CORTE SUPREMA SALA PENAL PERMANENTE
DE JUSTICIA R. N. N.° 479-2021
DE LA REPÚBLICA JUNÍN
Error de tipo
La percepción del procesado sobre la edad
de la menor fue alterada no solo por la
información que esta le dio, sino también
porque las características físicas de la menor
no le hicieron entrar en sospecha de que ella
mentía sobre su edad.
Lima, veinte de julio de dos mil veintiuno
VISTOS: el recurso de nulidad
interpuesto por la fiscal superior contra la sentencia emitida el tres de
diciembre de dos mil veinte por la Segunda Sala Mixta de Chanchamayo de la
Corte Superior de Justicia de Junín, que absolvió a Óscar Huamán Ambrosio
de los cargos formulados en la acusación fiscal por el delito de violación de
menor de edad, en agravio de la menor de iniciales N. M. U. C.
Intervino como ponente el señor juez supremo SEQUEIROS VARGAS.
CONSIDERANDO
Primero. Fundamentos de la impugnación
1.1 El fiscal superior alega que el procesado violó a la menor cuando esta
tenía doce años y siete meses de edad, hecho ocurrido desde el veinticinco de
diciembre de dos mil diez hasta el quince de enero de dos mil once.
1.2 La sentencia tiene una motivación aparente, pues fundamenta la
absolución sobre la base del error de tipo, pero no es creíble lo que el padre de
la agraviada señaló en el juicio oral respecto a que su hija era de mayor
contextura que las otras niñas por ser deportista.
1.3 En la entrevista única, cuando se le preguntó a la menor si su enamorado
(el procesado) sabía que tenía doce años, respondió que sí sabía y le dijo que no
importaba la edad sino el corazón; por ello, es falso que él no supiera su edad.
1.4 En autos no existe medio de prueba sobre la pretendida formalización del
acusado con la agraviada ni que haya prole procreada entre ellos.
1.5 Las declaraciones testimoniales están orientadas a exculpar de toda
responsabilidad penal al acusado, por lo que se debe aplicar la sentencia
vinculante recaída en el Recurso de Nulidad n.o 3044-2004/Lima, pues la
primera declaración de la agraviada es la que trae mayor fiabilidad; así como
el Acuerdo Plenario n.o 1-2011/CJ-116, por cuanto la menor a la fecha de los
hechos no tenía la capacidad de decidir y consentir el acto sexual. Por ello,
solicita la nulidad de la sentencia.
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Segundo. Contenido de la acusación
2.1 El acusado, aprovechando que era enamorado de la menor —que a la fecha
de los hechos contaba con doce años y siete meses de edad—, abusó sexualmente de
esta el veintinueve de diciembre de dos mil diez, en circunstancias en que se
encontraban en el domicilio del procesado en Pichanaki. La menor había huido
con él el veinticinco de diciembre de dicho año, y permaneció en dicho
domicilio hasta el primero de enero de dos mil once.
2.2 La denuncia la interpuso la tía de la menor agraviada el quince de enero
de dos mil once, conforme a su acta de nacimiento del treinta de mayo de mil
novecientos noventa y ocho.
Tercero. Calificación jurídica
3.1 La conducta del acusado se ha tipificado como delito de violación sexual
de menor de edad, previsto en el primer párrafo del artículo 173, inciso 2, del
Código Penal, modificado por la Ley n.o 28704, que reprime al agente con una
pena no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. El fiscal solicita treinta
años de pena privativa de libertad y S/ 3000 (tres mil soles) de reparación civil.
Cuarto. Fundamentos de la sentencia impugnada
4.1 La Sala Superior concluyó que de todo el material probatorio actuado se
ha acreditado que la agraviada condujo a error al acusado en cuanto a su edad,
puesto que no existe persistencia de su inicial sindicación realizada en la
entrevista única sobre el conocimiento que aquel tenía respecto a su edad real;
la menor cambió su versión a partir del examen pericial psicológico que se le
practicó, en su preventiva y en el juicio oral, e indicó en estas diligencias que
le mintió al acusado sobre su edad, al haberle dicho que tenía dieciséis años.
4.2 La Sala, además, valoró las testimoniales del padre del acusado en sede
policial, la del padre de la agraviada y la de esta vertidas en el plenario, así
como las tomas fotográficas de la menor agraviada presentadas en el año dos
mil once, las cuales evidenciaban una mayor edad que la que en realidad tenía.
Quinto. Fundamentos del Tribunal Supremo
5.1 A efectos de emitir una decisión absolutoria, el juzgador debe: i) concluir
de manera fehaciente sobre la plena irresponsabilidad penal de la persona a
quien se le imputa la comisión de un delito y arribar a dicha certeza a través
del material de prueba de descargo acopiado durante el proceso; ii) en su
defecto, cuando de la actividad probatoria surja duda razonable sobre la
participación del procesado, en virtud del principio in dubio pro reo, o iii) que
dicha actividad probatoria sea insuficiente para entrar a un análisis de
condena.
5.2 Sobre el caso, no es objeto de análisis la materialidad del delito, ni aun el
hecho de las relaciones sexuales que el acusado mantuvo con la agraviada,
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pues este las reconoció desde un primer momento en su declaración preliminar
en presencia del fiscal y de su abogado.
