Verena Cenci

UNIDAD XI. Contrato de Seguro. Fideicomiso

El contrato de seguro. Concepto. Naturaleza. Definición. Clasificación y

elementos. Ley Nacional 17.418. Obligaciones y cargas del asegurado. Interés
asegurable. Siniestro. Contrato de reaseguro. El seguro de crédito en el orden
interno y en la exportación. Regulación legal. La empresa de seguros y el control
estatal. Ley 20.091. Agentes y productores de seguros. Ley 22.400.

Disposiciones Generales
Hay algunos autores que hablan de la pre-historia y otros que hablan de la
historia. ¿Por qué hablan de que hay una pre-historia y una historia del seguro?
Hay autores que se ponen de acuerdo para decir cuando comenzó a gestarse o
cuando se da nacimiento de lo que es el contrato de seguros, entonces lo que
hablan de la pre-historia y de la historia del seguro ubican en la pre-historia
aquellos seguro de la caravanas, en la época antigua, otros lo ubican en el
Código de Hammurabi o el modo en que ese primer y rustico código se protegía
a las caravanas en el supuestos de que les ocurriera algún siniestro a lo largo
del viaje. Otros lo ubican en Roma. Eso son los que autores que lo ubican en la
prehistoria.
Otros autores directamente lo ubican a partir del siglo XIV, donde aparecen los
primeros rasgos de la mutualidad que es un ámbito característico del seguro.
¿Qué es la mutualidad? Las primeras notas tienen que ver a los aportes que
hacían los comerciantes a un fondo común para cubrirse contra las contingencias
riesgosas que podían ocurrir en el ejercicio del comercio.
¿Cuáles eran las ciudades que tuvieron el auge del contrato de seguros en el
siglo XIV? Amberes, Brujas, etc. En esas ciudades empezaron los comerciantes
a organizarse para poder enfrentar estas contingencias, porque compra-venta,
seguros y transporte son las tres patas del comercio internacional e interno. Por
eso estos comerciantes empezaron a darse cuenta de que sus caravanas, de
que su movilidad podría ser víctima de riesgos, empezaron a ver de qué modo
podía protegerse. De manera que el primer seguro en el tiempo fue el SEGURO
MARITIMO.
Después comenzaron a aparecer el seguro de vida en el siglo XVI, seguro de
incendio en el siglo XVII en Inglaterra, y solo después apareció el seguro de
responsabilidad civil en el siglo XIX. Es decir los distintos seguros que vamos
conociendo fueron apareciendo después en la medida en que el comercio los iba
necesitando.
Luego de esto venía el tema de la regulación de los seguros y que aparece como
primera normativa la Ordenanza de Barcelona. Luego comenzó a ser codificado
y comenzó a ser introducido en los códigos decimonónicos como un cuerpo de
disposiciones especificas que regulaba a esta materia que hoy tiene autonomía
científica y didáctica.
¿Cuál es la finalidad del contrato de seguros?
Verena Cenci

El seguro como medio indirecto de paliar los riesgos “puros”: el asegurador toma
el compromiso de resarcir al asegurado- en la medida de lo convenidos- de las
consecuencias negativas de carácter patrimonial que la ocurrencia del riesgo
previsto le traigan aparejadas.
El seguro no elimina el daño, sino que permite que sus consecuencias sean
transferidas a otros (asegurador), que a esos fines ha constituido una mutualidad
especialmente preparada para absorberlo.
Concepto:
Art.1 LCS: Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga,
mediante una prima o cotización, a resarcir un daño o cumplir la prestación
convenida si curre el evento previsto.
Sin embargo no se puede dar una definición solo haciendo referencia a las
obligaciones de las partes, hay que tener en cuenta:
 Mutualidad: Agrupación de un numero considerado de asegurados sujeto
a un riesgo similar, que contribuyen con el importe primas para constituir
un fondo común con el que harán frente a las obligaciones a resarcir
nacida de los siniestros
 Estadística: Frecuencia del riesgo en relación a la masa de asegurados
 Organización científica de la empresa: La empresa de seguro
constituye el ejercicio profesional y organizado de la actividad
aseguradora, que se manifiesta en la continuidad y repetido de contratos
de esta naturaleza
 Fundamentos o normas técnicas: la empresa aseguradora desarrolla el
PROGRAMA DE TECNICA ASEGURADORA a través de la reunión de un
conjunto de riesgos de importante magnitud, homogéneos, de carácter
universal o general, tendiendo a que los siniestros producidos sean
limitados y particulares. (dispersión de los riesgos)
Naturaleza:
Se discute si es de naturaleza jurídica indemnizatoria o provisional, lo cual hay
que diferenciar:
 Seguro de vida: es provisional porque la vida no tiene un valor calculable,
se puede asegurar por cualquier monto
 Seguro patrimonial: de carácter indemnizatorio
Hay una fuerte tendencia a admitir la naturaleza indemnizatoria
Clasificación:
 De daños patrimoniales: incendias, responsabilidad civil, agricultura
 De persona: muerte o accidentes personales
Verena Cenci

Elementos:
Art. 2 LCS: El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de
riesgos si existe interés asegurable, salvo prohibición expresa de la ley.
1. Interés Asegurable: El interés es una relación licita de naturaleza
economía respecto de un bien determinado. Cuando este bien se halla
afectado por un riesgo que puede dañarlo, se dice que el interés es
asegurable y el monto por el que se lo puede asegurar es el del valor real
del interés.
Rige en esta materia el principio indemnizatorio, consistente en que la prestación
del asegurador es calculada: A) en los seguros de daños patrimoniales conforme
al daño realmente sufrido por el interés asegurado y según la regla proporcional
existente entre el valor de la suma asegurada y el del interés sobre los bienes
expuestos a riesgos al momento del siniestro. B) en los seguros de personas la
prestación del asegurador se mide generalmente en capitales previamente
establecidos
2. Riesgo: El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de
riesgos, siempre que no resultan de operaciones ilícitas y exista interés
asegurable, salvo prohibición expresa de la ley. No es otra cosa que un
acontecimiento posible, contingente y futuro, del cual pueda derivar una
eventualidad dañosa respecto del asegurado, o que puede afectar la vida
humana o la integridad física. De manera que puede afectar intereses
presentes o futuros, PERO ES PRIMORDIAL QUE EXISTA AL
MOMENTO DE LA CONTRATACION. Si luego disminuye o desaparece
totalmente, la indemnización pactada se reducirá proporcionalmente o se
extinguirá la relación asegurativa.
Art. 3. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebración el
siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se
produjera.
Si se acuerda que comprende un período anterior a su celebración, el
contrato es nulo sólo si al tiempo de su conclusión el asegurador conocía
la imposibilidad de que ocurriese el siniestro o el tomador conocía que se
había producido.
Debe ser de posible concurrencia y determinado en forma inequívoca. Su
eventualidad excluye toda posibilidad de que la ocurrencia del siniestro se deba
a una conducta del asegurado, salvo los actos realizados para precaver el
siniestro o atenuar sus consecuencias.
Para Halperin, el riesgo debe reunir ciertos extremos técnicos para ser
asegurable:
 Dispersión: el siniestro no debe afectar a una masa de personas o cosas
al mismo tiempo; el riesgo no debe ser generalizado.
 Incertidumbre: referida cuanto menos a la época en que podría acaecer.
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 Objetivación: debe ser ajeno a la voluntad de las partes, por lo que la

provocación del siniestro provoca la perdida del derecho a la
indemnización.
 Individualización: esto es dado por la vinculación causal, temporal, local
y objetiva.
3. Prima: Es el precio del seguro, es calculada según hipotesis estadisticas
y es diferente al premio que es el valor del riesgo mas elementos
accesorios (gastos administrativos, impuestos, comisiones, etc).
Art. 30. La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es
exigible sino contra entrega de la póliza, salvo que se haya emitido un
certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período
de seguro.
Concepto de Siniestro:
Es el evento que actualiza la responsabilidad del asegurador
Esta compuesto por:
 Elementos de hecho: es decir la realización del evento tenido
considerado en el contrato y las circunstancias concretas en que se
produzca
 Elementos jurídicos: o sea los limites del riesgo asumido, con los cuales
deben coincidir las circunstancias concretas en que tenga lugar el evento
para que el asegurador quede comprometido al cumplimiento de la
prestación.
Requisitos del siniestro:
 Debe resultad del desarrollo diniel riesgo
 Debe producir una necesidad real
 Debe ocurrir durante la duración del seguro
 No debe ser provocado por el asegurado por dolo o culpa grave. Excepto
cuando se quiso atenuar las consecuencias o por deberes de humanidad
Elementos subjetivos:
A. Asegurado, beneficiario y tomador: Por lo general la persona del
tomador coincide con la del asegurado y con la del beneficiario, pero no
necesariamente debe ser asi, ya que en muchas situaciones estas
calidades están disociadas en distintas personas. Ej: seguro de vida o por
cuenta ajena
De manera que:
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 Asegurado es siempre el titular del interés asegurado

 Tomador es quien celebra el contrato con el asegurador y puede hacerlo
por cuenta propia o por cuenta ajena. En el primer caso también será
asegurado
 Beneficiario es la persona que recibe la indemnización en caso de ocurrir
el siniestro
Ejemplo: en aso de seguro de personas, el beneficiario puede ser una persona
distinta del asegurado. El beneficiario no es parte del contrato.
B. Asegurador: debe ser siempre una de las empresas conformadas según
los tipos societarios autorizados por la ley 20091 y con habilitación
operativa otorgada por la Superintendencia de Seguros de la Nación, bajo
pena de nulidad de los contratos celebrados en contravención de esta
norma.
Plazo:
Período de seguro
Art. 17. Se presume que el período de seguro es de un año salvo que por la
naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto.
Comienzo y fin de la cobertura
Art. 18. La responsabilidad del asegurador comienza a las doce horas del día en
el que se inicia la cobertura y termina a las doce horas del último día del plazo
establecido, salvo pacto en contrario
Cláusula de rescisión
No obstante el plazo estipulado, y con excepción de los seguros de vida, podrá
convenirse que cualquiera de las partes tendrá derecho a rescindir el contrato
sin expresar causa. Si el asegurador ejerce la facultad de rescindir, deber dar
un preaviso no menor de quince días y reembolsará la prima proporcional por el
plazo no corrido. Si el asegurado opta por la rescisión, el asegurador tendrá
derecho a la prima devengada por el tiempo transcurrido, según las tarifas de
corto plazo.
Prórroga tácita
Art. 19. La prórroga tácita prevista en el contrato, sólo es eficaz por el término
máximo de un período de seguro, salvo en los seguros flotantes.
Por plazo indeterminado
Cuando el contrato se celebre por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes
puede rescindirlo de acuerdo al artículo 18. Es lícita la renuncia de este derecho
de rescisión por un plazo determinado, que no exceda de cinco años. Las
disposiciones de este párrafo no se aplican al seguro de vida.
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8. Formación del Contrato:

Art. 4. El contrato de seguro es consensual; los derechos y obligaciones
recíprocos del asegurador y asegurado, empiezan desde que se ha celebrado la
convención, aun antes de emitirse la póliza.
Propuesta
La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al
asegurado ni al asegurador. La propuesta puede supeditarse al previo
conocimiento de las condiciones generales.
Propuesta de Prórroga
La propuesta de prórroga del contrato se considera aceptada por el asegurador
si no la rechaza dentro de los quince días de su recepción. Esta disposición no
se aplica a los seguros de personas.
De manera que la propuesta no obliga al tomador ni al asegurador, cualquier sea
su forma.
Esto es diferente del caso de prorroga de un seguro ya vigente, pues ante la
propuesta de prorroga efectuada antes de la expiración, el asegurador tiene 15
días para decidir su aceptación o rechazo desde el momento de la recepción, ya
que si no lo hace, se presume su aceptación. Esta presunción no es aplicable a
los seguros de personas.
Emisión de la póliza de seguro:
Concepto: Es el documento entregado por el asegurador donde constan las
condiciones del contrato de seguro. Por medio de la póliza el asegurado acredita
las condiciones del contrato
Prueba del contrato
Art. 11. El contrato de seguro sólo puede probarse por escrito; sin embargo,
todos los demás medios de prueba serán admitidos, si hay principio de prueba
por escrito.
Póliza
El asegurador entregará al tomador una póliza debidamente firmada, con
redacción clara y fácilmente legible. La póliza deberá contener los nombres y
domicilios de las partes; el interés la persona asegurada; los riesgos asumidos;
el momento desde el cual éstos se asumen y el plazo; la prima o cotización; la
suma asegurada; y las condiciones generales del contrato. Podrán incluirse en
la póliza condiciones particulares. Cuando el seguro se contratase
simultáneamente con varios aseguradores podrá emitirse una sola póliza.
Diferencias entre propuesta y póliza
Art. 12. Cuando el texto de la póliza difiera del contenido de la propuesta, la
diferencia se considerará aprobada por el tomador si no reclama dentro de un
mes de haber recibido la póliza.
Verena Cenci

Esta aceptación se presume sólo cuando el asegurador advierte al tomador

sobre este derecho por cláusula inserta en forma destacada en el anverso de la
póliza.
La impugnación no afecta la eficacia del contrato en lo restante, sin perjuicio del
derecho del tomador de rescindir el contrato a ese momento
10. Forma de emisión:
1. A nombre de determinada persona, con clausula "no a la orden"
2. A nombre de determinada persona, con clausula "a la orden" endoso mas
entrega de titulo
3. Al portador
11. Efectos de la Transmisión:
 El asegurador siempre puede oponer al tenedor de la póliza las defensas
que podría hacer valer contra el asegurado referentes al contrato de
seguro (salvo la deuda por primas impagas, si ello no resulta de la póliza
misma)
 El asegurador se libera frente al asegurado original si cumple la
prestaciones a su cargo respecto del endosatario o portador de la póliza.
 El robo, perdida destrucción de la póliza, requiere garantía suficiente del
tenedor para obtener su reemplazo
Nota: en el lenguaje de las aseguradoras, no se denomina endoso a la firma
inserta en la póliza a la orden para su transmisión, sino a toda modificación
practicada a la póliza original, en el titulo complementario que emite el
asegurador. Una póliza con varios endosos significa que ha sido modificada
varias veces.
Ley Nacional 17418.
Es la ley que rige todos estos artículos y trata el tema. Ya esta expresado en
general en todos los puntos.
Obligaciones y Cargas:
Obligaciones de Asegurador:
1. Indemnizar al asegurado si se produce el siniestro
2. Emitir y entregar la póliza al asegurado
Obligaciones del Asegurado
1. Pagar la prima
2. Informar al asegurador de todo lo referido al bien asegurado durante todo
el contrato
Cargas:
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Concepto: Constituyen normas que imponen determinador deberes de conducta

al asegurado, establecido para el caso de incumplimiento la sanción de
caducidad.
¿Cuáles son las funciones?
 Motivación: pues ante la amenaza de la caducidad el asegurado se ve
impulsado a cumplir la conducta requerida para evitar la perdida de su
derecho.
 Sanción: ya que omitida la conducta establecida como presupuesto del
derecho a la indemnización, dicho derecho perece.
Surge la pregunta de si podemos equiparar a la carga con las obligaciones,
existiendo así diferentes posturas, llegando se la conclusión de que no las cargas
no son técnicamente obligaciones.
Las diferencias entre ellas son:
1. Ambas expresan la idea de necesidad de su observancia y requieren la
actividad del sujeto.
2. Las cargas son un modo de obrar previsto en la ley. No puede ser exigida
compulsivamente porque carece de un sujeto que pueda exigir su
satisfacción. El incumplimiento de la conducta se realiza en interés del
propio sujeto que debe cumplirla, que evita buscarla perdida de su
derecho.
3. En la obligación el cumplimiento se puede perseguir coercitivamente
porque existe un sujeto pretensor que tiene interés en su cumplimiento.
Conclusión: la caducidad opera solo respecto de las cargas
¿Cuál es el objeto de la carga?
1. Acción: denunciar el siniestro
2. Omisión: no agravar el estado de riesgo, evitar el daño
Existen dos tipos de cargas:
Legales:
 Las que son impuestas al asegurado. Ejemplo: suministrar información
tendiente a verificar el siniestro, no exagerar fraudulentamente los daños,
etc.
 Las que son impuestas al asegurador. Ejemplo: pronunciarse acercaa del
derecho del asegurado, invocar la caducidad en un plazo (30 dias), etc.
Convencionales:
Caducidad convencional
Verena Cenci

Art. 36. Cuando por esta ley no se ha determinado el efecto del incumplimiento
de una carga u obligación impuesta al asegurado, las partes pueden convenir la
caducidad de los derechos del asegurado si el incumplimiento obedece a su
culpa o negligencia, de acuerdo al siguiente régimen:
Cargas y obligaciones anteriores al siniestro
a) Si la carga u obligación debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador
deberá alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento.
Cuando el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, sólo
se deberá la prestación si el incumplimiento no influyó en el acaecimiento del
siniestro o en la extensión de la obligación del asegurador;
Cargas y obligaciones posteriores al siniestro
b) Si la carga u obligación debe ejecutarse después del siniestro, el asegurador
se libera por el incumplimiento si el mismo influyó en la extensión de la obligación
asumida.
Efecto de la prima
En caso de caducidad corresponde al asegurador la prima por el período en
curso al tiempo en que conoció el incumplimiento de la obligación o carga.
Entonces cabe preguntarnos que es la caducidad:
Es la pérdida del derecho asegurado a la garantía asumida por el
asegurador, motivada en la inejecución por el primero, de una carga de
fuente legar o convencional.
De manera que pueden hacerse ciertas observaciones:
 Es el efecto normal de la inobservancia de las cargas
 Produce la perdida del derecho a ser indemnizado en caso de siniestro
 Quien la alega debe probarla
 Permite al asegurador rehusar la garantía prometida en razón del
incumplimiento
 Es excepcional: de interpretación restrictiva
 Debe estar claramente prevista en la ley o en el contrato
 Irrenunciable
 Debe ser invocada en tiempo y forma
¿Cuál es un función?
Prevenir conductas fraudulentas o de mala fe. También mantener protegidos los
intereses comunes de la mutualidad de asegurados en una misma empresa
¿Es la caducidad igual que la suspensión de la cobertura?
Verena Cenci

NO.
¿Por qué?
Porque la caducidad libera al asegurador, deviene de la inobservancia de una
carga (posterior al siniestro). En cambio en la suspensión de la cobertura, el
asegurado no ejecuta en el curso del contrato una determinada obligación a su
cargo (ej. Pago de la prima), teniendo como efecto la caducidad temporaria
(retiro de la garantía hasta que normalice el pago). De manera que es de carácter
provisorio. El contrato subsiste. Como defensa nace antes de siniestro. Es
oponible a la victima, asegurado, terceros beneficiario del aseguro de
responsabilidad civil
¿Es lo mismo la caducidad a la exclusión de cobertura?
NO.
¿Por qué?
En la caducidad e parte de un riesgo cubierto que no se indemniza por infracción
del asegurado, siendo así de carácter sancionatorio. No es oponible al tercero
cuando se origina en el incumplimiento del asegurado posterior al siniestro. La
exclusión de cobertura no hay seguro, el riesgo no esta comprendido en el
contrato, teniendo como efecto que el asegurado no perciba la prestación del
asegurado y la prueba este a cargo de el.
¿Es lo mismo la caducidad que la prescripción?
NO.
¿Por qué?
Porque cuando la cara no se realiza en tiempo propio, cierra la posibilidad de
ejercer el derecho para siempre, impidiendo a su nacimiento o consolidación.
Extingue el derecho mismo, puede provenir de la ley o de la convención de las
partes, no es susceptible de suspensión o interrupción y tiene plazos breves. La
prescripción extingue la acción judicial, pero el derecho subsiste como obligación
natural, resulta siempre de la ley, puede interrumpirse o suspenderse y tiene
plazos generalmente mas extensos.
Contrato de reaseguro:
El reaseguro permite la homogeneización de los riesgos, asegurando así el
ejercicio de la industria aseguradora.
Originariamente fue una operación especuladora, pues se utilizaba para
descargar en otro asegurador aquellos riesgos demasiados peligroso, o que
superaban las posibilidades de enfrentarlo por el primer pagador.
Se ha discutido mucho sobre su naturaleza jurídica. Están aquellos que
consideran que es un seguro de responsabilidad civil, de crédito, de daño, y los
otros que sostienen que es un seguro que se corresponde con la igual clase de
seguro que reaseguran
Verena Cenci

Concepto
Art. 159. El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es
el único obligado con respecto al tomador del seguro.
Seguro de reaseguro
Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el reasegurador asegura, a
su turno los riesgos asumidos, se rigen por las disposiciones de este Título.
Acción de los asegurados. Privilegio de los asegurados
Art. 160. El asegurado carece de acción contra el reasegurador. En caso de
liquidación voluntaria o forzosa del asegurador, el conjunto de los asegurados
gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta del
asegurador con el reasegurador.
Compensación de las deudas
Art. 161. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador o del
reasegurador, se compensarán de pleno derecho las deudas y los créditos
recíprocos que existan, relativos a los contratos de reaseguro.
Crédito a computarse
La compensación se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del crédito
o débito la fecha de rescisión del seguro y reaseguro, la obligación de reembolsar
la prima en proporción al tiempo no corrido y la de devolver el depósito de
garantía constituido en manos del asegurador.
Régimen legal
Art. 162. El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Título y
las convenidas por las partes.
El seguro de crédito en el orden interno y en la exportación. Regulación
Legal.
El seguro de crédito es aquel por el cual se asegura al acreedor por la insolvencia
definitiva del deudor, no por el riesgo del incumplimiento. De manera que el
asegurable somete a consideración el crédito y el asegurador analiza la
confianza o no el asegurado.
¿Cuál es la suma asegurada? El 80% del crédito, por lo que se podría llamar
franquicia.
Podemos decir que su naturaleza es de un seguro de daños patrimoniales, por
lo que seria indemnizatoria. El riesgo cubierto seria la insolvencia del deudor. Y
puede ser:
Según el plazo:
 Corto (6 meses)
 Mediano (hasta 3 años)
Verena Cenci

 Largo (mas de 3 años)

