
Por otra parte, la prescripción que ha comenzado a correr respecto de cada una de las cuotas
vencidas, es distinta de la relativa a la prescripción común de las cuotas aceleradas.

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Un fallo señaló que tratándose de una obligación divisible, cada cuota es exigible al respectivo
vencimiento, empezando a correr la prescripción desde esa fecha, se haya estipulado o no cláusula de
aceleración.
El que la cláusula de aceleración es un beneficio del acreedor es cierto en cuanto por ella puede exigir
el pago de las obligaciones no vencidas, pero estas cláusulas no hacen revivir las cuotas vencidas y
prescritas, porque importa hacer depender la vigencia de la deuda de algún tipo de discreción u opción
del acreedor, dejando así sin aplicación la institución de la prescripción y como se sabe sus normas
son de derecho público.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Son obligaciones condicionales “las que dependen de una condición, esto es, de un acontecimiento
futuro que puede suceder o no” (artículo 1473).
Por su parte el artículo 1070 inciso 2° define la asignación condicional como "aquella que depende de
una condición, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que según la intención del testador
no valga la asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo".
En mérito de lo anterior, la doctrina ha definido a la condición como “un hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extinción de un derecho y su correlativa obligación”
Estatuto juridico
Al igual que el plazo, o modo las condiciones están reglamentadas en forma inorgánica en el código
civil:
1. En las obligaciones condicionales, en el título IV del libro IV del Código Civil, artículos 1473 y
siguientes.
2. A propósito de las asignaciones testamentarias condicionales, párrafo 2° del título IV del libro III del
Código Civil, artículos 1070 y siguientes.
Se establece una remisión recíproca en 1493 – 1070 CC.
3. Con motivo del fideicomiso, en el título VIII del libro II, artículos 733 y siguientes.
Debe tenerse presente que:
A) El artículo 1070 inciso 3° señala que "las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a
las reglas dadas en el título de las obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones
que van a expresarse".
B) Por su parte, el artículo 1493, señala que "las disposiciones del título iv del libro iii sobre las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no
pugne con lo dispuesto en los artículos precedentes".
Sentidos de la palabra condición.
 Posición o estado de una persona = arts. 55, 467, 471. 1456.
 Características de una negociación = 1953 inc. 3°.

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  Supuesto para la celebración o producción de efectos de un contrato = capitulaciones
matrimoniales.
 Como elemento esencial del contrato = si se expresa que el contrato de cv producirá efectos
solo si la cosa llega a existir (en Chile no se sigue rigurosamente este planteamiento, pues la
ley lo entiende definitivamente como una obligación condicional).
 Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho = la
condición designa tanto un hecho como su función, la cual supone una autolimitación de la
voluntad.

ELEMENTOS DE LA CONDICION
1. Hecho futuro
Esto quiere decir que el hecho que la constituye debe ocurrir con posterioridad a la celebración del
acto.
Así fluye de lo dicho en el artículo 1071 inciso 2°: "lo pasado, presente o futuro se entenderá con
relación al momento de testar (de contratar en este caso) a menos que se exprese otra cosa".
El hecho presente o pasado no vale como condición (1071 inc. 1º)
Según el artículo 1071 inc. 1º, la condición que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende
de cumplimiento de la disposición:
 Si existe o ha existido, se mira como no escrita. Por ejemplo, te doy $ 100.- si la selección de
fútbol de chile clasificó al mundial de Francia 98. En este caso, como la condición se tiene por
no escrita, el acto sería puro y simple y tengo que pagar los $ 100.-
 Si no existe o no ha existido, no vale la disposición. Por ejemplo, te doy $ 100.- si la selección
de fútbol de chile se coronó campeón del mundial de Francia 98. Como ello no aconteció, esa
obligación no vale.
Lo que se acaba de decir es independiente de que las partes al contratar hubieren sabido o ignorado la
existencia del hecho.
Regla especial
Caso en que la condición impuesta para un tiempo futuro consista en un hecho que se ha realizado en
vida del testador (1072)
El artículo 1072 se pone en el caso de que la condición que se imponga como para tiempo futuro,
consista en un hecho que se ha realizado en vida del testador:
 Si el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que pueden repetirse, se
presumirá que el testador exige su repetición.
 Si el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que no pueden repetirse, se
mirará la condición como cumplida.

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  Si el testador no supo de la ocurrencia del hecho, se mirará la condición como cumplida
cualquiera sea la naturaleza del hecho.

2. Hecho incierto
Que el hecho sea incierto quiere decir que puede acontecer o no.
Este elemento es el que permite diferenciar a la condición del plazo, pues, en este último, el hecho
necesariamente va a ocurrir, aunque no se sepa cuándo.
La incertidumbre debe ser objetiva. Con ello se quiere significar que la incertidumbre no la determinan
las partes. Por ejemplo, si digo te doy $ 5.000.- si Eugenio da a luz, no hay condición, porque
objetivamente es un hecho cierto que ello no podrá ocurrir
Si bien la muerte es un plazo indeterminado, la llegada una determinada edad es entendida como
condición.

CLASIFICACIÓN DE LAS CONDICIONES

1. Expresas y tácitas.
2. Suspensivas y resolutorias.
3. Positivas y negativas.
4. Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.
5. Determinadas e indeterminadas.
6. Potestativas, casuales y mixtas.

1. Condiciones expresas o tácitas

Atendiendo a su forma de manifestarse.
La condición es expresa cuando se establece en términos formales y explícitos. Se impone
directamente, no es necesario acudir a circunstancias o conductas que la demuestren.
Es tácita la que se desprende de circunstancias o conductas. En atención a la naturaleza de ciertos
contratos, se puede presumir que su eficacia está limitada a una determinada eventualidad.
Incluso la ley la da por establecida, como ocurre con la condición resolutoria tácita del artículo 1489.
2. Condiciones suspensivas o resolutorias.
Atendiendo a sus efectos.
Constituye la clasificación más importante, por la forma como incide en los efectos de los actos
condicionales.
Según el artículo 1479, "la condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la
adquisición de un derecho; y resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho".

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Se ha entendido que ambas son suspensivas, pues una suspende la adquisición de un derecho y la
otra suspende su extinción.
En rigor no se trata de dos categorías condiciones, ni de solo una categoría, sino que de efectos que
derivan de la condición, que siempre se trata de un hecho futuro e incierto, que para una de las partes
representa un efecto suspensivo y para la otra un efecto resolutorio.
Siguiendo la dogmática tradicional.
La condición suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho
y su correlativa obligación.
La condición resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho y
de la correlativa obligación.
De esta manera, un mismo hecho va a constituir una condición suspensiva o resolutoria, según el lugar
que ocupen las partes.
Ej. Pedro (deudor condicional resolutorio) dona a juan (acreedor condicional suspensivo) un predio si
cierto candidato es elegido.
Pedro (acreedor condicional suspensivo) dona a juan (deudor condicional resolutorio) un predio y si
cierto candidato es elegido, se lo restituirá.
Importancia
Lo importante de la distinción radica en que si la condición es suspensiva el derecho no nace. En
cambio, cuando es resolutoria el derecho nace, pero está expuesto a extinguirse si la condición se
cumple.

3. Condiciones positivas y negativas

Atendiendo a su contenido
Esta distinción la hace el artículo 1474: "La positiva consiste en acontecer una cosa, la negativa, en
que una cosa no acontezca".
Ejemplo de condición positiva: te doy $ 100.- si viajas a Madrid el domingo.
Ejemplo de condición negativa: te doy $100.- si no viajas a Madrid el domingo.
Una condición negativa puede transformarse en positiva sin alterar su contenido, en el ejemplo
también puede derivar en permanecer en el país.
El elemento interpretativo a considerar corresponde a la determinación de que supuesto altera el
estado de las cosas a la fecha del contrato. En el ejemplo, el hecho que altera el estado de las cosas
que se precisamente la salida.
Importancia
A) Para determinar cuando la condición debe entenderse cumplida o fallida, pues según el artículo
1482 "se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado

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a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificase, y no se ha verificado".
B) Para los efectos contemplados en los artículos 1475 y 1476:
El artículo 1475 establece que la condición positiva debe ser física y moralmente posible:
- Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física;
- Y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a
las buenas costumbres o al orden público.
- Se mirarán también como imposibles las que están concebidas en términos ininteligibles.
El artículo 1476 prescribe que "si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la
obligación es pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposición”. = en el sentido de desestimulo o de sanción.

4. Condiciones posibles e imposibles, lícitas e ilícitas

Está contemplada esta clasificación en los artículos 1475, 1476 y 1480.
En consecuencia, distinguimos 4 clases de condiciones de este tipo:
a) Condición físicamente posible. Ejemplo, te doy $ 100.- si llueve mañana.
b) Condición físicamente imposible. Ejemplo, te doy $ 500.- si Eugenio da a luz.
c) Condición moralmente posible o lícita. Ejemplo, te doy $ 100.- si llueve mañana.
d) Condición moralmente imposible o ilícita. Ejemplo, te doy $ 100.- si matas a Juan.
En cuanto a la condición físicamente imposible su noción evoca a la noción de objeto físicamente
imposible cuando recae sobre un hecho (1461)
Ambos se formulan en atención al enfrentamiento con la naturaleza.
Pero el objeto físicamente imposible es más amplio = es el contrario a la naturaleza (se ha
interpretado en el sentido de proteger el medio ambiente e incluso de limitar actos que partes del
cuerpo humano sean tenidos por objeto); la condición físicamente imposible = es contraria a las leyes
de la naturaleza física (ley/posibilidad de naturaleza no física = problemas de interpretación.
Moralmente imposible = contrario a la ley (norma prohibitiva), orden público, buenas costumbres.
Efectos de estas condiciones (1476 y 1480)
 Si la condición es positiva imposible o ilícita, distinguimos:
Si es suspensiva: la condición se tiene por fallida, lo que significa que el derecho no llegará a nacer
(artículo 1480 inciso 1°). Ejemplo: te doy $ 100.- si matas a Hugo.

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Si es resolutoria: la condición se tiene por no escrita (artículo 1480 inciso final), lo que significa que el
derecho nace puro y simple. Ejemplo: te doy $ 100.-, y me los devuelves si matas a Hugo. Aquí, no va
a tener que devolver los $ 100.-
 Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible
La obligación es pura y simple (artículo 1476). En este caso, como se puede ver, no se distingue entre
condiciones suspensivas y resolutorias. Ejemplo, te doy $ 100.- si no tomas una estrella con la mano;
otro, te doy $ 500.- si Eugenio no da a luz.
 La condición es negativa de un hecho ilícito
Vicia la disposición (artículo 1476). Que vicie la disposición quiere decir que el acreedor condicional no
va a poder exigir el pago. La sanción es curiosa y se explica porque se estima inmoral que se reciba
un pago por no cometer un hecho ilícito. Ejemplo, te doy $ 100.- si no matas a Hugo.

5. Condiciones determinadas o indeterminadas.

Sabemos que la condición es un hecho futuro. La pregunta que cabe formularse entonces es cuánto
tiempo habrá que esperar para que se verifique el hecho que la constituye. Este problema nos lleva a
analizar esta clase de condiciones.
 Condición determinada es aquella en que el hecho que la constituye debe ocurrir en una
época prefijada. Ejemplo, te doy $ 500.- si apruebas el curso de derecho de obligaciones antes
del año 2050.
 Condición indeterminada es aquella en que no se fija una época para la ocurrencia del
hecho. Ejemplo, te doy $ 500.- si apruebas el curso de derecho de obligaciones.
Límite en el tiempo de la condición indeterminada o problema de la caducidad de las condiciones
La condición indeterminada plantea el problema de saber cuánto tiempo habrá que esperar para saber
si se cumple o no la condición. O dicho de otra manera, cuándo la condición se tendrá por fallida, esa
es la caducidad.
En chile no hay norma que lo resuelva de aquí que pueda argumentarse por la indeterminación, en
razón de la autonomía de la voluntad.
Por otra parte puede sostenerse que atenta en contra de la libre circulación de las riquezas y en contra
de la certeza jurídica.
Con todo, para el debate habrá que considerar algunos elementos:
Hasta antes de la dictación de la ley 16.952 del 1° de octubre de 1968 (que acortó los plazos de
prescripción), se estimaba que las condiciones indeterminadas tenían que cumplirse dentro del plazo
que el artículo 739 establecía para el cumplimiento de la condición en el fideicomiso. En ese entonces,
ese plazo era de 15 años (antes había sido de 30 años). Así lo entendía la doctrina y, en general,
también la jurisprudencia.
Se fundaba esta opinión en el mensaje del código: "es una regla fundamental en este proyecto la que
prohíbe dos o más usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y otros embarazan la circulación
y entibian el espíritu de conservación y mejora, que da vida y movimiento a la industria. Otra que

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tiende al mismo fin es la que limita la duración de las condiciones suspensivas y resolutorias, en
general, se reputan fallidas si tardan más de 30 años en cumplirse".
En algunos fallos, sin embargo, se estimó que el artículo 739 sólo regía para el fideicomiso. Pero no
había problemas, pues el plazo establecido en el artículo 739 correspondía también al de la
prescripción extraordinaria, lo que llevaba a concluir que ese era el plazo máximo de incertidumbre,
transcurrido el cual se consolidaban y estabilizaban todos los derechos.
Sin embargo, toda esta armonía del código se destruyó con la ley 16.952, pues acortó el plazo de
prescripción extraordinaria de 15 a 10 años. Sin embargo, en el artículo 739 la rebaja no fue a 10 años,
como debió haber sido para mantener la situación de equilibrio, sino que a 5 años, con lo que el
sistema se rompió.
Lo anterior nos lleva a preguntarnos: ¿Cuánto tiempo habrá que esperar para que la condición
indeterminada se cumpla? ¿Seguimos aplicando el artículo 739 y decimos que 5 años; o, por el
contrario, aplicamos la norma de la prescripción (artículo 2511) y concluimos que debe esperarse 10
años?
No merece duda que el plazo de caducidad de las condiciones es de 10 años, pues ese es el tiempo
máximo establecido por el código para dar estabilidad a todas las situaciones jurídicas. No hay razón
para seguir aplicando la regla del artículo 739, claramente excepcional.
En este sentido Abeliuk. Así también la jurisprudencia reiterada de nuestros tribunales.
6. Condiciones potestativas, casuales y mixtas
Esta clasificación la hace el artículo 1477: "se llama condición potestativa la que depende de la
voluntad del acreedor o del deudor, casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso;
mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de
un acaso".
Hay una omisión del código, en cuanto a que también es condición mixta la que en parte depende de
la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Ejemplos:
 De condición potestativa de la voluntad del acreedor: te doy $1.000.000.- si viajas a Santiago el
lunes;
 De condición potestativa de la sola voluntad del deudor: te doy $1.000.000.- si voy a Santiago
el lunes.
 De condición casual: te doy $1.000.000 si llueve el lunes o si diego viaja a Santiago el lunes.
 De condiciones mixtas: te doy $1.000.000 si vas a Santiago el lunes y está lloviendo
Subclasificación de las condiciones potestativas
Las condiciones potestativas pueden ser de dos clases:
 Simplemente potestativas. Son condiciones simplemente potestativas las que dependen de
un hecho voluntario del acreedor o del deudor. Ejemplo te doy $1.000.000 si te casas con
maría.

