Juicio por Malversación y Fraude en Rancagua
Juicio por Malversación y Fraude en Rancagua
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Hecho N°3. “El Alcalde de la Municipalidad de las Cabras, quien dentro de sus
facultades, nombra a Patricio Navarro Pérez, como Administrador Municipal de la
Municipalidad de Las Cabras, mediante decreto alcaldicio Nº 16 de fecha 23 de enero de
2009, siendo éste último inhábil para ejercer el cargo, toda vez que no cumple con el
requisito particular exigido por el artículo 30 de la ley Nº 18.695 Orgánica
Constitucional de Municipalidades, esto es, estar en posesión de un título profesional.
Respecto del título profesional, que a juicio del Alcalde de la Municipalidad de Las
Cabras, habilitaría a Patricio Navarro para ejercer el a cargo, ya existe un
pronunciamiento de la Contraloría General, mediante dictamen Nº 7.236 del 27 de
febrero de 2007, que dispone que el grado académico de “Bachiller en Ciencias
Religiosas”, no tiene el carácter de título profesional”.
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Fernando Barros Jiménez, como el co-imputado Jaime Fabia Reyes. Asimismo, con fecha
22 de mayo y 31 de julio de 2008, el mismo municipio por orden del Alcalde Jaime Fabia
Reyes, pagó la suma de $10.070.000.- y $2.280.000.- por concepto de arriendo de dos
contenedores equipados para información turística, para ser instalados supuestamente
en los sectores de Llallauquén y El Estero de la Comuna de Las Cabras, nuevamente a la
empresa Supply Limitada, dicha contratación se realizó por mercado público, realizando
estos desembolsos, previo al contrato de Difusión Turística, generando un perjuicio total
para el Municipio de $47.490.000.- dinero que fue percibido en su totalidad por el
imputado Fernán Barros Jiménez”.
Segú n el ente persecutor penal, los hechos descritos son constitutivos de los
siguientes delitos. En cuanto al imputado Fabia Reyes, el hecho 1°, configura el delito
de malversació n de caudales pú blicos, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 234 del
Có digo Penal con relació n al artículo 233 N° 3 del mismo cuerpo legal. El hecho 2°,
fraude al fisco del artículo 239 del Có digo Penal. Y el hecho 3°, la ilicitud de
nombramiento ilegal del artículo 220 del Có digo de Castigos.
Para el caso del acusado Barros Jiménez el Ministerio Pú blico, por el hecho 1°,
estimó configurado el delito de malversació n de caudales pú blicos de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 234 con relació n al artículo 238 inciso primero, ambos del
Có digo Penal y el hecho 2, el delito de fraude al fisco del artículo 239 del có digo
sustantivo penal. Todas las ilicitudes se encuentran en grado de ejecució n consumada
y cabe a los imputados Fabia Reyes y Barros Jiménez, la calidad de autores en los
mismos.
A juicio de la Fiscalía, concurren en la especie la circunstancia atenuante de
irreprochable conducta anterior para el imputado Ferná n Barros Jiménez y en el caso
de Fabia Reyes, tiene una condena por violencia intrafamiliar de fecha 3 de junio de
2010, por lo que solo tiene irreprochable conducta anterior respecto de hechos
acaecidos con anterioridad a esa fecha.
Finalmente, como penas solicitadas, para Fabia Reyes, se requieren por el
delito de malversació n culposa la suspensió n del cargo en su grado medio por dos
añ os y devolució n de la cantidad o efectos sustraídos; por el delito de fraude al fisco la
pena de tres añ os de presidio menor en su grado medio, inhabilitació n especial
perpetua y multa del 25% de lo defraudado, y finalmente, por el delito de
nombramiento ilegal, la de inhabilitació n especial temporal en su grado medio por 7
añ os y multa de 7 UTM. Todo lo anterior con las penas accesorias, comiso y del pago
de las costas.
Para Barros Jiménez, se requieren por el delito de malversació n culposa la
suspensió n del cargo en su grado medio por dos añ os y devolució n de la cantidad o
efectos sustraídos y por el delito de fraude al fisco, tres añ os de presidio menor en su
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grado medio y multa del 25% de lo defraudado. Todo lo anterior con las penas
accesorias, comiso y del pago de las costas.
T E R C E RO: De la acusación particular de la parte querellante, Consejo
de Defensa del Estado, y de su demanda civil. La acusació n particular fue deducida
por la abogada Procuradora Fiscal de Rancagua doñ a Lya Gabriela Hald Ramírez, en
representació n de la querellante, Consejo de Defensa del Estado, en virtud de los
mismos hechos imputados por el Ministerio Pú blico, aunque con una diferente
calificació n jurídica.