Según las cantidades:
 De abono (un solo crédito)
 Global o flotante (todos)
Seguro de crédito a la exportación.
Fue en los años 60 cuando se produce un aumento de exportaciones en la
Argentina. Mas de 140 compañías de seguro colaboraron al Estado en la
administración del riesgo político. Fue a partir de este contexto que se creo "LA
COMPAÑÍA ARGENTINA DE CREDITO A LA EXPORTACION S.A."
Este contrato de seguro de crédito a la exportación es el instrumento de
financiación del comercio exterior, que tiene como objeto cubrir los riesgos de
carácter comercial, políticos y extraordinarios que pueden afectar al curso normal
del pago debido al exportador argentino. El riesgo es operado por compañías
privadas agrupadas, siendo garantizado hasta el 80% de los créditos por riesgo
de insolvencia del comprador.
¿Cuándo hay insolvencia?
 Por declaración de quiebra o situación análoga
 Homologación judicial de un concordato preventivo
 Arreglo extrajudicial aceptado por el acreedor que implique reducción de
las deudas
 Cualquier situación jurídica prevista por la legislación del país de
residencia del comprador
La empresa de seguro y el control estatal. Ley 20091
ARTICULO 1º. El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en
cualquier lugar del territorio de la Nación, está sometido al régimen de la presente
ley y al control de la autoridad creada por ella.
Alcance de la expresión seguro
Cuando en esta ley se hace referencia al seguro, se entiende comprendida
cualquier forma o modalidad de la actividad aseguradora. Está incluido también
el reaseguro, en tanto no resulte afectado el régimen legal de reaseguro en
vigencia.
ARTICULO 2º.- Sólo pueden realizar operaciones de seguros:
a) Las sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos;
b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados
en el inciso anterior;
Verena Cenci

c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o

municipales.
Autorización previa.
La existencia o la creación de las sociedades, sucursales o agencias,
organismos o entes indicados en este artículo, no los habilita para operar en
seguros hasta ser autorizados por la autoridad de control.
Requisitos para el otorgamiento de la licencia
ARTICULO 7º.- Las entidades a que se refiere el artículo 2º serán autorizadas a
operar en seguros cuando se reúnan las siguientes condiciones:
Constitución legal.
a) Se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones
específicas de esta ley;
Objeto exclusivo.
b) Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la
realización de ese objeto disponer y administrar conforme con esta ley, los
bienes en que tengan invertidos su capital y las reservas.
Podrán otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren
económica y técnicamente operaciones de seguro aprobadas.
Los organismos y entes oficiales se ajustarán a lo dispuesto por el artículo 4º;
Capital mínimo.
c) Demuestren la integración total del capital mínimo a que se refiere el artículo
30;
Sociedades extranjeras.
d) Acompañen los balances de los últimos cinco (5) ejercicios de la casa matriz,
cuando se trate de sociedades extranjeras;
Duración.
e) Tengan la duración mínima requerida según la naturaleza de la rama o ramas
de seguros a explotarse;
Planes.
f) Se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en los artículos 24 y
siguientes;
Convivencia del mercado. Recursos.
g) Haga conveniente su actuación el mercado de seguros. La resolución
denegatoria de la autorización por las causales señaladas en los incisos a) a f),
da lugar a recurso judicial conforme al artículo 83.
Verena Cenci

La denegación fundada en el estado del mercado de seguros autoriza a

interponer recurso ante el Poder Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 85, cuya decisión es irrecurrible.
Domicilio.
El domicilio de las entidades autorizadas será el fijado en el acto de su
autorización para operar, y subsistirá como constituido, a todos sus efectos,
hasta que se establezca otro.
ARTICULO 8º.- Las entidades que se constituyan en el territorio de la Nación
con el objeto de operar en seguros, así como las sucursales o agencias de
sociedades extranjeras que deseen operar en seguros en el país, sólo podrán
hacerlo desde su inscripción en el Registro Público de Comercio de la jurisdicción
de su domicilio.
Dicha inscripción sólo procederá cuando estando conformado el acto constitutivo
por la autoridad de control que corresponda, según el tipo societario o forma
asociativa asumida, la Superintendencia de Seguros de la Nación haya otorgado
la pertinente autorización para operar de acuerdo con el artículo anterior.
Trámite.
A tal efecto, los correspondientes organismos de control, una vez conformado el
acto constitutivo, según lo dispuesto en la ley 19.550 o en las leyes
especialmente aplicables según el tipo o forma asociativa, pasarán el expediente
a la Superintendencia de Seguros de la Nación, la que dispondrá, en su caso, el
otorgamiento de la autorización para operar. En este supuesto, la
Superintendencia girará directamente el expediente y un testimonio de la
autorización para operar, al Registro Público de Comercio del domicilio de la
entidad, para su inscripción por el juez de registro, si lo estimara procedente.
También se requerirá la conformidad previa de la Superintendencia, aplicándose
el mismo procedimiento para cualquier modificación del contrato constitutivo o
del estatuto y para los aumentos del capital, aun cuando no importen reforma del
estatuto.
La Superintendencia hará saber igualmente el otorgamiento o denegación de la
autorización para operar o el rechazo de las reformas o aumentos del capital a
las autoridades de control pertinentes.
La inscripción en el Registro Público de Comercio del domicilio de la entidad
deberá estar cumplimentada en el término de sesenta (60) días de recibido el
expediente; en su defecto, se producirá la caducidad automática de la
autorización para operar otorgada. Si se operara la inscripción, el juez de registro
remitirá a la Superintendencia un testimonio de los documentos con la constancia
de su toma de razón.
La resolución sobre la autorización para operar y su denegatoria no es revisible
en ningún caso por el juez de registro del domicilio de la entidad, sino sólo
recurrible en la forma establecida por esta ley.
Verena Cenci

Responsabilidad.
Los fundadores, socios, accionistas, administradores, directores, consejeros,
gerentes, síndicos o integrantes de los consejos de vigilancia, serán ilimitada y
solidariamente responsables por las obligacionescontraídas hasta la inscripción
de la entidad en el Registro Público de Comercio o luego que se hubiese inscripto
la revocación de la autorización para operar en seguros de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 49.
Control exclusivo y excluyente.
El control del funcionamiento y actuación de todas las entidades de seguros, sin
excepción, corresponde a la autoridad de control organizada por esta ley, con
exclusión de toda otra autoridad administrativa, nacional o provincial; sin
embargo, la Superintendencia podrá requerir a estas últimas su opinión en las
cuestiones vinculadas con el régimen societario de las entidades cuando lo
estimara conveniente.
Agentes y productores de seguros. Ley 22400
ARTICULO 1. - La actividad de intermediación promoviendo la concertación de
contratos de seguros, asesorando a asegurados y asegurables, se regirá en todo
el territorio de la República Argentina por la presente Ley.
ARTICULO 2. - La actividad de intermediación podrá ejercerse según las
siguientes modalidades de actuación:
Productor asesor directo: persona física que realiza las tareas indicadas en el
artículo 1 y las complementarias previstas en la presente Ley. Productor asesor
organizador: persona física que se dedica a instruir, dirigir o asesorar a los
productores asesores directos que forman parte de una organización. Deberá
componerse como mínimo de cuatro (4) productores asesores directos, uno de
los cuales podrá ser el organizador cuando actúe en tal carácter

El fideicomiso. Definición. Contenido. Plazo. Condición. Forma Objeto. Sujetos.

Pauta de actuación. Rendición de cuentas. Dispensa. Reembolso de gastos.
Cese del fiduciario. Sustitución. Fideicomiso en garantía. Efectos. Propiedad
fiduciaria. Registración. Patrimonio separado. Acciones. Deudas. Acciones.

Fideicomiso
POWER
Proviene de fides (confianza, fe lealtad) y comitio (encargo)
Causa fuente: testamento, contrato.
Causa fin: ordinario, de administración, inversión, garantía, testamentario, etc.
Legislación Argentina:
1. Antes habían pocas disposiciones.
Verena Cenci

2. Después con la ley 24441 amplia la regulación y

modifica el código civil, a partir de antecedentes del
derecho comparado llamado trust. Esta ley se llama
“financiamiento de la vivienda y la construcción”.
Junto con anteproyectos buscaba la expansión de la
figura al ámbito financiero, de garantía y
testamentaria.
3. Posteriormente el CCyCN sigue esta última línea.
En Velez: nace del derecho sucesorio como principal origen, y se ubicaba en el
capítulo de los testamentos.
Definición.
El contrato de fideicomiso tuvo su origen en el derecho romano, pero se
enriqueció y asumió distintas modalidades en el common law. Su nombre deriva
de fiducia, que significa fe, confianza. En esencia, el contrato de fideicomiso es
un convenio, por el cual una persona transmite a otra la propiedad de ciertos
bienes o activos, obligándose el que los recibe a administrarlos bien y fielmente
por cierto tiempo, al cual del cual debe entregarlos a la persona indicada en el
contrato que puede ser un tercero o el primer transmitente.
El fideicomiso encuentra fundamento y caracterización suficiente en ese deber
de lealtad, habiéndose aplicado primero a sistemas de venta a crédito como
sustituto de la prenda o hipoteca. Posteriormente se lo adopto con respecto a
usos, contratos o comisiones de confianza, y alcanzo especial importancia en
otras materias como la propiedad horizontal, fondo de inversión, etc.
El código regula el fideicomiso en los artículos 1666 y siguientes, disponiendo
que “Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite
o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada
fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario,
que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o
condición al fideicomisario”.
Caracteres
Es un contrato bilateral, oneroso, formal, de tracto sucesivo, nominado y
usualmente es un contrato utilizado en operaciones bancarias y financieras.
Respecto a la forma, esta es solo ad probationem, pues si bien puede
documentarse por instrumento público o privado, requiere de inscripción en el
registro público y un determinado contenido y plazo que la ley indica. Además
para su constitución, puede requerir escritura pública u otras formas
determinadas, según la naturaleza de los bienes fideicomisitos.
Si no se cumple la formalidad de instrumento público en los casos que es exigida,
el contrato valdra como promesa de otorgar el instrumento público. Finalmente
es posible incorporar bienes que requieran de su formalización a través de
instrumento público, luego de celebrado el contrato. En ese “caso es suficiente
con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para
Verena Cenci

su transferencia, debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de

fideicomiso”. (art. 1669. 3° parte)
Sujetos.
POWER
Lorena Q. le transfiere a Emprendimientos SA,la propiedad fiduciaria del fondo
de comercio e inmueble –en dominio fiduciario- en el que funciona el Hotel Plaza,
con la encomienda de que administre la propiedad y dominio fiduciario por un
plazo de 15 años; le entregue las utilidades netas al Sr. Pedro –padre de LQ o
Beneficiario, y al vencimiento del plazo resolutorio transmita: 1) propiedad del
fondo de comercio a Juan Q. hijo de Lorena 2) el dominio perfecto del ainmueble
a Mariana Q. hija de Lorena, ambos fideicomisarios.
a) Fiduciante: Es la parte que transmite o se compromete a transmitir la
propiedad de bienes o activos determinados. Esta parte debe ser el titular
de los bienes dados en fideicomiso, por lo que si se tratara de bienes
gananciales o activos registrables en el régimen de comunidad o de la
viviendo familiar y de sus muebles indispensables en cualquiera de lo
regímenes patrimoniales del matrimonio, deberá contar con el
asentimiento conyugal.
Es Lorena Q.
b) El fiduciario: Es el sujeto a quien se le transfieren los bienes y que está
obligado a administrarlos con la prudencia y diligencias propias de una
buena persona de negocios. Puede ser cualquier persona física o jurídica,
pero nadie puede ofrecerse al público para actuar como fiduciario a menos
que se trate de entidades financieras autorizadas a funcionar como tales,
o las personas jurídicas que autorice el organismo de control de los
mercados de valores. El código establece que el fiduciario puede ser
beneficiario, pero en tal caso, deberá evitar cualquier conflicto de
intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes
en el contrato antes que el propio.
Es Emprendimiento SA
c) El beneficiario: es la persona en cuyo beneficio se ha instituido l
fideicomiso, sin ser necesariamente el destinatario final de los bienes. Por
ejemplo, un fideicomiso en el que el fiduciante transfiere bienes al
fiduciario para que este los administre y pague con sus rentas los gastos
de educación de un pariente menor de edad.
Es Pedro
Beneficiarios pueden ser una o varias personas humanas o jurídicas, incluso,
pueden ser aquellas que no existan en el momento de celebrarse el contrato,
siempre que consten los datos que permitan su individualización futura. Ej: si el
fideicomiso si instituye para generar un premio que se deberá entregar todos los
Verena Cenci

años al alumno que tenga el mejor promedio de su promoción en determinada

carrera de determinada institución.
Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Si existen varios beneficiarios todos se benefician por igual, salvo disposición en
contrario. Pueden designarse de forma simultánea o sustituta.
Si ningún beneficiario aceptase, todos renunciaren o no llegare a existir, se
entiende que el beneficiario es el fideicomisario. Y si este ultimo renunciase, el
beneficiario es el fiduciante.
El derecho del beneficiario puede transmitirse por acto entre vivos o por causa
de muerte.
d) Fideicomisario: Es la persona a la que se transmite la propiedad de los
bienes o de los activos al concluir el fideicomiso, o sea que es el
destinatario final de ellos. Puede ser el fiduciante, el beneficiario o una
persona distinta a ellos. Normalmente beneficiario y fideicomisario son las
mismas personas. No resulta posible que el fiduciario sea, a su vez,
fideicomisario.
Juan y Mariana Q.
ART. 1671: Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o
jurídica, que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este
último caso deben constar los datos que permitan su individualización futura.
Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en
contrario, se benefician por igual; para el caso de no aceptación o renuncia de
uno o más designados, o cuando uno u otros no llegan a existir, se puede
establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar
beneficiarios sustitutos.
Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende
que el beneficiario es el fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o
no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por
actos entre vivos o por causa de muerte, excepto disposición en contrario del
fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del beneficiario designado, se aplican
las reglas de los párrafos precedentes.
ART. 1672: Fideicomisario. El fideicomisario es la persona a quien se transmite
la propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o
una persona distinta de ellos. No puede ser fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del artículo
1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el
fideicomisario es el fiduciante.
Verena Cenci

