Lima, 05 de septiembre de 2022
OFICIO Nº 37381-2022-SBS
Señora
GLADYS ECHAIZ DE NUÑEZ
Presidenta de la Comisión de Educación, Juventud y Deporte
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Presente.-
Ref. : Proyectos de Ley N° 2575/2021-CR, 2601/2021-CR, 2647/2021-CR,
2856/2021-CR Ley que deja sin efecto o deroga el Decreto Supremo N° 009-
2022-MINEDU
Me dirijo a usted con relación a los proyectos de ley de referencia, sobre los cuales esta
Superintendencia considera relevante emitir opinión.
Al respecto, esta Superintendencia remite el Informe Conjunto N° 00188-2022-SBS para consideración
de la Comisión que usted preside.
Atentamente,
Firmado digitalmente por: MARIA DEL SOCORRO HEYSEN ZEGARRA
SUPERINTENDENTA DE BANCA, SEGUROS Y AFP
MGR/jik
Los Laureles Nº 214 - Lima 27 - Perú Telf. : (511) 6309000
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INFORME CONJUNTO Nº 00188-2022-SBS
A : SOCORRO HEYSEN ZEGARRA
Superintendenta de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondo de
Pensiones
DE : Superintendente Adjunto de Asesoría Jurídica
Superintendente Adjunto de Banca y Microfinanzas
ASUNTO : Opinión de los Proyectos de Ley N° 2575/2021-CR, 2601/2021-CR, 2647/2021-CR,
2856/2021-CR Ley que deja sin efecto o deroga el Decreto Supremo N° 009-2022-
MINEDU
FECHA : 02 de septiembre de 2022
I. OBJETIVO DEL INFORME
Emitir opinión sobre los Proyectos de Ley N° 2575/2021-CR, 2601/2021-CR, 2647/2021-CR y
2856/2021-CR, “Ley que deja sin efecto o deroga el Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU” (en
adelante, los Proyectos de Ley).
II. BASE LEGAL
a) Constitución Política del Perú 1993 (artículo 87), mediante el cual se establece la competencia de
esta Superintendencia.
b) Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia
de Banca y Seguros, Ley N° 26702 (en adelante, la Ley General).
c) Decreto Supremo Nº 78-65-ED del 20/12/1965, mediante el cual se crea la Derrama Magisterial (en
adelante, la Derrama) como una institución cuya finalidad es atender la seguridad y el bienestar de
sus asociados, otorgando servicios de previsión, crédito, inversión, vivienda y cultura y comprende
a los docentes del servicio oficial.
d) Decreto Supremo N° 021-88-ED del 09/09/1988 y sus normas modificatorias, mediante el cual se
aprobó el Estatuto de la Derrama (en adelante, el Estatuto).
e) Ley N° 26516 del 24/07/1995 y su modificatoria por Ley Nº 29532, que estableció que la
Superintendencia ejerce el control y supervisión de las derramas, cajas de beneficios y otros fondos
que reciban recursos de sus afiliados y otorguen pensiones de cesantía, jubilación y similares.
f) Decreto Supremo N° 160-95/EF del 28/12/1995 que aprobó el “Reglamento de Control y
Supervisión de Derramas, Caja de Beneficios - Ley N° 26516”.
g) Resolución SBS N° 962-1995 del 29/12/1995, mediante la cual se crea el “Registro de Derramas y
Cajas de Beneficios - Ley N° 26516”.
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h) Resolución SBS N° 8504-2010 del 06/08/2010 y sus normas modificatorias, que reglamentó los
regímenes especiales y la liquidación de las derramas.
i) Reglamento de Gobierno Corporativo y de la Gestión Integral de Riesgos, aprobado por la
Resolución SBS N° 272-2017 y sus modificatorias (en adelante, el Reglamento de Gobierno
Corporativo).
j) Reglamento de Autorización de Empresas y Representantes de los Sistemas Financiero y de
Seguros, aprobado por la Resolución SBS N° 211-2021 (en adelante, el Reglamento de
Autorización).
III. ANÁLISIS Y COMENTARIOS
1. Los Proyectos de Ley tienen como propósito derogar o dejar sin efecto el Decreto Supremo
N° 009-2022-MINEDU, por el que se modificó el Estatuto de la Derrama. Estas propuestas se
sustentan en la naturaleza jurídica de derecho privado de la Derrama, y que, como consecuencia
de ello, el Estado no debe intervenir, de manera unilateral, en la modificación del documento
constitutivo de la personería jurídica de la Derrama.