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  Meramente potestativas. Son aquellas que dependen del mero arbitrio de las partes. Ejemplo:
te doy $1.000.000 si quiero; te doy $1.000.000, si quieres. Se les conoce por frases como "si
quiero” "sí quieres"; “si se me antoja", etc.
Su diferencia radica en la existencia o no de un hecho voluntario.
Esta clasificación se desprende del artículo 1478, que nos dice que "son nulas las obligaciones
contraídas bajo una condición potestativa que consiste en la mera voluntad de la persona que se
obliga".
Deben tenerse presente las siguientes circunstancias:
A) Lo que se anula es la obligación, no la condición (1478).
B) Las condiciones meramente potestativas dependientes de la voluntad del acreedor, sean
suspensivas o resolutorias, son válidas. Ejemplo, te doy $ 100.- si tú quieres (suspensiva); te vendo mi
casa en $ 100.-, pero me la devuelves si dentro de un año te pago los mismos 100.- (resolutoria).
C) Con respecto a las condiciones meramente potestativas dependientes de la voluntad del deudor,
debemos distinguir:
• O si la condición es suspensiva, es nula la obligación (artículo 1478 inc. 2º). Ejemplo, te doy $
100.- si yo quiero.
• O si la condición es resolutoria, es válida. Ello porque la obligación ha podido formarse y
producir todos sus efectos, dado que la condición resolutoria no afecta la existencia de la
obligación.
El código las acepta en las donaciones revocables (1136) por el cual el donante se reserva la facultad
de recobrar la cosa vendida cuando quiera. También la aceptaría en el pacto de retroventa (1881).
En contra de esta opinión está Abeliuk y Peñailillo, para quienes no valen las meramente potestativas
de la voluntad del deudor, ni las suspensivas ni las resolutorias porque:
- Nada autoriza para hacer esta distinción, en circunstancias que el artículo 1478 no la hace.
- El artículo 1478 está ubicado antes del artículo 1479, que es el que hace la distinción entre
condiciones suspensivas y resolutorias, lo que demuestra que es aplicable a ambas.
- El fundamento de la nulidad de la obligación es el mismo en ambos condiciones. Así, por
ejemplo, si digo te presto mi casa y me la devuelves si quieres, no habría una obligación seria
del comodatario.
Peñailillo por su parte agrega:
No existen condiciones suspensivas o resolutorias. son los efectos de la condición los que pueden
adoptar esos matices. aquí lo que importa es que exista una condición que consista en un hecho
dependiente de la sola voluntad del obligado.
La situación de la donación demuestra lo dicho:
La donación revocable efectivamente se trata de una condición con efecto resolutorio, para el
donatario; pero es suspensivo para el donante. nada de eso importa, pues lo importante es que la
revocación por la sola voluntad está entregada al donante, quien no es deudor, sino acreedor, y por

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tanto es natural que se permita, ya que la regla anula la obligación cuando la condición depende de la
sola voluntad del deudor y aquí está dependiendo de la voluntad del acreedor.

REGLAS COMUNES A LAS CONDICIONES

Estas reglas comunes dicen relación con los siguientes aspectos:
A. Estados en que se puede encontrar la condición
B. Forma como deben cumplirse
C. Caducidad de las condiciones
D. Retroactividad de las condiciones cumplidas
E. Riesgos de la cosa debida bajo condición

A. Toda condición puede encontrarse en tres estados: pendiente, cumplida y fallida.

 Condición pendiente
Que esté pendiente la condición significa que aún no ocurre, pero puede ocurrir el hecho que la
constituye. Ejemplo, te doy $ 100.- si viajas el próximo lunes a santiago. Mientras no llegue el lunes, la
condición está pendiente.
Los efectos van a ser diferentes según se trate de una condición suspensiva o resolutoria, como luego
veremos.
 Condición fallida
El artículo 1482 señala que "se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la
negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o
cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha
verificado".
Luego, las reglas serán distintas según la condición sea positiva o negativa:
a) Si la condición es positiva, falla la condición cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá
el acontecimiento contemplado en ella, o, cuando ha expirado el tiempo dentro del cual ha
debido verificarse y no se ha verificado. Ejemplo, te doy 100.- si Juan viaja a Santiago y juan
fallece antes de viajar. Si es indeterminada se estima que falla en 10 años (caducidad de las
condiciones)
b) Si la condición es negativa, la condición falla si se realiza el hecho en que consiste. Ejemplo,
te doy $ 100.- si no viajas a Santiago, y esta persona viaja.
 Condición cumplida
Para saber cuándo se cumple la condición, habrá que distinguir según sea positiva o negativa:
a) Si la condición es positiva, se cumple cuando se verifica el hecho que la constituye. Ejemplo,
te doy 100.- si Juan viaja a Santiago y Juan lo hace.

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 b) Si la condición es negativa, para saber cuándo se cumple la condición, habrá que ver si es
determinada o indeterminada:
 Si es determinada, la condición se cumple cuando expira el plazo dentro del cual no debía
realizarse el hecho, sin que se realizara. Ejemplo, te doy $ 100.- si juan no viaja a santiago
antes del próximo lunes.
 Si es indeterminada, habría que esperar los 10 años, según hemos visto. Si en este plazo no
pasa nada, se tiene por cumplida la condición.
B. Forma como deben cumplirse las condiciones
Está reglamentada en los artículos 1483, 1484 y 1485, que nos dan las siguientes normas:
1. "La condición debe cumplirse del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y
se presumirá que el modo más racional de cumplirla es el que han entendido las partes (1483 inciso
1°)”. Guarda perfecta relación con el artículo 1560. Voluntad real es la que impera en caso de
discrepancia con voluntad declarada (contrario art. 1707).
El inciso 2° del artículo 1483 coloca un ejemplo: "cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar
una suma de dinero a una persona que está bajo tutela o curaduría, no se tendrá por cumplida la
condición, si se entrega a la misma persona, y ésta lo disipa".
2. "Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida (1484)".
O sea, determinada la forma como las partes querían que se cumpliera, tiene que cumplirse de esa
manera y no de otra. No pueden cumplirse por equivalencia.
La explicación histórica (derecho romano) de su contenido elimina su aparente contradicción.
Ej. Si la eventualidad consiste en que llegue un pintor a la ciudad, no es lo mismo que llegue un
músico. No cabe la interpretación en actividad.
3. Principio de la indivisibilidad de la condición: "no puede exigirse el cumplimiento de la obligación
condicional, sino verificada la condición totalmente" (1485 inciso 1°)”. No importa que el objeto de la
obligación sea divisible o que el objeto de la condición sea divisible.
Cumplimiento ficto de la condición
El artículo 1481 inc. 2° la reglamenta. Es la opción legislativa de tener por cumplida la condición
cuando ha fallado debido a medios ilícitos desplegados por el deudor para evitar el cumplimiento. Se
ha entendido que el acreedor también podría desplegar medios ilícitos tal vez para acelerar el
cumplimiento por medios fraudulentos.
Esta disposición señala textual lo siguiente: “con todo, si la persona que debe prestar la asignación se
vale de medios ilícitos para que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya
voluntad dependa en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por cumplida”.
Se trata de que la persona que debe dar la prestación si se cumple la condición (deudor condicional),
se vale de medios ilícitos para que ésta no se cumpla. La ley lo sanciona, teniendo por cumplida la
condición.
Es aplicación del principio de que nadie se puede favorecer con su propio dolo (nemo auditur).

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Ejemplo dado por el proyecto de 1853: “mi heredero dará tal cosa a pedro si éste se casare con su hija
maría. El heredero se vale de medios violentos para que su hija se case con martín o elija una
profesión religiosa, o calumnia a pedro para que maría rehúse casarse con él; deberá el legado”.
Algunas notas sobre esta norma:
 No obstante estar redactada en términos de asignaciones testamentarias condicionales, la
doctrina estima que también se aplica a las obligaciones.
 Se señala que el principal problema que presenta la norma en comento es el relativo a los
medios empleados para evitar su cumplimiento. Ello, porque el código habla de “medios ilícitos”
y se aprecia en la realidad que, normalmente, los medios desplegados para tal fin,
aisladamente considerados, nada tienen de ilícitos.
 Sobre este punto, se resuelve conforme al principio de protección a la buena fe y a la finalidad
desplegada por el deudor: si el medio fue desplegado para evitar el cumplimiento, con esa
finalidad, se convirtió en ilícito, aunque aisladamente no lo sea.
Por ejemplo, la condición consiste en que el barco llegue a puerto antes de cumplirse cierto
plazo, y para evitar que la condición se cumpla, el deudor ordena al capitán que lo detenga
estando cerca; la actitud de detener un barco en el mar nada de ilícito presenta. Con todo, el fin
contamina el medio.
 Otro problema que se ha planteado es si el artículo 1481 exige necesariamente dolo del deudor
o le basta una conducta culpable o negligente. Se señala que se exige dolo, por cuanto la
finalidad de la norma es frustrar la pretensión maliciosa del deudor. No basta mera negligencia.
Aplicación de una especie de dolo eventual, ya que el dolo tal como lo define el código es muy
difícil que se dé.
*Ver pag. 375 Peñailillo. No se trata de retroactividad de la condición.
¿Procede el cumplimiento ficto de la condición si la obligación es potestativa de la voluntad del
deudor?
A) Algunos autores sostienen que no cabe el cumplimiento ficto si la obligación es potestativa de la
voluntad del deudor, pues en tal caso él es "dueño" de la condición y, en tal carácter, puede impedir el
cumplimiento de la condición que depende de su sola voluntad, sin hacerse acreedor a ninguna
sanción.
B) El profesor Peñailillo es de opinión que la norma debe aplicarse aunque se trate de una condición
simplemente potestativa de la voluntad del deudor, si el deudor impidió el cumplimiento para
sustraerse del cumplimiento de la obligación, porque al ser ilícito el fin, el medio también lo es. En
otros términos si se demuestra que el deudor actuó para que fallara la condición.

C. Caducidad de las condiciones

Sabemos que falla la condición positiva cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el
acontecimiento contemplado en ella o, cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento
ha debido verificarse, y no se ha verificado (1482).

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Ya hemos explicado que si la condición es indeterminada, falla si transcurren 10 años sin que el hecho
se verifique. También sabemos que si la condición es negativa, falla cuando ocurre el hecho que no
debía ocurrir.
El efecto de la caducidad es el siguiente:
1. Si la condición es suspensiva y falla, el acreedor condicional no va a llegar a adquirir el
derecho condicional; y,
2. Si la condición es resolutoria y falla, se consolida el derecho en poder del deudor condicional,
que ya nada deberá restituir.

D. Retroactividad de la condición cumplida

Ver Peñailillo. Pág. 375
[Causa eficiente fuente de la obligación. Surgen los efectos. Pero ellos no surgen de la modalidad. Lo
que la condición provoca es la suspensión o extinción de esos efectos. Efectos ya están en el acto,
sólo están suspendidos. Cuando surge la condición. Suspensiva y extintiva pueden ser suspensivas. Si
se suspenden los efectos del acto o se suspenden los efectos del acto que ya nació. No se le puede
atribuir a la condición misma un efecto retroactivo. Ley resuelve problema de retroactividad si alteran
motivos del acto, no es la condición por si sola la que puede dar el carácter de.]
Que el cumplimiento de la condición opere retroactivamente significa que, una vez cumplida, los
efectos del acto o contrato se retrotraen al momento en que dicho acto se celebró:
 Si la condición es suspensiva y se cumple, se considera que el acto jurídico ha tenido siempre
el carácter de puro y simple:
a) El acreedor se reputará haber adquirido el derecho desde el momento de la celebración del
acto o contrato y no desde la realización del hecho condicional.
b) El deudor, por su parte, se estimará que ha quedado obligado desde la misma fecha del acto o
contrato condicional.
 Si la condición es resolutoria y se cumple, se extingue o se resuelve el derecho:
a) Las partes quedan, al operar la retroactividad, como si jamás hubieran estado vinculadas entre
sí.
b) Luego, el deudor condicional debe restituir todo lo que recibió al momento de celebrarse el acto
o contrato.
La retroactividad es una ficción destinada a proteger al acreedor condicional de los actos o
gravámenes que pudiera haber realizado el deudor condicional mientras la condición estuvo pendiente.
En estricto rigor, este problema se refiere a determinar si cumplida la condición los efectos del acto
condicional se producirán con o sin retroactividad al día de celebrarse
Situación en Chile
En Chile, hay casos en que se acepta y en otros se rechaza el efecto retroactivo de la condición.

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1. Casos en que se acepta el efecto retroactivo de la condición.
a. El artículo 1486, por cuanto esta norma señala que el acreedor tiene derecho a los aumentos y
mejoras de la cosa (la regla no parece ecuánime), ocurridos cuando estaba pendiente la
condición. No hay remisión a prestaciones mutuas. Al menos las necesarias debería pagarlas el
acreedor. En las prestaciones mutuas el reivindicador triunfante debe pagar las mejoras
necesarias al poseedor vencido, incluso al poseedor de mala fe. Con todo, las necesarias
debería haberlas asumido igualmente el acreedor si la cosa estuviera en su poder.
b. El artículo 2413, pues da pleno valor a la hipoteca desde la fecha de su inscripción en el
conservador de bienes raíces una vez cumplida la condición suspensiva bajo la cual se otorgó.
c. El artículo 1487, porque cuando se cumple la condición resolutoria el deudor debe restituir todo
lo que hubiere recibido con tal motivo.
d. Los artículos 1490 y 1491, en cuanto permiten privar de valor a las enajenaciones hechas por el
deudor en el tiempo intermedio, cumpliéndose determinados requisitos.
2. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo.
a. El artículo 1488. De acuerdo a esta disposición, cumplida una condición resolutoria no se
deben restituir los frutos producidos por la cosa mientras estuvo pendiente la condición. Si se
aceptare la retroactividad, el deudor condicional debería, al cumplirse la condición, restituir la
cosa y los frutos.
b. El artículo 1078 inciso 3°, que contiene la misma idea anterior en las asignaciones
testamentarias.
c. El artículo 758 en el fideicomiso, que autoriza al fiduciario para mudar la forma de la propiedad
fiduciaria. Si la condición operara con efecto retroactivo, no podría existir esta norma.
También se acepta, universalmente, que cumplida la condición y operada la restitución al
fideicomisario, subsisten los arrendamientos hechos por el fiduciario. Si operara la retroactividad, ello
no se podría aceptar, porque quien arrendó lo habría hecho sin ningún derecho.
d. Los artículos 1490 y 1491. De acuerdo a estas disposiciones, los actos de enajenación
realizados por el deudor estando pendiente la condición, generalmente valen, lo que no sería
posible si la condición operara con efecto retroactivo.
En los casos no reglamentados en la ley ¿opera el efecto retroactivo?
 Hay quienes sostienen que el código civil acoge en general la retroactividad y que aquellas
disposiciones de excepción son meras limitaciones al principio habitual, de manera que
conforme a él deben resolverse las situaciones no previstas por la ley. Se fundan en la historia
de la ley, debido a que esa era la opinión de Pothier, Savigny y Delvincourt; y esa era la
tendencia en los códigos que le sirvieron de modelo al nuestro.
 Don Manuel Somarriva sostiene que la situación es al revés: la retroactividad constituye la
excepción en nuestra legislación, y como ficción que es, no puede extenderse a otros casos
que los previstos expresamente. En el mismo sentido Abeliuk. Materias no previstas por el
Código debe entenderse irretroactividad.

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  El profesor Peñailillo señala que no es posible deducir una regla general de los textos, por lo
que los casos no previstos quedarán entregados a la prudencia del juez. No hay una regla
general que se aplique.