ART. 1673: Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o

jurídica.
Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades
financieras autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la
ley respectiva y las personas jurídicas que autoriza el organismo de contralor de
los mercados de valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto
de intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el
contrato.
Además de las partes descriptas en el artículo, suele aparecer la figura del
desarrollador (también denominado developer), que será la empresa o persona
física que organizará el negocio, que podrá o no revestir el carácter de fiduciario,
y quien obtendrá un rédito por su actividad.
En este supuesto particular, a los fines de la resolución de los conflictos que
puedan suscitarse durante ejecución del contrato, se deberá interpretar que las
partes se han vinculado a través de una verdadera relación contractual
asociativa, aun cuando no haya una vinculación societaria en los términos de la
ley 19.550.
Distintos tipos de fideicomiso.
Podemos encontrar
1. Fideicomiso de administración: el fiduciante entrega determinados
bienes al fiduciario para que este los administre en beneficio de
terceros o del propio fiduciante. Puede decirse que es el fideicomiso
clásico, y responde a la idea del fiduciante de librarse de la
administración de sus bienes por razones de edad, ocupación, etc.
2. Fideicomiso de garantía: Tiene como presupuesto la existencia de una
deuda del fiduciante al fiduciario, encontrando su fundamento en la
conveniencia de respaldar el cumplimiento de esas obligaciones
contraídas. El deudor (fiduciante) le entrega determinados bienes al
fiduciario (que puede o no ser el acreedor) para que este se cobre su
crédito con las rentas que ellos produzcan o bien los enajene al
cumplimiento del plazo y se cobre con el importe de la venta,
devolviendo el saldo, si lo hubiere.
3. Fideicomiso de inversión, constituye una modalidad en el que se
procura un rendimiento de los bienes, que se optimiza por el manejo
profesional que realiza generalmente un banco o entidad financiera.
4. Fideicomiso testamentario, tiene por finalidad posibilitar que el
fiduciario reciba a la muerte del fiduciante la totalidad o una parte de
sus bienes o bienes determinados, con el objeto de destinarlos a cierta
finalidad o para beneficiar a personas determinadas, sin poder afectar
su legitima.
Verena Cenci

5. Fideicomiso financiero (explicado mas adelante)

Contenido
ARTICULO 1667.- Contenido. El contrato debe contener:
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar
posible tal individualización a la fecha de la celebración del fideicomiso, debe
constar la descripción de los requisitos y características que deben reunir los
bienes. La exigencia de individualización significa que los bienes fungibles no
pueden ser objeto del contrato, salvo que determinadas cosas fungibles estén
físicamente individualizadas, como por ejemplo, las monedas de oro en una caja
fuerte. También pueden ser los derechos intelectuales.
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al
fideicomiso, en su caso. Por ejemplo: los frutos naturales o civiles.
c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria. De acuerdo al
1668, el plazo nunca podrá superar los 30 años desde la celebración del
contrato, a menos que el beneficiario fuere un incapaz o de capacidad
restringida, en cuyo caso puede durar hasta su muerte.
d) la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el
artículo 1671.
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del
fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme
con el artículo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa. Esta
disposición tiene más bien el sentido de un consejo que de un requisito, pues si
el contrato nada dijera sobre tales derechos y obligaciones, no se afecta la
validez del mismo, puesto que ellos están ya dispuestos por la ley.
Efectos del fideicomiso
El efecto esencial del fideicomiso es la constitución de un patrimonio separado
del patrimonio del fiduciante, del fiduciario, del beneficiario y del fideicomisario.
Tanto es así que los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones
contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que solo son satisfechas con los
bienes fideicomitidos. Incluso tampoco responden por esas obligaciones el
fiduciante, el beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de
estos.
Este patrimonio fiduciario está integrado por los bienes y activos objeto del
contrato, por los frutos naturales o civiles de los bienes y por los bienes que
adquiera con esos frutos o productos o por subrogación real de todos estos
bienes, produciendo efectos frente a terceros desde el momento del contrato o
desde que se cumplan los recaudos propios de la naturaleza de los bienes que
integran tal patrimonio.
Consecuencia de esto es que, el fiduciario tiene todos los derechos propios del
dominio pleno, inclusive la facultad de gravar y enajenar los bienes
fideicomitidos, cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin necesidad de
contar con el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
Verena Cenci

El acto de disposición realizado por el fiduciario cuando no lo requieran los fines

del fideicomiso, solo pueden tener efecto la remoción; a pedido del fiduciante,
beneficiario o fideicomisario; del fiduciario. Nunca va a perjudicar al tercero de
buena fe, ya que este ignora si tales actos de disposición son requeridos para el
fin del fideicomiso.
En segundo lugar, El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones
que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros,
el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.(art. 1689). Ello implica que podrá
ejercer todas las acciones que corresponden al dominio pleno, inclusive la
reivindicatoria.
Si el fiduciario fuera moroso en el ejercicio de las acciones que corresponden a
la debida defensa de los bienes fideicomitidos, o no las ejerciera sin motivo
suficiente, el juez podrá autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario
a ejercerlas, sin perjuicio del derecho de ellos de pedir su remoción si se tratare
de una negligencia grave que mereciera esta sanción.
Como consecuencia de que los bienes fideicomitidos forman un patrimonio
separado el art. 1686 establece que “Los bienes fideicomitidos quedan exentos
de la acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco
pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando
a salvo las acciones por fraude y de ineficacia concursal.”
POWER
Diferenciar título de propiedad fiduciaria:
a) Propiedad fiduciaria: es el derecho patrimonial que adquiere el fiduciario
sobre los bienes fideicomitidos por causa del fideicomiso.
b) Dominio fiduciario: es el derecho real que se adquiere en razón de un
fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y está sometido a
durar solamente hasta al extinción del fideicomiso, para el efecto de
entregar la cosa a quien corresponda según el contrato, el testamento o
la ley.
Consecuencias:
 Los bienes fideicomitidos no pueden ser agredidos por acción singular o
colectiva de los acreedores del fiduciario y/o acreedores del fiduciante;
salvo fraude.
 Por las obligaciones contraídas en la ejecución del fideicomiso el fiduciario
responde solo con tales bienes. Si son insuficientes el juez fija el
procedimiento de liquidación.
 Se encuentra afectada a una finalidad delimitada en el pacto fiducia.
Rasgos tipificantes
 Implica un patrimonio de afectación.
 Origina un patrimonio separado
Verena Cenci

 El fiduciario debe contratar un seguro contra responsabilidad civil, y

también puede gravar los bienes o disponer de ellos cuando lo requieran
los fines del negocio.
 Es una comisión de buena fe
Plazo y condición
ART. 1668: Plazo. Condición. El fideicomiso no puede durar más de treinta años
desde la celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona
incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese
de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte. Si se pacta un
plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse
cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a
quien se designa en el contrato. A falta de estipulación deben transmitirse al
fiduciante o a sus herederos.
El plazo o condición resulta un elemento esencial para el contrato, pues importa
el límite temporal del patrimonio fideicomitido y el nacimiento, una vez cumplido,
del derecho del fideicomisario para reclamar la entrega de los bienes.
Se trata de una norma de orden público, por lo que el plazo máximo de duración
no puede ser dejado de lado por las partes, salvo en los supuestos de excepción
ya mencionados. La nueva redacción deja en claro que para el caso de
excederse el plazo máximo previsto, no corresponde la nulidad del contrato, sino
su adecuación al plazo antes referido.
En cuanto a la condición, ella puede ser resolutoria o suspensiva (por ej., el
fideicomiso durará mientras el fiduciario viva en Buenos Aires o comenzará una
vez que se coseche la soja actualmente sembrada en el inmueble fideicomitido).
Pero, además, abarca la hipótesis de que el contrato imponga algunas
limitaciones a los derechos del fiduciario, siempre que no desvirtúen la
naturaleza de la institución. Así, el contrato puede establecer que el fiduciario no
pueda disponer o gravar los bienes fideicomitidos sin consentimiento del
fiduciante.
Forma
ART. 1669: Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que
corresponda, puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto
cuando se refiere a bienes cuya transmisión debe ser celebrada por instrumento
público. En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale
como promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes es
posterior a la celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa
oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia, debiéndose
transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
El contrato de fideicomiso es un contrato formal. Deberá ser plasmado en un
instrumento público o privado, según el carácter de los bienes que constituyan el
objeto de la prestación. Cabe aclarar que, en caso de que se incorporen
Verena Cenci

posteriormente bienes cuya transferencia requieran ciertas formalidades, deberá

inscribirse dicha transferencia junto con el texto del contrato de fideicomiso
original.
Entonces, para el caso que los bienes incorporados al fideicomiso deban ser
transmitidos por instrumento público, esa forma deberá ser utilizada para el
contrato, y en caso de incumplimiento, será de aplicación la conversión del
negocio jurídico, entendiendo que dicha transferencia, nula por incumplimiento
de formas, será reputada como promesa para celebrar las formalidades
correspondientes y perfeccionar dicha transmisión, como lo prevé el art. 1018
CCyC.
Como se verá al examinar el art. 1681 CCyC, la aceptación del beneficiario no
requiere una forma en particular, y puede efectuarse incluso por medio de actos
inequívocos.
Además de la registración de los bienes, que se impone a los que ostenten el
carácter de registrables, la norma parece prever la registración de todos los
contratos en un registro de contratos de fideicomiso, donde deberían inscribirse
todas las contrataciones de este tipo, aún las que tengan como objeto
únicamente bienes no registrables.
La publicidad que brinda dicha inscripción confiere mayor seguridad jurídica
respecto de terceros contratantes de buena fe, no sólo en cuanto a las
limitaciones en la actuación del fiduciario, sino también al hacer pública la
finalidad del fideicomiso, que será el principio rector para interpretar su actuación
diligente.
Si bien esta registración no impedirá la actuación en exceso de los límites por
parte del fiduciario, se entiende que propenderán a reducir el riesgo de que se
lleve a cabo.
Objeto
ART. 1670: Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se
encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las
herencias futuras.
No todos los bienes incorporados al contrato estarán sujetos a un dominio
fiduciario, ya que este derecho real, que se origina con la operación, solo puede
recaer sobre cosas. Para los restantes bienes será de aplicación la figura de la
cesión de créditos.
Pone fin a la discusión doctrinaria respecto de la posibilidad de incorporar
universalidades como objeto de la prestación del fideicomiso, lo que resulta
congruente con lo dispuesto en el art. 1667, inc. a, CCyC que habilita a denunciar
en forma genérica los bienes que constituirán el patrimonio de afectación.
Al respecto, cabe recordar que se entiende por universalidad a la pluralidad de
bienes que puede ser considerada como una unidad o como un todo; puede
clasificarse en universalidades de hecho y de derecho.
Verena Cenci

