Historia del Derecho

Marizza Luana Zamorelo

Sabrina Luana Zamorelo

Consignas:
1- Comparar el matrimonio en el Derecho Romano y en la actualidad en la
Argentina. 
Desarrollo:
1- R:
El Matrimonio en el El Matrimonio en la
Derecho Romano Actualidad (en
Argentina)
Definición:
El concepto de matrimonio que se
tenía en Roma que es la Desde el punto de vista jurídico el
“Cohabitación de dos personas de matrimonio es la unión de dos
distintos sexos, con la intención de contrayentes de conformidad a
ser marido y mujer, de procrear y las normas civiles. El acto
educar a sus hijos”, este concepto matrimonial es la celebración del
en tiene un sentido Objetivo el cual mismo entre personas de distinto
es Ético, que consiste en la o un mismo sexo, prestado ante
cohabitación y un sentido Subjetivo un funcionario público que da fe.
el cual es Moral, y consistiría en el El acto queda registrado en un
Affecto Maritalis acta, que acredita la realización
del mismo.

Nuestra ley argentina, reconoce

únicamente el matrimonio
monogámico, es decir la unión de
un hombre con una sola mujer o
de dos personas de un mismo
sexo, recientemente reconocido
por la normativa legal argentina.
En ambos casos tienen los
mismos derechos y obligaciones.

