art. 172 Cód.

Civil-, es la causa fuente de la relación jurídica matrimonial

CAPÍTULO III contenida en derechos y obligaciones interdependientes y muchas veces
recíprocas entre los cónyuges. 1
Es por ello que decimos que, la palabra matrimonio, tiene un doble
EL MATRIMONIO significado jurídico ya que incluye el acto de celebración de las nupcias, que es
el “matrimonio-acto”, y también incluye el estado de familia que corresponde a
los contrayentes una vez celebrada la unión que es el “matrimonio-estado”.
Por María Cristina Mourelle de Tamborenea Las consecuencias de la celebración del acto son indisponibles para los
esposos, ya que el ordenamiento jurídico le asigna efectos propios y donde la
autonomía de la voluntad tiene poco margen, debido a que la relación jurídica
A) LOS ANTECEDENTES DEL CÓDIGO CIVIL DE VELEZ SARSFIELD Y matrimonial-estado de familia emergente del acto, se impone en atención al
LEYES COMPLEMENTARIAS. interés familiar y al orden público.2
La jurisprudencia ha dicho: el matrimonio está sujeto a condiciones de
1. El matrimonio: Etimología. validez. Se atiende, en todo caso, a la idoneidad del acto jurídico matrimonial
La palabra matrimonio deriva de las raíces latinas matris y munium y significa como fuente de la relación jurídica que constituye: el estado de familia o estado
originalmente carga o misión de la madre. El derecho romano había utilizado el matrimonial. Es decir, el matrimonio origina el emplazamiento en el estado
término justas nupcias como sinónimo de matrimonio. Nupcias proviene de familiar y solo puede sobrevenir el desplazamiento por medio de una acción de
nubere, estado civil que culmine en una sentencia que lo acoja. Las nulidades
que significa velar o cubrir, aludiendo al velo que cubría a la novia durante la matrimoniales traducen la falta o defecto de alguno de los presupuestos que la
ceremonia de la confarreatio. Otros términos comunes han sido: consorcio, que ley exige para que el acto jurídico matrimonial produzca en plenitud, sus efectos
significa la suerte común de quienes contraen matrimonio, y cónyuge que propios. Tales presupuestos se sintetizan: a) en la exigencia de aptitud nupcial
proviene de las raíces cum y yugum, el cual se refiere al yugo o carga común de los contrayentes (ausencia de impedimentos dirimentes), y b) en la
que soportan los esposos. prestación de un consentimiento no viciado. El acto matrimonial es válido in
totum o es inválido o ineficaz, también en forma total.3
1.1. Acto jurídico matrimonial y relación jurídica matrimonial.
La unión entre los esposos que llamamos matrimonio, se logra a través de un 1.2. Caracteres del matrimonio.
acto jurídico, es decir un acto que reúne las características del art. 944 del Cód.
Civil de Vélez, que tiene como fin inmediato establecer relaciones jurídicas 1
ZANNONI, Eduardo, Tratado de Derecho de Familia, Astrea, t 1, Bs. As., 1989, p. 119.
conyugales; es el acto constitutivo del mismo. Celebrado el matrimonio -a 2
FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, ROVEDA, Eduardo, Manual de Derecho de Familia, Ed.
través de este acto jurídico-, dará nacimiento a la relación jurídica matrimonial. LexisNexis, Bs. As., 2004, p. 72.
3
Tribunal de Familia, Formosa, Formosa; 02-08-2010; autos: P., O. A. vs. O., F. Z. s. Nulidad
El acto jurídico, que en nuestro derecho exige el libre consentimiento
de matrimonio, Departamento de Informática Jurisprudencial del Poder Judicial de
expresado personalmente por los contrayentes ante la autoridad competente - Formosa; RC J 10807/12
Los caracteres del matrimonio son: la unidad, la permanencia o estabilidad y la cónyuges en el mismo nivel como igualmente importantes y esenciales, y
juridicidad o legalidad, a saber: colocando en primer término el bien de los cónyuges y luego la generación y
6
a) La unidad: la existencia de un vínculo matrimonial impide la constitución de educación de la prole.
sucesivos vínculos mientras los anteriores no estuviesen disueltos (art. 166, inc.
6 del Cód. Civil). Es decir habla de un matrimonio monogámico, aunque algunos 1.4.El matrimonio igualitario y la sanción de la Ley 26.618.
pueblos conserven todavía la poligamia. La ley 26.6187 sobre matrimonio igualitario o de personas del mismo sexo, fue
b) La permanencia: la unión matrimonial es permanente o estable, en el sentido sancionada el 15 de julio de 2010, y publicada en el Boletín Oficial el 22 de julio
que se contrae para que perdure y su estabilidad está garantizada por la ley. Es del mismo año. Al modificar el art. 172 del Cód. Civil y eliminar el requisito
una institución concebida como permanente ya que no puede ser contraída por hombre y mujer, permite el matrimonio de personas del mismo sexo. Es decir, -
un tiempo determinado. Mientras los cónyuges no decidan ponerle fin por una como indica Belluscio-, se tornan sexualmente neutras todas las disposiciones
causa legal, la unión se mantiene en el tiempo y no debe confundirse con la referentes a los contrayentes, permitiendo así la unión conyugal de dos
indisolubilidad del vínculo, ya que aunque la pareja tenga la posibilidad del personas, sea cual fuere el sexo de una y de otra. De esta forma, nuestro país
divorcio vincular, ello no excluye la permanencia del vínculo mientras no se se convirtió en el primero de América Latina en reconocer este derecho en todo
produzca ese supuesto. su territorio nacional.
c) La juridicidad o legalidad: significa que el acto jurídico matrimonial ha sido Con la sanción de esta ley, el legislador ha modificado el campo de expresión
cumplido en consonancia con las normas jurídicas que lo regulan en un lugar y que implica la palabra “cónyuge”, que con anterioridad indicaba una
4
tiempo determinados. correlatividad de una persona con otra del sexo opuesto, siendo que ahora la
palabra “cónyuge” puede ser toda persona que contraiga matrimonio con otra,
1.3. Fines. sin importar si es del mismo o distinto sexo. 8
El Código Civil de Vélez Sarsfield no hacía mención a los fines del matrimonio, El art. 2, de la mencionada ley 26.618, consagra la indiferencia por el sexo
aunque éstos se inferían de los derechos y deberes personales como: la de los contrayentes, al disponer textualmente: “Sustituyese el artículo 172 del
fidelidad, asistencia, cohabitación, contenidos en los art. 198, 199 y 200, del Código Civil, el que quedará redactado de la siguiente forma: Es indispensable
5
mencionado código. para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado
En realidad, la teoría de los fines del matrimonio fue introducida por el personalmente por ambos contrayentes ante la autoridad competente para
Derecho Canónico, el que, en su primer Código de 1917, distinguía entre fines celebrarlo. El matrimonio tendrá los mismos requisitos y efectos, con
primarios: procreación y educación de la prole, y secundarios: la ayuda mutua independencia de que los contrayentes sean del mismo o de diferente sexo. El
y el remedio de la concupiscencia.