E. Riesgos de la cosa debida bajo condición.

Un contrato condicional no siempre se refiere a una cosa (también puede referirse a un hecho una
abstención). Lo que se analiza se aplica a situaciones referidas a una cosa.
Deterioro: disminución de valor fortuita o culpable.
Perdida de la cosa es total, la cual puede ser fortuita o culpable.
Bajo este título queremos resolver los siguientes problemas:
En qué estado debe ser entregada la especie o cuerpo cierto, si mientras la pendencia (incertidumbre)
sufrió alteraciones perjudiciales = destrucción, deterioros y disminución o perdida parcial.
Para el caso que la obligación condicional incidiere en un contrato bilateral, si subsiste la obligación de
la contraparte.
El artículo 1486 señala que "si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obligación..." (Inciso 1°, primera parte). Revisar en cuanto el primer
punto y en cuanto a la pérdida total y fortuita  se extingue la obligación  Ramos dice que se
extingue contrato, por la interdependencia de las obligaciones, ya que no habrá causa en la obligación
de la contraparte y a la larga se extingue también el objeto.
Lo que ocurre es que deja sin objeto una de las obligaciones que puede posteriormente nacer, y que,
por lo tanto, deja sin causa la otra obligación correlativa. Causa de la obligación es un elemento
presente en cada acto jurídico y que además es el mismo en distintos tipos y categorías de contrato.
En los contratos bilaterales es el objeto de la obligación de la otra, si carece de objeto la obligación de
la contraparte tampoco nace porque carece de causa. ¿Para qué sirve la causa? Si a la larga se va a
confundir con el objeto. Nos aventuramos a que la causa es la moralidad del acto que no
necesariamente debe ser visible así como los durmientes de los rieles del tren.
En consecuencia, podríamos decir que más que se extinga la obligación se extingue el contrato, o sea,
no sólo se extingue esta obligación sino también la de la contraparte, porque carecería de causa.
Luego, si yo debo entregar un automóvil bajo condición y pendiente ésta se destruye fortuitamente, se
extingue mi obligación y se extingue la obligación de la contraparte de pagar el precio. El riesgo es del
deudor condicional, pues destruido la cosa, el deudor no puede pedir el cumplimiento de la obligación
al acreedor (pago del precio) por falta de causa. Causa de la obligación es el objeto de la otra. Deudor
asume el riesgo de la perdida de la cosa debida fortuitamente.
En esta materia, como veremos en su oportunidad, se separó el código civil de la regla general
contemplada en el artículo 1550 (efectos de las obligaciones), según el cual el riesgo es del acreedor.
Y es justo que así sea pues, pendiente la condición, la cosa es del deudor y las cosas se pierden para
su dueño. La regla la reitera en la venta condicional suspensiva (1820).
Entonces:

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 1. Si la destrucción es total y fortuita, se extingue la obligación.
2. Si la destrucción es total y culpable, el deudor es obligado al precio y a la indemnización de
perjuicios (1486).
3. Si la destrucción es parcial y fortuita, rige la regla del inciso 2° del 1486, según la cual la cosa
deberá recibirla el acreedor en el estado en que se encuentre, sin derecho a la rebaja en el
precio. = la pérdida la sufre el acreedor, salvo que la pérdida sea culpable.
4. Si la destrucción es parcial y culpable, la misma disposición señala que el acreedor tendrá un
derecho alternativo:
- A que se rescinda (debería decir resuelva) el contrato, o,
- Que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentra
En ambos casos tendrá derecho a indemnización de perjuicios. Concuerda en esta parte con los
artículos 1548 y 1672.
Finalmente, el artículo 1486 en su inciso final señala que "todo lo que destruye la aptitud de la cosa
para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir la
cosa". El ejemplo típico es el caballo de carrera, que se rompe una pata.

EFECTOS DE LAS CONDICIONES

Para estudiar los efectos de las condiciones, debemos distinguir:
• Entre condiciones suspensivas y resolutorias; y, además,
• Ver los efectos de cada una de ellas en los tres estados en que puede encontrarse: pendiente,
cumplida y fallida.
A. Efectos de la condición suspensiva pendiente
1. No nace el derecho ni la obligación correlativa
2. El vínculo jurídico existe
3. El acreedor tiene una simple expectativa. El derecho no se ha incorporado al patrimonio. Impide
nacimiento de derecho, pero tiene mera expectativa con reconocimiento legal.
1. No nace el derecho ni la obligación
Acto se ha celebrado pero sus efectos están suspendidos.
Por definición, la condición suspensiva obsta el nacimiento del derecho: no hay derecho ni hay
obligación.
En consecuencia:

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 a. El acreedor no puede exigir su cumplimiento. Así lo dice el artículo 1485 inciso 1°: "no puede
exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente".
Aun cuando objeto de la condición o la condición misma sea divisible.
b. Si el deudor paga antes del cumplimiento, paga lo no debido y puede pedir restitución. El
artículo 1485 inciso 2° prescribe: "todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido". Quien da lo que no
debe no se presume que lo dona.
c. El acreedor condicional no puede ejercer la acción pauliana, pues tal acción corresponde a los
acreedores, calidad que todavía no tiene porque no se ha cumplido la condición. Acción
pauliana se estudia a propósito de los derechos auxiliares del acreedor, objeto de mermar
derecho general de prenda del deudor.
d. No hay obligación actualmente exigible. Similar a plazo suspensivo. Por ello:
 La prescripción no está corriendo, pues ello sólo va a ocurrir desde que la obligación se hace
exigible.
 No se puede novar esa obligación.
 No puede operar la compensación.
 El deudor no está en mora.

2. El vínculo jurídico existe

El acto o contrato se generó, si bien el derecho y la correlativa obligación no han nacido. Han
concurrido requisitos de existencia y validez del acto jurídico. Son los efectos del acto los sujetos a la
condición.
En consecuencia:
a. Al contratarse la obligación deben reunirse todos los requisitos de existencia y validez del acto
o contrato.
b. El deudor no puede retractarse, pues no puede desvincularse por su propia voluntad.
c. La obligación condicional se rige por la ley vigente al momento de otorgarse el contrato, en
conformidad al artículo 22 de la ley de efecto retroactivo.
3. El acreedor tiene una simple expectativa de derecho
El derecho no nace mientras no se cumpla la condición. Pero existe una expectativa de derecho en el
acreedor condicional, que la ley respeta. Algunos dicen que hay un germen de derecho o derecho en
potencia o latente.
En consecuencia:
a. El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas, mientras está pendiente la
condición. Objeto: proteger y conservar la cosa sujeta a condición.

98
¿En qué consisten estas medidas conservativas? La ley no lo ha dicho, quedando, dice Abeliuk,
entregada a la decisión del juez: puede ser una caución, un nombramiento de depositario, etc.
b. Este germen de derecho lo trasmite el acreedor condicional a sus herederos:
"El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de
la condición, se transmite a sus herederos, y lo mismo sucede con la obligación del deudor" (1492
inciso 1°).
Esta regla no rige en dos casos:
 En las asignaciones testamentarias condicionales (1078 inciso 2°). Lo que se explica porque el
asignatario tiene que existir al momento en que fallece el causante, según el artículo 962.
 Respecto del donatario condicional, por ser la donación un contrato intuito personae, de donde
se sigue que tiene que estar vivo para adquirir lo donado.

B. Efectos de la condición suspensiva fallida

Si la condición falla, quiere decir que el derecho y la correlativa obligación no van a nacer,
desapareciendo, de esa manera, la expectativa del acreedor condicional.
Por esta razón, si habían medidas conservativas (representan relevancia de la mera expectativa ya
que igual es protegido), éstas quedan sin efecto.
Por regla general, eso sí, todos los actos de administración o disposición celebrados por el deudor
condicional en el tiempo intermedio, quedan firmes.
C. Efectos de la condición suspensiva cumplida
Los efectos son exactamente los contrarios a los señalados para la condición suspensiva pendiente:
1. Nace el derecho y la obligación correspondiente.
2. El acreedor puede exigir su cumplimiento / debe entregarse la cosa debida bajo condición.
3. Comienza a correr el plazo de prescripción.
4. El deudor puede ser constituido en mora
5. Se puede novar, compensar, ejercer acción pauliana.
6. Si el deudor paga, el pago es válido. No puede repetir.
7. En cuanto a la retroactividad se aplica lo ya expuesto:
 Debe el deudor entregar la cosa debida condicionalmente en el estado en que se encuentre,
favoreciendo al acreedor los aumentos y soportando las pérdidas, siempre que estas últimas
sean fortuitas (si existe culpa debe indemnizar).
 Por regla general, no se entregan los frutos que la cosa produjo en el tiempo intermedio (no hay
retroactividad). Así lo dice el artículo 1078 inciso 3°. Y, en cierto sentido, la misma idea se
puede extraer del artículo 1488, que está dada para la condición resolutoria.

99
  Los actos de administración celebrados por el deudor se mantienen, sin perjuicio de que el
cumplimiento de la condición importe una causal de extinción del contrato, como lo prueba el
artículo 1950 n° 3. Este principio se desprende del artículo 758, que otorga al propietario
fiduciario –que es un deudor condicional– la facultad de administrar. Contrato de
arrendamiento.

D. Efectos de la condición resolutoria

Efecto resolutorio de la condición (ordinaria tácita pacto comisorio), no de la condición resolutoria tacita
o resolutoria ordinaria.
Recordemos que la condición resolutoria se define como el hecho futuro e incierto del cual depende la
extinción de un derecho.
Para estudiar los efectos de la condición resolutoria, tenemos que señalar que esta condición en
nuestro derecho positivo puede revestir tres modalidades:
- Condición resolutoria ordinaria
- Condición resolutoria tácita (el cumplimiento o incumplimiento de un contrato bilateral es
tratado como una condición aplicándose los efectos de ella).
- Pacto comisorio.
Condición resolutoria ordinaria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un
derecho, siempre que este acontecimiento no consista en el incumplimiento de una obligación
contraída. O sea, consiste en un hecho cualquiera que no sea la infracción o inejecución de
obligaciones contraídas.
Ejemplo: te doy mi auto, pero si vas a china me lo devuelves.
Condición resolutoria tácita es la que deriva del artículo 1489 y se define como la que va envuelta en
todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado. Ejemplo: si en la
compraventa el vendedor no entrega la cosa vendida, el comprador puede pedir la resolución del
contrato por no haber cumplido su obligación el vendedor, sin necesidad que se haya pactado
expresamente, por estar amparado en el artículo 1489.
La condición es el incumplimiento.
Pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada. Ejemplo: en el mismo contrato de
compraventa, las partes dejan constancia que si el vendedor no entrega la cosa vendida, la otra parte
podrá pedir la resolución del contrato (pedir la extinción del contrato, supone contrato valido, por lo que
se opone a la nulidad). Consiste entonces en la extinción de un derecho por haberse cumplido el
hecho futuro e incierto expresamente previsto y consistente en el incumplimiento de lo pactado en un
contrato bilateral (cualquiera de las obligaciones)
Incumplimiento de las prestaciones.
Por ende, a continuación, estudiaremos las características principales de cada una de estas clases de
condiciones resolutorias.

100
  CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA
Efecto resolutorio de la condición ordinaria.
Para estudiar sus efectos, debemos distinguir los estados en que puede encontrarse: pendiente,
cumplida y fallida.
1. Efectos de la condición resolutoria ordinaria pendiente
Mientras está pendiente la condición, el acto o contrato produce todos sus efectos, igual que si fuera
puro y simple.
En consecuencia:
a. Las partes pueden exigir el cumplimiento de las obligaciones.
b. El que tiene el dominio de una cosa sujeta a condición resolutoria puede ejercer los derechos
que le otorga ese título, igual que si fuere un propietario puro y simple. Por lo tanto, puede
realizar actos de administración, enajenación y gravamen, sujetos a resolverse si se cumple la
condición, dado que el derecho está sujeto a la eventualidad de extinguirse en caso de
producirse el cumplimiento de la condición (ej., art. 1950 nº3, art. 2416 – termino no resolución
¿típica pregunta: contrato arrendamiento que pasa con la condición resolutoria cumplida).
c. Si se trata de un asignatario condicional resolutorio, se produce la inmediata delación
(llamamiento a los herederos a aceptar o repudiar la herencia) de la herencia (artículo 956) y
puede, incluso, pedir partición (art. 1319).
d. El deudor condicional resolutorio tiene la obligación de cuidar la cosa y conservarla como un
buen padre de familia, para restituirla al acreedor si se cumple la condición. Así fluye del
artículo 1486 y artículo 758 inciso 2º tratándose del fideicomiso.
e. Por su parte, el acreedor condicional podrá impetrar providencias conservativas (artículo 1492
inciso final y 761 inciso 2° en el fideicomiso). Lo que tiene el es una condición suspensiva. (2
caras de la moneda, efecto suspensivo es correlativo al resolutorio y viceversa).

2. Efectos de la condición resolutoria ordinaria fallida

Si la condición resolutoria falla, el derecho del deudor condicional se consolida.
En consecuencia:
a. Pasa a ser dueño puro y simple de la cosa debida bajo condición resolutoria. Se entiende que
el acto jurídico en que se pactó la condición resolutoria jamás existió.
b. Los actos realizados mientras estuvo pendiente la condición quedan firmes.
c. Si se habían solicitado medidas conservativas por el acreedor condicional, éstas se extinguen.

3. Efectos de la condición resolutoria ordinaria cumplida

101
 a) Cumplida la condición resolutoria, quien adquirió derechos sujetos a ella, se extinguen:
"cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condición, a menos que ésta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo
caso podrá éste, si quiere, renunciarla; pero será obligado a declarar su determinación, si el
deudor lo exigiere" (1487).
Como la resolución opera con efecto retroactivo, según algunos, se considera que el acto condicional
no ha existido nunca y, en virtud de ello, debe restituir lo que recibió en virtud del acto condicional.
b) Considerar que según el art. 1567 la condición resolutoria es un modo de extinguir las
obligaciones.
Al entenderse que la resolución opera con efecto retroactivo, se considera que el acto condicional no
ha existido nunca, y en virtud de ello, debe restituir lo que recibió en virtud del acto condicional.
Por regla general, no se aplican a estas restituciones las normas sobre prestaciones mutuas, porque el
código da reglas propias en los artículos 1486 y siguientes.
c) Respecto a los actos de administración que pueda haber realizado el deudor condicional, éstos
caducan y se extinguen. Así lo establece el artículo 1950 n°3 en materia de arrendamiento. El
1958 reitera lo mismo.
d) En relación a la suerte de las enajenaciones y gravámenes, se aplican los artículos 1490 y
1491, que veremos más adelante en profundidad
Forma de operar la condición resolutoria ordinaria
La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho (no lo dice la ley): no requiere de declaración
judicial, argumentos:
Ya que el artículo 1487 dice "cumplida la condición”, no “dice declarada la resolución”.
Por otra parte, el artículo 1479 define la condición resolutoria como la que por su cumplimiento
extingue un derecho y no como la que da derecho al acreedor para que se declare extinguido un
derecho.
Así lo entienden todos los autores y la jurisprudencia
Dos observaciones especiales:
 Si alguna de las partes no se somete voluntariamente, quien estima que se ha cumplido y que
por tanto deben aplicarse los efectos, tendrá que acudir al tribunal pidiendo al juez que constate
el cumplimiento de la condición y ordene la aplicación de los efectos. Por ejemplo. Que se
entregue la cosa que se debía bajo la respectiva condición. Sus efectos se producen desde la
verificación de la condición y no desde la dictación de la sentencia (acción reivindicatoria
poseedores de mala fe, prestaciones mutuas).
 Por otro lado, lo que surge de pleno derecho es el derecho personal y no el derecho real. Ej.
Juan dará a pedro un libro si… se trataría de un título condicional. Derecho a que el deudor
condicional resolutorio me entregue la cosa, efectúe la tradición.

 CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA

102
Efecto resolutorio de la condición tacita. Art. 1489.
La resolución de un contrato puede producirse por dos vías:
Porque se introdujo una condición y esta se cumplió; o porque el contrato se incumplió. En rigor en
ambos casos se cumplió la condición (llamada ordinaria en el primer caso o tácita en el segundo).
Concepto
Ya hemos dicho que está establecida en el artículo 1489. Va envuelta en todos contratos bilaterales.
Abeliuk la define como "aquella que va envuelta en todo contrato bilateral y en que el hecho futuro e
incierto que puede provocar la extinción del derecho de una de las partes es el incumplimiento de sus
obligaciones”.
La excma. Corte suprema, en sentencia de fecha 23 de abril de 2002, declaró que la “llamada
condición resolutoria tácita es el acontecimiento futuro e incierto, implícito en los contratos bilaterales,
de no cumplirse por una de las partes lo pactado, incumplimiento que faculta al otro contratante para
pedir a su arbitrio o la resolución o el incumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios. A
esta condición resolutoria se le llama tácita, porque no se estipula formalmente, sino que el legislador
la da por supuesta o implícita”.
El incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral da a la otra parte un derecho alternativo
para solicitar o el cumplimiento o la resolución, y en ambos casos, con indemnización de
perjuicios. (No hay derecho de opción en condición resolutoria ordinaria)
El derecho romano en su desarrollo no concibió la resolución con las características actuales, solo
podía pedirse el cumplimiento.
En la evolución del derecho romano, sin embargo, surge la denominada lez comissoria = consistente
en una estipulación de los contratantes por el cual el contrato quedaba sin efecto si el comprador no
pagaba el precio.
Luego, con el surgimiento de los contratos innominados, se comenzó a reconocer en ellos el derecho
del acreedor de dejarlos sin efecto, pudiendo pedir restitución de lo dado, en caso de incumplimiento.
El derecho canónico también la consagró, en atención a la equidad y el valor de la palabra empeñada.
Posteriormente pasó al CC francés y desde ahí al nuestro.
La resolución por incumplimiento como remedio para el acreedor.
Nuestro código civil, trata el tema de la resolución del contrato por incumplimiento a propósito de las
obligaciones condicionales y no en los efectos de las obligaciones. Y concibe al incumplimiento como
un hecho futuro e incierto.
Pues bien, este tratamiento ha sido criticado. Se ha dicho que debe superarse la idea de la resolución
por incumplimiento como consecuencia de la operatividad de una condición resolutoria tácita:
El incumplimiento no puede ser considerado como un evento condicional, pues el cumplimiento es un
acto debido y los efectos del incumplimiento no se ponen en movimiento por efecto de una condición,
sino por aplicación del contrato o de la ley dispositiva.