Tipos de Existían dos tipos de Matrimonio En la Legislación Argentina

en Roma: existen dos tipos de matrimonio,
Matrimonio: Matrimonio cum manu, sería aquel el matrimonio civil por un lado y
en el cual la mujer salía de la el matrimonio religioso, este
potestas de su propia familia, de su ultimo se divide de la siguiente
páter (la familia propria iure como forma: Matrimonio Religioso ante
la define Ulpiano en iglesias diferente a la católica (En
D.50 .16.195.2) e, ingresaba a la estos casos la iglesia debe
del esposo bajo la potestas de éste cumplir todos los preceptos
o la del páter de su esposo, in loco establecidos en la Ley 198-11);
filiae, desvinculándose Matrimonio Canónico, que se
jurídicamente de su familia proprio refiere a la Iglesia Católica y cuyo
iure. Esta sería la esencia del accionar está establecido bajo el
matrimonio cum manu. Acuerdo del Concordato firmado
Matrimonio sine manu, para esa el 16 de junio de 1954.
doctrina, sería la misma unión
permanente filiorum causa, sin la
insinuada pertenencia de la mujer
 a la familia del marido, ósea sin
relación familiar jurídica alguna,
entre ellos, sin sujeción jurídica
alguna,
de la mujer a la familia del esposo.
Régimen En el curso de la historia del A grandes rasgos se dirá que el
derecho romano, se pueden régimen patrimonial del
Patrimonial de distinguir tres regímenes matrimonio que caracterizó a la
bienes: patrimoniales diferentes a) El legislación anterior a la actual, a
Régimen de absorción de bienes, saber la del Código de Vélez
propio del matrimonio cum manu: Sarfield , y que se mantuvo
Acá corresponde hacer una prácticamente incólume hasta la
distinción si la mujer llega al sanción de la Ley 11 357 del año
matrimonio como alieni iuris, es 1968, fue la que respondió a un
decir sujeta a la potestad de su estilo patriarcal de organización
pater, no tiene capacidad de la familia , similar al régimen
patrimonial. Pasa a ser agnada de de la primera época en Roma,
la familia del marido, por lo tanto, con relaciones jerárquicas entre
tiene la posición de loco filiae, es sus miembros . La mujer estaba
decir el lugar de hija y todos los en la organización del hogar,
bienes de ésta pasan a engrosar labores domésticas, atención de
los de la familia del esposo. Aun los hijos y el marido único y
los que adquiera por causa suya, principal sostén económico
durante el matrimonio por ejemplo desempeñando las tareas fuera
una herencia, legado, donación, del hogar.”
pasan a engrosar el patrimonio de
la familia del marido. Si la mujer El régimen patrimonial
era sui iuris, es decir libre de matrimonial de esta legislación se
potestas, por ejemplo, por haber llamó de la “sociedad conyugal,”
sido emancipada por su familia donde el marido tenía la
proprio iure, al contraer matrimonio administración de los bienes del
cum manu sufre una capitis matrimonio e incluso el de los
deminutio mínima, pasando a ser hijos bajo su potestad. Se basó
alieni iuris en la familia de su en la idea de colaboración de
esposo, agregada en esta nueva ambos esposos, en la
familia y los bienes que trae al conservación del hogar y en la
matrimonio quedan absorbidos, de subordinación del interés
la misma forma que el caso individual al familiar. Se
anterior, por la familia del marido. fundamentó en un régimen único
Si hubiere deudas de la mujer, legal y forzoso en tanto era
estas en la primera época, se impuesto imperativamente desde
consideraban extinguidas al la celebración del matrimonio. El
contraer matrimonio cum manu. artículo 1218 originario del
Hacia la época clásica, el pretor Código de Vélez decía: “ Toda
crea una actio utilis para que no se convención entre los esposos ,
cometiera fraude contra los sobre cualquier otro objeto
acreedores por la realización de relativo a su matrimonio , como
una conventio in manu, y no fueran toda renuncia del uno a favor del
perjudicados. El pretor les otorga a otro , como del derecho a los
los acreedores la actio utilis como gananciales de la sociedad
ficción de no haberse consumado conyugal, será de ningún valor”
la capitis deminutio de la mujer. De Este régimen de sociedad
este modo sucedía una verdadera conyugal, respondió a la
restituito in integrum a favor de los estimación de Vélez Sarfield de
acreedores. Concluyendo, en el asegurar los fines éticos y
régimen de absorción de bienes, morales de la familia, de evitar
bajo todos los aspectos, la uxor in conflictos de naturaleza
manu tiene la consideración de una económica entre sus miembros ,
filia respecto del patrimonio en el de garantizar la protección de la
matrimonio mujer, considerada la parte más
b) El Régimen de separación de débil , y de terceros . Así lo
bienes, propio del matrimonio sine manifestó el Codificador, en la
manu: Este régimen fue propio del nota al título de la Sociedad
matrimonio sine manu, es decir Conyugal. La estructura creada
libre de la conventio in manu, y fue por el Codificador se sustentó en
el matrimonio predomínate a partir la sociedad conyugal, la que la
de la época clásica. En esta clase jurisprudencia caracterizó, como
de régimen los esposos conservan
independientemente uno del otro, la formación de una masa común
la titularidad de los bienes que de bienes que se dividen entre
lleven al matrimonio. La masa de los cónyuges y sus herederos
bienes no se confunde como en el sólo al momento de la disolución
de absorción. Tampoco se del matrimonio. Esta sociedad
confunden las deudas contraídas, conyugal era la que sostenía las
por cada uno de ellos. El esposo cargas del hogar. También se
no responde por las deudas de la encontraban los bienes propios
mujer ni ésta por las del marido. La de cada uno de los esposos que
mujer que contrae iustas nuptias, si son los que llevaban al
era sui iuris, permanece como matrimonio en propiedad y los
propietaria de todos sus bienes que adquiriesen durante este por
propios, y si era alieni iuris todo lo diferentes causas personales
que adquiera durante el matrimonio como herencias, donaciones
acrecerá el patrimonio de su Páter. legadas, etc. Eran considerados
Respecto de los bienes que pueda propios de cada uno, y no
adquirir con posterioridad, es decir contribuían a las cargas
durante la vigencia del matrimonio, familiares. Las pautas para la
ya sea por herencia, legado, calificación de los bienes y la
trabajo propio etc. le siguen atribución de su carácter propio o
perteneciendo en propiedad. Se ganancial están fijadas por la ley,
llamarán bienes extradotales, para sin que los esposos tuvieran
no confundirlos con la dote, o facultad de disponer lo contrario.
también se los llamó parafernales, Jurisprudencialmente se entendió
término de origen griego. Puede sí, en forma conteste, que este
que los confíe en administración a régimen patrimonial matrimonial
su esposo durante el matrimonio, impuesto por la legislación es de
pero a su disolución regresan a ella orden público y no susceptible de
en propiedad, lo que no acontecía modificación por convenciones
en el régimen de absorción. matrimoniales que hicieran los
Respecto de estos bienes cónyuges. El artículo 1219 del
parafernales o extradotales, el Código Civil incluso rezaba
esposo actúa en carácter de “Ningún contrato de matrimonio
mandatario de su mujer, y debe de podrá hacerse, so pena de