El Código de Derecho Canónico vigente -que fue sancionado en 1983-, ha 6
BONET ALCON, José, Elementos de Derecho matrimonial canónico, Facultad de Derecho
dejado de lado la jerarquía al hacer referencia a los fines, poniendo a ambos Canónico de la Universidad Católica Argentina, Bs. As. 2001, p.26.
7
Adla, Rev. 19/2010, p. 2.
4 8
MENDEZ COSTA, Josefa, D’ANTONIO, Daniel H., Derecho de Familia, Ed. Rubinzal y DE OLIVEIRA, Juan José, Los efectos de la ley 26.618 sobre el derecho
Culzoni, T° I, Santa Fe, 2001, p. 107 y sgte. sucesorio, Suplemento especial de La Ley, “Matrimonio Civil”, 01-08-2010, p.
5
ZANNONI, Eduardo, Tratado de Derecho Civil-Derecho de Familia, ob. cit., p. 121. 43.
acto que careciere de alguno de estos requisitos no producirá efectos civiles
aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artículo 2.1. Clasificación de los impedimentos matrimoniales.
siguiente”. La clasificación más importante de los impedimentos matrimoniales es la que
Respecto de los derechos y deberes de los cónyuges, y teniendo en cuenta distingue entre impedimentos dirimentes e impedimentos impedientes. Los
que para esta ley matrimonio heterosexual y matrimonio homosexual son la primeros constituyen un obstáculo para la celebración de un matrimonio válido,
misma cosa, también serán los mismos los derechos y deberes de los cónyuges. y si el matrimonio se celebrase no obstante la prohibición de la ley, queda
Habrá, pues, entre los homosexuales casados entre sí, deberes de fidelidad, habilitada la sanción de nulidad del mismo.
asistencia, alimentos, cohabitación, y débito conyugal. En cambio, los impedimentos impedientes, son aquellos que afectan la
El art. 42 de la misma ley, dispone que todas las referencias a la institución regularidad de la celebración del matrimonio sin provocar su invalidez y frente al
del matrimonio que contiene nuestro ordenamiento jurídico, deben aplicarse supuesto de que este se celebre, el mismo se resuelve con sanciones hacia los
tanto al matrimonio constituido por dos personas del mismo sexo como al contrayentes. Cabría decir que los impedimentos impedientes son meramente
constituido por dos personas de diferente sexo. Ninguna norma podrá ser prohibitivos en tanto no afectan los presupuestos de validez, como si ocurre con
interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el los dirimentes.11
ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones sea cual fuere el En realidad, el Código Civil de Vélez, en el art. 166 habla a secas de
matrimonio del cual se trate. impedimentos, sin clasificarlos en impedimentos dirimentes e impedimentos
impedientes que contemplaba el Código de Derecho Canónico.
2. Impedimentos matrimoniales: Concepto. Tradicionalmente se afirmó que son impedimentos dirimentes aquellos que
Los impedimentos son aquellas prohibiciones de la ley que afectan a las obstan a la celebración de un matrimonio válido, y que en el supuesto de
personas para contraer un determinado matrimonio. Tienen sustento en hechos celebrarse conllevan la sanción de nulidad; mientras que los impedimentos
o situaciones jurídicas preexistentes que afectan al sujeto; pero, el impedimento impedientes acarrean otro tipo de sanciones como ya explicaremos.
no es en sí mismo el hecho o situación jurídica preexistente, sino la prohibición Los impedimentos pueden clasificarse también en absolutos o relativos,
9
que en consideración a ellos es formulada por la ley. según que la persona no se pueda casar con ninguna otra, como por ej., el
Como el derecho a casarse es un derecho natural, la ley parte del principio de impedimento de edad, matrimonio anterior, privación permanente o transitoria
que toda persona es hábil para celebrar matrimonio, y por ello establece de la razón, enfermedad venérea en período de contagio, o no casarse con
inversamente los impedimentos que, según el estado de las personas, obstan a determinada persona, como el caso del parentesco por consanguinidad,
su celebración fundándose en que no se cumplen con las exigencias físico-ético- afinidad, adopción, o por crimen.
sociales que la ley determina para considerar a una persona con aptitud nupcial; Otra clasificación los distingue en perpetuos o temporales. En el primer caso,
y entendiendo por aptitud nupcial al conjunto de requisitos que la ley exige para cuando la imposibilidad para contraer matrimonio que prevé la ley no
10
que una persona pueda celebrar matrimonio. desaparece con el tiempo (consanguinidad, afinidad, adopción o crimen); y
temporales cuando el motivo se desvanece al cabo de un tiempo cierto, como

9
ZANNONI, Eduardo, Tratado de Derecho de Familia, ob. cit., p. 188.
10 11
VIDAL TAQUINI, Carlos, Matrimonio civil, Ed. Astrea, Bs. As., 1991, p. 55. ZANNONI, Eduardo, ob. cit., p. 188 y sgte.
es el impedimento de edad, o incierto, como por ej. el matrimonio anterior Conforme los incisos 1° y 2° del citado artículo 166, la prohibición comprende a
mientras subsiste. ascendientes y descendientes sin limitación de grado, y al matrimonio entre
Una tercera clasificación distingue entre dispensables y no dispensables, hermanos y medio hermanos.
aclarando que el único impedimento dispensable en nuestro derecho es el de a.2) Afinidad:
12
edad, por medio de la dispensa judicial. El art. 166, inc. 4°, establece que la afinidad en línea recta en todos sus
grados es un impedimento para celebrar matrimonio. Esta prohibición
2.2. Efectos de los impedimentos. comprende a todos los ascendientes y descendientes de quien fuera cónyuge del
Los impedimentos matrimoniales pueden operar en dos momentos distintos, contrayente. No existe impedimento para el matrimonio con afines en la línea
a saber: colateral.
a) Antes de la celebración del matrimonio: La doctrina no mantiene muy clara su posición respecto de si la afinidad debe
- Son causa de oposición a la celebración del matrimonio, conforme lo dispuesto mantenerse o no después de anulado el matrimonio.