Con coherencia sistémica y además, por razones de moral y buenas costumbres,

la norma prohíbe el pacto sobre herencias futuras, tal como lo prevé el art. 1010
CCyC, ello es así dado que tiende a evitar la especulación sobre la muerte del
titular de los bienes.
Pauta de actuación
ART. 1674: Pauta de actuación. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las
obligaciones impuestas por la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia
del buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada
en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente,
sea en forma conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el
cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.
El buen hombre de negocios
Como estándar agravado, alude directamente a cierta experticia del fiduciario en
el manejo de los negocios que se le encomiendan y a la actuación con la debida
diligencia para llevar a cabo la finalidad impuesta por el fiduciante. El alcance de
esta obligación deberá juzgarse en base a las pautas dadas por este, como así
también la finalidad del fideicomiso y la eficacia de las gestiones realizadas.
Todas estas variables deben apreciarse conforme las circunstancias de tiempo,
modo y lugar.
Son así obligaciones propias, el actuar con lealtad, como buen hombre de
negocios, dar preferencia a los intereses que administra ante que los propios,
administrar activamente los bienes y activos fideicomitidos en la forma
establecida y efectuar las mejoras y reparaciones necesarias a tales bienes,
contratar seguros, pagar los tributos que lo graven, etc.
Su administración debe estar encaminada a producir frutos según la utilización
regular de los bienes, sin disponer de ellos, pero produciendo el mayor
rendimiento, imponiendo algunas legislaciones la diversidad de inversiones para
evitar los riesgos derivados de la concentración en una sola actividad económica.
Es obligación inexcusable mantener la identidad de los bienes del encargo
separada de su patrimonio.
Como es natural, debe transferir los bienes de acuerdo a lo convenido o al
concluir el contrato, al beneficiario, al fiduciante o al fideicomisario.
Actuación personal
Atento a ello, y toda vez que no existe normativa que lo autorice, se entiende que
el fiduciario debe actuar personalmente en la administración del fideicomiso, no
puede, excepto pacto en contrario, delegar en terceros sus funciones. Sin
embargo, podrá valerse de mandatarios o agentes para ejecutar los actos de
menor relevancia, aún sin la autorización de las partes.
Responsabilidad solidaria
Verena Cenci

La norma postula la responsabilidad solidaria en cuanto al cumplimiento de las

obligaciones pautadas en el fideicomiso, a fin de lograr su finalidad, cuando se
ha designado más de un fiduciario para que actúen en forma simultánea,
conjunta o indistinta.
Deberes y derechos del fiduciario
El fiduciario es naturalmente titular de todas las facultades inherentes a la
finalidad del fieicomiso, en particular las relativas al dominio y administración que
tiene la cosa. Así puede usar y disponer de los bienes, incluidos los frutos, pero
siempre con miras al fin del contrato
El ARTICULO 1674 dispone: .- Pauta de actuación. Solidaridad. El fiduciario
debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y por el contrato con la
prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa sobre la base de
la confianza depositada en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente,
sea en forma conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el
cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.
De allí que l articulo 1676 sentencie que el fiduciario no puede ser dispensado
de culpa ni del dolo en que puedan incurrir el o sus dependientes, ni de la
prohibición de adquirir para si los bienes fideicomitidos.
Son así obligaciones propias, el actuar con lealtad, como buen hombre de
negocios, dar preferencia a lo intereses que administra ante que los propios,
administrar activamente los bienes y activos fideicomitidos en la forma
establecida y efectuar las mejoras y reparaciones necesarias a tales bienes,
contratar seguros, pagar los tributos que lo graven, etc.
Decimos activamente pues su administración debe estar encaminada a producir
frutos según la utilización regular de los bienes, sin disponer de ellos, pero
produciendo el mayor rendimiento, imponiendo algunas legislaciones la
diversidad de inversiones para evitar los riesgos derivados de la concentración
en una sola actividad económica.
Es obligación inexcusable mantener la identidad de los bienes del encargo
separada de su patrimonio.
Como es natural, debe transferir los bienes de acuerdo a lo convenido o al
concluir el contrato, al beneficiario, al fiduciante o al fideicomisario.
Además el fiduciario esta obligado a contratar un seguro contra la
responsabilidad civil que cubra los daños causados por las cosas objeto del
fideicomiso, sin perjuicio de la responsabilidad propia (art. 1685)
Rendición de Cuentas
Finalmente, el fiduciario tiene el deber de rendir cuentas.
ARTICULO 1675.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas puede ser
solicitada por el beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso,
Verena Cenci

conforme a la ley y a las previsiones contractuales; deben ser rendidas con una
periodicidad no mayor a un año.
La rendición de cuentas deberá ser circunstanciada y documentada. Las
operaciones llevadas a cabo con los bienes que le fueran transmitidos deben
estar claramente expuestas, así como las ganancias resultantes de los negocios
realizados y el avance respecto de la finalidad para la que fuera constituido el
fideicomiso.
La rendición puede efectuarse de cualquier manera, siempre que contenga el
detalle de las operaciones relevantes efectuadas respecto del patrimonio de
afectación (arts. 858 CCyC y ss.). La rendición de cuentas deberá ser aprobada
por las partes en forma expresa o tácita, o en su defecto, podrán impugnarla por
la vía judicial.
La norma amplía el espectro de legitimados activos para pedir la rendición de
cuentas al fiduciario, acotada en la legislación anterior únicamente al
beneficiario.
Resulta evidente el interés legítimo en la evolución de la gestión que tiene tanto
el fiduciante y el fideicomisario, más allá de no ser los beneficiarios directos de
los negocios que lleva a cabo el fiduciario. Esta legitimación es coincidente con
la prevista para pedir la remoción por incumplimiento (art. 1678, inc. a, CCyC).
Dispensa
ARTICULO 1676.- Dispensas prohibidas. El contrato no puede dispensar al
fiduciario de la obligación de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan
incurrir él o sus dependientes, ni de la prohibición de adquirir para sí los bienes
fideicomitidos.
La norma marca límites de orden público respecto de las dispensas que el
fiduciante no podrá efectuar a favor del fiduciario, con miras a la protección de
terceros que puedan eventualmente contratar con él, así como respecto de los
acreedores de los sujetos del contrato.
La prohibición a la que refiere el artículo solo alcanza a la dispensa anticipada
de esta obligación por parte del fiduciante, que sería nula si se incorporase a las
disposiciones del fideicomiso. Pero nada obsta a que los restantes legitimados
para exigirla, así como el fiduciante, dispensen de esta obligación una vez
constituido el fideicomiso, ya que como cláusula que se pauta en beneficio de
aquellos resultaría renunciable. Para el caso de que alguno de los legitimados
sea un incapaz, se requerirá la autorización judicial para esta eximición.
Dispensa de culpa o dolo. La norma mantiene la pauta fijada en la ley 24.441 en
cuanto a un riguroso criterio respecto de la prohibición de cualquier eximición,
sea de culpa o de dolo, en la actuación del fiduciario, o de sus dependientes, si
se valiera de ellos para la ejecución de sus obligaciones.
También se hace referencia a la prohibición de adquirir los bienes, la cual está
directamente relacionada con la creación de un patrimonio especial. De esta
Verena Cenci

manera, el fiduciario tiene vedada la posibilidad de transmitir directa o

indirectamente los bienes del patrimonio de afectación a su patrimonio personal.
Esta prohibición tiende a evitar confusiones en los límites de cada uno de ellos
que puedan resultar en perjuicio de las partes del contrato, o de sus acreedores.
Reembolso de Gastos
ARTICULO 1677.- Reembolso de gastos. Retribución. Excepto estipulación en
contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y a una
retribución, ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el contrato. Si la
retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideración
la índole de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia
de la gestión cumplida y las demás circunstancias en que actúa el fiduciario.
Se entiende que el contrato es, en principio, oneroso, y que por ello el fiduciario
tendrá derecho a una remuneración en relación a la actividad desarrollada en el
ejercicio de su función de administrador del patrimonio de afectación.
Sin perjuicio de ello, nada obsta a que se acuerde la actuación gratuita por parte
del fiduciario, y aún más, la no obligatoriedad del reintegro de los gastos que
ocasione su gestión, atento que resulta materia disponible para las partes.
La norma deja abierta la posibilidad para que en cada contrato en particular la
remuneración del fiduciario se encuentre a cargo de cualquiera de los sujetos
intervinientes, alejándose de la posición asumida en el
Proyecto de 1998, donde tanto el rembolso de gastos como la remuneración se
encontraban, salvo pacto en contrario, a cargo de los bienes fideicomitidos.
Para el supuesto en que no se acordara una retribución al momento de constituir
el fideicomiso, esta podrá ser fijada judicialmente. Se debe entender que, tanto
el fiduciante, como el beneficiario y el fiduciario se encuentran legitimados para
requerir la fijación de esta retribución.
A su vez, podrá pactarse la percepción de la remuneración en forma mensual,
anual o por el período que las partes estimen conveniente, y puede también
acordarse una única retribución al cumplirse el plazo o la condición que ponga
fin al contrato.
El fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos irrogados por su gestión,
dado que constituyen el resultado de una gestión en interés ajeno, y serán el
fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario los obligados a afrontarlos, de
acuerdo con lo establecido en el contrato.
El derecho al reembolso también es disponible y podrá ser pactado en contrario,
haciéndose cargo el fiduciario de los gastos con su patrimonio personal.
En consecuencia, salvo pacto en contrario, el fiduciario, una vez aprobada la
rendición de cuentas, podrá requerir el reembolso de los gastos, sin que exista
un límite temporal para ello, por lo que nada obsta a que se reclame
periódicamente o al finalizar su gestión.
Verena Cenci

Cese de la actuación del fiduciario

ARTICULO 1678.- Cese del fiduciario. El fiduciario cesa por:
a) remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse
imposibilitado material o jurídicamente para el desempeño de su función, a
instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del fideicomisario, con
citación del fiduciante;
b) incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas,
y muerte, si es una persona humana;
c) disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de
fusión o absorción, sin perjuicio de la aplicación del inciso a), en su caso.
Entendemos que la persona jurídica pudo ser constituida con el fin de administrar
el fideicomiso y cesar al lograrse el fin del contrato, en este caso entrara
naturalmente en la disolución por consecución del fin de la persona jurídica.
d) quiebra o liquidación. Este inciso es confuso, se ha querido referir a la quiebra
del fideicomiso, pero el articulo 1687 establece que la insuficiencia de los bienes
fideicomitidos no puede dar lugar a la quiebra del fideicomiso, sino a su
liquidación. Ante esta contradicción cabe preguntarse si la quiebra a que se
refiere la norma es la personal del fiduciario. Es dudoso y debe resolverse según
las circunstancias del caso. Si la quiebra del fiduciario se debe a un manejo
desaprensivo de sus bienes, ello permite temer que no sea capaz de administrar
el fideicomiso, en cuyo caso seria aplicable el supuesto de remoción por el inc.
a); pero si ella se debe a circunstancias externas, su quiebra no tiene por qué
afectar el contrato de fideicomiso.
e) renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa
grave o imposibilidad material o jurídica de desempeño de la función; la renuncia
tiene efecto después de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al
fiduciario sustituto. Esta disposición significa solamente que en caso de renuncia
no prevista en el contrato, el fiduciante debe responder por los daños que su
conducta ocasione al beneficiario, indemnización que no seria procedente si el
contrato lo autorizare expresamente a renunciar; ya que seria irrazonable forzar
a alguien en la continuación de un contrato que no desea, ya que esto puede
traer daños incluso al propio beneficiario.
POWER
Extinción:
 Cumplimiento del plazo o condición
 Revocación del fiduciante
 Cualquier otra causal prevista
 Destrucción total o parcial de las cosas
 Liquidación definitiva por desequilibrio en la relación económica entre
patrimonio fideicomitido y las obligaciones contraídas en la ejecución del
mismo, verificando una insuficiencia de los primeros para responder por
los segundos.
Verena Cenci