En efecto, en el caso del imputado Fabia Reyes, el hecho 1°, configuró un delito
de malversació n de caudales pú blicos, previsto en el artículo 233 N° 3 del Có digo
Penal con relació n al artículo 238 del mismo cuerpo legal. El hecho 2, un delito de
malversació n de caudales pú blicos, previsto en el artículo 233 N° 3 del Có digo Penal,
con relació n al artículo 238 del mismo cuerpo legal. Por su parte, en el caso del
acusado Barros Jiménez, el hecho 1° configuró un delito de malversació n de caudales
pú blicos del artículo 233 N° 3 del Có digo Penal con relació n al artículo 238 del mismo
cuerpo legal y el hecho 2°, malversació n de caudales pú blicos, prevista en el artículo
233 N° 3 del Có digo Penal con relació n al artículo 238 del có digo de castigos. El libelo
particular anunció que todas las ilicitudes se encontraban en grado de ejecució n de
consumados. En cuanto a la participació n, en el caso del acusado Jaime Fabia le ha
correspondido la de autor directo de ambos delitos de malversació n, hechos 1° y 2° y
en el caso de Ferná n Barros, en ambos hechos de malversació n de caudales pú blicos
del artículo 233 N° 3 del Có digo Penal es autor, pero en la modalidad prevista en el
artículo 15 Nº3 del texto sustantivo penal, ya que en concierto con el primero, le
facilitó los medios para la comisió n de tal delito. En cuanto a la calidad de sujeto activo
especial exigido por el tipo, ello en este particular caso es irrelevante, dada la
concurrencia del artículo 238 del Có digo Penal, que hace aplicable los delitos del
Pá rrafo V, del título V, del Libro II del Có digo Penal, a todo quien tenga a cualquier
título los efectos municipales.
En cuanto a las circunstancias modificatorias presentes hizo valer para cada
encartado las mismas que el ente fiscal y requirió como sanció n Jaime Fabia Reyes por
ambos delitos de malversació n acorde al artículo 233 N°3 con relació n al artículo 238
del Có digo Penal, presidio mayor en su grado medio, multa de quince unidades
tributarias mensuales, y ademá s con la pena de inhabilitació n absoluta perpetua para
cargos y oficios pú blicos. Lo anterior, con las penas accesorias, comiso y del pago de
las costas. Para Ferná n Barros Jiménez, se requirió la imposició n por ambos delitos de
malversació n acorde al artículo 233 N° 3, con relació n al artículo 238, ambos del
Có digo Penal, el presidio mayor en su grado medio y multa de quince unidades
tributarias mensuales, y ademá s con la pena de inhabilitació n absoluta perpetua para
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cargos y oficios pú blicos. Todo lo anterior, con las penas accesorias, comiso y del pago
de las costas.
Ademá s, se interpuso demanda civil de indemnizació n de perjuicios, respecto
de ambos acusados, tanto Jaime Fabia y Ferná n Barros a fin de que fueran condenados
a pagar al Fisco de Chile los perjuicios ocasionados por los ilícitos investigados en la
causa, ascendente a $64.070.524 (sesenta y cuatro millones, setenta mil, quinientos
veinticuatro pesos), má s el reajuste experimentado por el índice de precios al
consumidor, calculado entre la fecha de comisió n de cada delito y la fecha del efectivo
pago de la suma demandada, má s intereses calculados desde que la sentencia
definitiva quede ejecutoriada hasta el pago efectivo. En subsidio, solicitó la condena a
restituir al Fisco de Chile, las sumas, reajustes e intereses que el Tribunal del Juicio
Oral en lo Penal se sirviera fijar, con expresa condena en costas.
C U A R T O: De las alegaciones de las defensas de los acusados Fabia y
Barros. En su alegato de apertura la Defensa del acusado Barros anunció que no
cuestionaría ni el hecho uno ni el dos, sin embargo, aclaró que el primigenio desafío
para los acusadores consistiría en determinar el encuadre penal de dichas acciones.