en los arts. 176 y 177 del Cód. Civil; y de denuncia según los arts. 178 a 185
inclusive, del mismo ordenamiento; y a.3) Adopción:
- Habilita a que el oficial público se niegue a la celebración del matrimonio si Vélez no contempló la adopción en el Código Civil. 13 Nuestro país recién
tiene conocimiento de la existencia de algún impedimento, conforme el art. 185 sancionó por primera vez una ley de adopción 13.252, en el año 1948, la que
del Cód. Civil; fue reemplazada en 1971 por la ley 19.134; y por último la ley 24.779,
b) Después de la celebración del matrimonio: sancionada el 28 de febrero de 1997. Todas ellas contemplan los impedimentos
- De celebrarse el matrimonio, da lugar a la aplicación de sanciones: si son matrimoniales derivados del parentesco adoptivo. Al respecto, el inc. 3, del art.
impedimentos dirimentes es pasible de nulidad, y si son impedientes, acarrea 166, del Código sustituido, disponía: “Son impedimentos para contraer
sanciones más benignas. matrimonio: […] El vínculo derivado de la adopción plena, en los mismos de los
incisos 1, 2 y 4. El derivado de la adopción simple entre adoptante y adoptado,
2.3. Impedimentos dirimentes adoptante y descendiente o cónyuge del adoptado, adoptado y cónyuge del
Los impedimentos dirimentes, se encuentran enumerados en el art. 166 del adoptante , hijos adoptivos de una misma persona, entre sí, y adoptado e hijo
Cód. Civil de Vélez, y son los siguientes: del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopción simple subsistir n
a)Impedimentos de parentesco: La ley 23.515 incorporó todos los supuestos de mientras ésta no sea anulada o revocada; […]”.
impedimentos de parentesco en los incisos 1, 2, 3 y 4 del art. 166. Su violación De celebrarse el matrimonio en violación a los impedimentos de parentesco
acarrea la nulidad absoluta del matrimonio, conforme lo dispuesto en el art. 219 a los cuáles hicimos mención en los puntos: a.1), a.2) y a.3), estos son nulos de
del Cód. Civil. Los impedimentos de parentesco, son: nulidad absoluta conforme lo dispuesto por el art. 219 del Cód. Civil.
a.1) Consanguinidad: a.4) Edad:

13
Nota al art. 4050 del Cód. Civil: “La ley nueva no podría regir las adopciones
preexistentes sin anularlas retroactivamente, desde que el Código no reconoce adopción
12
VIDAL TAQUINI, Carlos, ob. cit., p. 56 y sgte. de clase alguna”.
La ley 2393 de matrimonio civil, estableció como límite para celebrar El matrimonio anterior mientras subsista, es un impedimento que ya estaba
matrimonio la edad de 12 años para la mujer y 14 para el hombre. Estas edades previsto en el art. 9, inc. 5, de la ley 2393, y luego recepcionado por el art. 166,
fueron elevadas respectivamente a 14 y 16 por la ley 14.394. Siempre existió inc. 6° del Código de Vélez.
en el Derecho comparado una tendencia a la elevación de las edades mínimas Esta prohibición para celebrar matrimonio ha sido recogida por todas
para contraer matrimonio, haciéndolas coincidir, en algunos países, con la aquellas legislaciones que consagran como principio el de la monogamia,
mayoría de edad. independiente de la posibilidad que pueda admitirse la disolución del matrimonio
Posteriormente, la ley 23.515, a través del art. 166, inc. 5°, fijó como edad en vida de los esposos.
núbil la de 16 años para la mujer y 18 para el varón. Luego, la ley 26.449, El matrimonio celebrado con anterioridad impide el nuevo vínculo en tanto
sancionada el 3 de Diciembre de 2008 y promulgada de hecho el 5 de enero de este subsista, obstáculo que puede desaparecer por: muerte, divorcio vincular,
2009, modificó el inciso 5º del artículo 166 del Código Civil. Dicho inciso quedó o por conversión de la sentencia de separación personal en divorcio vincular,
redactado de la siguiente manera: “[…]5. Tener menos de dieciocho años”. esto último conforme lo dispuesto en los arts. 213 y 238 del Cód. Civil.
Por último, la ley 26.579,sancionada el 2 de diciembre de 2009, y promulgada el Si el matrimonio se celebró violando este impedimento, será sancionado con
21 de diciembre del mismo año,dispuso la reducción de la mayoría de edad de nulidad absoluta como lo prevé el art. 219 del Cód. Civil, la que no resulta
21 años a la de 18 años cumplidos. subsanada por la posterior disolución del vínculo precedente; en cambio, la
Como ya mencionáramos, este es el único impedimentodispensable, y al anulación de éste hace desaparecer el impedimento del matrimonio posterior.15
respecto el art. 167 del Cód. Civil, que no fue modificado por la ley 26.579, Respecto del matrimonio celebrado en el extranjero, ha dicho la
autoriza la dispensa judicial, si bien aclara la mencionada norma que la misma jurisprudencia: subsistiendo un matrimonio anterior -inc. 6, art. 166, Código
será otorgada “con carácter excepcional y sólo si el interés de los menores lo Civil- (impedimento de ligamen), es ineficaz en el territorio argentino,16 es decir,
exigiese, previa audiencia personal del juez con quienes pretenden casarse y los que las autoridades nacionales tienen la facultad para desconocerle valor dentro
padres o representantes legales del que fuera menor”. del territorio nacional, sin necesidad de obtener la nulidad del matrimonio, cuya
La dispensa judicial tiene lugar cuando el menor de edad no tiene la edad validez puede no discutirse en el país donde se celebró. (En el caso, herederos
mínima para contraer matrimonio, y en ese caso la ley permite que el juez del causante solicitan que se revoque la sentencia de declaratoria de herederos
pueda remover –con carácter excepcional-, el impedimento de falta de edad respecto de la declaración como tal del cónyuge supérstite, en tanto la misma
legal y autorizar el matrimonio de aquella persona que no ha alcanzado la edad no posee el estado de familia que en dicha resolución se le adjudica. Aclaran
14
mínima requerida por el derecho positivo. que ello es así porque el causante había contraído matrimonio, anteriormente,
De celebrarse este matrimonio en violación al precepto, es nulo de nulidad bajo el régimen de la Ley 2393. Estando separado de hecho de su mujer, el
relativa conforme lo dispuesto por el art. 220 del Cód. Civil. causante inició unilateralmente el divorcio, el que tramitó en Oxaca, México,
a.5) Ligamen:

15
FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, Impedimentos matrimoniales, Enciclopedia de Derecho
14
SOLARI, Néstor, El asentimiento paterno y el juicio de disenso, Régimen de los menores de Familia, T° II, Ed. Universidad, Bs. As., 1992, p. 498.