2. Si bien de acuerdo con el artículo 3 del Decreto Supremo N° 021-88 (con el que se aprueba el
Estatuto de la Derrama), se faculta al Ministerio de Educación para que apruebe las modificaciones
que se haga al Estatuto y para que dicte medidas complementarias que sean necesarias para su
mejor cumplimiento; el literal c) del artículo 6 del “Reglamento de Control y Supervisión de
Derramas, Caja de Beneficios - Ley N° 26516”, aprobado mediante el Decreto Supremo N° 160-
95/EF, otorga a esta Superintendencia la competencia para aprobar las modificaciones del
Estatuto de la Derrama y/o reglamentos de funcionamiento de estas instituciones, cuando ellas se
relacionen a los fondos de pensiones de cesantía y/ o jubilación.
3. Esta Superintendencia considera que, dada la naturaleza de la personalidad jurídica de derecho
privado de la Derrama, la intervención del Ministerio de Educación para efectos de formalizar
cualquier modificación del Estatuto que la propia Derrama acuerde, persigue un interés público de
parte del Estado; esto es, que dichas modificaciones no alteren ni su naturaleza jurídica ni la
finalidad para la que esta fue creada, siendo que su creación tuvo origen legal.
En ese sentido, este organismo de supervisión y control opina que corresponde a la Derrama, en
ejercicio de su autonomía asociativa, y dentro del marco normativo vigente, con sometimiento a
los mandatos del supervisor en el marco de su competencia, realizar las modificaciones
cumpliendo el principio asociativo de adopción de acuerdos, conforme a lo anteriormente
expuesto. Por tal motivo, resulta lógico concluir que sea el Consejo Directivo, como órgano máximo
de la administración de la Derrama, quien deba aprobar las modificaciones al Estatuto que estime
pertinentes, para ser puestas a posterior consideración de esta Superintendencia o el Ministerio
de Educación, para su aprobación, según corresponda, aspecto que ha sido parcialmente
reconocido con el Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU, con la modificación del literal c) del
artículo 13 del Estatuto de la Derrama, a través del cual se dispone que el Consejo Directivo es
quien propone al Ministerio de Educación las modificaciones del Estatuto, aunque sin reconocer
la facultad de esta Superintendencia para aprobar las modificaciones estatutarias en los aspectos
que le competen.
4. En este orden de ideas, si bien esta Superintendencia carece de atribuciones para determinar la
inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma, sí se encuentra facultada, como órgano supervisor
de las Derramas, para opinar que las modificaciones del Estatuto de la Derrama, en los aspectos
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de su competencia, deben responder al marco normativo que le es aplicable y ser acordes con su
naturaleza.
5. Respecto a las modificaciones del Estatuto de la Derrama efectuadas mediante el Decreto
Supremo N° 009-2022-MINEDU, es pertinente señalar que dichas modificaciones no fueron
comunicadas, revisadas, ni aprobadas de forma previa por esta Superintendencia, pese a contener
aspectos bajo su competencia.
De la revisión del referido Decreto Supremo, se han identificado aspectos de preocupación, que
han sido comunicados al Ministerio de Educación mediante los Oficios N° 29092-2022-SBS de
fecha 13/07/2022, N° 32768-2022-SBS de fecha 05/08/2022 y N° 36469-2022-SBS de fecha
31/08/2022, y que se exponen a continuación:
a. Omisión de incorporar directores independientes. Las buenas prácticas de gobierno
corporativo recomiendan la presencia de directores independientes, reconocidos por su
prestigio profesional, no vinculados con la organización, el grupo de control, ni los directivos
de la institución, quienes pueden contribuir de manera efectiva en la toma de decisiones
imparciales, estratégicas y de largo plazo. En ese sentido, se considera relevante que se
permita la incorporación de miembros del Directorio y del Consejo de Vigilancia, que sean no
asociados e independientes, que representen a los asociados, de tal manera que se promueva
un gobierno corporativo participativo y permita una evaluación autónoma del desempeño de
la Derrama, a favor de los asociados y beneficiarios de la Derrama.
b. Elevado número de miembros del Consejo Directivo y del Consejo de Vigilancia. El nuevo
número de miembros del Consejo Directivo y del Consejo de Vigilancia contemplado en el
Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU (13 y 7, respectivamente) se considera elevado, lo
que además de limitar el debate constructivo, podría significar un incremento importante de
gastos administrativos, por el número de dietas que se pagaría de forma mensual. Cabe
señalar que las empresas supervisadas del sistema financiero, de tamaño similar al de la
Derrama, cuentan en promedio con 7 directores, y entre 3 y 4 miembros del Comité de
Auditoría (cuya función es similar al Consejo de Vigilancia).