5.3 Sin embargo, el acusado alegó error de tipo por la edad de la menor,
quien le dijo que tenía dieciséis años; además, a la fecha de la audiencia
hacían vida en común, tenían tres hijos y habían formado una familia.
5.4 La agraviada, conforme al acta de nacimiento, nació el treinta de mayo
de mil novecientos noventa y ocho; por ello, a la fecha de los hechos contaba
con doce años. Aquella representaba mayor edad, conforme a las fotografías
que obran en autos. La pericia psicológica de la menor agraviada concluyó que
no presentaba indicadores emocionales con respecto al motivo de evaluación y
dicho perito se ratificó agregando que no presentaba indicadores emocionales
significativos respecto a estresor sexual.
5.5 La agraviada concurrió al plenario e indicó que en la fecha de los hechos
ella y el acusado eran enamorados; que le mintió a este al decirle que tenía
dieciséis años, pues era desarrollada, “gordita”, y nadie le creía cuando decía
su edad; que mantuvieron relaciones sexuales solo una vez; que tenía tres hijos
con el acusado actualmente; que, cuando el procesado salió del penal el quince
de abril de dos mil once (por comparecencia restringida), se volvieron a encontrar y
a convivir; finalmente, cuando se le preguntó por qué en su declaración dijo
otra cosa, refirió que ella no había dicho eso.
5.6 También declaró en el juicio oral como testigo el padre de la agraviada.
Dicho testimonio, en gran medida, confirmó lo dicho por el acusado y la
agraviada al señalar que su hija era deportista, jugaba vóley y por eso era más
grande —se entiende, en comparación con las demás menores de su edad—.
5.7 La pericia psicológica del acusado concluyó lo siguiente: clínicamente
nivel de conciencia conservada, personalidad con rasgos dependientes y
evitativos.
5.8 La ficha del Reniec indica que la agraviada actualmente tiene una
estatura de un metro con cincuenta y cinco centímetros.
5.9 La defensa ofreció en audiencia la declaración de la agraviada y su
progenitor y las copias de los DNI de sus tres menores hijos, de fechas de
nacimiento trece de agosto de dos mil doce, veinticinco de febrero de dos mil
catorce y veintitrés de julio de dos mil diecisiete; la fecha de nacimiento de su
primer hijo coincide con el testimonio de la agraviada referido a que, cuando
el acusado salió del penal en abril de dos mil once, empezaron a convivir.
5.10 El diecisiete de enero de dos mil once se llevó a cabo la entrevista única,
donde la menor indicó que el acusado sabía que tenía doce años de edad; al día
siguiente, dieciocho de enero de dos mil once, se le practicó la pericia
psicológica a la menor, en la que refirió que le mintió al acusado y le dijo que
tenía dieciséis años. En esta pericia se señaló que la menor era inmadura e
inestable, necesitada de afecto, muy influenciable, con tendencia a la mentira y
a exagerar para conseguir algún beneficio propio, así como con precocidad
sexual.
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5.11 Entonces, la prueba actuada en el juicio oral, las testimoniales de la
agraviada, su progenitor y la perita psicóloga en sede sumarial, la prueba
documental como los DNI de los tres menores hijos de la agraviada con el
acusado, la precocidad sexual de la menor y la conclusión de la pericia
psicológica practicada a esta respecto a que no presentó indicadores
emocionales de estresor sexual determinan que las relaciones sexuales se
produjeron en un contexto sentimental mutuo que persistió posteriormente a la
denuncia, inclusive. Además, la juventud del procesado, el tema cultural al ser
natural de Pichanaki y el hecho de que aun las estaturas de ambos eran casi las
mismas, todo este cúmulo de factores hicieron una representación equivocada
de la edad real de la agraviada, lo que causó error en el acusado en cuanto a la
percepción de la edad de aquella.
5.12 Sobre el error de tipo, el artículo 14 del Código Penal prevé el error
invencible (como en este caso), que deriva en la exclusión de responsabilidad
penal, y cuando se refiere al error vencible señala que será penado
proporcionalmente siempre y cuando la conducta pueda ser redirigida como
culposa. Sin embargo, para el delito que nos ocupa no existe tal modalidad.
Siendo así, deberá mantenerse la absolución, conforme a lo resuelto por la
Sala Superior.
DECISIÓN
Por estos fundamentos, los señores jueces supremos integrantes de la Sala
Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República:
I. DECLARARON NO HABER NULIDAD en la sentencia emitida el tres
de diciembre de dos mil veinte por la Segunda Sala Mixta de Chanchamayo de
la Corte Superior de Justicia de Junín, que absolvió a Óscar Huamán
Ambrosio de los cargos formulados en la acusación fiscal por el delito de
violación de menor de edad, en agravio de la menor de iniciales N. M. U. C.
II. DISPUSIERON que se transcriba la presente ejecutoria suprema al
Tribunal de origen. Hágase saber.
S. S.
SAN MARTÍN CASTRO
SEQUEIROS VARGAS
COAGUILA CHÁVEZ
TORRE MUÑOZ
CARBAJAL CHÁVEZ
IASV/gmls
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