atenerse en todo a las nulidad, después de la
instrucciones de ella. Si hace un celebración del matrimonio; ni el
uso no autorizado debe responder que se hubiere hecho antes
del perjuicio que le pudiere podrá ser revocado, alterado o
provocar. Este régimen patrimonial modificado”
del matrimonio sine manu estaba
basado fuertemente en un gran
individualismo de los esposos. Se Este régimen de sociedad
va perfilando el reconocimiento conyugal y de comunidad
jurisprudencial, a una mayor restringida por imperativo legal,
capacidad económica de la mujer a produce un salto interesante con
partir de sus ingresos por su la introducción de modificaciones
trabajo, o ejercicio de la profesión. al régimen que hace la Ley
La mujer no participa de los bienes 11.357 del año 1926 que crea la
adquiridos por el marido durante el categoría de los “bienes
matrimonio, y esto muchas veces gananciales de administración
redundaba en su perjuicio, en reservada” que le permite a la
aquellos casos en que la misma mujer casada la libre
estaba dedicada a las tareas del administración y disposición del
hogar, a la crianza de sus hijos y a producido por su profesión,
toda la asistencia espiritual de la industria, oficio , empleo,
sociedad doméstica, que proveía la comercio honestos, así como la
mujer. De todos modos, es dable libertad de administración y
destacar, que, en los matrimonios disposición a título oneroso de
bien avenidos, se acostumbraba sus bienes propios, aunque
que el marido a pesar de no estar sellaba una presunción de
obligado a mantener a su mujer lo mandato tácito a favor del marido
hiciera, e incluso se hacía cargo de para administrar estos bienes, sin
todos los costos de las obligación de rendir cuentas
obligaciones del hogar. Como así durante el matrimonio, salvo
también lo hacía la mujer. Pues declaración expresa en contrario
según las costumbres actuaban
como si se tratara de un patrimonio
común a ambos, patrimonio de la de la mujer.
sociedad conyugal, en términos
modernos. Disuelto el matrimonio
sine manu, el marido deviene Al momento de contraer
obligado a restituirle los bienes matrimonio podés elegir entre
parafernales a la mujer. La mujer dos tipos de regímenes: la
dispone, de la actio reivindicatio si comunidad de bienes o la
el marido de alguna forma separación de bienes.
pretendiera quedarse con la
propiedad de ellos, y de las Si no elegís por ninguno de los
acciones derivadas del mandato o dos regímenes al momento del
depósito, según la relación matrimonio, se aplicará el
contractual que hubiera mediado régimen de comunidad de
entre ellos. Pero ante la duda bienes.
sobre quien recae la titularidad de
bienes habidos durante el Régimen de comunidad de
matrimonio, Pomponio en el bienes
Digesto en un comentario a Quinto
Mucio Scévola
c) El régimen dotal: La dote es el A partir de la fecha del
conjunto de bienes o cosas casamiento, todos los bienes que
singulares que la mujer u otra genera la pareja les pertenecen a
persona por ella, entrega al marido, las dos personas por partes
con la finalidad de atender al iguales.
sostenimiento de las cargas
matrimoniales. Nos dice Paulo,”… Régimen de separación de
la dote debe estar allí donde están bienes
las cargas del matrimonio La dote
surge en Roma, acompañando el
Los bienes no se mezclan, cada
matrimonio cum manu, como forma
cónyuge es dueño de lo que
de compensar, de alguna manera,
genera. Y en caso de divorcio no
la pérdida de los derechos
deberá dividir con la otra persona
hereditarios, por la ruptura con su
nada de lo que generó durante el
familia paterna o proprio iure.
matrimonio: ni las ganancias ni
Luego también se usa en el
las pérdidas. En caso de elegir
matrimonio sine manu , en opinión
este régimen, debe acudirse a un
de Kunkel para sufragar los gastos
escribano público para que
del hogar doméstico. La dote, al
realice una escritura donde figura
principio de los tiempos fue
la decisión de los cónyuges y el
considerada una cuestión de
listado de los bienes previos al
honor, un deber u obligación moral,
matrimonio. Esta escritura se
para llegar en época de Justiniano
presenta en el Registro Civil.
a considerarse una obligación
legal. En los primeros tiempos
hasta la República, tanto si el Casarse es una decisión muy
matrimonio fuera cum manu o sine importante en la vida, tómala con
manu la propiedad de la dote se pleno conocimiento de todas las
consideraba del marido. opciones y sus implicancias.
Estapropiedad no siempre podría
quedar justificada, mas en épocas En cuanto a las deudas, en virtud
donde comienzan a proliferar los del régimen establecido por la
divorcios. Por ello nace la promesa legislación originaria de Velez,
del esposo al constituyente de la éstas, eran soportadas por la
dote, a través de una stipulatio sociedad conyugal en su
accesoria de restituirla a la mujer conjunto. Con la innovación y
en caso de divorcio. Y a finales de apertura que introduce la
la República por obra de una legislación más reciente que se
interpretación jurisprudencial, se nombró, estaremos ante un
introduce la actio rei uxuriae por la régimen patrimonial matrimonial
cual la mujer en caso de divorcio de separación de deudas, donde
podía exigir judicialmente la cada cónyuge responde con los
restitución, consolidándose la idea bienes de su titularidad por las
que no pasaba a ser propiedad del deudas que contraiga. Sólo
marido. El efecto de la dote al excepcionalmente los acreedores
momento de la disolución del podrán cobrarse con los bienes
matrimonio, es que hay obligación de titularidad del otro, cuando se
 del marido de restituir la dote. Si
esto no ocurriera, la mujer contaba tratare de deudas contraídas
con las acciones nombradas supra- para atender la educación de los
la actio ex stipulatu para el caso hijos, las necesidades del hogar
que el marido hubiera hecho o la conservación de bienes
promesa de restitución en caso de comunes.
disolución, al constituyente; y la
actio rei uxuriae en caso de no
existir esa promesa. Si la
disolución se produjera por la
muerte del esposo, la mujer o el
tercero que constituyó la dote
pueden reclamarla a los herederos
que estuvieran en posesión de la
misma. Si la disolución es por
muerte de la mujer, habría que
distinguir entre la dote profecticia –
la constituida por su padre o un
ascendiente, que quedará para el
esposo, y si fuera una dote
adventicia –la constituida por la
misma mujer o un tercero, este
tiene derecho a reclamarla.
Requisitos e Los requisitos para poder contraer Los requisitos para casarse son:
matrimonio en roma eran:
Impedimentos:
Consentimiento expreso de
-Tenían ambas partes de gozar del ambos cónyuges, prestado ante
“ius Cannubie”. el funcionario público
correspondiente.
- Tenían que tener la Pubertad
(Aunque se llegó a aceptar la unión La inexistencia de impedimentos,
de impúber mientras se mantuviera que son obstáculos para la
la convivencia y el affectio maritali). celebración o validez del
matrimonio. Los impedimentos
-El consentimiento de los dos pueden ser de dos tipos:
conyugues y en el caso de los
Alienis Iuri del pater pero Dirimentes: aquellos que por su
solamente del esposo y en el caso gravedad originan la nulidad del
de la mujer sui iure menor de 25 el acto, son:
de la madre en falta del padre)