c. Libre desafiliación. El Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU incorpora como derecho del
asociado “optar por la libre desafiliación en las condiciones que establezca el Consejo
Directivo, obteniendo la devolución total de sus aportes, así como la rentabilidad obtenida en
su cuenta individual hasta la fecha de su desafiliación” (literal c del artículo 7 del Estatuto). Al
respecto, corresponde señalar que en mérito de la facultad asignada a esta Superintendencia
mediante el literal c) del artículo 6 del “Reglamento de Control y Supervisión de Derramas,
Caja de Beneficios - Ley N° 26516”, aprobado mediante el Decreto Supremo N° 160-95-EF
que dispone “aprobar la modificación de los estatutos y/o reglamentos de funcionamiento de
estas instituciones cuando estas se relacionen a los fondos de pensiones de cesantía y/ o
jubilación”, las condiciones que el Consejo Directivo apruebe para la desafiliación de
asociados y la entrega correspondiente de sus fondos (cuentas individuales) deberán ser
aprobadas por esta Superintendencia, a fin de verificar que se consideren disposiciones que
garanticen la solvencia, liquidez y sostenibilidad de la Derrama; y le permita atender
oportunamente las solicitudes de desafiliación, y de cesantía y/o jubilación, así como el pago
de sus obligaciones actuales y futuras; y continuar ofreciendo los servicios complementarios
a sus asociados, como es el crédito social y los beneficios previsionales de invalidez y
fallecimiento.
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d. Forma directa de elección de los directivos. La forma directa de elección de los directivos
considerada en el Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU podría no resultar idónea al no
garantizar la representación de las minorías.
Cabe señalar que mediante el Informe Conjunto N° 116-2022-SBS del 26/05/20221, esta
Superintendencia recomendó implementar un esquema de votación indirecta, a través de
agrupaciones o representaciones, acreditadas de forma previa por un número definido de
firmas hábiles, quienes serían elegidas democráticamente por los asociados, debiendo
alcanzar en las elecciones un porcentaje mínimo previamente definido. Una vez elegidas las
agrupaciones o representaciones, se determinará el número de representantes a designar
como miembros tanto del Directorio como del Consejo de Vigilancia, en función de los votos
alcanzados. Estas agrupaciones o representaciones designarán a sus representantes,
debiendo verificar de forma previa que los mismos cumplan con los criterios de idoneidad
establecidos en el Reglamento de Gobierno Corporativo, a fin de asegurar la designación de
personas probas en dichos órganos colegiados. Sobre el particular, ello obliga a que las
agrupaciones o representaciones presenten candidatos que cumplan con los requerimientos
dispuestos en los artículos 21-D y 21-E del referido Reglamento, mediante el cual esta
Superintendencia establece que los directores y los gerentes y principales funcionarios no
deben estar incursos en los impedimentos previstos en los artículos 81 y 92 de la Ley General,
respectivamente; permitiendo, de esta manera, que haya una concordancia expresa entre la
exigencia de idoneidad de los representantes para el Directorio y el Consejo de Vigilancia del
Estatuto de la Derrama y el nivel de exigencia que requiere esta Superintendencia mediante
su normativa para quienes asumen dichas funciones en una Derrama.
e. Dietas de los miembros del Directorio y del Consejo de Vigilancia. Mediante los Informes
Conjuntos N° 116-2022-SBS del 26/05/20222 y N° 142-2022-SBS del 20/06/20223, esta
Superintendencia propuso modificar el artículo 18 del Estatuto, referido a las dietas
correspondientes a los miembros del Directorio y del Consejo de Vigilancia, a fin de establecer
en el Estatuto el número máximo de dietas que puede percibir cada miembro del Directorio y
del Consejo de Vigilancia, por su participación en las sesiones y/o en los Comités a los que
pertenezca, a 3 al mes, así asista a un número mayor de sesiones. Asimismo, se recomendó
definir el monto de la dieta en función de una unidad de referencia (como la UIT). Cabe señalar
que en el caso de las Cajas Municipales, mediante Ley N° 30607, Ley que modifica y fortalece
el funcionamiento de las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito, se consideró, entre otros
aspectos, que los directores podrán percibir un máximo de 3 dietas al mes, por su participación
en el Directorio y/o en los comités exigidos por las disposiciones legales vigentes.