En su alegato de clausura, el abogado defensor Buonocuore, en representació n
del acusado Barros, en torno al primer hecho, colocó como centro de su alegació n, el
que no resultó acreditado que los 16 millones y fracció n- ligados a un cheque
protestado por pagos de permisos de circulació n a la Municipalidad de Las Cabras-
hayan sido depositados en las arcas personales de su cliente, lo que hacía decaer la
figura típica en cuestió n, fuera de levantar como otro elemento propio del delito de
malversació n, la existencia de un perjuicio, el que no se habría acreditado. Ademá s,
planteó alegaciones subsidiarias, específicamente, adujo la eventual calificació n del
hecho 1° en la figura del artículo 234 del Có digo Penal, dada la calidad de recaudador
de Ferná n Barros de los permisos de circulació n e incluso vio como alternativa
reconducir la conducta hacia la figura del artículo 240 del Có digo de Castigos. Ademá s,
en este hecho 1°, planteó que si se aceptara la configuració n de la figura típica de
malversació n del artículo 233 del texto sustantivo penal, su íter críminis no sería el
propio de un tipo penal perfecto, sino que claramente se encontraría en grado de
tentativa. Finalmente, se abrió a la posibilidad de calificar la conducta de su
representado en una propia de un delito comú n, sea como defraudació n, o una
apropiació n. Por el hecho dos, esbozó la existencia de un eventual incumplimiento de
contrato, pero en definitiva se abrió ciertamente a la posibilidad de condena para su
representado, primero, en la figura de estafa del artículo 467 del Có digo Penal o en su
defecto, en la figura residual del artículo 473 del cuerpo legal antes citado. Por ú ltimo,
incluso se abrió a la sanció n bajo la forma de un concurso medial, entre el hecho 1° y
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2° de la acusació n, debiendo ser condenado en este caso, solo por la figura típica
correspondiente al segundo hecho.
Por su parte, el abogado Humberto Lemarie Oyarzú n, en representació n de
Jaime Fabia, en su alegato de principio señ aló que ninguna circunstancia fá ctica sería
demostrada en el curso del juicio, disminuyendo la gravedad de los actos imputados a
meras faltas administrativas y desechando la comisió n de ilicitudes penales, para
posteriormente en su alegato de cierre reiterar tal idea. Agregó que en la denominada
malversació n culposa imputada por el ente fiscal en el hecho 1°, que requería para su
configuració n de ignorancia inexcusable de parte del ex -alcalde, se había acreditado
justamente lo contrario, pues justamente Fabia había realizado todas las acciones
oportunas para reintegrar al patrimonio de la municipalidad, los fondos con los que se
había provocado perjuicio a tal entidad. Por ú ltimo, adujo que no existía relació n entre
el hecho 1° y 2° como lo manifestó el mismo funcionario Arratia, todo lo cual lo llevaba
a requerir a favor de su cliente la absolució n por ambos capítulos de imputació n.
A las alegaciones de sus respectivos letrados se unieron las declaraciones de
los imputados, de las cuales se reproduce un extracto, por cuanto su registro se
encuentra en audio.
Primeramente, Fernán Barros Jiménez, quien señ aló con relació n al hecho
1° que se dio una conversació n con alcalde, quien le pidió si lo podía contactar con
otros transportistas para la venta de permisos de circulació n. Precisó que nunca
recaudó fondos, y que ello lo hacía la gente de la municipalidad. Agregó que el alcalde
en una oportunidad le señ aló que vendría una fiscalizació n de Contraloría, por lo cual
le prestó documento para respaldar un desfase que se le generó por el pago de
permisos de circulació n por 16 millones y fracció n. Indicó que le comentó que pasaba
problemas con el Banco y que de inmediato dio orden de no pago, y que por alguna
razó n el cheque se fue a canje. Sobre el hecho dos, recibió dinero el añ o 2008 y
participó en difusió n turística. Indicó que el alcalde le preguntó si podían trasladar
mó dulos a la regió n, se hicieron gastos, se alhajaron, pero nunca se trasladaron.
Agregó que reconocía su error, y que en el hecho uno facilitó su oficina, y en el dos no
cumplió contrato.
En segundo término, Jaime Fabia Reyes, ex alcalde de Las Cabras, sobre el
hecho 1°, señ aló que el 2008 iniciamos una contra ofensiva para generar recursos. Me
encontré con don Ferná n Barros, me lo presentó el cuidador de él, y se gestionó la
bú squeda de documentació n por funcionarios municipales en Santiago para poder
acrecentar la venta de permisos de circulació n. Ferná n Barros captaba clientes y nos
pagaba.
Sobre el hecho dos, indicó que se trabajó en proyecto turístico, que se inició con
licitació n, que fue adjudicada a Transportes Supply, y respecto de la cual se llevaron a
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cabo todas las actividades: se instalaron dos contenedores, luego se hizo un trabajo
de descontaminació n del Lago Rapel, y en cuanto al contrato de difusió n como no se
cumplió , se le puso término al mismo.