103
Como afirma el profesor Peñailillo, el tema sustantivo es la resolución del contrato por incumplimiento.
Y es el incumplimiento el elemento articulador de una serie de remedios entre los que el acreedor
puede optar libremente:
a) Pretensión de cumplimiento;
b) Pretensión de resolución;
c) La excepción de contrato no cumplido;
d) La reducción del precio generalizada a los incumplimientos imperfectos; y,
e) La indemnización de daños.
En esta perspectiva, la resolución por incumplimiento es un remedio que tiene el acreedor que
persigue la protección del interés del mismo. Y, como tal, trasciende y tiene una aplicación más amplia
que las obligaciones condicionales.
Como dice Fueyo, “el derecho de resolución que nace del incumplimiento, tiene vida y causa propias
que lo distinguen sustancialmente de la condición resolutoria tácita”.
Fundamento de la condición resolutoria tácita
Se dan diversas explicaciones:
A. Una presunta voluntad de las partes. Cada parte, al contratar, entiende que si la otra no cumple,
puede desvincularse pidiendo la resolución del contrato.
B. La interdependencia de las prestaciones. En los contratos bilaterales, las prestaciones son
interdependientes, en términos que lo que afecte a una repercute o puede repercutir a la otra: si una
de las partes no cumple, la otra queda autorizada para dejar de cumplir. En otros términos se produce
el efecto purgatorio de la mora del art. 1550.
C. Una forma de reparar los daños derivados del incumplimiento. Con la resolución, queda
liberado de cumplir por su parte o recupera la prestación ya efectuada, sin perjuicio de la
indemnización por los otros daños que el incumplimiento le irrogare.
D. La causa. El fundamento de la condición resolutoria tácita estaría en el hecho de que si en un
contrato bilateral una de las partes no cumple con sus obligaciones, la obligación del otro contratante
carecería de causa.
Sin embargo, se argumenta en contra de esta opinión señalándose que, de faltar la causa, el contrato
sería nulo, por lo que el contratante diligente no podría pedir el cumplimiento. Si lo puede hacer –y el
artículo 1489 le da esa opción– es porque la obligación tiene causa.
La verdad es que nada tiene que ver el incumplimiento de una de las partes, con la existencia de la
causa. El requisito de la causa debe verse al momento en que el contrato se celebró, y a ese momento
la causa existía, pues ambas partes contrajeron obligaciones recíprocas. El incumplimiento posterior
no hace desaparecer la causa.
Se afirma además que el requisito de la causa debe verse al momento en que el contrato se celebró, y
a ese momento la causa existía, pues ambas partes contrajeron obligaciones recíprocas. el
incumplimiento posterior no hace desaparecer la causa.

104
Hacemos presente que esta tesis fue consignada por Capitant en su teoría de la causa que entiende a
la causa como un elemento dinámico del acto que no solo debe estar presente a la época de la
celebración sino que durante todo el trayecto contractual.
E. La equidad. Parece justo que si una parte cumple, pueda desvincularse ante el incumplimiento de
la otra. La corte suprema ha señalado que el fundamento de la condición resolutoria tácita se
encuentra en la idea de equidad. El legislador al establecerla y presumirla en los contratos bilaterales
no hace sino interpretar la voluntad de las partes movido por un principio de equidad. No sería justo
que el contratante diligente siga ligado con uno incumplidor.
Abeliuk sostiene además que la condición resolutoria tácita persigue fines de sanción – reparación y
garantía.
Características
A) Es un tipo de condición resolutoria.
B) Es tácita, puesto que el legislador la subentiende en todo contrato bilateral.
C) Procede sólo en los contratos bilaterales.
D) Por lo anterior, es un elemento de la naturaleza y, por lo mismo, renunciable.
E) Es negativa: consiste en que no ocurra un hecho: que una de las partes no cumpla su
obligación.
F) Es simplemente potestativa, pues depende de un hecho voluntario del deudor.
G) No opera de pleno derecho, sino que requiere de declaración judicial.

Requisitos
Conforme los textos tradicionales, los requisitos de la condición resolutoria tácita serían los siguientes:
1. Que se trate de un contrato bilateral.
2. Incumplimiento imputable de una de las partes.
3. Que quien la invoca haya a su vez cumplido o esté llano a cumplir su propia obligación.
4. Que sea declarada judicialmente.
1. Que se trate de un contrato bilateral
En este sentido se inclina la mayor parte de la doctrina.
En contra Claro Solar, quien cree que opera aun en los contratos unilaterales:
A. El artículo 1489 sólo dice que la condición resolutoria tácita va envuelta en los contratos bilaterales,
pero no excluye la posibilidad de también pueda darse en los unilaterales.
B. Varias disposiciones demostrarían que el código civil no ha entendido restringida la condición
resolutoria tácita exclusivamente a los contratos bilaterales. Así, por ejemplo:

105
 - En el comodato, no obstante ser contrato unilateral, se otorga al comodante la facultad de
solicitar la restitución de la cosa prestada, aun antes del vencimiento del plazo, cuando el
comodatario no la destina al uso convenido (2177).
- En el contrato de renta vitalicia la ley ha tenido que señalar en forma expresa que "el acreedor
no podrá pedir la rescisión (entiéndase resolución) del contrato en caso de no pagársele la
pensión... (2271).
- En el contrato de prenda el deudor puede pedir restitución inmediata de la cosa empeñada si el
acreedor abusa de ella (2396).
Argumentos para rechazar la tesis de Claro Solar
A) el propio tenor literal del artículo 1489, que habla de contratos bilaterales.
B) tratándose de los contratos unilaterales, el código ha ido resolviendo en cada caso particular, lo que
ocurre cuando el deudor no cumple. Esa es la explicación de los artículos 2177, 2271 y 2396. En
cambio, nada ha dicho tratándose del mutuo, que es donde el problema ha sido discutido.
C) el fundamento de la condición resolutoria tácita radicaría, según algunos, en la interdependencia de
las prestaciones, lo que sólo puede ocurrir en los contratos bilaterales.
La jurisprudencia se ha inclinado definitivamente por la tesis de que sólo procede la acción resolutoria
en los contratos bilaterales.
La resolución en los contratos de tracto sucesivo
La resolución también opera en los contratos de tracto sucesivo, pero pasa a llamarse terminación,
porque sus efectos no operan retroactivamente sino sólo para el futuro, en razón de que las
prestaciones de una de las partes no se pueden devolver.
Ejemplo: en el contrato de arrendamiento, ¿cómo podría el arrendatario restituir el goce de la cosa?
Cabe destacar que en este punto lo menos relevante es el término empleado. lo anterior porque la
resolución es siempre sinónimo de extinción por incumplimiento, lo que es relevante respecto de los
contratos de tracto sucesivo es que en ellos la resolución opera sin efecto retroactivo ( lo cual la
doctrina ha denominado terminación).
Punto más que relevante corresponde analizar que la retroactividad o irretroactividad va en la
naturaleza del objeto de la obligación y no en la calificación del contrato.
Relación con obligaciones de ejecución instantánea y duradera. Nos remitimos a lo indicado en aquella
oportunidad.
La resolución no tiene lugar en la partición.
Es corriente que en una partición se produzcan alcances en contra de alguno de los comuneros. Pues
bien: ¿qué pasa si no se pagan estos alcances? ¿se puede pedir resolución de la partición?
La respuesta es clara: no hay resolución. Así lo afirma en forma unánime la doctrina nacional:
- Porque no es contrato bilateral.

106
 - Porque se opone a ello el efecto declarativo de la partición (1344), que supone que lo
adjudicado a cada comunero deriva directamente del causante, no del acto de partición.
El artículo 1489 es triplemente excepcional: ya que lo normal es que los actos y contratos son
puros y simples y no sujetos a modalidades; lo normal es que sean las partes las que
introducen las modalidades y no la ley; y lo normal es que las condiciones sean expresas y no
tácitas.
- El artículo 1348 hace aplicables a la partición acciones propias de los contratos, como la
nulidad y la rescisión, pero nada dice de la resolución, lo que demuestra claramente su
intención de excluir esta acción.
- El artículo 662 del código de procedimiento civil estableció una hipoteca legal cuando en las
particiones se adjudica un inmueble a un comunero, y se producen alcances en su contra que
superan el exceso a que se refiere el artículo 660 del mismo código. Se afirma por algunos que
esta hipoteca, la estableció el legislador justamente porque los comuneros carecían de acción
resolutoria para el caso de que el comunero adjudicatario no pagare la diferencia adeudada.
La resolución en el contrato de transacción
Prevalece la opinión de que si procede. La duda se suscita con ocasión del alcance que debe
conferirse al artículo 2460.
2. Incumplimiento imputable de una de las partes
El incumplimiento de una de las partes constituye justamente el hecho condicional.
Ahora bien, no basta el solo incumplimiento sino que además éste debe ser imputable al deudor,
esto es, debido a su dolo o culpa. En ese sentido la opinión mayoritaria de la doctrina.
¿Dónde está consagrado como requisito la imputabilidad del deudor?
A) Se desprendería del mismo 1489, que establece que producido el incumplimiento la otra parte
puede pedir el cumplimiento o la resolución, en ambos casos, con indemnización de perjuicios; y
precisamente uno de los requisitos para que opere la indemnización de perjuicios es que el deudor
esté en mora (1557) y uno de los requisitos de la mora es el dolo o culpa.
B) Reiteran esta misma idea, en la compraventa, los artículos 1826 y 1873:
- El inciso 2° del artículo 1826 señala que: “si el vendedor por hecho o culpa suya retarda la
entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas generales”.
- Por su parte, el artículo 1873 dispone que, “si el comprador estuviere constituido en mora de
pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o
la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios”.
C) Se da también como argumento el artículo 1546, según el cual los contratos deben cumplirse de
buena fe, de donde se sigue que si el deudor no puede cumplir por un hecho ajeno a su voluntad, sería
contrario a la equidad sancionarlo con la resolución del contrato.

107
En contra, se ha sostenido que no se exige imputabilidad del deudor (Mejías, Vidal, Pizarro). Se
señala que la resolución es un efecto del incumplimiento mirado como hecho objetivo, que procede
incluso cuando tenga su causa en un caso fortuito o fuerza mayor. Se dan los siguientes argumentos:
A) El artículo 1489 exige solamente “no cumplirse lo pactado”, sin valorar la conducta del deudor.
B) Debe distinguirse la pretensión de resolución del contrato de aquella por la cual se reclama la
indemnización de los daños originados por el incumplimiento: el dolo y la culpa inciden directamente
en esta última y no en la resolución por incumplimiento.
C) La exigencia de imputabilidad de los artículos 1826 y 1873 deben entenderse en relación a la
indemnización de daños y no a la resolución.
D) Según el artículo 1926 inc. 2°, la resolución opera al margen de la culpa, no así de la indemnización
de perjuicios. En efecto, esta norma autoriza al arrendatario para desistirse del contrato por el retardo
en la entrega de la cosa arrendada por parte del arrendador, incluso si el retardo se debe fuerza mayor
o caso fortuito. En cambio, la indemnización de perjuicios no se debe si el retardo se debe fuerza
mayor o caso fortuito.
¿Qué clase de incumplimiento autoriza a impetrar la resolución?
Tradicionalmente se ha enseñado que, al no distinguir la ley, cualquier incumplimiento sería suficiente
(Somarriva, Alessandri, Meza Barros, Robustiano Vera).
En rigor el código no distingue, además no faculta al juez a conceder plazos de gracia (le niega esa
facultad en el 1494), tal como lo establece el código civil francés.
El primero que entre nosotros planteó una opinión distinta fue claro solar, quien piensa que el
incumplimiento de una obligación secundaria no es suficiente para pedir la resolución. Funda su
opinión en la equidad. Posteriormente lo han seguido otros autores, entre otros Abeliuk y Fueyo,
Peñailillo.
Los fundamentos se centran en la equidad, la falta de interés que tendría el acreedor de demandar la
resolución; el abuso del derecho en que incurriría el acreedor; la actitud contraria a la buena fe;
además el principio de la preservación del contrato a la sociedad le conviene que los contratos se
cumplan.
Además hay normas que rechazan la resolución en materia de incumplimientos leves = 1939 – 1979 –
1852 in final.
En la actualidad, parece imponerse la opinión que la resolución del contrato requiere de un
incumplimiento que sea lo suficientemente grave, es decir, que tenga el carácter de esencial.
Lo difícil, en este escenario, es determinar los parámetros que determinan la gravedad o el carácter
esencial del incumplimiento:
- Algunos distinguen entre obligaciones principales y accesorias. Si la obligación incumplida es
principal, hay lugar a la resolución. Obligaciones principales son aquellas que los contratantes
pactaron. Obligaciones principales representan lo pactado.
- Otros la refieren a la distinción entre obligaciones de la esencia de aquellas meramente accidentales,
recurriendo al artículo 1444. Si la obligación incumplida es esencial, hay lugar a la resolución.
Meramente accidentales no dan lugar a la resolución.

108
Cumplimiento imperfecto de la obligación es accesorio no da ha lugar a resolución.
Siguiendo las nuevas tendencias del derecho de la contratación, se señala que el supuesto de hecho
de la resolución es el incumplimiento esencial, que se produce por los siguientes motivos:
- Cuando las partes así lo pactaron, previendo expresamente la resolución para un determinado
incumplimiento.
- Cuando el incumplimiento lesiona sustancialmente la finalidad del acreedor, en la medida que
tal resultado hubiere sido previsible para el deudor al contratar. Desvirtuó finalidad de acreedor.
- Cuando, producido el incumplimiento, el acreedor no tiene razones para confiar en el futuro
cumplimiento del deudor, sin que sea razonable forzarlo a conservar el negocio. Principio de
confianza recíproca o legitima, confianza se pierde y no se recupera.
- Cuando el incumplimiento se debe a dolo o culpa grave.
Esta solución se puede aplicar al ordenamiento nacional gracias a una serie de normas del CC que
reservan la resolución para incumplimientos graves (por ejemplo, 1939, 1972, 1979, 1852 inc. Final).
Especialmente funcional a esta postura es el artículo 1926, que limita la facultad resolutoria a aquellos
incumplimientos que disminuyan notablemente la utilidad del contrato para el acreedor por haberse
deteriorado el objeto de la prestación o por haber cesado las circunstancias que motivaron su
celebración (interés del acreedor).
¿Procede la resolución si el incumplimiento es parcial?
No hay duda que sí. Tanto es así que el código lo permite expresamente en el artículo 1875 inciso 2°
(habla de “parte”). En esta parte hay unanimidad de la doctrina y de la jurisprudencia.
Incumplimiento entonces puede ser total o parcial, e igualmente se puede pedir resolución del contrato.
Obligaciones fungibles ni si quiera caso fortuito exonera al deudor, a menos que sea insuperable. El
incumplimiento es un hecho objetivo. No así, en cosas no fungibles, que siguen la regla general.

3. Quién demanda la resolución debe haber cumplido su propia obligación o allanarse a

cumplirla
Este requisito no aparece del artículo 1489, sino que derivaría del artículo 1552, en cuya virtud "en los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras
el otro no lo cumple por su parte o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos".
De consiguiente, si quien demanda la resolución no ha cumplido con su propia obligación, se le
opondrá por el demandado la excepción del contrato no cumplido. En ese sentido, buena parte de la
doctrina y la jurisprudencia.
Se postula un rol inhibidor o paralizador del cumplimiento forzado o de la resolución. Hay
incumplimiento pero se ubica en escenario que otro también ha incumplido por lo que se inhibe.
Se habla igualmente de un efecto limpiador o purgador de la mora.