Sustitución del fiduciario

Producida una causa de cesación del fiduciario, será reemplazado por el
sustituto designado en el contrato o de acuerdo con el procedimiento previsto
por el mismo acuerdo, tal como regula el artículo 1679. Si no lo hay o no acepta,
el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas de
acuerdo a lo previsto en el artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la
intervención judicial, otorgando los actos necesarios para la transferencia de
bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier
interesado puede solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la causal
y la indicación del sustituto o el procedimiento para su designación, conforme
con el contrato o la ley, por el procedimiento más breve previsto por la ley
procesal local. En todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a pedido
del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio
separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de protección
del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial, debe
ser oído el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son
registrables es forma suficiente del título el instrumento judicial, notarial o privado
autenticado, en los que conste la designación del nuevo fiduciario. La toma de
razón también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.
POWER
Posibilidades de Sustitución
 Entre fiduciante, beneficiario y fideicomisario: Lorena Q le transfiere a
Empredimientos SA, el dominio fiduciario de un inmueble en el que
funciona un hotel, con la encomienda de que lo gestione, le entregue las
rentas y se lo retransmitan al cabo de cierto tiempo.
 Entre fiduciario y beneficiario: Lorena Q tranfiere a una constructora el
dominio fiduciario de un inmueble con la manda de: construir un edificio,
venda y alquile unidades, reconociéndole un porcentaje sobre las rentas,
y para que finalmente transfiera las unidades vendidas a sus adquirentes.
Superposiciones Prohibidas
 Entre fiduciario y fideicomisario: el fiduciario tiene prohibido adquirir para
sí los bienes. Criticas: limite de la prohibición mientras dure el fideicomiso,
la duración esta bajo una condición resolutoria que no se cumple y no se
previó.
 Entre fiduciario y fiduciante: es imposible porque son esenciales.
Aceptación del beneficiario y del fideicomisario
Verena Cenci

Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario

deben aceptar su calidad de tales. La aceptación se presume cuando intervienen
en el contrato de fideicomiso, cuando realizan actos que inequívocamente la
suponen o son titulares de certificados de participación o de títulos de deuda en
los fideicomisos financieros.
Si no media esa aceptación, el fiduciario puede requerirla mediante acto
auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la aceptación, debe
solicitar al juez que la requiera sin otra substanciación, fijando a tal fin el modo
de notificación al interesado que resulte más adecuado.
Por su parte el beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés,
reclamar por el debido cumplimiento del contrato y la revocación de los actos
realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los
derechos de los terceros interesados de buena fe.
Fideicomiso en garantía
ARTICULO 1680.- Fideicomiso en garantía. Si el fideicomiso se constituye con
fines de garantía, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al
patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de los créditos o derechos
fideicomitidos, al pago de los créditos garantizados. Respecto de otros bienes,
para ser aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer de ellos según lo
dispuesto en el contrato y, en defecto de convención, en forma privada o judicial,
asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de los
bienes.
Tiene como presupuesto la existencia de una deuda del fiduciante al fiduciario,
encontrando su fundamento en la conveniencia de respaldar el cumplimiento de
esas obligaciones contraídas. El deudor (fiduciante) le entrega determinados
bienes al fiduciario (que puede o no ser el acreedor) para que este se cobre su
crédito con las rentas que ellos produzcan o bien los enajene al cumplimiento del
plazo y se cobre con el importe de la venta, devolviendo el saldo, si lo hubiere.
El fideicomiso en garantía posibilita la percepción de los créditos garantizados a
través de las sumas de dinero que ingresan al patrimonio fiduciario por el
producido de los bienes fideicomitidos. Estos fondos serán consecuencia de su
disposición, privada o judicial, por parte del fiduciario ante la sola comunicación
del beneficiario, evitando el proceso de ejecución de dicha garantía, que ha sido
aislada por el contrato de los restantes acreedores, otorgando mayor certeza
respecto de la posibilidad de cobrarla.
Habrá fideicomiso en garantía cuando una parte con causa en una deuda
anterior o contemporánea, transmita la propiedad fiduciaria de uno o varios
bienes a un tercero o a su acreedor, con la finalidad de garantizar el cumplimiento
de su obligación con este, quien detentará el rol de beneficiario en el contrato.
POWER
Causa fin transmisión de la propiedad con base en la confianza mas un lemento
de garantía.
Verena Cenci

Garantiza fuertemente el recupero del crédito otorgado.

Afectación de las sumas al pago de obligaciones garantizadas
Cuando la finalidad del contrato sea la de garantizar obligaciones asumidas por
el fiduciante, o hayan sido afianzadas por este, la norma otorga al fiduciario la
potestad de destinar las sumas que ingresen al patrimonio, sea por cobro judicial
o extrajudicial, de los derechos o créditos incorporados en el patrimonio de
afectación, al pago de los créditos garantizados.
Esta norma viene a suplir una eventual omisión de las partes respecto de los
límites y derechos del fiduciario en caso de un fideicomiso de garantía, así como
a otorgar un marco interpretativo del contrato en caso de vaguedad en las
mandas otorgadas por el fiduciante.
Resulta indudable que si el propósito del fideicomiso es la garantía, los bienes
fideicomitidos son la prenda del acreedor y serán el objeto de la ejecución a fin
de la cancelación de su crédito. En ese mismo sentido deberán aplicarse las
sumas que puedan ingresar al fideicomiso por los supuestos mencionados.
En ese sentido también se establece, como pauta de actuación para el fiduciario,
que deberá optar por disponer de los bienes a través del mecanismo que procure
su mayor precio posible.
Ventajas del fideicomiso en garantía
Este contrato con finalidad de garantía conlleva ventajas para todos los sujetos
intervinientes en su estructuración, en comparación a las tradicionales garantías
reales.
Por un lado, al fiduciante le permite la utilización de activos que no serían
considerados aptos en otros tipos de garantía; así también, evita el
procedimiento judicial y reduce la sobregarantía.
Por otra parte, para el acreedor, tendrá como ventaja una más eficiente ejecución
de la garantía, reduciendo plazos y costos en caso de realización de los bienes
extrajudicialmente.
Además, el acreedor, que será beneficiario, tendrá, al igual que en la prenda y la
hipoteca, preferencia de pago sobre los demás acreedores del fiduciante, no por
un privilegio establecido sobre la cosa, sino porque los bienes han salido del
patrimonio del deudor, incorporándose al de afectación.
Aceptación del beneficiario y del fideicomisario
ART. 1681: Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir
las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar
su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso,
cuando realizan actos que inequívocamente la suponen o son titulares de
certificados de participación o de títulos de deuda en los fideicomisos financieros.
Verena Cenci

No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario puede requerirla

mediante acto auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la
aceptación, debe solicitar al juez que la requiera sin otra substanciación, fijando
a tal fin el modo de notificación al interesado que resulte más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, reclamar
por el debido cumplimiento del contrato y la revocación de los actos realizados
por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los derechos de los
terceros interesados de buena fe.
La norma prevé que la aceptación podrá ser expresa, con la suscripción del
contrato, o tácita, en caso de que se realicen actos que la supongan
inequívocamente, en concordancia con la definición que emana del art. 979
CCyC. Agrega que también se considerará aceptado el beneficio, con la
titularidad de los certificados de participación, en los fideicomisos financieros.
Si los beneficiarios o fideicomisarios no hubieran aceptado expresa o
tácitamente, podrá el fiduciario requerirla, debiendo para ello notificarlos por un
medio fehaciente, otorgando un plazo prudencial, que deberá tener en cuenta
las circunstancias particulares de cada caso.
En virtud de que la falta de aceptación produce el cese del derecho del
beneficiario, que pasará a estar en cabeza del sustituto, del fideicomisario o del
fiduciante —según lo pactado—, la intervención judicial para definir el modo más
adecuado de notificación, así como también la fijación del plazo de aceptación,
tiene como finalidad controlar su debido cumplimiento y evitar el perjuicio de
terceros acreedores del beneficiario a quien se pretende citar, pues estos podrán
subrogarse en los derechos de aquel, aceptando el beneficio.
La norma otorga legitimación procesal, tanto al beneficiario como al
fideicomisario, para las acciones de cumplimiento del contrato, así como para
pedir la revocación de los actos realizados en fraude a sus intereses.
En relación al beneficiario, esta legitimación deriva del derecho actual que tiene
de percibir los frutos, sumado a la posibilidad de exigir la rendición de cuentas
prevista en el art. 1675 CCyC para un debido control del patrimonio fideicomitido.
Por parte del fideicomisario, si bien su derecho se encuentra sujeto a una
condición, la legitimación surge del interés en la conservación del valor del
patrimonio que, en última instancia le corresponderá recibir, sin perjuicio que los
bienes que lo integren sean los que originalmente se hayan transmitido.
Efectos
Propiedad fiduciaria
ART. 1682: Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye
una propiedad fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las
que correspondan a la naturaleza de los bienes.
En primer lugar, corresponde distinguir dominio fiduciario de propiedad fiduciaria.
El primero es un derecho real, que implica un dominio imperfecto sobre una cosa,
Verena Cenci

careciendo del carácter de perpetuidad propio del dominio pleno. El fiduciario

tiene un dominio pleno, con los límites previstos en el contrato en términos
temporales y en cuanto a sus facultades.
La propiedad fiduciaria, en cambio, refiere al derecho patrimonial con los límites
temporales que prevé el contrato, que adquiere el fiduciario en relación a
determinados bienes, recibidos con una finalidad determinada. Es más
abarcadora, ya que se extiende a las cosas recibidas y también a otros bienes,
como créditos o derechos sobre los que no podría constituirse un derecho real
por no ser cosas.
ART. 1683: Efectos frente a terceros. El carácter fiduciario de la propiedad tiene
efectos frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos
exigidos de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos.
La propiedad fiduciaria será oponible frente a terceros a partir del registro del
acto, por ejemplo, inscripción del inmueble en el Registro de la Propiedad. Los
actos cuya publicidad no haya sido cumplida, serán igualmente existentes y
válidos entre las partes, pero inoponibles frente a los terceros ajenos.
Esto se extiende también a terceros contratantes con el fiduciante respecto de
bienes que integran el fideicomiso, ya que hasta no haberse publicitado la
transferencia fiduciaria, esta les resulta inoponible, por lo que hasta dicho
momento podrían atacar esos bienes.
El registro de la propiedad fiduciaria no es siempre el requisito de publicidad
requerido. En otros casos puede incluir notificaciones, como el caso de la cesión
de créditos.
Registración
ART. 1684: Registración. Bienes incorporados. Si se trata de bienes registrables,
los registros correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria de la
propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad
fiduciaria de los frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes
que adquiera con esos frutos y productos o por subrogación real respecto de
todos esos bienes, debiéndose dejar constancia de ello en el título para la
adquisición y en los registros pertinentes.
En algunos casos, la toma de razón tendrá efectos declarativos, y en otros
constitutivos. Estos registros cumplen una importante función al otorgar
seguridad jurídica a los terceros, al hacer públicos los límites del fideicomiso, no
pudiendo alegar aquellos su desconocimiento.
Más allá que lo que deba inscribirse sea la propiedad fiduciaria, para un mejor
ejercicio de los derechos de terceros, se entiende que la inscripción deberá
comprender el plazo o la condición previstos en el contrato, así como las
cláusulas que puedan llegar a afectarlos, la cláusula de revocación, o los
supuestos particulares de extinción que surjan del contrato. También deberán
Verena Cenci