Sobre el hecho 3°, señ aló que para el cargo de administrador municipal se
requiere título universitario y Patricio Navarro contaba con tal requisito. Indicó que
antes de dar curso a decretos, remitió antecedentes a Contraloría, lo revisaron y
observaron, apelé a nivel nacional de la entidad fiscalizadora y se rechazó el
nombramiento, por lo que puso término al contrato de inmediato.
Q U I N T O: De la absolución librada a favor de los imputados Fabia y
Barros de la acusación formulada en su contra de ser autores del delito de
malversación de caudales públicos, descrito fácticamente en el primer hecho en
la acusación. Si bien es cierto que con la prueba rendida por los acusadores, se logró
comprobar primero, que el acusado Fabia, a la fecha de los hechos signados como uno,
se desempeñ aba como alcalde de la Ilustre Municipalidad de Las Cabras, lo que se
demostró con la respectiva acta de sesió n constitutiva del Concejo Municipal de
06/12/08 y ademá s, sentencia de calificació n “Formació n de Escrutinio Elecció n de
Alcalde y Acta de Proclamació n” de 26/10/08 del Tribunal Electoral Regional y en
segundo término, se acreditó que este funcionario pú blico, consintió en que tanto
personal de su municipalidad, cuanto particulares, entre ellos el acusado Barros
Jiménez, vendieran permisos de circulació n en la ciudad de Santiago, en oficinas de
éste ú ltimo (ello a pesar de prohibició n de la Contraloría General de la Repú blica por
Dictamen Nº 005961N08), también fue cierto que la prueba de cargo no logró
demostrar - má s allá de toda duda razonable- que el acusado Barros se apropiara o
sustrajere la suma de $16.580.524 (Dieciséis millones, quinientos ochenta mil,
quinientos veinticuatro pesos), como se explicará .
En efecto, no le cupo duda alguna al Tribunal del modus operandi que
habitualmente realizaba la Municipalidad de Las Cabras para vender permisos de
circulació n en la ciudad de Santiago, en que el acusado Barros operaba primero como
captador de clientes, e incluso como recaudador de dineros en algunas oportunidades.
Sobre este proceder de la Municipalidad de Las Cabras, declararon xxxxxx xxxxxxxx
xxxxxxxx, Jefa del Departamento de Rentas, quien admitió que se vendían permisos
de circulació n en la ciudad de Santiago, del añ o 2008 al 2009 y señ aló que ella al
menos concurría una vez por mes y refirió que entre otras funcionarias fueron a la
capital Marcia Rojas, Erika Gonzá lez y Nancy Gutiérrez. Ratificó este ú ltimo punto la
testigo de la Defensa de Fabia, Erika González Muñoz, quien ratificó que la invitaron
para vender en Santiago permisos de circulació n y que iba una vez por semana, en una
época que medió entre marzo de 2008 a marzo 2009.
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También depuso Juan Rubén Soto Veloso, quien era el Director de Control de
la Municipalidad de Las Cabras, quien expresó que los permisos de circulació n se
vendieron en Santiago y que la municipalidad arrendó una oficina en la capital.
Precisó que un equipo de funcionarios municipales trabajaba allí y recepcionaban los
permisos que captaba Ferná n Barros, quien era la persona que se relacionaba con
automotoras. Aclaró que no podía señ alar que Barros vendiera permisos y tampoco
que le hubieren pagado a él. Ademá s, declaró Juan Carlos Benavides Vargas,
secretario municipal a esa época, quien señ aló que a comienzos 2008 se acercó Ferná n
Barros para ofrecer un sistema de recaudació n de patentes. Indicó que se hicieron
reuniones en la municipalidad, con la presencia de la Jefa de Finanzas Marina Fuentes,
la Jefa de Rentas xxxxxxxx xxxxxxxx, el Director de Control Juan Soto y el
Administrador Municipal, Patricio Navarro. Precisó que no estaba de acuerdo, pues
con anterioridad un funcionario municipal ya había sido destituido por una situació n
similar. Indicó que viajaban entre tres a seis personas a Santiago que iban casi todos
los días. Detalló que esa oficina la pagaba la municipalidad y que había un contrato.
En el mis mismo sentido y como ratificació n del có mo se obró para la venta de
permisos de circulació n en Santiago por parte de la Municipalidad de Las Cabras
depusieron los concejales de la época Maritza Monardes, Guido Pérez Maldonado y
Mauricio Carreño Vargas, así como el actual alcalde de Las Cabras, Gerardo Leiva
Parra.