16
de edad, Directores: Solari, Néstor-BENAVENTE, María Isabel, La Ley, Bs. As., 2012, p. 376. Caso Rozas de Egea, ED-27-429.
lugar en el que, obtenida la sentencia de divorcio, se casó con la hoy persona está en su sano juicio, mientras no se pruebe lo contrario; y con los
17
accionada). arts. 140, 143 y 152 bis del mismo ordenamiento normativo donde se hace
a.6) Crimen: referencia a la verificación y declaración de demencia o inhabilidad y las
El art. 166, inc. 7° del Cód. Civil, establece que es impedimento para celebrar características de ésta.20
matrimonio el haber sido: autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de De celebrarse el matrimonio en violación a este impedimento, el mismo
uno de los cónyuges. acarrea la nulidad relativa del inciso 2°, del art. 220 del Cód. Civil.
El impedimento de crimen es ético y sus caracteres son: relativo, permanente, a.8) Sordomudez:
no dispensable y su violación desemboca en la anulación del vínculo El art. 166, inc. 9°, contempla el impedimento para celebrar matrimonio de
matrimonial, conforme la nulidad absoluta contemplada en el art. 219 del Cód. aquella persona que siendo sordomuda no puede manifestar su voluntad en
Civil. Debe tratarse de un homicidio doloso consumado, imputable al agente. No forma inequívoca, por escrito o de otra manera.
se considera que se den los requisitos del impedimento en los casos de Coincidimos con la doctrina mayoritaria en que no era necesaria la
homicidio culposo, y menos aún en caso de la tentativa. La mayoría de la introducción de este artículo teniendo en cuenta, que si el sordomudo puede
doctrina considera necesaria la condena penal, pero discrepa en cuanto a los expresar su voluntad, no hay ningún motivo para privarlo del derecho a contraer
supuestos de homicidio en duelo, el resultante de otro delito y la ayuda al matrimonio, y si,por el contrario, no puede expresarla en los términos de la
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suicidio. norma, estaríamos en presencia de un supuesto de ausencia de consentimiento,
a.7) Privación de la razón: motivo por el que, deja de ser un impedimento, para convertirse en un acto
Este impedimento está contemplado en el art. 166, inc. 8° del Cód. Civil, y inexistente por aplicación del art. 172 del Cód. Civil.
hace referencia a la privación permanente o transitoria de la razón, por
cualquier causa que fuere. Abarca un amplio espectro de enfermedades 2.4. Impedimentos impedientes.
mentales, comprende al débil mental y al enfermo mental, interdicto o no Los impedimentos impedientes son prohibiciones legales preventivas cuyo
interdicto que le falta el discernimiento en el momento del acto, el mentalmente incumplimiento no produce la nulidad del acto. El acto es válido, pero por haber
sano que se encuentra privado de discernimiento por el efecto de una droga o sido celebrado irregularmente conlleva a sanciones para los contrayentes. Estos
19
de un accidente que le ha causado esa consecuencia. impedimentos son:
Ha dicho la jurisprudencia que: La normativa relativa al impedimento 1) Falta de autorización de los representantes legales:
matrimonial previsto en el inc. 8, art. 166, Código Civil, debe necesariamente Con anterioridad a la sanción de la ley 26.579 que redujera la mayoría de edad
armonizarse con el art. 3616 del mismo código por el que se presume que toda a los 18 años, los menores comprendidos entre 18 y 21 años –aun estando
emancipados por habilitación de edad-, no podían celebrar matrimonio sin el

17 asentimiento de sus padres, conforme lo disponía el art. 168 del Cód. Civil. Este
Cam. Civ. y Comercial, Minas, de Paz y Tributario de Mendoza, 10/02/2006, autos:
Olguin, Luis R. s/sucesión; Rubinzal Online; RC J 872/06.
18
ROLANDO, Carlos H., De los impedimentos, Código Civil Comentado, FERRER, Francisco,
20
MENDEZ COSTA, Josefa, MEDINA, Graciela, Derecho de Familia, T° I, Ed. Rubinzal y Tribunal de Familia 5ª Nominación, Rosario, 19/06/2009, Toscano, José L. vs. Toscano,
Culzoni, Santa Fe, 2007, p. 44. Salvador O., Rubinzal y Culzoni online, RC J 4031/09.
19
Id. ant., p. 46.
impedimento como tal, ha desaparecido de nuestro ordenamiento jurídico, luego que establecen la obligatoriedad de realizar el examen prenupcial a efectos de
de la sanción de esta ley. determinar su existencia.21
En este supuesto, era necesaria la autorización expresa de ambos padres, Al respecto, el art. 13 de la ley 12.331, dispone: “No podrán contraer
aun cuando éstos se encontraran divorciados o vivieren separados. Al respecto, matrimonio las personas afectadas de enfermedades venéreas en período de
los arts. 169 y 170 del Cód. Civil, preveían la posibilidad de la venia supletoria contagio”. Se entiende por enfermedad venérea aquella que es de transmisión
del juez, cuando los padres o tutores negaran su asentimiento. La solicitud de sexual. El medio de hacer efectivo el impedimento consiste en llevar a cabo un
venia supletoria, se llevaba a cabo a través de una audiencia donde el juez examen médico bioquímico al que deben someterse los contrayentes. La ley
escuchaba al o los menores y a sus progenitores, a través de un proceso 12.331 lo estableció para los varones, y luego se hizo extensivo para las
sumarísimo. mujeres por medio de la ley 16.668 sancionada en el año 1965.22
Si, a pesar de la prohibición, el matrimonio se celebraba sin autorización de La ley 23.515 no modificó la prohibición y los recaudos establecidos por
sus padres, tutores o del juez, constituía un impedimento impediente que ambas leyes, e incorporó al Código la necesidad de presentar los certificados
acarreaba para el menor la sanción prevista en el art. 131 del Cód. Civil, es prenupciales al momento de contraer matrimonio conforme lo dispuesto en el
decir, quedaba privado de la administración y disposición de los bienes que art. 187, inc. 4°, del Cód Civil, el que textualmente rezaba: “En el mismo acto,
hubiera recibido a título gratuito hasta que alcanzara la mayoría de edad. los futuros esposos deberán presentar:[…]4º. Los certificados médicos
2) Falta de aprobación de las cuentas de la tutela: prenupciales”.