-   la consanguinidad (padre no

Los impedimentos para contraer
puede casarse con el hijo, ni el
matrimonios eran los obstáculos
nieto con el abuelo, ni los
para realizar legitimas nupcias:
hermanos entre si…), 
Estos podían ser:
-Impedimentos Relativos: Se
prohibía con determinada persona, -  la edad (no es posible el
como los familiares de línea recta y casamiento contando con menos
colaterales hasta segundo grado. de 16 años en la mujer y 18 años
-Impedimentos Absolutos: en el hombre, salvo autorización
Imposibilitaban el matrimonio con expresa).
cualquier persona, como lo que
hacían voto de castidad. Impedientes: son prohibiciones
legales preventivas, cuyo
La violación de estos incumplimiento no produce la
impedimentos podía provocar: nulidad, por ejemplo, el
-Impedimentas: Donde la violación certificado médico prenupcial
de estos provocaba otras penas
que no sea la nulidad
-Dirimentes: Obligaban a su
nulidad
Anulación del Las causas de la disolución del La Ley de Matrimonios nos dice
matrimonio en Roma eran tres en su CAPITULO XI sobre la
Matrimonio: fundamentalmente: muerte, disolución del vínculo
incapacidad sobreviniente y Matrimonial, y en su Art. 213, nos
divorcio. Nos limitaremos, por dice que el vínculo matrimonial
exceder a este trabajo, a la se disuelve:
legislación desde los origines hasta
fines de la etapa clásica. El término 1° Por la muerte de uno de los
divorcio viene del latín divortium esposos;
que deriva de divertere, alejarse,
separarse, irse cada uno por su
lado, termino vinculado al 2° Por el matrimonio que
repudium. Esto es, uno o ambos contrajere el cónyuge del
cónyuges decidían pone fin a la declarado ausente con
comunidad de vida tomando presunción de fallecimiento;
rumbos separados. El divorcio
siempre existió en Roma, salvo 3° Por sentencia de divorcio
durante la época posclásica vincular.
experimenta restricciones por los
emperadores, pues era (Artículo sustituido por art. 1° de
fundamental la affectio maritalis la Ley N° 23.515 B.O.
para continuar el vínculo, dicha 12/6/1987.)
idea no se relaciona con los
sentimientos sino con la voluntad
de mantener el estado matrimonial,
cesada la cual, terminaba el
matrimonio, esto es, quedaba
disuelto. De todos modos, en los
tiempos arcaicos solo se permitía
por causas muy graves y era una
facultad exclusiva del paterfamiliae.