Ahora bien, má s allá de lo antes expresado, que tiene que ver con la forma en
que se vendían permisos de circulació n en la ciudad de Santiago de parte de la
Municipalidad de Las Cabras, lo real y efectivo fue que el ú nico medio de prueba
aportativo de informació n tendiente a demostrar la sustracció n o apropiació n de una
cantidad de dinero por este concepto fue el memorá ndum Nº 271, suscrito por
XXXXXX XXXXXXXX, que daba cuenta que el cheque serie 2009JZ, de la cuenta 053-
01503-07 del Banco de Chile, perteneciente a Transportes Supply LTDA, por la suma
de $ 16.580.524 (Dieciséis millones quinientos ochenta mil, quinientos veinticuatro
pesos) - remitido en copia por memorá ndum 10 a la Fiscalía de San Vicente- y que
fuera suscrito por el acusado Barros en representació n de la empresa antes referida,
girado el 30 de abril de 2009 y con data de protesto, segú n acta adosada al documento,
de 06 de Mayo de 2009, correspondía al pago de 121 permisos de circulació n, en que
se indicaba tanto la patente a la cual correspondía y el folio respectivo, todas
cuestiones que se reiteran y fluyen de la investigació n efectuada por la Contraloría
General de la Repú blica, que consta en Informe Final de la Municipalidad de las Cabras
Nº 86/09, de 27 de Diciembre de 2010 y ademá s, en las piezas pertinentes de copias
del sumario efectuado por el Fiscal xxxxx xxxxxxx xxxxx, funcionario de la
Contraloría Regional, quien también declaró en juicio y lo hizo patente en la audiencia.
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contrato fue aprobado mediante Decreto Exento Nª 171, el que se acompañ ó , suscrito
por el alcalde Fabia Reyes y el Secretario Municipal, Juan Carlos Benavides Vargas.
En el intertanto, con fechas 4º de febrero de 2009, 1º de abril de 2009 y 29 de
abril de 2009, se efectuaron tres pagos a la empresa Supply por parte de la
municipalidad, cuyos montos específicos fueron $7.000.000; $14.070.000; y
$14.070.000, tales pagos fueron visados mediante los informes de egresos tanto
devengados y de pago. Así, respecto del primer pago, con fecha 4 de febrero de 2009,
se emitieron dichos informes cuya glosa refiere “avance del 15% en Servicios de
Difusió n Turística”, misma glosa que se señ ala en la factura N° 83 de la empresa
adjudicada hacia la Municipalidad y para acreditar el referido pago se adjuntó ademá s,
el documento de contabilidad Nº 262 de la Municipalidad de las Cabras, Copia de
egreso pagado de fecha 04/02/09 a nombre de Transportes Supply por $7.000.000 y
fotocopia de cheque por $7.000.000 de la cuenta ú nica fiscal de las Cabras para
Supply Limitada.
Luego, por el segundo pago por $14.070.000 se emitió con fecha 1º de abril de
2009, los respectivos certificados de egreso, cuyas glosas señ alan “cancela 2° estado
de pago, Servicios de Difusió n Turística”, emitiendo la empresa Supply la factura 90,
que señ ala “Avance de Servicio de Difusió n Turística” y acompañ á ndose un
documento de contabilidad Nº768 de la Municipalidad de las Cabras.
Por ú ltimo, y con fecha 29 de abril de 2009, se generó , el documento de egreso
de pago por $ 14.070.000 cuya glosa señ aló “cancela Tercer avance de Servicios de
Difusió n Turística”, ademá s decopia de Egreso pagado de fecha 29/04/09
Municipalidad de las Cabras a nombre de Transportes Supply por $14.070.000. Se
agregó como instrumental la respectiva factura Nº92 de Transportes Supply Limitada
que só lo señ ala mes de abril de 2009, e indica que corresponde al avance de servicios
de Difusió n Turística, y ademá s, Documento de contabilidad 967 de la Municipalidad
de las Cabras.
Se debe hacer hincapié que cada pago se respaldó mediante los documentos de
contabilidad N° 262; 768 y 967, ya citados, en todos los cuales aparece la firma del
acusado y ex -alcalde de la comuna de Las Cabras Jaime Fabia Reyes.