El art. 171 del Código Civil, de Vélez, establecía: “El tutor y sus descendientes 4) Disolución del matrimonio en la menor edad:
no podrán contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere El art. 133 del Cód. Civil, textualmente establecía: “La emancipación por
aquél bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para
cuenta de su administración. Si lo hicieran, el tutor perderá la asignación que le todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los artículos 134 y 135,
habría correspondido sobre las rentas del menor”. aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. No
La norma se funda en la necesidad de evitar que una administración obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirirá una vez alcanzada la
irregular sobre los bienes del menor por parte de su tutor, pueda ser encubierta mayoría de edad”.
con la celebración de un matrimonio entre ambos. La sanción para el tutor en Según la última parte del artículo, los menores emancipados por matrimonio
caso de celebrarse las nupcias sin respetar la prohibición legal, será la pérdida (única forma de emancipación vigente, luego de la sanción de la ley 26.579 que
del derecho a obtener la retribución que determina el art. 451 del Cód. Civil de establece la mayoría de edad a los 18 años), que disolvieren su matrimonio
Vélez. durante la menor edad, readquirirán la nueva aptitud nupcial una vez que hayan
3) Impedimentos eugenésicos: alcanzado los 18 años.
Diversas legislaciones han incorporado normas tendientes a prevenir la “Da la impresión, a la lectura del precepto, que el legislador ha tenido en
transmisión por herencia de algunas patologías, prohibiéndose el matrimonio de mente el caso en que los menores, emancipados por el matrimonio, se
personas con epilepsia, enfermedades venéreas y otras consideradas
contagiosas y hereditarias. En nuestra legislación sólo se mantienen vigentes los 21
FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, ROVEDA, Eduardo, ob. cit., p. 83.
impedimentos derivados de enfermedades venéreas en período de contagio, las 22
ROLANDO, Carlos, ob. cit. p. 47.
divorciasen vincularmente durante la minoridad, y para ese caso les impide reiterado literalmente por el art. 188in fine, según ley 23.515. Como podemos
contraer nuevo matrimonio hasta la mayoría de edad. Para esa hipótesis la advertir, la norma resguardaba la libertad religiosa de los contrayentes.
solución de la ley tiende a evitar que quienes, siendo menores se casaron y
fracasaron en la unión, vuelvan a constituir un matrimonio para el cual puedan 3.1. Formas ordinarias de celebración del matrimonio.
no estar maduros afectiva o psicológicamente”. 23
El art. 188 del Cód. Civil 24 disponía, en cuanto a la formas ordinarias de
La norma establece el caso de disolución del matrimonio por divorcio celebración del matrimonio, que el mismo “[…] deberácelebrarse ante el oficial
vincular, pero alguna doctrina y jurisprudencia hizo extensiva la prescripción público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que
para el supuesto en que el vínculo se disolviese por muerte de uno de los correspondiera al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina,
cónyuges. públicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y
con las formalidades legales […]”, pero también preveía, que: “[…] Si alguno de
3. Formas de celebración del matrimonio. los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio podrá
Las formas matrimoniales son el conjunto de solemnidades exigidas por la ley a celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia actual, ante cuatro
los efectos de reconocer el vínculo matrimonial. testigos […]”.
El Código Civil de Vélez Sarsfield sancionado en 1869 mantuvo la tradición
del derecho patrio, disponiendo en el art. 167, posteriormente derogado por la 3.2. Formas extraordinarias de celebración del matrimonio.
ley 2393 de matrimonio civil, que: “El matrimonio entre personas católicas debe El art. 196 del Cód. Civil, disponía: “El oficial público procederá a la celebración
celebrarse según los cánones y solemnidades prescriptas por la Iglesia del matrimonio con prescindencia de todas o de alguna de las formalidades que
Católica”, es decir la forma obligatoria de celebración del matrimonio era el deban precederle, cuando se justificase con el certificado de un médico, y,
celebrado por la Iglesia Católica. donde no lo hubiere, con la declaración de dos vecinos, que alguno de los
Como surge del texto transcripto, esta disposición resultaba insuficiente futuros esposos se halla en peligro de muerte. En caso de no poder hallarse al
teniendo en cuenta que no se preveía ninguna forma matrimonial para aquellas oficial público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
personas que no profesaran la religión católica, o que en el país no existieran Personas, el matrimonio en artículo de muerte podrá celebrarse ante cualquier
ministros hábiles de la religión a la cual pertenecían. magistrado o funcionario judicial, el cual deberá levantar acta de la celebración
Por tal motivo, el 12 de noviembre de 1888, se promulgó la ley 2393 de
Matrimonio Civil obligatorio. Esta ley ya preveía que el oficial público no puede 24
Art. 188 del Cód. Civ., según ley 26.618: “El matrimonio deberá celebrarse ante el oficial
oponerse a que los esposos, luego de prestar su consentimiento hagan bendecir público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que
su unión en el mismo acto por un ministro de su culto, así lo disponía el art. 39 corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina, públicamente,
in fine, al decir: “[…] El oficial público no podrá oponerse a que los esposos,
compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades
legales.Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio
después de prestar su consentimiento ante él, hagan bendecir su unión en el podrá celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia actual, ante cuatro
mismo acto por un ministro de su culto”. Este último párrafo, también es testigos. En el acto de la celebración del matrimonio, el oficial público leerá a los futuros
esposos los artículos 198, 199 y 200 de este Código, recibiendo de cada uno de ellos, uno
después del otro, la declaración de que quieren respectivamente constituirse en
23
ZANNONI, Eduardo, ob. cit., p.200 cónyuges, y pronunciará en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio”.