109
En todo caso, obedece a la consagración de una ficción: ninguno de los contratantes estaría en mora.
Ninguno está habilitado para exigir cumplimiento o resolución e indemnización. Excepción de contrato
no cumplido.
Pero este planteamiento se ha objetado.
Esta exigencia se extrae del artículo 1552, norma propia de la indemnización por daños y no de la
resolución por incumplimiento (se refiere a la mora y la mora es requisito de la indemnización de
perjuicios, no de la resolución contractual).
Se señala que la resolución tiene como condición única el incumplimiento esencial del deudor (sea
total o parcial), independiente de que el acreedor que la pide haya cumplido o se allane a cumplir.
Por lo tanto, la solución debe encontrarse separando la pretensión de resolución de la pretensión de
resarcimiento de perjuicios.
¿Qué pasa cuando ambos contratantes incumplen?
En rigor, no cabe resolución. Así, en general, lo ha resuelto la jurisprudencia.
Sin embargo, en algunos casos se ha dado lugar a la resolución pero sin indemnización de perjuicios
(por faltar el requisito de la mora), con el objeto de no dejar amarradas a las partes a un contrato que
ninguno ha demostrado interés en cumplir. Se trataba de contratos de promesa. Los fallos se fundan
en el espíritu general de la legislación y en la equidad.
En este punto, el profesor Peñailillo estima que hay un vacío legal. Y, en este escenario, es de la idea
de admitir la resolución, basado en el carácter temporal o transitorio que tienen las obligaciones.
Debe ser admitida la resolución incluso en aquellas situaciones en que ambos contratantes han dejado
de cumplir. Para efectos de certeza jurídica se podría pedir resolución cuando ambas partes han
dejado de cumplir el contrato y no tienen por objeto hacerlo. No se admitiría excepción de contrato no
cumplido para evitar la resolución.
Hay quienes estiman que se extingue el contrato, pero no hay indemnización de perjuicios porque la
mora solo sirve para la indemnización.
La doctrina clásicamente ha dicho que incumplimiento es responsabilidad subjetiva y considerar que el
solo incumplimiento da pie a la resolución es derribar toda esa teoría porque será la responsabilidad
contractual objetiva.
4. Que una sentencia judicial declare la resolución del contrato.
El último requisito para que proceda la acción resolutoria tácita es que la resolución se declare por
sentencia judicial.
Apreciamos de inmediato una diferencia notable con la condición resolutoria ordinaria en que, como lo
hemos explicado, opera de pleno derecho (1479). No basta que sea alegada, para decir que es
requisito, es necesaria la declaración.
Nuestro código no lo dice en forma expresa. Sin embargo, fluye con absoluta claridad del propio tenor
literal del artículo 1489:

110
A) En su inciso 2° señala "pero en tal caso...” Dando a entender que en este caso no ocurre lo mismo
que en el de la condición resolutoria ordinaria. Es que existe otra alternativa. Cuando la condición ha
sido el incumplimiento, la resolución requiere declaración judicial, en el otro caso no.
B) Además, el inciso 2° emplea la expresión "pedir a su arbitrio", lo que implica demandarlo a un
tribunal que naturalmente deberá resolverlo. Pedir o resolución o cumplimiento forzado, y si puedo
pedir, es porque tribunal puede conocer. Alternativa obedece a un pronunciamiento posterior del
tribunal.
C) Se suele también dar como argumento el que de operar la resolución de pleno derecho, no se ve
cómo podría el acreedor usar la opción que le otorga el artículo 1489, para pedir el cumplimiento. No
parece lógico que pueda pedir el cumplimiento de una obligación ya extinguida
Con todo, tal como indica Alessandri, don Ruperto Bahamondez sostenía que cuando se demandaba
la resolución, le pedía al tribunal la constatación de la misma. No debía pedirse la declaración ya que
operaba igual que la CR ordinaria.
En cuanto al argumento relativo a que de operar la resolución de pleno derecho, no se ve como podría
el acreedor usar la opción que le otorga el art. 1489, Abeliuk afirma que este último razonamiento no
es convincente, desde que el artículo 1487, norma aplicable tanto a la condición resolutoria ordinaria
como a la tácita, permite al acreedor renunciar a la resolución. De tal suerte, explica que "aun cuando
ella operara de pleno derecho, al acreedor le bastaría con manifestar su renuncia, para poder exigir el
cumplimiento". La renuncia se puede manifestar respecto ambos tipos de condiciones resolutorias.
En todo caso, como el acreedor tiene que ejercer su opción solicitando el cumplimiento o la resolución,
tendrá para ello que entablar la acción correspondiente (de cumplimiento o de resolución) que tendrá
que ser resuelta en una sentencia judicial.
Nos parece entonces que no admite dudas que la condición resolutoria tácita no opera de pleno
derecho. En este sentido toda la doctrina. Debe ser en sede judicial. Opinión mayoritaria, no hay
cuestionamiento.
Consecuencia de que la resolución requiera declaración judicial
Se suele señalar que como la resolución, en el caso de la condición resolutoria tácita, requiera de
sentencia judicial, viene a resultar que el deudor podría enervar la acción de resolución pagando hasta
antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en
segunda instancia.
Así se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina tradicional. En el mismo sentido, abundante
jurisprudencia de nuestros tribunales.
Estas opiniones se fundan en el artículo 310 del código de procedimiento civil, que permite oponer la
excepción de pago en cualquier estado de la causa (no en la contestación de la demanda como lo es
por regla general) hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y antes de la vista
de la causa en segunda (incluso, si el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor puede pagar por
consignación o contra su voluntad).
Admite la excepción de pago una flexibilidad.
No obstante, se han dado opiniones en contra (Barros Bourie, Peñailillo, Vidal). Se ha señalado que
el acreedor es titular de un derecho potestativo de ejercicio judicial, de modo que una vez que

111
demanda la resolución se entiende que ha optado por destruir el contrato, precluyendo, desde ese
momento, el derecho del deudor a cumplir (no se podría pagar y oponer excepción de pago con
posterioridad):
A. De aceptarse que el deudor pueda cumplir con su obligación durante la secuela del juicio, se
vulnera el artículo 1489, que otorga la opción exclusivamente al contratante cumplidor. Al aceptarse
que el deudor pudiere pagar durante el juicio, se le está entregando al deudor la elección, pues por el
hecho de pagar está optando por el cumplimiento del contrato.
No es que se le pueda dar la opción al deudor de pagar tardíamente, cuando ya el acreedor ha
decidido resolver el contrato.
En este entendido, se hace prevalecer un mal entendido derecho del deudor a cumplir por sobre la
protección del interés del acreedor lesionado por el incumplimiento.
B. El argumento del artículo 310 del código de procedimiento civil no tiene el alcance que se le ha
dado. Cierto es que autoriza para oponer la excepción de pago, cuando se funde en un antecedente
escrito, en cualquier estado de la causa, pero una cosa es oponer la excepción de pago; y otra muy
distinta que pueda "pagar" en cualquier estado de la causa.
En efecto, la norma procesal ampara al demandado que había pagado antes de la demanda, pero no
al incumplidor. Y habiendo optado el acreedor por la resolución, el deudor ya no puede pagar.
Por lo demás, los efectos del pago no dependen de tal norma procesal, sino de normas del derecho
civil, que son las que le reconocen eficacia.
La excepción se opone si ya se pagó con anterioridad.
C. El fundamento último de la resolución y la finalidad de esta institución es la protección del interés
del acreedor. Por ello, debe descartarse que el deudor demandado de resolución pueda enervar la
acción resolutoria pagando durante la secuela del juicio.
Más aún, reconociendo que el modelo imperante en el tráfico jurídico es el de las obligaciones con
objeto fungible, el cumplimiento tardío del deudor, al amparo del artículo 310 CPC, puede ser ineficaz
para la satisfacción del interés acreedor, quien seguramente habrá recurrido al mercado para obtener
su satisfacción mediante una operación de reemplazo.
D. Todo contrato es ley para las partes contratantes. Por ello, las partes deben cumplir sus
obligaciones en la forma y oportunidad convenidas
Si se incumplió el contrato hay remedios a los que se puede recurrir, y uno de esos es la resolución del
contrato y no. Todo lo anterior por la tesis del incumplimiento objetivo.
Esta tesis tiene un argumento en contra (que se puede pagar en cualquier estado del juicio), que
es el artículo 1879 del código civil. Ello porque esta disposición –referida al pacto comisorio calificado
en el contrato de compraventa, por no pago del precio– permite al comprador enervar la acción de
resolución pagando el precio a más tardar dentro de las 24 horas siguientes a la notificación de la
demanda.
Entonces, si en el pacto comisorio calificado –es decir, en el caso en que las partes expresamente
convinieron que si no se pagaba el precio, el contrato se resolvía por ese sólo hecho – la ley todavía
da al deudor la oportunidad de pagar dentro de las 24 horas desde que se le notifique la demanda, con

112
buena lógica debería entenderse, a fortiori, que en el caso de la simple condición resolutoria tácita,
también puede pagar fuera de plazo.
Se ha dicho por los contrarios a esta opinión que la norma del artículo 1879 es una norma muy
especial, que sólo debe operar para el caso que fue establecida, no siendo lícito fundarse en ella para
sacar conclusiones de alcance general, que pongan en peligro todo el sistema establecido por el
artículo 1489.
Derechos que confiere la condición resolutoria tácita
1. El artículo 1489 confiere al contratante diligente una opción para demandar o el cumplimiento del
contrato o su resolución, en ambos casos con indemnización de perjuicios:
a. Si demanda el cumplimiento, podrá hacerlo por la vía ordinaria o por la vía ejecutiva, según la
naturaleza del título que invoque.
b. Para el caso que se demande la resolución, la vía tendrá que ser necesariamente la ordinaria,
ya que del sólo título no consta el incumplimiento del contrato.
2. Las dos acciones son completamente independientes, lo que se traduce que:
 Si el contratante diligente demanda el cumplimiento, no significa que renuncie a la acción
resolutoria.
 En efecto, las acciones de cumplimiento y de resolución son incompatibles.
 Por ello no pueden demandarse conjuntamente, a menos que lo sea en forma subsidiaria, pero
nada obsta a que ejercida una se pueda ejercer posteriormente la otra si no se obtuvo (artículo
18 del código de procedimiento civil).
3. Por otra parte, cabe señalar que la acción de indemnización de perjuicios es accesoria a la de
resolución o cumplimiento. (Tesis clásica)
Con ello queremos señalar que no se puede demandar derechamente indemnización de perjuicios,
sino que sólo como consecuencia de demandar el cumplimiento o la resolución del contrato. La
claridad del artículo 1489 no admite dudas. Así lo entiende la doctrina. Así también la jurisprudencia
reiterada de nuestros tribunales.
Sin embargo, esta regla tiene una excepción importante en el caso que la obligación incumplida sea
de hacer, pues respecto de ellas, según el artículo 1553, “si el deudor se constituye en mora el
acreedor puede demandar, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
1º- que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido
2º- que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor
3º- que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato”.
Una cosa es la indemnización de perjuicios por la mora y otra del incumplimiento contractual. Mora es
concepto más complejo que el solo incumplimiento.
Todo daño debe ser indemnizado una vez, pero hay distintos perjuicios.

113
DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA RESOLUTORIA TÁCITA
1. En la condición resolutoria ordinaria, el hecho futuro e incierto es cualquiera que no sea el
incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral; en la condición resolutoria tácita es el
incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral.
2. La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho; la condición resolutoria tácita
requiere de declaración judicial.
3. La condición resolutoria ordinaria requiere estipulación expresa de voluntad; la condición
resolutoria tácita es subentendida por la ley en todo contrato bilateral.
4. La condición resolutoria ordinaria se puede establecer en cualquier negocio jurídico; la
condición resolutoria tácita sólo opera en los contratos bilaterales (opinión mayoritaria).
5. Cumplida la condición resolutoria ordinaria se produce necesariamente la resolución; en
cambio, en la condición resolutoria tácita, el acreedor condicional tiene un derecho optativo
para demandar el cumplimiento o la resolución del contrato, que requiere pronunciamiento
judicial para manifestar su opción.
6. Los efectos de la condición resolutoria ordinaria aprovechan a cualquier interesado, ya que
opera por el solo ministerio de la ley; como la condición resolutoria tácita requiere de sentencia
judicial que la declare, sus efectos son relativos, en virtud del artículo 3 del código civil.
7. En la condición resolutoria ordinaria el acreedor no tiene derecho a la indemnización de
perjuicios; en la condición resolutoria tácita, el acreedor tiene derecho a indemnización de
perjuicios.

 EL PACTO COMISORIO
El pacto comisorio está tratado en el párrafo 10 del título XXIII del libro IV del código civil, a propósito
del contrato de compraventa por no cumplimiento de la obligación de pagar el precio. Art. 1877 -1880.
Su concepto lo da el artículo 1877 "por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no
pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de compraventa. Entiéndase
siempre esta estipulación en el contrato de venta y cuando se expresa, toma el nombre de pacto
comisorio, y produce los efectos que van a indicarse".
Si se observan los dos incisos se podrá apreciar que el segundo no hace más que repetir lo que dice el
primero.
De lo expresado en este artículo, se desprende que el pacto comisorio viene a ser la estipulación de la
condición resolutoria tácita, por el no pago del precio en el contrato de compraventa. En efecto, si nada
hubieren dicho las partes, y el comprador no pagare el precio, el efecto sería el mismo.
El pacto comisorio es de general aplicación. No necesariamente en precio de compraventa.
El pacto comisorio procede en cualquier contrato y por el incumplimiento de cualquiera obligación.
La ubicación de esta norma, dentro del contrato de compraventa y a propósito del no pago del precio,
ha hecho surgir dudas sobre si puede también convenirse en otros contratos y en la misma
compraventa por obligaciones distintas a las del pago del precio.

114
Hoy día está absolutamente claro que pese a estar el pacto comisorio tratado en el contrato de
compraventa y por el incumplimiento de la obligación de pagar el precio, su alcance es general,
pudiendo establecerse en cualquier contrato (incluso contratos unilaterales) y por el incumplimiento de
cualquier obligación.
Esta opinión, se funda en los siguientes argumentos:
A) El pacto comisorio no es otra cosa que la condición resolutoria tácita expresada, convenida.
B) En virtud del principio de la autonomía de la voluntad, las partes pueden celebrar cualquiera
estipulación con tal que no se atente contra la ley, el orden público o la moral y, por la misma razón, no
se ve por qué no podrían acordar un pacto como éste.
C) El mismo principio no impide que se fije expresamente como condición el incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes. Por eso se aplica comúnmente en contratos de arrendamiento y de
promesa.
D) Únicamente por una razón histórica el pacto comisorio se ha ubicado dentro de los pactos
accesorios al contrato de compraventa. Tiene su origen en la lex commissoria del derecho romano.
Como allí no se aceptaba la condición resolutoria tácita, pareció necesario establecer la lex
commissoria, en cuya virtud si el comprador no pagaba el precio, el vendedor quedaba autorizado para
solicitar se dejare sin efecto esa venta.
Pacto comisorio simple y pacto comisorio calificado
La doctrina ha establecido esta clasificación del pacto comisorio, que extrae del artículo 1879: "si se
estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de
compraventa, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde en
las veinticuatro hora subsiguientes a la notificación judicial de la demanda".
De esta norma se infiere que existen dos modalidades de pacto comisorio:
1. El PACTO COMISORIO SIMPLE, que no viene a ser más que la condición resolutoria tácita
expresada.
2. El PACTO COMISORIO CALIFICADO o con cláusula de ipso facto, que se define como el acuerdo
de las partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato, de ipso facto, si el deudor incumple
sus obligaciones.
No es necesario emplear palabras sacramentales. Estaremos frente a un pacto comisorio calificado,
cualquiera que sean los términos empleados, si aparece clara la intención de las contratantes de que
se produzca la resolución de inmediato, por el sólo hecho del incumplimiento, sin necesidad de
resolución judicial.
Efectos del pacto comisorio
Para estudiar el punto, haremos las siguientes distinciones: hay 2 simples y 2 calificados:
Lo importante es determinar si hay alguno que sea ipso facto o necesariamente se debe pasar por el
tribunal. Si es CRT se requiere declaración judicial. Ya sabemos que el pacto comisorio calificado
también se debe pasar por tribunal porque demandado tiene plazo para pagar dentro de un plazo
luego de la demanda.