En todos los documentos contables emitidos por la municipalidad, se
justificaron los pagos mediante informació n ideoló gicamente engañ osa, pues por
parte del adjudicatario no hubo ejecució n alguna y de manera consecuencial ningú n
avance podía existir, de hecho así lo declararon, primero, Gerardo Leiva, Mauricio
Carreño, Maritza Monardes y Guido Pérez, todos concejales de la comuna de Las
Cabras a la época de los hechos y lo ratificaron, de manera específica, los testigos Aldo
Hernández e Isabel Hau, ambos trabajadores del á rea turística de la municipalidad,
destacando incluso la testigo Hau, que en el verano del añ o 2009 ocupó folletería
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turística del añ o 2006 para hacer propaganda en la zona, coincidiendo ademá s, en este
punto, con lo concluido por el sumario administrativo y concordando ademá s con el
reconocimiento que hizo de tal incumplimiento contractual, el propio acusado Ferná n
Barros. Ademá s, só lo un pago se hizo en la época de vigencia del contrato, en tanto los
otros dos se efectuaron cuando ya el contrato había expirado, esto es, el 14 de marzo
de 2009.
En este contexto, el acusado Jaime Fabia, en su calidad de alcalde la comuna de
Las Cabras, realizó diversas maniobras para justificar el pago indebido por los
servicios de venta de patentes en la ciudad de Santiago al acusado Ferná n Barros,
consistentes en la adjudicació n y posterior celebració n de un contrato por parte de la
Municipalidad con la empresa Supply, cuyo contenido contemplaba la promoció n
turística de la comuna. Tales maniobras representaron el conjunto de acciones de
aparente licitud que en el fondo escondían sus espurias intenciones, que se
materializaron en el hecho de que ambas partes tenían conocimiento previo de que tal
contrato nunca se ejecutaría, lo que significó que se defraudara a la Municipalidad de
las Cabras en el monto de los que se alcanzó a pagar por dicho contrato, que resultó
ser la suma de $35.140.000.
Así pues, la carta respuesta de El Mercurio de fecha 20/04/12, con sus anexos
(copia de aviso, solicitud de publicació n, copia de factura y listado de clientes) y el
ordinario Nº 867 de fecha 11/05/12 Direcció n de Vialidad, solamente confirman que
la empresa de Transportes Supply ninguna acció n ejecutó como modo de
cumplimiento del mentado contrato de difusió n turística.
Ahora bien, por una parte este hecho configuró , respecto del acusado Jaime
Fabia, el delito de fraude al fisco del artículo 239 del Có digo Penal, por cuanto un
sujeto quien a la sazó n detentaba un cargo pú blico de aquellos que señ ala el artículo
260 del mismo cuerpo legal, en este caso Alcalde de la comuna de Las Cabras, realizó
diversas maniobras para defraudar al municipio.
S É P T I M O: Del fraude al fisco como delito especial impropio y de la
configuración por ello de un delito de estafa para el caso de Fernán Barros.
[Hecho dos]. En lo referente al delito de fraude al fisco que ha resultado acreditado y
que se trató en el motivo anterior, se dirá que al constituir un delito especial impropio,
se corresponde en general con los delitos de estafa y otros engañ os, y en cuanto a la
conducta incriminada “constituye una estafa que se produce desde dentro de la
Administració n, lo que conduce a una mayor vulnerabilidad del patrimonio pú blico”.1
Sigue en este sentido el Tribunal a autores en la doctrina nacional tales como
ETCHEBERRY, BUSTOS, LABATUT, CURY y POLITOFF / MATUS / RAMÍREZ, para
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RODRÍGUEZ COLLAO/ OSSANDÓ N WIDOW. Delitos contra la función pública, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
2005, p.401.
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POLITOFF/MATUS/RAMÍREZ. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte Especial. Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 2006, p.489.
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POLITOFF, Sergio; MATUS, Jean Pierre; RAMÍREZ, María Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte
Especial.2° edició n, editorial Jurídica de Chile, Santiago ,2006; 444.
4
En este sentido, GARRIDO MONTT, MARIO. Derecho Penal, Parte Especial, Tomo IV, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 2002 p.339
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contratació n de “Honorarios a suma alzada”, no excede del 10% del gasto del
presupuesto Municipal; c) y Certificado Nº 14 de fecha 09/12/10 donde se aprobó las
funciones encomendadas a don Patricio Navarro Pérez.
Má s aun, el argumento ocupado por el Ministerio Pú blico para demostrar el
dolo, dice relació n con que mediante decreto exento N° 188 de fecha 19 de mayo de
2008 la Municipalidad de Graneros dejó sin efecto el nombramiento del Patricio
Navarro, pero en dicho municipio se trataba de cargo de suplente y de Secretario
Municipal, no específicamente el de Administrador Municipal, como lo fue en este
caso, por el cual solicitaba la configuració n del delito de nombramiento ilegal.