Por otro lado, de la revisión del Procedimiento de Elecciones 2022 para la primera elección de
miembros del Consejo Directivo, Consejo de Vigilancia y Responsables de las Oficinas
Descentralizadas de la Derrama, aprobado mediante la Resolución Ministerial N° 356-2022-
MINEDU del 20/08/2022, emitido en atención a la Única Disposición Complementaria Transitoria
del Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU, se advierten las siguientes omisiones a la Ley
General, al Reglamento de Gobierno Corporativo y al Reglamento de Autorización, que podrían
1 Página 10 del referido Informe, el cual contiene la evaluación de esta Superintendencia a los Proyectos de Ley N°
1083/2021-
CR, N° 1095/2021-CR y N° 1940-2021-CR.
2 Página 13 del referido Informe
3 Páginas 13 y 14 del referido Informe, el cual contiene la evaluación de esta Superintendencia a los Proyectos de Ley
N° 1295/2021-CR y N° 2077/2021-CR.
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conllevar a que se designen candidatos que no cumplen con los requisitos de idoneidad técnica4
y moral5 de cumplimiento obligatorio para todas las empresas supervisadas por esta
Superintendencia:
f. No han sido considerados los impedimentos aplicables a Directores establecidos en los
artículos 20 y 81 de la Ley General, como por ejemplo, los aspectos vinculados a créditos
vencidos e insolvencia, que son aspectos de relevancia para esta Superintendencia.
g. De acuerdo con la revisión del perfil de candidatos, no se han considerado aspectos de
evaluación de idoneidad moral de acuerdo al artículo 13 del Reglamento de Autorización. Si
bien esta evaluación no trata de impedimentos para ocupar el cargo, son aspectos que son
relevantes para ser evaluados, pues están vinculados a la trayectoria nacional e internacional
del candidato, y su deslinde con operaciones vinculadas a lavado de activos y financiamiento
del terrorismo.
h. No se han contemplado aspectos de idoneidad técnica ni a la evaluación de la experiencia
que es requerida en la normativa de esta Superintendencia.
6. Por lo expuesto, se concluye que, sin perjuicio de lo comentado en el numeral anterior, no
corresponde emitir una ley para derogar el Decreto Supremo N° 009-2022-ED, sino que
corresponde a la Derrama, en ejercicio de su autonomía asociativa, y dentro del marco normativo
vigente, con sometimiento a los mandatos del supervisor en el marco de su competencia de ser el
caso, realizar las modificaciones cumpliendo el principio asociativo de adopción de acuerdos,
conforme a lo anteriormente señalado. Lo contrario generaría un precedente negativo que
impactaría, a futuro, en el proceso de adopción de acuerdos modificatorios que la Derrama pudiera
adoptar sobre su Estatuto.
IV. CONCLUSIÓN
Sin perjuicio de que se han identificado aspectos de preocupación incorporados en el Estatuto de la
Derrama mediante el Decreto Supremo N° 009-2022-MINEDU, que no se encuentran alineados y/o
requieren ser ajustados considerando el marco normativo emitido por este organismo de supervisión y
control, conforme a lo expuesto en el numeral 5) de la sección anterior del presente Informe Conjunto,
esta Superintendencia no se encuentra de acuerdo con la derogación del Decreto Supremo N° 009-
2022-MINEDU mediante norma con rango de ley, sino por el contrario, considera que debe fortalecerse
la autonomía de la Derrama para que adopte un acuerdo modificatorio, que se ajuste a su marco
normativo y a los mandatos de esta Superintendencia como órgano supervisor, en los aspectos de su
competencia.
Atentamente,
4 Idoneidad técnica: Competencia de la persona para desempeñarse en la empresa, sobre la base de la experiencia práctica
y profesional acumulada y de los conocimientos obtenidos en sus estudios y formación. Incluye el desempeño eficaz de la
persona en la función para la que ha sido designada. Artículos 2 (inciso p), 12, 14, 15 y 16 del Reglamento de Autorización; y
artículo 2 (inciso oo) del Reglamento de Gobierno Corporativo.
5 Idoneidad moral: también denominada solvencia moral. Cualidad de los accionistas, directores, gerentes y principales
funcionarios para actuar de manera íntegra en la empresa, reflejada en su conducta y trayectoria personal, profesional y/o
comercial, incluyendo y no limitándose a los criterios establecidos en el Reglamento de Autorización: artículos 2 (inciso o), 12
y 13.
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MILA GUILLEN RISPA
SUPERINTENDENTE ADJUNTO DE ASESORIA JURIDICA
JORGE DAMASO MOGROVEJO GONZALEZ
SUPERINTENDENTE ADJUNTO DE BANCA Y MICROFINANZAS
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