115
A. Efectos del pacto comisorio simple en la compraventa por no pago del precio
El artículo 1878 expresa que “por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de
acciones que le concede el artículo 1873", esto es, el derecho a exigir el precio (cumplimiento del
contrato) o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios". Repetición del art. 1489.
Como se puede observar, los efectos son idénticos a los de la condición resolutoria tácita:
- El comprador puede pedir el cumplimiento o la resolución del contrato, con indemnización de
perjuicios.
- Por la misma razón, para que opere se requiere de una resolución judicial, igual que ocurre en
la condición resolutoria tácita.
B. Efecto del pacto comisorio simple en la compraventa por el incumplimiento de una obligación
distinta a la del pago del precio o en cualquier otro contrato por incumplimiento de cualquiera
obligación
Siendo el pacto comisorio simple sólo la condición resolutoria tácita expresada, sus efectos son los
mismos de aquella, es decir:
1. El comprador puede pedir el cumplimiento o la resolución del contrato, con indemnización de
perjuicios.
2. Y, por la misma razón, para que opere se requiere de una resolución judicial, igual que ocurre
en la condición resolutoria tácita.
CRT expresada.
C. Pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago del precio
Los efectos del pacto comisorio en este caso, están tratados en el artículo 1879:
"Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de
compraventa, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda".
Sirve de fundamento para que CRT se pueda pagar una vez demandado, pero se estima que esta
norma es excepcional, por lo que no se aplica.
Como puede observarse, pese a que las partes convinieron que la compraventa se resolviera de ipso
facto, es decir, por el sólo hecho del incumplimiento, no ocurre de esta forma, puesto que se otorga al
comprador un plazo de 24 horas que se cuentan desde la notificación de la demanda, para enervar la
acción de resolución, pagando el precio adeudado.
De manera que está claro que la resolución no opera de pleno de derecho, sino que se requiere de
una sentencia judicial que la declare. Si operare de pleno derecho significaría que se estaría privando
al vendedor de la elección de acciones que le otorga el artículo 1879.
En consecuencia:
1. Si el comprador no paga el precio y existe pacto comisorio calificado, el vendedor tendrá que
demandar judicialmente la resolución del contrato, con indemnización de perjuicios. El tribunal dictará
sentencia declarando la resolución.

116
2. Se demanda la resolución en juicio ordinario, pues no hay un procedimiento especial.
3. Notificada la demanda, el comprador cuenta con un plazo de 24 horas para enervar la acción de
resolución, pagando:
a) Si el vendedor no quiere aceptar el pago, podrá pagar por consignación.
b) Respecto al plazo para pagar, es de 24 horas, que no es lo mismo que un día, por cuanto por
tratarse de un plazo de horas, se empieza a contar a partir del momento mismo en que se
notifica la demanda.
c) Además, es un plazo fatal, por lo que cumplido caduca el derecho del comprador para pagar,
sin necesidad de acusar rebeldía.
Argumentos que demuestran la necesidad de la declaración judicial
1. Argumento histórico. En los proyectos de código civil aparece claro que don andrés bello se
quiso separar en esta materia del artículo 1656 del código civil francés, que le sirvió de fuente
inspiradora.
2. El artículo 1878 (aplicable al pacto comisorio simple y al calificado) no priva al vendedor de la
elección de acciones, pudiendo éste pedir el cumplimiento o la resolución. Si el contrato se
resolviera ipso facto, no se ve como podría solicitarse el cumplimento, pues el contrato ya está
terminado.
3. El artículo 1879 señala que vendedor podrá, "sin embargo, hacerlo subsistir". Esta frase
demuestra que el contrato no se extinguió por el sólo incumplimiento, pues "subsistir" significa
que sigue viviendo.
4. Si el comprador puede enervar la resolución pagando dentro de 24 horas desde que le notifica
la demanda, es porque la resolución no opera por el sólo hecho del incumplimiento.
5. Finalmente, y sin duda el argumento más categórico, es que el artículo 1879 exige demanda
judicial, lo que implica juicio y sentencia.
Importancia de la necesidad de la declaración judicial
Lo que se viene diciendo es de la mayor importancia, pues si bien el comprador no puede enervar la
acción por medio del pago, sino cuando lo efectúa dentro del término señalado, puede oponer otras
excepciones y enervar de esta manera la resolución, pues el juez debe pronunciarse sobre todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio.
Momento en que se produce la resolución
Si no ha pagado dentro de las 24 horas, se han dado las siguientes alternativas:
 Según algunos, la resolución se produce al momento en que se acoge la demanda, al quedar
ejecutoriada la sentencia que declara la resolución.
 Para otros, la resolución se produce al momento en que se extingue el plazo de 24 horas para
enervar la acción pagando.
 Otra tesis postula que la resolución se produce al incumplirse, es decir, el día en que debió
pagarse el precio.

117
No es ésta una discusión ociosa, pues si se sigue la primera tesis, el vendedor podría recibir el pago
después de las 24 horas, pues aún no está resuelto el contrato.
En cambio, si se sigue la segunda, ello no podría ocurrir, pues aunque la resolución se produce con la
sentencia, sus efectos operan retroactivamente al vencimiento de las 24 horas.
En todo caso, está claro que sin la voluntad del acreedor y transcurridas las 24 horas, el deudor ya no
puede obstruir la resolución pagando.
Condiciones del pago para enervar la acción de resolución
a. Debe pagarse dentro de las 24 horas desde que se notifica la demanda.
b. El pago debe ser íntegro, esto es, pagarse todo lo que al momento de la notificación de la
demanda sea actualmente exigible.
c. Debe cumplir los requisitos generales del pago.

D. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por el incumplimiento de una
obligación distinta a la de pagar el precio o en otro contrato por incumplimiento de cualquiera
obligación.
Hoy en día ya nadie discute que el pacto comisorio calificado, en este caso, opera de pleno derecho,
porque esto es lo que las partes pretendieron al estipularlo:
1. No estamos frente al pacto comisorio del artículo 1879, por lo que no hay razón para aplicar sus
reglas, sino ante un pacto creado por las partes en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad consagrado en el artículo 1545.
2. Coincidente con lo anterior, los artículos 1483 y 1560 establecen que, para interpretar las
condiciones, debe estarse al modo que racionalmente han entendido las partes, o sea, a su
intención.
3. La norma del artículo 1879 es excepcional –porque rige para la compraventa y sólo para el no
pago del precio–, por ello su aplicación debe ser restrictiva.
4. Finalmente, es una condición resolutoria, cuya regla general es que opere de pleno derecho en
conformidad al artículo 1487. El código ha dado una regla especial en el artículo 1489, y ella
requiere declaración judicial.
Este problema se ha planteado principalmente en el contrato de arrendamiento y los efectos de la
cláusula de ipso facto en dicho contrato son los siguientes:
A. El contrato se resuelve ipso facto por el solo hecho de incurrir el arrendatario en mora.
B. El arrendador no necesita iniciar un juicio para declarar la terminación: deberá demandar
directamente la restitución del inmueble.
Prescripción del pacto comisorio

118
El artículo 1880 establece que "el pacto comisorio calificado prescribe al plazo prefijado por las partes,
si no pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro años,
prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno".
1. El plazo de prescripción que ella establece rige únicamente para el pacto comisorio –simple o
calificado – que reglamenta el código civil, es decir, para el contrato de compraventa por no pago del
precio. Así, Abeliuk.
En el caso del pacto comisorio establecido en otros contratos o en la compraventa por una obligación
diferente a la de pagar el precio, no se aplica la norma del artículo 1880. La prescripción en esos casos
se regula por los artículos 2514 inciso 2° y 2515, vale decir, prescribe en 5 años contados desde que la
obligación se hace exigible.
2. El artículo 1880 no dice que el pacto comisorio prescriba en 4 años, sino en el plazo que las partes
acordaren si no pasare de 4 años. Luego puede prescribir en un plazo menor de 4 años.
3. Una última cuestión y muy importante, en relación con el artículo 1880, es que el plazo de
prescripción que esta disposición establece no empieza a correr desde que la obligación se hace
exigible –como debería ocurrir si se aplicaran las reglas generales en conformidad al artículo 2514
inciso 2° del código civil- sino desde la fecha del contrato.
Lo anterior significa que al establecerse el pacto no podrá ser por obligaciones que demoren más de 4
años en cumplirse, pues de ocurrir así, cuando se demandare la resolución, el pacto ya se encontraría
prescrito.
Prescrita la acción del pacto comisorio, ¿podría demandarse la resolución fundada en el artículo 1489?
¿Qué ocurre cuando en un contrato de compraventa existe un pacto comisorio por no pago del precio,
y el vendedor deja transcurrir más de 4 años para demandar? ¿Podría, en este caso, demandar de
resolución fundándose no en el pacto comisorio sino en la condición resolutoria tácita del artículo
1489?
Se afirma que, transcurridos los cuatro años, la acción resolutoria se extingue irremediablemente, sin
que pueda aducirse que todavía le queda al vendedor, por ejercitar, la que nace de todo contrato
bilateral, esto es, la de la condición resolutoria tácita.
Si se estipuló pacto comisorio, es porque las partes quisieron someterse a estas reglas y no a las de la
condición resolutoria del artículo 1489, por lo que su renuncia a la acción que concede esta condición
se presume tácitamente.
El vendedor, en este caso, sólo podría solicitar el pago del precio, pues el artículo 1880, no se refiere a
la acción de cumplimiento.
La resolución del contrato y la distinción entre las obligaciones de dar, hacer y no hacer
Deben analizarse al respecto los artículos 1489, 1553 y 1555.
Se plantean las siguientes interrogantes:
A. ¿La alternativa resolutoria está o no conferida para los contratos que generan obligaciones de hacer
o no hacer?
B. ¿Por qué en las obligaciones de dar no se consignan las varias alternativas que se ofrecen en las
de hacer y no hacer?

119
Se puede señalar lo siguiente:
1. La opción del artículo, cualquiera que sea la clase de obligación. 1489 es aplicable a todo
contrato bilateral
2. Los artículos 1553 y 1555 no obstan a esta opción. y en la alternativa cumplimiento, le entregan
varias posibilidades al acreedor.
3. Como tendremos oportunidad de ver en su oportunidad, pese a que el artículo 1489 sujeta la
indemnización de perjuicios al ejercicio de la acción de cumplimiento o de resolución en las
obligaciones de dar, la jurisprudencia reciente de la corte suprema ha admitido demandas de
indemnización de perjuicios sin que se haya ejercicio acción de cumplimiento o resolución
alguna.

La acción resolutoria
Concepto
Abeliuk la define como “la que emana de la condición resolutoria en los casos que ella requiere
sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por
no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él”.
Más gráficamente, es el instrumento procesal destinado a pedir la resolución del contrato.
Recordemos que la condición resolutoria requiere sentencia judicial en los siguientes casos:
A) En la condición resolutoria tácita
B) En el pacto comisorio simple
C) En el pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago del precio
En la condición resolutoria ordinaria o en los otros pactos comisorios no hay acción resolutoria, porque
la resolución opera de pleno derecho, no se demanda judicialmente y por ello no se requiere de
acción.
Finalmente, recordemos que, según la doctrina mayoritaria, esta acción compete al contratante
cumplidor (1489 y 1552).

Características de la acción resolutoria

1. Personal
2. Patrimonial
3. Mueble o inmueble, según el objeto de que se trate (580 y 581).
4. Indivisible
1. La acción resolutoria es personal

120
A) Es personal, porque la acción deriva del contrato y éstos generan derechos personales. No
olvidemos que el artículo 578 nos dice que "de estos derechos de los personales o créditos nacen las
acciones personales".
B) Por ser personal, sólo se puede entablar en contra de quien celebró el contrato, no en contra de
terceros. Por ello, si el comprador, por ejemplo, enajena la cosa a un tercero, no podrá intentarse la
acción en contra de este tercero, porque no fue parte del contrato. Ello, sin perjuicio, de que exista otra
acción en contra de ese tercero (reivindicatoria o restitutoria), como luego veremos.
2. La acción resolutoria es patrimonial
Ello es así desde que su objetivo es dejar sin efecto un contrato patrimonial. No cabe la resolución en
el derecho de familia.
Por lo anterior, la acción resolutoria es renunciable, transferible, transmisible y prescriptible
A) Es renunciable
Es renunciable, según el artículo 1487, y es lógico que así sea pues sólo mira al interés personal del
renunciante y no se encuentra prohibida su renuncia:
 Se puede renunciar en el mismo contrato, o posteriormente, antes del incumplimiento.
 Puede la renuncia ser expresa o tácita. Eso sí, el solo hecho de demandar el cumplimiento no
supone, según ya lo hemos visto, la renuncia a la acción resolutoria.
B) Es transferible y transmisible
En cuanto a la transmisibilidad, no merece ningún comentario especial, puesto que ese efecto es claro
al tenor de los artículos 951 inc. 2º y 1097 inc 1º.
En cuanto a la circunstancia de ser transferible, no existe unanimidad en la doctrina:
Se debe ceder la calidad de contratante.
- Se ha admitido por algunos, sosteniendo que si se cede un crédito se entiende incorporada en
ella la cesión de la acción resolutoria. Esta tesis no hace distinción con la calidad de
contratante porque se encuentra incorporada.
- Otra tesis, también admitiendo su transferencia por la vía de la cesión de créditos, ha sostenido
que la sola cesión del crédito no lleva implícita la transferencia de la acción resolutoria: se
necesitaría estipulación expresa.
- Otros autores consideran que si se cede un crédito, esta cesión no importa la transferencia de
la acción resolutoria. Esta opinión se funda en que la resolución sería una excepción personal,
que no queda comprendida la cesión: el artículo 1489 se la concede al otro contratante, más no
al cesionario de éste.
Por ello, adscribiendo a esta última tesis, el profesor Peñailillo sólo admite la posibilidad de
transferencia de la acción en la denominada “cesión de contrato” o “cesión de la posición contractual”,
que sería una cláusula dentro de la cesión de crédito.
Situación semejante se presenta en el caso de que en una compraventa el pago del precio lo haga
un tercero con el consentimiento del deudor y que en virtud de ello, atendido lo dispuesto en el

121
artículo 1610 n°5, se subrogue en los derechos del acreedor pagado (vendedor): ¿puede en este caso,
este tercero, demandar la resolución? ¿tiene límite la subrogación?
Nos parece que el tercero que paga sólo se subroga en el crédito, no adquiere la calidad de
contratante y, como de acuerdo al artículo 1489 la acción resolutoria le corresponde al “contratante",
no tendría la acción resolutoria.
Sin embargo, el tema es discutible frente al tenor del artículo 1612, según el cual la subrogación, tanto
legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas del antiguo.
No obstante, de admitir que la subrogación comprende acciones como la de resolución de contrato, se
desnaturalizaría la institución: se autorizaría al solvens subrogado, no ya para lograr la satisfacción de
su crédito, sino para destruirlo, y para obtener, en cambio y sin causa, alguna otros derechos.
Entonces la tesis mayoritaria ha estimado que en este caso que ni aun así se confiere la posibilidad al
tercero que subroga demandar a la resolución del contrato.
C) Es prescriptible
Su plazo de prescripción será normalmente de 5 años, que se cuentan desde que la obligación se
hace exigible (2514 y 2515).
Sin embargo, en la condición resolutoria que emana del pacto comisorio calificado establecido en un
contrato de compraventa por no pago del precio, rige la regla especial del artículo 1880, esto es, que
prescriba en el plazo que fijaron las partes si no excede de los 4 años, plazo que se cuenta desde la
celebración del contrato.
En este caso del artículo 1880 tiene además la particularidad de que, en conformidad al artículo 2524,
no se suspende.
4. La acción resolutoria es mueble o inmueble, según la cosa sobre que recaiga
Es aplicación del artículo 580 y 581 del código civil.
5. La acción resolutoria es indivisible.
Se manifiesta en dos aspectos:
A) Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte la
resolución: o pide la totalidad de lo uno o de lo otro. El artículo 1489 da la alternativa para demandar el
cumplimiento o la resolución, pero no en parte el cumplimiento y en parte la resolución.
B) Subjetivamente, porque fundado en el artículo 1526 nº6:
- Siendo varios los acreedores, deben ejercitar la acción conjuntamente.
- Siendo varios los deudores, deben demandarse a todos ellos.
No obstante, existe una tesis que sostiene que esta acción es divisible. Esta posición, criticando la cita
al artículo 1526 n°6, señala que fuera de los casos en que efectivamente se ha pactado una obligación
con varios objetos alternativamente adeudados, si lo contratado tiene unidad de objeto, al incumplirse
sigue debiéndose lo mismo:

122
  Por el incumplimiento, la obligación no cambia de naturaleza, no se convierte en alternativa:
aunque haya pluralidad de acreedores, siempre lo debido es aquel único objeto.
 La circunstancia de que pueda pedirse el cumplimiento o la resolución, no implica una
obligación alternativa: se trata de una opción distinta de lo que es una obligación con pluralidad
de objetos.
 No se ve inconveniente que uno de los varios acreedores demande el cumplimiento de su
cuota y otro opte por la resolución. Por lo demás, el cc reglamente una situación similar en el
artículo 1690: el contrato puede quedar nulo para unos y válido para otros.
Ello es así porque la resolución no es un objeto, prestación u obligación que se deba. El contenido del
art. 1489 no debe entenderse en toda la naturaleza de las alternativas, habiendo pluralidad de partes
unas pueden optar por una y otros por otra.
En este escenario, el profesor Peñailillo admite la indivisibilidad de la acción, pero no fundado en el
artículo 1526 n°6, sino en las siguientes razones:
- Cualquiera sea la naturaleza de las obligaciones generadas, de lo que se trata no es de la
resolución de las obligaciones, sino que de la resolución del contrato, que fue consentido en su
integridad (más que de las obligaciones que de este se generen, se trata del contrato).
- Admitir la divisibilidad de la acción resolutoria viene a implicar una verdadera modificación del
contrato, que atenta en contra de lo consentido por los contratantes. Impacta la ley del contrato
del art. 1545.
La resolución y otras causas de ineficacia de los actos y contratos
1. Resolución y nulidad
Son muy diferentes la acción de nulidad y la acción de resolución:
A) Hay nulidad cuando existe un vicio originario en el contrato, como podría ser objeto ilícito, causa
ilícita, vicios del consentimiento, etc. En cambio, la resolución deriva del hecho de que en un contrato
bilateral una parte no cumple lo pactado (nace como un acto válido, es la terminación de un contrato
por incumplimiento).
B) Los efectos que produce la nulidad y la resolución son también diversos:
- La nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores, sin
distinciones de ninguna especie (1689). Sanción de nulidad no distingue entre terceros de
buena o mala fe, basta la sentencia judicial de nulidad.
- En cambio, la acción resolutoria sólo da acción reivindicatoria contra los terceros de mala fe,
como lo veremos luego al estudiar los artículos 1490 y 1491 (m).
C) Hay diferencias importantes en relación con las prestaciones mutuas cuando se acoge la nulidad o
la resolución. En la resolución hay reglas especiales (art. 1487).
D) Sólo cabe la resolución respecto de un contrato válido, pues la acción de resolución deriva del
incumplimiento del contrato. Y si en virtud del efecto propio de la nulidad se determina que no hay
contrato, mal podrá haber acción resolutoria (se restituye a las partes al momento antes de celebrar
contrato).

123
 2. Resolución y terminación
La terminación es la misma resolución, pero sin retroactividad. Por ello, la terminación tiene lugar en
los contratos con obligaciones que por su naturaleza no pueden restituirse para volver al estado
anterior.
Esa distinción no es tan así, hay resoluciones con efecto retroactivo y otras que no lo tienen, y ellas
son llamadas terminación, como por ejemplo el arrendamiento. No todo contrato de tracto sucesivo
supone que no se pueda volver al estado anterior.
La palabra terminación viene a ser una forma rápida de resolución en casos no retroactivos.
3. Resolución e imposibilidad de cumplimiento
En ambas existe incumplimiento. Pero tienen diferencias:
A) En la resolución, el incumplimiento es imputable y no deja liberado al deudor.
B) En la imposibilidad de cumplimiento, el deudor queda liberado, ya que el incumplimiento no fue
posible evitarlo.
4. Resolución y resciliación
En la resciliación no existe incumplimiento alguno, ya que la extinción de la obligación proviene del
mutuo acuerdo de las partes (1567). Convención que extingue las obligaciones.
El art. 1567 hace referencia a la resciliación pero erróneamente porque supone que las partes den por
nula una obligación, y las partes no lo pueden hacer porque la nulidad solo la establece la ley y es
norma de orden público.
Por otro lado, se tiene entendido que cuando una obligación ya está cumplida no sería posible exiliarla,
dado que al cumplirse ya se extinguió aquélla. Resciliación opera respecto obligaciones pendientes.
5. Resolución y revocación
La revocación consiste en dejar sin efecto un contrato celebrado en perjuicio de los acreedores de
algunos contratantes. Está reglamentada en el artículo 2468 y se le conoce como la “acción pauliana”.
La acción pauliana, a diferencia de la resolución, tiene los siguientes rasgos característicos (cuando el
deudor tiene por objeto el fraude al acreedor):
A) No la ejerce un contratante contra el otro, sino que el acreedor de alguno de los contratantes
(terceros relativos).

B) No existe incumplimiento de ninguno de los contratantes.

Esto último, porque los requisitos de la acción pauliana son el hecho de que el contrato se celebró con
el objeto de perjudicar al acreedor (fraude pauliano) y que con ese acto su deudor quedó insolvente o
se agravó la insolvencia existente.
Es necesaria la mala fe del comprador para que se de esta acción, pues sabe que el acreedor lo hace
para un fraude.

124
 6. Resolución y la renuncia unilateral o desahucio
La renuncia unilateral es la facultad de un contratante para dejar sin efecto el contrato por su sola
voluntad. También se le denomina desahucio.
Esta causa de ineficacia tampoco se basa en el incumplimiento, a diferencia de la resolución.
Si bien esta institución contradice la norma del artículo 1545, se justifica su existencia en ciertos
contratos en los cuales, atendida su naturaleza, de no permitirse esta extinción unilateral, se corre el
riesgo de convertirlo en un compromiso indefinido. Esta institución aparece en el mandato,
arrendamiento, contrato de trabajo.
Se fundamenta en que la obligación tiene un carácter transitorio y, en definitiva, en la libertad de las
personas.

Efectos de la resolución
Estudiaremos los efectos de la condición resolutoria cuando se ha cumplido.
Para analizar esta materia debemos distinguir entre:
A) Efecto entre las partes
B) Efectos respecto de terceros
 Efectos de la resolución entre las partes (1487)
Toda condición resolutoria una vez cumplida produce los mismos efectos entre las partes: da derecho
a la restitución de lo que se hubiere recibido bajo tal condición (artículo 1487). Si no hay resolución no
puedo pedir lo que di o pagué en razón de esta modalidad.
Debe tenerse presente lo siguiente sobre la voz “restitución”:
- La restitución se produce cuando la obligación condicional versa sobre cosas (la obligación puede
versar sobre hechos o abstenciones).
- La voz “restitución” se emplea en el sentido amplio de “transferir”. No sólo implica devolver algo que
se recibió previamente del acreedor condicional, sino que también cuando, sin recepción previa desde
el acreedor condicional, debe entregársele la cosa que siempre ha estado en poder del deudor (por
ejemplo, si mañana llueve te devuelvo el libro que me has dado; si mañana llueve, te daré mi libro,
respectivamente).
Debemos precisar que si el deudor había cumplido en parte sus obligaciones, debe restituírsele lo que
él hubiere pagado, pues, en caso contrario, habría enriquecimiento sin causa. Así lo dice el artículo
1875 en la resolución de la compraventa por no pagarse el precio.
Los términos en que se efectúa la restitución son los siguientes:
A) Los frutos percibidos son del deudor: el deudor condicional no restituye los frutos percibidos en el
tiempo intermedio (1488). Salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes hayan pactado lo
contrario.

125
B) El deudor condicional entrega la cosa en el estado en que se encuentre, con sus aumentos y
mejoras (1486 inc. 2°), mejoras se interpreta extensivamente.
C) El acreedor sufre los deterioros fortuitos que haya experimentado la especie. No así los culpables,
de los que responde el deudor. En este caso, el acreedor puede pedir la resolución del contrato o que
le entregue la cosa, en ambos casos con indemnización de perjuicios (1486 inc. 2°).
D) Si la cosa se perdió fortuitamente, se extinguió la obligación (1486 inc. 1°).
E) Si la cosa se perdió culpablemente, se debe el precio (cumplimiento por equivalencia) y la
indemnización de perjuicios (1486 inc. 1°). Relacionar con art. 1672.
F) Los actos de administración realizados por el deudor (arriendos por ejemplo), quedan firmes, sin
perjuicio de que producida la resolución, ésta opere como modo de extinguir esos contratos. Art. 1950
n°3.
 Efectos de la resolución respecto de terceros (1490 y 1491)
Planteamiento del problema
¿Por qué la resolución de un contrato puede afectar a los terceros?
Va a afectar a los terceros cuando el deudor condicional resolutorio, pendiente la condición resolutoria,
haya enajenado o gravado la cosa poseída bajo esa condición.
En virtud del efecto retroactivo de la condición (retroactividad de la condición cumplida), cumplida ésta,
cabe entender que el deudor condicional no ha sido nunca dueño, por lo que tales enajenaciones y
gravámenes los realizó sobre cosa ajena, siendo, por lo mismo, inoponibles al verdadero dueño. ¿Los
terceros deben restituir?
Sin embargo, si esta regla se aplicara en forma absoluta se causaría perjuicios a los terceros de buena
fe, que pueden haber contratado con el deudor condicional ignorando la existencia de la condición.
Aquí encontramos una diferencia con la nulidad, en que no se distingue si los terceros son de buena o
mala fe.
Por ello, para conciliar los intereses del acreedor con los de los terceros, el código ha dado reglas
especiales en los artículos 1490 y 1491, en cuya virtud, por regla general, la resolución no afecta a
los terceros de buena fe:
- El artículo 1490, rige para los bienes muebles
- El artículo 1491, rige para los bienes inmuebles
Las dos disposiciones tienen errores de redacción, pues hablan del que “debe”, y en ambos casos es
necesario que haya habido tradición entre el tercero y el deudor cuyo dominio era resoluble, y si ha
existido tradición no puede deberse la cosa.
Artículo 1490
Esta norma establece que "si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe".
Errores de redacción

126
Se ha sostenido por la doctrina que esta disposición contempla gruesos errores en su redacción:
1. Dice "si el que debe una cosa mueble...", debemos entender que lo que se quiere expresar es "si se
posee una cosa mueble", pues pendiente la condición no se puede decir que se deba la cosa. Ello sólo
vendrá a ser cierto si la condición se cumple.
2. La disposición se pone en tres supuestos:
a) Que se tenga una cosa debida a plazo.
b) Que se tenga una cosa debida bajo condición suspensiva.
c) Que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria.
A) Que se tenga una cosa debida a plazo
Esta situación nada tiene que ver con la resolución, pues quien debe una cosa a plazo no es
propietario, sino que es usufructuario de la misma (artículo 1087 inc. 1º) y, por consiguiente, sólo le
está permitido ceder y gravar su derecho de usufructo.
Si va más allá – enajena la cosa o la grava –, no se aplica el artículo 1490, sino las disposiciones
generales sobre enajenación o gravamen de cosa ajena, en virtud de las cuales tales enajenaciones
son inoponibles al verdadero dueño, sea que el tercero esté de buena o mala fe.
Es un acto válido, no es injusto y no se puede alegar la nulidad. Es un título justo, pero inoponible al
verdadero dueño.
B) Que se tenga una cosa debida bajo condición suspensiva
Esta situación es imposible, porque nadie puede poseer una cosa sujeta a condición suspensiva. Si
tiene la cosa y su posesión es condicional, será deudor condicional resolutorio, no suspensivo.
Lo anterior, porque el acreedor, pendiente la condición, no adquiere ningún derecho, de modo que mal
puede ser él quien tenga la cosa bajo condición suspensiva.
C) Que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria.
De manera que, en definitiva, la norma sólo va a operar cuando se posea una cosa sujeta a una
condición resolutoria.
Es el único caso en que el poseedor puede enajenar y gravar la cosa, enajenaciones y gravámenes
que deberán extinguirse de cumplirse la condición.
Este poseedor se reputa dueño, es el propietario de la cosa bajo condición.
Ámbito de aplicación
En conclusión, la norma sólo va a operar cuando se posea una cosa mueble sujeta a una condición
resolutoria.
Al no distinguir la ley la expresión "mueble", comprende tanto las cosas corporales como las
incorporales.
Requisitos para aplicar el artículo 1490
1. Que se haya celebrado un contrato bajo condición resolutoria sobre una cosa mueble.

127
 2. Que la cosa mueble haya sido entregada al deudor condicional.
3. Que el deudor condicional la haya enajenado mientras esté pendiente la condición.
4. Que el tercero haya adquirido la cosa de mala fe, es decir, que al momento de contratar con el
deudor condicional, supiera que el derecho de éste estaba sujeto a extinguirse de cumplirse la
condición. O sea, cuando el tercero sabía o debía saber de la resolubilidad del derecho.
De acuerdo a las reglas generales (artículo 707), la buena fe se presume, por lo que será el acreedor
condicional quien deberá probar la mala fe del tercero (adquirente). Si no está de mala fe, el artículo no
se puede aplicar.
Artículo 1491
Esta norma establece: "si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública".
El título es el inscrito, y en el título consta la condición. No es que esté inscrita la condición.
Ámbito de aplicación
Por las mismas razones expresadas a propósito del artículo 1490, la norma sólo va a operar cuando se
posea una cosa sujeta a una condición resolutoria.
También en este caso, al no distinguir la ley la expresión "inmueble", comprende tanto las cosas
corporales como las incorporales.
Como señala González Von Marées, no se comprende a los inmuebles por destinación, porque ellos
son considerados muebles por anticipación para los efectos de su enajenación (571).
Requisitos para aplicar el artículo 1491
Para que exista acción en contra del tercero, se requiere:
a) Que se haya enajenado el inmueble o se haya gravado con hipoteca, censo o servidumbre. Se
discute si solamente se refiere a esos gravámenes reales.
b) Que la condición conste en el título respectivo.
c) Que el título esté inscrito u otorgado por escritura pública. Hay ciertos títulos que no requieren
escritura pública como las servidumbres.

Problemas que se plantean a propósito de estos requisitos

Para que los terceros se vean afectados por la condición, se requiere que ella conste en el título
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública:
1. ¿Qué se entiende porque el título conste?
2. ¿Cuál es el título respectivo?
3. El hecho de que la condición conste en el título: ¿Transforma al tercero en poseedor de mala fe?