inscribirse las disposiciones que importen limitaciones a disponer o gravar los

bienes, si existieren.
El fiduciario, como titular del dominio, aunque imperfecto, es el único y verdadero
dueño de las cosas, y en consecuencia tiene el derecho a la percepción de los
frutos, sean naturales o civiles, así como también de los productos, toda vez que
su derecho real tiene únicamente las limitaciones temporales y las previstas en
la manda contractual.
Por otra parte, resulta evidente que, ante la enajenación de bienes, o de los frutos
de aquellos que sean parte del patrimonio de afectación, y la utilización del dinero
obtenido para la adquisición de otros bienes, estos ingresan a aquel patrimonio
fiduciario, y no confundiéndose con el propio.
La excepción prevista por este artículo no debe entenderse en el sentido de dar
derecho al fiduciario a incorporar los frutos, productos o los bienes que se
adquieran a su patrimonio personal, ni al del beneficiario, sino que, en caso de
que el fiduciario quiera destinar los frutos o productos a la compra de otros
bienes, debe estar legitimado para ello por el contrato, a fin de incorporarlos por
vía de subrogación real.
Patrimonio separado
ART. 1685: Patrimonio separado. Seguro. Los bienes fideicomitidos constituyen
un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del
beneficiario y del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de contratar
un seguro contra la responsabilidad civil que cubra los daños causados por las
cosas objeto del fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar el
seguro son los que establezca la reglamentación y, en defecto de ésta, los que
sean razonables. El fiduciario es responsable en los términos de los artículos
1757 y concordantes cuando no haya contratado seguro o cuando éste resulte
irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.
Este patrimonio de afectación resulta una excepción a la regla general por la cual
cada persona no tiene más que un patrimonio.
El fiduciario, en el transcurso de la ejecución del fideicomiso, contraerá
obligaciones con terceros en nombre de este. Pero, además de dichas
obligaciones, deberá responder, por ser su dueño, por los daños causados a
terceros no contratantes con el fideicomiso en razón del riesgo o vicio de las
cosas transmitidas, o si la actividad que con ellas se realiza resulta riesgosa por
su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su
realización. Nos encontramos, como refiere el art. 1757 CCyC, frente a una
responsabilidad objetiva, por lo que no podrá eximirse demostrando la falta de
culpa, debiendo acreditar una causa ajena.
La norma establece la obligación del fiduciario de contratar un seguro razonable,
o dentro de los previstos por la reglamentación correspondiente. Sin perjuicio de
ello, el fiduciario deberá afrontar la responsabilidad en forma personal y con la
Verena Cenci

totalidad de su patrimonio para el caso de no haber contratado seguro de

responsabilidad civil que cubra los daños contra terceros.
Por otro lado, puede darse la situación en la cual el fiduciario deba responder por
su actuación personal con su patrimonio personal con base en una
responsabilidad subjetiva, y al mismo tiempo, con el patrimonio de afectación,
como titular fiduciario de la cosa cuyo vicio o riesgo causara el daño. En este
caso, nos encontraríamos ante una obligación concurrente, regida de acuerdo a
lo previsto por el art. 850 CCyC.
Acción por acreedores
ART. 1686: Acción por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de
la acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden
agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo
las acciones por fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario
y del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.
Como consecuencia de la separación de patrimonios, los bienes objeto del
fideicomiso quedan exentos de la acción de los acreedores del fiduciante.
El fideicomiso es nada más que un contrato, vale decir, no tiene personería
jurídica propia, sin perjuicio del patrimonio separado que se crea como
consecuencia de aquel. Por ende, resulta claro que el deudor de las obligaciones
es el fiduciario, ya que el sujeto pasivo deberá ser siempre una persona humana
o jurídica, a pesar de que responda únicamente con los bienes del patrimonio de
afectación. Por eso, en caso de demanda judicial, deberá ser demandado en su
persona y en carácter de fiduciario.
Sin perjuicio de ello, si la afectación de los bienes se efectúa maliciosamente,
con el único fin de reducir el patrimonio que podrían atacar los acreedores del
fiduciante, nos encontraremos dentro de un supuesto de fraude, que trae como
consecuencia la inoponibilidad del acto celebrado, en este caso el contrato de
fideicomiso, en perjuicio de los accionantes, hasta el importe de sus respectivos
créditos.
Para que esa acción sea viable, deberán el crédito ser anterior al fideicomiso, o
que este se haya efectuado con miras a defraudar futuros acreedores, que la
transferencia fiduciaria haya causado o agravado la insolvencia del fiduciante, y
que quien contrató con el deudor a título oneroso haya conocido que el acto
agravó o causó la insolvencia.
La norma agrega a la acción de fraude, ya prevista en el art. 15 de la ley 24.441,
la acción de ineficacia concursal, que podrá ser ejercida a fin de hacer
inoponibles a los acreedores los efectos del fideicomiso.
En consecuencia, el fideicomiso podrá ser declarado inoponible respecto de los
acreedores cuando resulte perjudicial para ellos, haya sido suscripto por el
fiduciante, luego fallido, durante el período de sospecha, y siempre que quien
fuera su cocontratante tuviera conocimiento de la cesación de pagos de aquel.
Verena Cenci

De acuerdo a lo dispuesto por la ley concursal, el tercero, para repeler esta

acción deberá demostrar que el acto no causó perjuicio al patrimonio del fallido.
En virtud de la creación del patrimonio de afectación y los derechos que el
fideicomiso otorga, los acreedores del beneficiario y del fideicomisario no podrán
atacar los bienes transmitidos, toda vez que estos se encuentran en cabeza del
fiduciario. Sin perjuicio de ello, la norma prevé la intervención de dichos
acreedores en subrogación de los derechos de sus deudores. En consecuencia,
podrán aquellos reclamar la rendición de cuentas prevista en el art. 1675 CCyC,
solicitar el cese del fiduciario de acuerdo con lo dispuesto por el art. 1678, inc. a,
CCyC, así como exigir la percepción de los frutos, para el caso del beneficiario,
y la entrega de los bienes, para el caso del fideicomisario.
Deudas
ART. 1687: Deudas. Liquidación. Los bienes del fiduciario no responden por las
obligaciones contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son
satisfechas con los bienes fideicomitidos. Tampoco responden por esas
obligaciones el fiduciante, el beneficiario ni el fideicomisario, excepto
compromiso expreso de éstos.
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por
aplicación de los principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones,
no da lugar a la declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros
recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario según previsiones
contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del juez competente,
quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas previstas para
concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.
El artículo prevé el supuesto por el cual alguno de los sujetos intervinientes en el
fideicomiso asuma el cumplimiento, directamente o en subsidio, de las
obligaciones asumidas por el fiduciario en la gestión del patrimonio de afectación.
Esta disposición deberá entenderse como una garantía personal, la que
redundará en una mayor seguridad para el cumplimiento de los compromisos
asumidos con los cocontratantes por el fideicomiso.
Ahora bien, aun cuando no se encuentre previsto, resulta evidente que tanto el
beneficiario como el fiduciante podrán incorporar recursos al patrimonio
fideicomitido para evitar un estado de insolvencia.
La norma dispone que el fiduciario será responsable con su patrimonio personal
en caso de que en su administración exceda los límites del fideicomiso, como
así también cuando con su actuación agrave una situación de insolvencia
derivada de la falta de cumplimiento de sus obligaciones en tiempo oportuno.
Para el caso que los bienes del fideicomiso no sean suficientes para hacer frente
a las obligaciones asumidas, sean de causa contractual o extracontractual, la
norma prevé la liquidación del patrimonio de afectación, manteniendo al
fideicomiso ajeno al régimen de concursos y quiebras.
Verena Cenci

Este proceso de liquidación, con intervención de un juez, tiene como objetivo

evitar la indefensión de las partes, así como de los terceros, en particular los
acreedores, asegurando un eficaz régimen de publicidad como así también una
mejor determinación del pasivo y eventualmente una distribución del remanente
entre los beneficiarios o fideicomisarios.
Por último, a diferencia de lo establecido en la ley 24.441, el art. 1687 CCyC
prevé que será el juez quien designe quien llevará a cabo la liquidación y no el
fiduciario, lo que resulta una solución razonable si se tiene en cuenta que fue la
administración de este la que llevó al estado de insuficiencia.
ART. 1688: Actos de disposición y gravámenes. El fiduciario puede disponer o
gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin
que sea necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del
fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición
de enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros
correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a
terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del
fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de lo
previsto en el artículo 1674, los actos de disposición deben ser otorgados por
todos conjuntamente, excepto pacto en contrario, y ninguno de ellos puede
ejercer la acción de partición mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de
conformidad con lo previsto en esta norma.
En su carácter de titular de dominio, aun cuando este sea imperfecto, el fiduciario
posee, en principio, las mismas facultades que el titular de un dominio perfecto.
Esto incluye el ius abutendi, propio del dominio pleno, que le permite disponer
de los bienes fideicomitidos.
Las cláusulas de limitación a la disposición de bienes son válidas, y pueden ser
dispuestas por el fiduciante.
Sin perjuicio de ello, la facultad de disponer y gravar de los bienes por parte del
fiduciario no es estrictamente libre, sino que solo podrá ser ejercida cuando sea
conveniente para el cumplimiento de la finalidad para la que fue dispuesto el
fideicomiso.
Cláusula de consentimiento del fiduciante o beneficiario Por otra parte, podrá
pautarse en el contrato que el fiduciario deba requerir previamente al fiduciante
o al beneficiario su conformidad para disponer o gravar los bienes, incluso en los
casos en que el acto sea de utilidad para el propósito del fideicomiso.
En tal supuesto no se estaría frente a una limitación propiamente dicha de la
facultad de disposición, sino que se deberá juzgar como una mera consulta que,
Verena Cenci

para el caso de llevar a cabo la enajenación sin dicho consentimiento, podrá

acarrearle responsabilidad personal frente a los otros sujetos del contrato.
De acuerdo a lo dispuesto, no podrán ser atacados los actos de disposición
realizados por el fiduciario en el marco de lo normado por este artículo. Para ello,
habrá de tenerse en cuenta si este adecuó su actuación a las limitaciones y
facultades previstas por el fiduciante, teniendo en miras además la finalidad del
contrato.
Resulta evidente que para que estos actos queden a salvo, el tercero
cocontratante debe haber actuado de buena fe y a título oneroso.
En consecuencia, serán atacables los actos realizados en exceso de las
limitaciones contractuales si pudieron ser conocidas por el tercero, en virtud de
encontrarse inscriptas en los registros correspondientes, o si este no ha llevado
a cabo las medidas necesarias para tomar conocimiento de las restricciones
contractualmente incorporadas en el fideicomiso.
La legislación anterior no consideraba ni prohibía la posibilidad del
nombramiento de más de un fiduciario.
A partir de esta norma, esta designación plural implica la creación de un
condominio fiduciario. En estos casos estará vedado, salvo autorización en
contrario en el contrato, la disposición de cada uno de los fiduciarios de su parte
alícuota. A su vez, prohíbe el ejercicio de la acción de partición mientras dure el
plazo del fideicomiso, estableciéndose una indivisión forzosa.
Acciones
ART. 1689: Acciones. El fiduciario está legitimado para ejercer todas las
acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer
acciones en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo
suficiente.
La legitimación procesal del fiduciario para intervenir en juicios y defender el
patrimonio fideicomitido deriva directamente de su titularidad fiduciaria, así como
también de las obligaciones asumidas en el contrato. Esa defensa tendrá el doble
carácter de derecho como dueño y de obligación como administrador de un
patrimonio con una finalidad que le ha sido impuesta.
Las acciones que podrá y deberá ejercer el fiduciario son de toda índole:
personales, reales y posesorias.
Incluirán, desde ya, la acción personal para reclamar la entrega de las cosas
para el caso que el fiduciante no haga la tradición o no cumpla con las
formalidades en caso que la naturaleza de los bienes lo requiera; así como
reclamar la entrega del legado al heredero para el caso de haber sido constituido
por testamento.
Verena Cenci

Tendrá además la facultad de ejercer todas las acciones personales para la

ejecución de los contratos que celebre en carácter de ejecutor de la manda
fiduciaria. También tendrá la potestad para ejercer las acciones
reales, sea para adquirir el dominio de las cosas que se incorporan al patrimonio
cuando estas no están en poder del fiduciante al momento de la constitución;
sea para el caso de sufrir un ataque o una turbación en su derecho una vez
operada la adquisición del dominio por título y modo.
Por otra parte, puede ejercer las acciones derivadas de la posesión de los bienes
para obtener la restitución o manutención, así como también las acciones
policiales. Se deja establecido expresamente que la legitimación pasiva de estas
acciones no recaerá únicamente sobre terceros, sino también sobre los sujetos
del contrato.
El ejercicio por parte de los restantes sujetos del contrato de las acciones de
defensa del patrimonio se puede asimilar a la acción oblicua o subrogatoria. La
norma prevé, al igual que en el art. 18 de la ley 24.441, la autorización previa del
juez cuando haya verificado que la inacción del fiduciario no tenga motivo
suficiente, lo cual brinda mayor seguridad jurídica a los sujetos que serán
demandados.
Resulta evidente que la autorización a terceros para que ejerzan estas acciones
no implica el cese del fiduciario, pero otorgan una pauta determinante a los fines
de evaluar el incumplimiento de las obligaciones asumidas que deriven en su
remoción, salvo, claro está, que la inacción se deba a una imposibilidad material
de cumplimiento u obrar no culpable.