haciendo constar las circunstancias mencionadas en los incs. 1º., 2º., 3º., 4º., pueda hallar, la ley permite que el matrimonio en artículo de muerte “mortis
5º., 7º. y 8º. del artículo 191 y la remitirá al oficial público para que la causa”, se pueda celebrar ante cualquier magistrado o funcionario judicial, o sea
protocolice”.Este es el matrimonio denominado in articulo mortis. 25
ante los jueces de toda instancia, miembros del Ministerio Público Fiscal,
Conforme surge de la norma, alguno de los futuros esposos debe asesores de menores o incapaces, defensores oficiales y secretarios, evitando
encontrarse en peligro de muerte, y que tal estado debe probarse con el una demora perjudicial para la situación planteada. Puede también ser
certificado de un médico matriculado, expedido el día en que se pretende celebrado ante el capitán de un buque o el comandante de una aeronave.27
celebrar el matrimonio, en el que conste la causa de la probable muerte. Si no Respecto de las formalidades, la excepcionalidad de esta forma de
hubiese médico en el lugar, y aunque se lo pueda encontrar, o por la situación celebración del matrimonio, imponía que se pudiera prescindir de la diligencia
de peligro no cabe ir en su búsqueda, el certificado puede ser suplido por la previa constituida por la exigencia del art. 186 del Cód. Civil, al igual que los
declaración de dos vecinos del lugar que den testimonio del peligro de muerte. documentos indicados por el art. 187 del mismo ordenamiento. 28
En cuanto al celebrante, lo es en primer término, como estuvimos Decía la norma que, quien celebrare como oficiante, deberá levantar acta de
señalando, el oficial público encargado del Registro Civil del domicilio de la celebración, y no es indispensable leer los arts. 198, 199 y 200 del Cód. Civil,
26
cualquiera de los esposos(art. 186 del Cód. Civil), pero en caso que no se lo ya que lo importante es que reciba la declaración de los contrayentes que se
toman como esposos. Además, opina Vidal Taquini que se puede omitir la
25
Art. 191 del Cód. Civil: “La celebración del matrimonio se consignará en un acta que presencia de dos testigos instrumentales, porque la mención de ellos –como
deberá contener: indicaba el art. 191, inc. 8°, aparece impuesta en el art. 196, pero como se
1º. La fecha en que el acto tiene lugar; 2º. El nombre y apellido, edad, número de
trata también de una formalidad que no hace a la existencia ni a la validez del
documento de identidad si lo tuvieren, nacionalidad, profesión, domicilio y lugar de
nacimiento de los comparecientes; matrimonio, su falta en nada desmejora el acto si quien hace las veces de oficial
3º. El nombre y apellido, número de documento de identidad, nacionalidad, profesión y público deja constancia de la causa por la que no se hizo posible la asistencia de
domicilio de sus respectivos padres, si fueren conocidos; 4º. El nombre y apellido del
cónyuge anterior, cuando alguno de los cónyuges haya estado ya casado; 5º. El los testigos.29
asentimiento de los padres o tutores, o el supletorio del juez en los casos en que es
requerido; 6º. La mención de si hubo oposición y de su rechazo; 7º. La declaración de los
27
contrayentes de que se toman por esposos, y la hecha por el oficial público de que VIDAL TAQUINI, Carlos, ob. cit. p., 183 y sgtes.
28
quedan unidos en nombre de la ley; 8º. El nombre y apellido, edad, número de Art. 187 del Cód. Civil:”En el mismo acto, los futuros esposos deberán presentar: 1º.
documento de identidad si lo tuvieren, estado de familia, profesión y domicilio de los Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o
testigos del acto”. disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte
26
Art. 186 del Cód. Civil: “Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarán ante el presunta del cónyuge anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes fuere viudo
oficial público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, en el deberá acompañar certificado de defunción de su anterior cónyuge; 2º. La declaración
domicilio de cualquiera de ellos y presentarán una solicitud que deberá contener: 1º. Sus auténtica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Código, si no la prestaran
nombres y apellidos y los números de sus documentos de identidad si los tuvieren; 2º. Su en ese acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que
edad; 3º. Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento; 4º. Su profesión; 5º. presten su asentimiento ante el oficial público suscribirán la solicitud o el acta a que se
Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los números de sus documentos refieren el artículo anterior; si no supieren o pudieren firmar, lo hará alguno de los
de identidad si los conocieren, su profesión y su domicilio; 6º. Si antes han sido casados o testigos a su ruego; 3º. Dos testigos que, por el conocimiento que tengan de las partes,
no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cónyuge, el lugar del declaren sobre su identidad y que los creen hábiles para contraer matrimonio; 4º. Los
casamiento y la causa de su disolución. Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren certificados médicos prenupciales”.
29
escribir, el oficial público levantará acta que contenga las mismas enunciaciones”. VIDAL TAQUINI, Carlos, ob. cit., p. 185.
 Otra forma extraordinaria de celebración de matrimonio, es la figura del Si uno de los contrayentes estuviera imposibilitado de concurrir hasta la
matrimonio a distancia, a la que nos referiremos en el punto 6.2. de este dependencia del Registro Civil, el matrimonio podrá celebrarse en el domicilio
Capítulo. del impedido y ante la presencia de cuatro testigos.
Desde que los novios llenan la solicitud hasta que el acto sea celebrado,
3.3. Diligencias previas. Oposición y denuncia. cualquier persona con interés legítimo puede oponerse a que el matrimonio se
Disponía el art. 186 del Cód. Civil, que:“Los que pretendan contraer matrimonio, celebre, denunciando ante el oficial competente algún impedimento que exista,
se presentarán ante el oficial público encargado del Registro del Estado Civil y conforme lo dispuesto por los arts. 177 y 178 del Cód. Civil. 30
Capacidad de las Personas, en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarán
una solicitud que deberá contener:1º. Sus nombres y apellidos y los números de 4. El consentimiento matrimonial
sus documentos de identidad si los tuvieren; 2º. Su edad; 3º. Su nacionalidad, Para la existencia del matrimonio, es necesario, luego de la sanción de la ley
su domicilio y el lugar de su nacimiento; 4º. Su profesión; 5º. Los nombres y 26.618:el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por los
apellidos de sus padres, su nacionalidad, los números de sus documentos de contrayentes, ante la autoridad competente para celebrarlo.
identidad si los conocieren, su profesión y su domicilio; 6º. Si antes han sido La celebración del matrimonio consiste en la prestación del consentimiento
casados o no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cónyuge, matrimonial, el que es definido como la coincidencia de voluntades, o como la
el lugar del casamiento y la causa de su disolución. Si los contrayentes o alguno voluntad de cada uno de unirse al otro con sujeción al vínculo conyugal. 31
de ellos no supieren escribir, el oficial público levantará acta que contenga las El consentimiento es un elemento estructural del acto jurídico matrimonio y
mismas enunciaciones”. por lo tanto debe ser prestado personalmente, en forma libre y plena,
Además, el art. 187 del mismo ordenamiento, disponía: “En el mismo acto, desprovista de los vicios de error, dolo o violencia, y además, no estar sujeto a
los futuros esposos deberán presentar: 1º. Copia debidamente legalizada de la ningún tipo de modalidades.
sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de El matrimonio es un acto jurídico familiar que requiere de ese
uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte presunta del cónyuge consentimiento libre para que pueda existir en su plenitud, rigiendo al respecto
anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes fuere viudo deberá la teoría general de los actos voluntarios, y las normas específicas para
acompañar certificado de defunción de su anterior cónyuge; 2º. La declaración determinados vicios del consentimiento.
auténtica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Código, si no la
30
prestaran en ese acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres “Art. 177.- El derecho a deducir oposición a la celebración del matrimonio por razón de
impedimentos compete: 1º. Al cónyuge de la persona que quiere contraer otro
o tutores que presten su el artículo anterior; si no supieren o pudieren firmar, lo matrimonio; 2º. A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los
hará alguno de los testigos a su ruego; 3º. Dos testigos que, por el futuros esposos; 3º. Al adoptante y al adoptado en la adopción simple; 4º. A los tutores o
conocimiento que tengan de las partes, declaren sobre su identidad y que los
curadores; 5º. Al Ministerio Público, que deberá deducir oposición cuando tenga
conocimiento de esos impedimentos”.
creen hábiles para contraer matrimonio; 4º. Los certificados médicos “Art. 178.- Cualquier persona puede denunciar ante el Ministerio Público o ante el oficial
prenupciales”. público del Registro correspondiente que ha de celebrar el matrimonio, la existencia de
alguno de los impedimentos establecidos en el artículo 166”.
31
DI LELLA, Pedro, Consentimiento matrimonial, Enciclopedia de Derecho de familia, Ed.
Universidad, Bs. As. T° I, 1991, p. 613.
 este supuesto la voluntad existe, pero se encuentra viciada, motivo por el que la
4.1. Prohibición de imponer modalidades. nulidad es relativa (art. 220 Cód. Civil).34
El art. 193 del Cód. Civil, prohibía expresamente otorgar el consentimiento bajo
condición, cargo o plazo, al textualmente disponer: “La declaración de los 5.1. Error.
contrayentes de que se toman respectivamente por esposos no pueden El error es la idea falsa o la falta de idea que se tiene sobre una cosa. Se
someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo, condición o cargo se tendrán entiende por error de derecho aquel que consiste en una falsa representación de
por no puestos, sin que ello afecte la validez del matrimonio”. la norma jurídica aplicable a un negocio en particular, bien sea por un
El matrimonio como institución, hace que la voluntad de los esposos no conocimiento equivocado o una inexacta interpretación de la norma, o de su
pueda desplegar un poder dispositivo distinto al que marca la ley, por lo que el sentido, o por un total desconocimiento o ignorancia de la misma.
régimen matrimonial no puede quedar disminuido por modalidades que lleven a El art. 16 de la ley 2393 de matrimonio civil, permitía alegar el error sobre el
un cercenamiento de derechos y poderes, coincidente esta situación con la individuo físico o la persona civil del contrayente. La jurisprudencia anterior a la
renuncia a la facultad de pedir la separación personal o el divorcio vincular, sanción de la ley 23.515, no registra aplicaciones del error como vicio del
32
establecido en el art. 230 del Cód. Civil. consentimiento matrimonial. Sancionada esta última ley, el art. 175 del Cód.
Civil recogió un criterio amplio en materia de error, al admitir su alegación no
5. Vicios del consentimiento. sólo si cae sobre la persona del otro contrayente, sino que además introduce la
Los actos voluntarios deben ser otorgados con las características del art. 897 del posibilidad de aducir las “cualidades personales”, si se prueba que quien lo
Cód. Civil, es decir con: discernimiento, intención y libertad, y los hechos sufrió no hubiera celebrado el matrimonio de haber conocido esa situación.
producidos sin alguno de estos elementos no producen por sí obligación Este error debía recaer sobre cualidades personales del otro contrayente,
33
alguna. consideradas razonablemente determinantes en la prestación del consentimiento
Los vicios del consentimiento en material matrimonial, se encontraban que se yerra.35
enumerados en el art. 175 del Código Civil, el cual textualmente rezaba: “Vician La jurisprudencia al respecto, ha entendido que: Si el demandado le había
el consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro propuesto a la actora consagrar su matrimonio religiosamente, no ante una
contrayente. También lo vicia el error acerca de cualidades personales del otro promesa exigida, sino por propia iniciativa -ya sea por convicción o por afecto-,
contrayente si se prueba que, quien lo sufrió, no habría consentido el la actitud asumida por aquél en negarse a celebrar el matrimonio religioso con
matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente posterioridad al civil, constituye un evidente error que no pudo ser previsto por
la unión que contraía. El juez valorará la esencialidad del error considerando las la cónyuge demandante. Por ende, ante tal circunstancia, corresponde declarar
condiciones personales y circunstancias de quien lo alega”. la nulidad del matrimonio por haberse afectado el consentimiento de la cónyuge
No se trata de la carencia de requisitos exigidos por la ley para la existencia
del matrimonio, conforme lo dispuesto por el art. 172 del Cód. Civil, sino que en

32 34
VIDAL TAQUINI, Carlos, ob. cit., p. 178. VIDAL TAQUINI, Carlos, ob cit., p. 123 y sgte.
33 35
FLEITAS OTRIZ DE ROZAS, Abel, ROVEDA, Eduardo, ob. cit., p. 89. ZANNONI, Eduardo, ob. cit., p. 248.
por vicio de error, máxime si se ha acreditado su condición de católica contener el art. 175-, pautas específicas para ser interpretadas38. Por lo tanto,
práctica.36 el dolo ha de ser: grave, determinante, esencialmente dañoso y no recíproco,
En otro sentido, la CNCiv., Sala D, consideró que: Resulta improcedente la conforme lo dispone el art. 932 del citado ordenamiento, al disponer: “Para que
demanda de nulidad de matrimonio basada en el error sobre las cualidades el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la reunión de las
personales del contrayente -error qualitatis- si no se trató de un error circunstancias siguientes: 1. Que haya sido grave; 2. Que haya sido la causa
excusable, es decir, si la ignorancia del verdadero estado de las cosas provino determinante de la acción; 3. Que haya ocasionado un daño importante; 4. Que
de la negligencia culpable de quien pide la nulidad. Por ello no puede admitirse no haya habido dolo por ambas partes”.
el reclamo si el actor obró con descuido o ligereza al existir indicios claros que Por su parte, la jurisprudencia en diversos casos ha resuelto que medió dolo
pudieron o debieron ser advertidos por él respecto de la personalidad del en el cónyuge que, habiendo prometido al otro realizar el casamiento religioso,
cónyuge y que lo describían como una persona absorbente, con problemas luego se negó a ello.39La misma actitud fue tomada frente al engaño por parte
psicológicos y un estilo de vida llamativo y de religión mormona, además de la de la mujer que engañó al hombre haciéndole creer que estaba embarazada;40
apresurada decisión de casarse por civil a instancias de la demandada y los otras situaciones que se desconocían antes de la celebración como consumo y
episodios acaecidos en los breves encuentros antes de casarse, todo lo que venta de drogas.41
demuestra que el actor no actuó con la mediana diligencia que le era exigible. 37
38
ZANNONI, Eduardo, ob. cit., p. 252.