128
4. ¿Cuáles son los gravámenes que caducan?
1. ¿Cuándo se entiende que consta la condición en el título respectivo?
Ninguna dificultad se aprecia en el caso de la condición resolutoria ordinaria o del pacto comisorio, ya
que ellas, por ser expresas, constan en el título. Evidentemente hay un deudor condicional resolutorio
(quien adquirió) y es el adquirente en esta calidad quien dispone del bien, y no hay duda que dicha
condición consta en el título respectivo.
La duda puede presentarse respecto de la condición resolutoria tácita, ya que ésta justamente por
no estar expresada, no puede constar en el título:
A) Se ha entendido por casi la totalidad de la doctrina que cuando se exige que la condición "conste"
en el título, no quiere significar que debe estar expresada. Por lo tanto, si en el título respectivo
aparece o está patente la existencia de obligaciones pendientes (ejemplo saldo de precio, se establece
que se debe pagar en cuotas hasta enero y se dispone antes de dicha fecha, está sujeto a resolverse),
se estima que hay constancia de la condición resolutoria tácita.
- Una cosa "consta" cuando es cierta, y si hay una obligación incumplida en un contrato bilateral, es un
hecho cierto que podrá resolverse si no se cumple esa obligación.
- Por lo demás, el artículo 1491 no distingue entre condición resolutoria expresa o tácita.
B) Otros, los menos (entre ellos don Ruperto Bahamonde), sostienen que sólo constaría la condición
resolutoria expresa.
Importancia de esta discusión
Al estudiarse los títulos de bienes inmuebles, deberá examinarse si existen obligaciones pendientes,
pues, de haberlas, el adquirente de la cosa quedará expuesto a que su derecho se resuelva si el
deudor no cumple esa obligación, por aplicación del artículo 1489.
2. ¿Cuál es el título respectivo?
Título respectivo es aquél en cuya virtud adquirió la cosa la persona que ahora pretende enajenar o
gravar. O sea, el título existente entre el acreedor y el deudor condicional. No es el del adquirente con
el tercero. Es el título del deudor condicional resolutorio.
Ej. Pedro quiere vender a Juan su casa. El título corresponde a aquel en cuya vistud adquirió Pedro.
La ley dice que la condición debe constar en el respectivo título inscrito u otorgado por escritura
pública:
A) La ley no dice que para que opere la resolución la condición tenga que encontrarse inscrita. Lo que
se inscribe es el título, no la condición.
Si el título es de aquellos que debe inscribirse.
B) Si la ley habla de título inscrito u otorgado por escritura pública, es porque hay ciertos títulos que no
requieren de inscripción, como ocurre con las servidumbres, cuya tradición se hace mediante escritura
pública (excepto servidumbres de alcantarillado).
C) En el caso de actos que deben inscribirse para que opere el artículo 1491, tiene que encontrarse el
título inscrito. No basta la simple escritura pública.

129
Algunos atribuyen la frase "u otorgado por escritura pública", al hecho de que como el conservatorio de
bienes raíces no empezó a operar conjuntamente con el código, hubo un lapso (hasta el 1° de enero
de 1859), en que sólo podía hablarse de títulos otorgados por escritura pública, pues esa fue la forma
como se adquirían los derechos reales en el lapso intermedio, en conformidad a lo dispuesto en el
artículo 697 del código civil.
3. Si la condición consta en el título inscrito u otorgado por escritura pública: ¿puede el
tercero adquirente ser poseedor de buena fe?
¿Constituye una presunción casi de derecho si se cumplen los requisitos del art. 1491? ¿Podría ser de
buena fe?
Este problema ha sido discutido y la conclusión es que aunque la condición conste en el título, inscrito
u otorgado por escritura pública, ese hecho no lo transforma necesariamente en poseedor de mala fe,
y no tendrá esa calidad si tiene la conciencia de haber adquirido la cosa por medios legítimos, exentos
de fraude y de todo otro vicio, tal como lo señala el artículo 706 inciso 1°. La buena fe siempre es
subjetiva.
La jurisprudencia ha dicho que como la buena fe se presume, será el reivindicante quien deberá probar
que adquirió la cosa de mala fe. Probará con el título respectivo, acompañará todos los medios de
prueba.
Y ello es importante, porque si es poseedor de buena fe y cumple los demás requisitos de posesión
regular –justo título y tradición– puede llegar a adquirir la cosa por prescripción ordinaria.
4. ¿Cuáles son los gravámenes que caducan?
El artículo 1491 plantea todavía otro problema, pues al hacer referencia únicamente a tres gravámenes
–hipoteca, censo o servidumbre– se plantea la duda de qué ocurre si el gravamen es otro, por ejemplo,
si se constituye un fideicomiso o usufructo: ¿rige en estos casos la norma del artículo 1491?:
A) Arturo Alessandri dice que el 1491 no es taxativo, sino ejemplificativo, por lo que en el caso de los
otros gravámenes también rige el artículo 1491. Postura mayoritaria.
B) Jorge González Von Marées cree que la norma es taxativa, argumentando que, por ser excepcional,
debe interpretarse en forma restringida.
Agrega que los artículos 763, 806, 812, 885 y 2406 establecen que los derechos de usufructo, uso,
habitación, servidumbres y prendas se extinguen por la resolución del derecho de su autor, sin
distinguir si los terceros adquirentes de estos derechos estaban de buena o mala fe. (Alessandri).

No se aplica el artículo 1491 a los arrendamientos celebrados por el deudor condicional.

Pendiente la condición, el deudor condicional pudo haber arrendado el inmueble. Pues bien, cumplida
la condición, los arrendamientos celebrados no quedan regidos por el artículo 1491, por las siguientes
razones:
Porque no constituyen actos de enajenación o gravamen, que es a lo que se refiere el artículo 1491.

130
Porque el deudor condicional tiene facultades para dar en arrendamiento las cosas debidas bajo
condición, pues aplica, por extensión, la regla que para el propietario fiduciario establece el artículo
758.
Porque el código ha reglamentado expresamente esta situación, al establecer que el arrendamiento
termina en este caso (artículo 1950 n°3). Los efectos de esa terminación quedan regulados por el
artículo 1961, que obliga al arrendador (deudor condicional) a pagar al arrendatario una indemnización
por la extinción del arriendo. De manera tal que no se perjudica el derecho del acreedor condicional y
podrá recuperar de las manos del arrendatario, y el arrendatario podrá demandar al arrendador de
indemnización de perjuicios.

Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales

Cumpliéndose los requisitos de los artículos 1490 y 1491, los acreedores condicionales tienen acción
reivindicatoria contra los terceros poseedores de mala fe (artículo 1490). Se debe probar la mala fe, y
uno de los puntos de prueba será que la condición haya constado en la escritura pública o en el título
inscrito.
Como toda acción reivindicatoria, se va a dirigir en contra del actual poseedor de la cosa. Las
prestaciones mutuas que se generen en este caso, se rigen por las reglas de los artículos 904 y
siguientes (no es entre el acreedor y deudor condicional, ya que se rige por reglas especiales, que no
son las mismas a estas, ya que aquí volvemos a las reglas generales porque se deduce reivindicación
contra tercero poseedor). Acción de reivindicación, acción de petición de herencia y acción de nulidad
se someten a estas normas de prestaciones mutuas.
Finalmente, agreguemos que el acreedor condicional, al momento de demandar, puede intentar en la
misma demanda la acción resolutoria en contra del contratante incumplidor y la acción reivindicatoria
en contra del tercero poseedor por emanar ambas acciones de un mismo hecho (artículo 18 del código
de procedimiento civil), procedimiento ordinario.
Ámbito de aplicación de los artículos 1490 y 1491
1. La doctrina ha señalado que se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como forzadas.
2. Ahora bien, estas normas no tienen un ámbito de aplicación tan extenso como pudiera suponerse.
Fuera de los contratos innominados en que pudieran aplicarse, únicamente rigen en los siguientes
casos:
a) A la resolución del contrato de compraventa, cuando el deudor no ha cumplido con la obligación
de pagar el precio (o el saldo del precio) o cualesquiera otra que se le impongan por la ley o por
voluntad de las partes. Incumplimiento obligaciones del comprador.
b) A la resolución de un contrato de permuta, por prescripción del artículo 1900. Permuta implica
un título, si de este surgen prestaciones recíprocas.
c) Al pacto de retroventa, por disposición del artículo 1882. Facultad que tiene el vendedor para
exigir la restitución de la cosa vendida.
No se aplican los artículos 1490 y 1491:

131
 a) A la resolución de las donaciones (artículo 1432).
b) A la resolución de la adjudicación, porque no es contrato. (Resolución en la partición).

Efectos de la cláusula de encontrarse pagado el precio

Confusión entre voluntad real y voluntad simulada.
La indicada clausula presenta gran importancia respecto del ejercicio de la acción resolutoria por no
pago del precio.
Esta es una situación reglamentada en el artículo 1876: "La resolución por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artículos
1490 y 1491.”
Lo expresando en el inciso es innecesario, se llega al mismo razonamiento sin él.
“Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio no se admitirá prueba alguna en
contrario sino la de la nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá
acción contra terceros poseedores".
Luego, para que sea posible al vendedor accionar contra los terceros, no puede impugnar la veracidad
de la declaración de haberse pagado el precio, debe atacar más bien la escritura misma (no es
suficiente decir que la cláusula no es verdad), considerándola como nula o falsificada.
La ley restringe entonces la prueba tendiente a objetar la aseveración de haberse pagado el precio.
Tiene por objeto favorecer al tercero que actúa de buena fe, ya que no habría posibilidad de que se
accionara por resolución puesto que no hay saldo de precio o pactos comisorios calificados aplicables,
ya que está todo pagado.
El problema que plantea esta disposición es si el inciso 2° se aplica sólo en relación con los terceros
adquirentes o si también afectaría al vendedor.
Es decir, ¿rige la disposición para accionar el vendedor contra el comprador que conserva la cosa en
su poder?
La doctrina en su generalidad (Ramos, Meza, Troncoso) consideran que el inciso 2° del artículo 1876
está dado exclusivamente en beneficio de los terceros adquirentes: (Partes pueden probar incluso
atacando sólo la veracidad de la cláusula).
A) El inciso 2° debe interpretarse en armonía con el inciso 1°, que está tratando la situación de los
terceros poseedores. En particular, la situación de los terceros respecto de la cláusula de encontrarse
pagado el precio.
B) La disposición no se justifica sino como una medida de protección de terceros, ante una eventual
colusión de las partes (protege a los terceros y la apariencia, así como el art. 1707).
C) Hacer extensible la norma también a las partes sería absurdo. No sería ni siquiera admisible, como
prueba para desvirtuar la aseveración de la escritura, la confesión del comprador de no haber pagado
el precio. Así, aun este caso, sería siempre obligatorio para el vendedor, previo al ejercicio de la acción
resolutoria de la acción deducida para que el vendedor, previo ejercicio de la acción resolutoria de la

132
acción deducida para que el deudor le pague, la prueba de la nulidad o de la falsificación de la
escritura.
La voluntad real es su ley del contrato, y es opuesta a la cláusula, y esta rige entre los contratantes,
pero debe ser probada por cualquier medio, sería absurdo limitar esa prueba a dichos medios.

OBLIGACIONES MODALES
Estatuto jurídico
El código trata las asignaciones modales en el Párrafo IV Del Titulo IV Del Libro Tercero, artículos
1089 y siguientes.
Según el artículo 1493, estas normas se aplican a las convenciones en lo que no pugnen con los
artículos anteriores.
Concepto
El artículo 1089 no define el modo. La norma sólo pretende diferenciarlo de la condición suspensiva, al
expresar que "si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especial, como de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es
un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la
cosa asignada".
Abeliuk define al modo como “la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad”.
El modo se debe entender como una carga. Ej. se dispone de un bien, se dona, pero una de las
habitaciones del inmueble debe ser reservada para la abuelita; o que en el fundo de que se dispone se
debe construir una capilla.
Características del modo en el derecho de obligaciones
1. La accesoriedad. Es un elemento excepcional y extraño a la naturaleza del acto al que se
incorpora. Su inclusión no influye decisivamente en el acto contratado.
Es por eso que no necesariamente el incumplimiento de la carga da lugar a la resolución, y solamente
habrá resolución cuando se haya incumplido una clausula resolutoria, que no es lo mismo que la
acción resolutoria.
2. La obligatoriedad. Aunque no suspenda la adquisición del derecho ni su incumplimiento
conduzca necesariamente a la resolución, su imposición manifiesta la intención de constituir un
vínculo obligatorio. Si no existe este carácter, se trata de un mero consejo, deseo o anhelo.
Existe un vínculo jurídico tutelado por el derecho, no es un simple derecho moral.
3. La gratuidad. Históricamente se ha concebido en los actos gratuitos. Se estima que en los
actos onerosos el modo se confunde con la contraprestación y desaparece como figura
específica. En todo caso, en chile se le ha dado un amplio alcance, dado la norma del artículo
1493.
No es lo mismo modo que condición suspensiva

133
El artículo 1089 precisa que no debe confundirse con la condición suspensiva y, en consecuencia, no
suspende la adquisición del derecho. El obligado modal adquiere un derecho desde que se realiza la
liberalidad.
Consecuente con esta idea, el artículo 1091 establece que "para que la cosa asignada modalmente se
adquiera, no es necesario prestar fianza o caución de restitución, para el caso de no cumplirse el
modo". Se incorpora definitivamente el derecho en el patrimonio del obligado modal.
La obligación modal es transmisible
El artículo 1095 establece que “si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se
haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del
asignatario".
Al igual que las obligaciones indivisibles, no así las solidarias.
Forma de cumplir el modo
1. Deberá cumplirse en la forma que las partes lo acordaron:
Autonomía de la voluntad.
A) Si no se determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse, podrá el
juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes, y dejando al deudor modal un
beneficio que ascienda a lo menos a la quinta parte del valor de la cosa (1094).
B) Si el deudor modal es un banco no rige esta limitación (artículo 48 n°6 de la ley general de bancos).
2. El modo se puede cumplir por equivalencia
Así lo señala el artículo 1093 inciso 2°: "si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente
imposible en la forma especial prescrita por el testador, podrá cumplirse en otra análoga que no altere
la substancia de la disposición, y que en este concepto sea aprobada por el juez, con citación de los
interesados”.
Lo anterior constituye otra diferencia importante con la condición, que tiene que cumplirse literalmente
en la forma convenida (1484).
Las condiciones no se cumplen por equivalencia sino que literalmente de la forma convenida.
3. Incumplimiento o ilicitud del modo
A) Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a un hecho ilegal o inmoral, o concebido en
términos ininteligibles, no vale la disposición (1093). Entendemos que la obligación modal es nula.
B) Si la imposibilidad de cumplirla es relativa, se aplica la norma del 1093 inciso 2, ya explicada; se
puede cumplir por equivalencia, según ya lo hemos señalado.

C) Si la imposibilidad es sobreviniente, debe distinguirse según haya o no cláusula resolutoria:

 Si no hay cláusula resolutoria, debe distinguirse nuevamente según si la imposibilidad provenga
o no de hecho o culpa del deudor:

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Si no hay hecho o culpa del deudor, no se debe cumplir el modo.
Si se debe a hecho o culpa del deudor, debe nuevamente distinguirse:
- -Si el modo está establecido en beneficio exclusivo del propio deudor, no se genera para el
deudor obligación alguna (artículo 1092);
- -Si está establecido en favor de un tercero, podrá éste pedir cumplimiento forzado o
indemnización de perjuicios, según las reglas generales.
 Si hay cláusula resolutoria, se puede demandar la resolución.

Cláusula resolutoria
La define el artículo 1090: "en las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que impone la
obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo".
Características de la cláusula resolutoria
1. La cláusula resolutoria no se presume, se debe pactar expresamente.
2. Si se cumple se deben restituir también los frutos.
Estas dos características constituyen diferencias importantes con la condición.
¿Quién puede demandar la resolución?
Según Somarriva, pueden demandar la resolución:
A) El beneficiado con el modo. No lo dice la ley, pero sostiene que es así, pues tiene interés y quien
tiene interés tiene acción.
B) En las asignaciones modales, los herederos, pues lo que reste después de pagar el modo acrece a
la herencia, con exclusión del asignatario modal (1096).
Como en este caso estamos frente a una obligación modal, entendemos que la resolución podrá
solicitarla la contraparte (regla general), recupera el bien del que dispuso bajo la obligación modal, no
por un vicio originario sino que posterior (diferencia con la nulidad).
Efectos de la resolución de la obligación modal, respecto del tercero beneficiario
El artículo 1096 señala estos efectos: "siempre que haya de llevarse a efecto la cláusula resolutoria, se
entregará a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el
resto del valor de la cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra
cosa. El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del beneficio que pudiere resultarle de
la disposición precedente".

Prescripción de la obligación modal

La ley no fija plazo de prescripción, por lo que cabe aplicar las reglas generales, esto es, 5 años desde
que la obligación se hizo actualmente exigible (2514 inciso 2°, 2515).

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