Para la misma finalidad para la que no tuvo éxito por las razones antes dichas
se acompañ aron ordinario Nº 811, que remite decreto de nombramiento como
secretario municipal suplente de la I. Municipalidad de Graneros y el decreto exento
Nº 153 en que se le acepta renuncia a Patricio Navarro Pérez por la municipalidad
antes nombrada.
D É C I M O: De las probanzas no analizadas precedentemente.
Sobre las probanzas consistente en exhorto civil del Juzgado de Peumo, ROL
16.484, caratulado “Municipalidad de Las Cabras con Transporte Supply Ltda”,
notificació n de protesto de cheque y del informe de abogado Sergio del Río Labrañ a
como su deposició n en audiencia en torno a las gestiones realizadas por la
Municipalidad de Las Cabras para recuperar los dineros vinculados al cheque
protestado, serie 2009JZ, de la cuenta 053-01503-07 del Banco de Chile, perteneciente
a Transportes Supply LTDA, por la suma de $ 16.580.524 (Dieciséis millones
quinientos ochenta mil, quinientos veinticuatro pesos), se dirá que la prueba devino
en irrelevante si se considera que por el hecho uno, que era para aquel se presentaba
la prueba antes señ alada el acusado Fabia resultó absuelto.
D É C I M O P R I M E R O: De la determinación de la pena y de las
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. Favorece al acusado
Jaime Fabia Reyes la atenuante del artículo 11 N° 6 del Có digo Penal, de irreprochable
conducta anterior, pues a pesar de que conforme al mérito de su extracto de filiació n y
antecedentes, posee una condena como autor de un delito de lesiones menos graves,
en contexto de violencia intrafamiliar, y la medida accesoria de prohibició n de
acercamiento a la víctima y su domicilio se anotó el 3 de junio de 2010, siendo que el
hecho dos por el cual ha resultado condenado se cometió en lustros anteriores, de
modo que a la data de comisió n del mismo, el imputado efectivamente tenía una
conducta carente de má culas. Así por lo demá s lo entendió el ente persecutor y la
querellante, quien se adhirió en esta parte a la propuesta oficial.
Con respecto a la atenuante del artículo 11 N° 9 del Có digo Penal requerida a
favor del acusado Fabia, y el fundamento de la misma referido por su abogado
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exiguo de tal cantidad con relació n a los dineros con que se perjudicó al erario
municipal por $35.140.000. (Treinta y cinco millones, ciento cuarenta mil pesos) y por
tanto má s allá de los elementos subjetivos propios de esta morigerante, su pertinencia
estará siempre dada por la existencia real de una actuació n que signifique un “acto
reparativo” el que en el caso de autos no existe.
Por ú ltimo, favorece al acusado Barros la atenuante del artículo 11 N° 6 del
Có digo Penal, de irreprochable conducta anterior, pues a la fecha de ocurrencia del
suceso delictivo por el cual se le ha condenado el acusado carecía de anotaciones en su
extracto de filiació n y antecedentes.
En cuanto a la determinació n de la pena por el delito de fraude al fisco, es decir,
por la condena librada en contra de Fabia Reyes, respecto de la pena corporal a
aplicar, se preferirá aquella normativa vigente a la fecha de ocurrencia del suceso, por
resultar má s favorable que la actual, y siendo ella la de presidio menor en su grado
medio a má ximo, al mediar una atenuante sin agravantes, conforme al artículo 68 del
Có digo Penal se excluye la aplicació n del grado má ximo de la sanció n, quedando en el
presidio menor en su grado medio en ochocientos dieciocho días. En cuanto a la pena
pecuniaria se le sancionará con una multa ascendente al veinte por ciento del
perjuicio causado.
Sobre la sanció n de inhabilitació n para cargo u oficio, el régimen normativo
má s favorable no es la ley vigente a la fecha de comisió n del delito que fijaba una
inhabilitació n especial perpetua, sino que la actual legislació n incorporada por ley
N°20.341, que fija una inhabilitació n absoluta temporal para cargos, empleos u oficios
pú blicos en sus grados medio a má ximo, fijá ndose ésta en el mínimo posible que por
mandato expreso de ley no puede ser inferior en su duració n a tres añ os y un día,
conforme lo establece el inciso segundo del artículo 25 del Có digo de Castigos.