Fideicomiso financiero. Definición. Títulos valores. Certificados de

participación y títulos de deuda. Clases. Asambleas: cómputos. Extinción del
fideicomiso.

Fideicomiso Financiero. Definición

El fideicomiso financiero es una operación propia del mundo de las finanzas. Es
un instrumento importantísimo para la acumulación de capitales y el
emprendimiento de grandes obras de interés social. Nuestro país comenzó
regulándolo en las leyes 23.576; 24.441 y por la resolución general de la
comisión nacional de valores.
Esta última establece que habrá fideicomiso financiero cuando una o mas
personas (fiduciantes)transmitan la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario) quien deberá ejercerla en beneficio de
titulares de los certificados de participación en la propiedad de los bienes
transmitidos o de titulares de valores representativos de deuda
garantizados con los bienes asi transmitidos (beneficiarios) y transmitirla
al fiduciante, a los beneficiarios o a los terceros, al cumplimiento de los
plazos o condiciones previstas en el contrato.
Las características determinantes de este contrato es que el fiduciario es una
entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la comisión
Verena Cenci

nacional de valores y que los beneficiarios son los titulares de certificados de

participación o titulares de títulos representativos.
El código establece en el articulo 1690 Definición. Fideicomiso financiero es el
contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario
es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por el
organismo de contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario
financiero, y beneficiarios son los titulares de los títulos valores garantizados con
los bienes transmitidos.
La estructura descripta en la norma responde al propósito de crear condiciones
que permitan el desarrollo de la llamada “securitización”, que consiste en el
proceso de transformación de una masa de activos o créditos en un conjunto de
títulos valores para ser colocados entre el público. El esquema de esta operación
es el siguiente: una entidad que es titular de una masa de créditos o activos, los
cede a otra entidad financiera, la que a su vez emite títulos valores
representativos de deuda que importan un fraccionamiento del capital y son
ofrecidos al público. Se trata de títulos divisibles y negociables, que pueden ser
al portador o nominativos.
POWER:
Titularización: proceso por el cual se emiten títulos valores sobre un detemrinado
activo
Securitizacion: procedimiento de movilización de activos ilíquidos compuesto por
carteras de créditos, a través de valores negociables que serán atendidos
respaldados con los flujos generados por tales activos.
Es posible gracias a la garantía de repago que otorgan los bienes que forman el
patrimonio fideicomitido. Los activos deben ser homogéneos.
Elementos característicos:
 Fiduciario, beneficiario
 Modalidades
 Titulización
 Oferta pública
 Información
 Autoridad de aplicación
Finalmente además de las exigencias de contenido generales, el articulo 1692
establece “Contenido del contrato de fideicomiso financiero. Además de las
exigencias de contenido generales previstas en el artículo 1667, el contrato de
fideicomiso financiero debe contener los términos y condiciones de emisión de
los títulos valores, las reglas para la adopción de decisiones por parte de los
beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o
insolvencia del patrimonio fideicomitido, y la denominación o identificación
particular del fideicomiso financiero.”
Las partes
Verena Cenci

1. El fiduciante que es el banco u otra entidad financiera que posee una

masa de créditos, algunos otorgados con garantía hipotecaria o prendaria
o bien créditos de otro origen
2. El fiduciario, que es quien administra el fideicomiso y emite los certificados
de participación o los títulos valores representativos de deuda. De
acuerdo a la comisión nacional de valores, pueden ser a) una entidad
financiera; b) las cajas de valor autorizadas; c) las sociedades anónimas
constituidas en el país; c) las sociedades extranjeras que acrediten el
establecimiento de una sucursal, asiento u otra especie de representación
suficiente en el país y cuando acrediten que se encuentran constituidas
en países con mercados de valores autorizados por un organismo
extranjero reconocido por la C.N.V o en países cuyos organismos
correspondientes la C.N.V ha suscrito un memorandum
3. Los beneficiarios, que son los poseedores de los títulos. Dicha posesión
les da derecho a percibir los interés en el momento pactado y a disponer
de ellos en cualquier momento, con lo cual pueden recuperar el precio
pagado por su compra. El fiduciario no puede ser beneficiario a la vez.
Títulos Valores
ART. 1691: Títulos valores. Ofertas al público. Los títulos valores referidos en el
artículo 1690 pueden ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre
oferta pública de títulos valores. En ese supuesto, el organismo de contralor de
los mercados de valores debe ser autoridad de aplicación respecto de los
fideicomisos financieros, quien puede dictar normas reglamentarias que incluyan
la determinación de los requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.
El fideicomiso financiero es el marco jurídico en que se desarrolla ese proceso
llamado de titulización o securitización. Esta titulización o securitización juega un
papel muy importante en el mercado financiero pues convierte activos crediticios
inmovilizados (tales como préstamos prendarios o hipotecarios, créditos
derivados de la facturación ordinaria del comercio, etc.) en títulos valores
susceptibles de ser colocados entre el público inversor, o en otras palabras, se
emiten títulos valores que cuentan con créditos o bienes afectados como
garantía de pago.
Los títulos de deuda o certificados de participación
El fideicomiso financiero es el marco jurídico en el que se desarrolla ese proceso
de titulización o securitización. Este proceso juega un papel importante en el
mercado financiero pues convierte activos crediticios inmovilizados en títulos
valores susceptibles de ser colocados entre el público menos inversor, o, en
otras palabras, se emiten títulos valores que cuentan con créditos o bienes
afectados como garantía a su repago.
Así se expresa el articulo 1693 al disponer que Sin perjuicio de la posibilidad de
emisión de títulos valores atípicos, en los términos del artículo 1820, los
certificados de participación son emitidos por el fiduciario. Los títulos
Verena Cenci

representativos de deuda garantizados por los bienes fideicomitidos pueden ser

emitidos por el fiduciario o por terceros. Los certificados de participación y los
títulos representativos de deuda pueden ser al portador, nominativos endosables
o nominativos no endosables, cartulares o escriturales, según lo permita la
legislación pertinente. Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un
prospecto en el que consten las condiciones de la emisión, las enunciaciones
necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, y la descripción de
los derechos que confieren.

Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación y de los

títulos de deuda, para su inscripción en regímenes de depósito colectivo. A tal
fin se consideran definitivos, negociables y divisibles.
El código facilitando este proceso de titulizacion ha dispuesto que pueden
emitirse diversas clases de certificados de participación o títulos representativos
de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los
mismos derechos. La emisión puede dividirse en series. Los títulos
representativos de deuda dan a sus titulares el derecho a reclamar por vía
ejecutiva (art. 1694).
Clases
ART. 1694: Clases. Series. Pueden emitirse diversas clases de certificados de
participación o títulos representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro
de cada clase se deben otorgar los mismos derechos. La emisión puede dividirse
en series. Los títulos representativos de deuda dan a sus titulares el derecho a
reclamar por vía ejecutiva.
El CCyC facilita el proceso de titulización o securitización a través de esta norma.
Asamblea de tenedores de certificados o títulos
En defensa de los tomadores de certificados o títulos, el articulo 1695 dispone
que en ausencia de disposiciones contractuales en contrario, o
reglamentaciones del organismo de contralor de los mercados de valores, en los
fideicomisos financieros con oferta pública las decisiones colectivas de los
beneficiarios del fideicomiso financiero se deben adoptar por asamblea, a la que
se aplican las reglas de convocatoria, quórum, funcionamiento y mayorías de las
sociedades anónimas, excepto en el caso en que se trate la insuficiencia del
patrimonio fideicomitido o la reestructuración de sus pagos a los beneficiarios.
En este último supuesto, se aplican las reglas de las asambleas extraordinarias
de sociedades anónimas, pero ninguna decisión es válida sin el voto favorable
de tres cuartas partes de los títulos emitidos y en circulación.
En el supuesto de existencia de títulos representativos de deuda y certificados
de participación en un mismo fideicomiso financiero, el cómputo del quórum y las
mayorías se debe hacer sobre el valor nominal conjunto de los títulos valores en
circulación. Sin embargo, excepto disposición en contrario en el contrato,
ninguna decisión vinculada con la insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la
reestructuración de pagos a los beneficiarios es válida sin el voto favorable de
Verena Cenci

tres cuartas partes de los títulos representativos de deuda emitidos y en

circulación, excluidos los títulos representativos de deuda subordinados.
Cómputos
ART. 1696: Cómputo. En el supuesto de existencia de títulos representativos de
deuda y certificados de participación en un mismo fideicomiso financiero, el
cómputo del quórum y las mayorías se debe hacer sobre el valor nominal
conjunto de los títulos valores en circulación. Sin embargo, excepto disposición
en contrario en el contrato, ninguna decisión vinculada con la insuficiencia del
patrimonio fideicomitido o la reestructuración de pagos a los beneficiarios es
válida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos representativos
de deuda emitidos y en circulación, excluidos los títulos representativos de deuda
subordinados.
Insuficiencia del patrimonio fideicomitido
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a las obligaciones del
fideicomiso en general, no da lugar a la declaración de su quiebra. En tal
supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario
según previsiones contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del
juez competente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas
previstas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente. (art 1687)
Esta norma no es aplicable al fideicomiso financiero, debiendo el fiduciario citar
a la samblea de tenedores de títulos de deuda, a fin de que en ella se resuelva
sobre las normas de administración y liquidación del patrimonio fideicomitido.
La respectiva asamblea extraordinaria deberá decidir: 1) la transferencia del
patrimonio como unidad. 2) la modificación del contrato de emisión, que podrá
ser por la remisión de parte de las deudas, modificación de plazos o condiciones
iniciales. 3) la continuación de la administración hasta la extinción del
fideicomiso. 4) definir una forma de enajenación de los activos del patrimonio
fideicomitido. 5) cualquier otra materia relativa a la administración o liquidación
del patrimonio separado.
Extinción
ARTICULO 1697.- Causales. El fideicomiso se extingue por:

a) el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el vencimiento

del plazo máximo legal;

b) la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la

revocación no tiene efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en los
fideicomisos financieros después de haberse iniciado la oferta pública de los
certificados de participación o de los títulos de deuda. Para que tenga efectos
respecto a terceros, la revocación debe inscribirse en el registro respectivo.

c) cualquier otra causal prevista en el contrato.

Verena Cenci

ARTICULO 1698.- Efectos. Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario

está obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus
sucesores, a otorgar los instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales
que correspondan.