Por su parte, al condenado Barros se le aplica el inciso final del artículo 467 del
Có digo Penal, por exceder el monto de lo defraudado las cuatrocientas unidades
tributarias mensuales, que tiene una sanció n de presidio menor en su grado má ximo,
sin embargo, por mediar a favor del encartado dos circunstancias atenuantes y no
perjudicarle agravantes, conforme al inciso cuarto del artículo 67 del Có digo Penal, se
le rebajará la pena en un grado, quedando en definitiva situada el presidio menor en
su grado medio, que en su quantum se fija en ochocientos dieciocho días. La multa se
fijará en veintiuna unidades tributarias mensuales.
D É C I M O S E G U N D O: Del por qué se acogió la demanda civil.
La demanda civil interpuesta por la querellante, Consejo de Defensa del Estado,
para efectos de indemnizar los perjuicios ocasionados por el delito cometido de
fraude al fisco, en el caso de Fabia y de estafa calificada por la clase de engañ o, en el
caso de Barros, a saber, la suma de $35.140.000 (Treinta y cinco millones, ciento
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cuarenta mil pesos) monto por el que se defraudó a la Municipalidad de las Cabras y
que se imputaba como hecho dos de la acusació n, será acogida, por cuanto se
demostró que los acusados participaron en las maniobras fraudulentas que
determinaron la ocurrencia de un perjuicio fiscal, condená ndose a Jaime Fabia y
Ferná n Barros a pagar en forma solidaria al Fisco de Chile, la suma de $35.140.000
(Treinta y cinco millones, ciento cuarenta mil pesos), reajustes e intereses que
correspondan, sin costas.
DÉCIMO TERCERO: De la concesión de beneficios en la antigua redacción
de la Ley 18.216. Que cabe puntualizar que la normativa que se aplicará para ambos
condenados será la Ley N° 18.216, en su antigua redacció n, por resultar la
modificació n posterior de la Ley N° 20.603, un régimen má s invasivo y exigente en el
control que el anterior y en dicho sentido resulta ser menos favorable.
Siendo así, concurren los requisitos de la remisió n condicional de la pena en
ambos casos, a saber, del artículo 4° de la norma precitada, por cuanto la pena
corporal impuesta no excede de tres añ os, a la fecha de comisió n del delito no habían
sido condenados por crimen o simple delito y sus antecedentes personales resultan
ser favorables.
En efecto, el ú ltimo punto se acreditó en el caso de Ferná n Barros con el mérito
del informe social realizado por la asistente social Sandra Hener Nú ñ ez, que entre
otros aspectos, destaca que se encuentra genuinamente afectado por lo sucedido,
consciente de las repercusiones de sus actos, y con una clara motivació n en poder
recuperar la estabilidad en su vida de modo de lograr la vinculació n con sus hijas,
llevando actualmente una vida austera y solitaria.
Por su parte, en el caso de Jaime Fabia se acompañ ó un certificado social que
da cuenta de la situació n familiar de este acusado, de los ingresos que percibe por $
587.938 má s impuestos; de ser padre de seis hijos con necesidades econó micas
diversas y de dar cuenta que vive de allegado en casa de su madre. En este caso, la
favorabilidad de un régimen de cumplimiento en libertad viene dado en que el
condenado provee de recursos relevantes a su familia, factor que debe considerarse
para concluir que un régimen efectivo de sanció n se haría innecesario y derechamente
perjudicial.
De esta manera, por los antecedentes antes expuestos, el Tribunal estuvo en
condiciones de sostener que una ejecució n efectiva de la sanció n se hace innecesaria.
Por estas consideraciones y vistos, ademá s, lo previsto en los artículos 1, 2, 3, 5,
11N° 6, 11 N°9, 14 N ° 1, 15 N °1, 18, 21, 24, 26, 30, 50, 67, 68, 69, 70, 239, 467 inciso
final y 468 del Có digo Penal; 45, 47, 295, 296, 297, 309, 340, 342, 344, 348, 388 y
siguientes del Có digo Procesal Penal; Ley N°18.216;
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Para los efectos de la publicació n de esta sentencia en la pá gina o sitio web del
Poder Judicial, se deberá n arbitrar todas las medidas necesarias para proteger el
nombre y cualquier otro antecedente que conduzca a determinar la identidad de
quienes hayan hecho reserva de su domicilio.
Dictada por la sala del Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de Rancagua, integrada por
los jueces titulares, ÁLVARO MARTÍNEZ ALARCÓN, quien presidió la audiencia,
ROBERTO COCIÑA GALLARDO y JOAQUÍN NILO VALDEBENITO.
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