39
5.2. Dolo. CNCiv., sala J, 09-04-1999. Autos: H. A., J. vs. D. A., M. s/ Nulidad de matrimonio. Base de
Datos de la Secretaría de Jurisprudencia de la CNCiv.;Rubinzal online, RC J 21015/09
El dolo es un vicio del acto voluntario, por ello tenemos que tener en cuenta el 40
En virtud de la acción dolosa desplegada por la demandada para casarse con el actor, se
concepto dado por el art. 931 del Cód. Civil, el que disponía: “Acción dolosa hizo lugar a la demanda decretando la nulidad del matrimonio, y para ello tuvo en cuenta
para conseguir la ejecución de un acto, es toda aserción de lo que es falso o que se configuraran los presupuestos necesarios del vicio de consentimiento (arts. 172,
175, inc. 4, art. 220, 931 y 932, Código Civil). La accionada, para lograr el consentimiento
disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se matrimonial del actor, no sólo le comunicó que estaba embarazada -cosa que no era
emplee con ese fin”. cierta-, sino que, además, fraguó documentación médica para avalar sus afirmaciones, las
Para juzgar la entidad del dolo como vicio del consentimiento matrimonial, que lograron vencer la voluntad del accionante.[…] Lo que la ley exige para declarar la
nulidad de un acto por vicio en el consentimiento de quien lo celebra víctima de engaño,
es necesario acudir a las disposiciones generales del Código Civil de Vélez -al no es que los artificios o astucias hayan sido tales que, no obstante haber obrado
prudentemente, haya podido ser engañada; en el caso, el actor, al enterarse de su posible
paternidad, era soltero, no tenía hijos y quien le daba la noticia de la paternidad no era
para él una persona extraña sino alguien con quien había mantenido un determinado
36
El vicio debe ser anterior al acto, o aparecer en ese momento, por lo que debe soporte de relación y que aparte había conocido en la iglesia.CCiv. y Com., de San Isidro,
acreditarse de qué engaños o de qué recursos se valió el contrayente para disimular su sala II, 21/10/2014, T., G. D. vs. L., M. B. s. Nulidad de matrimonio, Rubinzalon line, RC J
verdadero propósito de no acceder nunca jamás al sacramento del matrimonio según la 7946/14.
religión a la que pertenecen los cónyuges, debiendo tenerse en cuenta que de admitirse la 41
demanda, por el sencillo trámite del reconocimiento de los hechos por parte de los Se declara la nulidad del matrimonio con fundamento en el dolo que vició la voluntad de
litigantes, se llegaría a una suerte de nulidad por mutuo consentimiento. (Del voto en la actora al tiempo de la celebración, en tanto ésta desconocía su cónyuge consumía y
disidencia de la Dra. Brilla de Serrat.) CNCiv., sala J, 09-04-1999, H. A., J. vs/D. A., M. s/ vendía drogas desde hacía más de diez años y que portaba un arma de fuego, siendo
Nulidad de matrimonio; Base de Datos de la Secretaría de Jurisprudencia de la CNCiv.; detenido, con posterioridad, por tentativa de homicidio, ya que de haber conocido la
Rubinzalon line, RC J 21015/09.
37
CNCiv., sala D, 30/11/2007, A., F. J. vs. G., C. s. Nulidad de matrimonio, Base de Datos accionante todas estas cualidades del demandado, no hubiera prestado su
de la Secretaría de Jurisprudencia de la CNCiv.; Rubinzal online, RC J 24159/09. consentimiento al momento de celebración del matrimonio (art. 175, Código
 2. Que provoque temor sobre la otra persona, teniendo en cuenta que cualquier
5.3. Vinculación entre los vicios de error y dolo. otro individuo en su lugar también lo hubiera sentido; y
Se trata de dos vicios de consentimiento distintos, pero existe entre ellos una 3. Que sea próximo en el tiempo.43
innegable vinculación entre el resultante del dolo y el que tiene como causa el No es necesario que la violencia sea ejercida por uno de los contrayentes,
error. Resulta que en ambos casos la persona que sufre alguno de esos vicios, también es considerado vicio del consentimiento si la violencia es ejercida por
incurre en un error, pero radica la diferencia entre ambos en que, en el error la un tercero, conforme dispone el art. 941 del Cód. Civil.
causa de la ignorancia o del falso juicio o falsa idea que se tenga sobre algo, Respecto del temor reverencial, este no puede ser invocado como vicio del
tiene como origen al propio sujeto que lo sufre, es decir el error es espontáneo. consentimiento, como tampoco para los actos jurídicos en general. 44
Por el contrario, en el dolo, el error es provocado, por un tercero que puede o
no ser el otro contrayente –ajeno a la persona afectada por el dolo-, quien 6. Matrimonio por poder y entre ausentes.
mediante un engaño realizado por acción u omisión, logra conseguir de este 6.1. Matrimonio por poder
42
último que otorgue el consentimiento para la celebración. El matrimonio celebrado por mandatario de uno o ambos contrayentes, era
en el régimen de la ley 2393 del matrimonio civil, denominado matrimonio entre
5.4. Violencia. presentes, debido a que el consentimiento se expresaba ante el oficial
La violencia puede ser física o moral, por lo cual debemos remitirnos a los encargado del Registro Civil y en un solo acto, conforme lo dispuesto por el art.
requisitos establecidos por Vélez en los sustituidos arts. 936 a 941 del Código 14 de la citada ley. 45 Los mandatarios concurrían con un poder especial
Civil. conforme lo dispuesto por el art. 1881, inc. 5°; forma ésta que fue derogada
La violencia anula el acto matrimonial porque priva de libertad a quien por la ley 23.515.
consiente por intimidación. La violencia física es inimaginable en la celebración
del matrimonio, teniendo en cuenta la presencia del oficial público. 6.2. Matrimonio entre ausentes.
En cuando a la violencia moral o intimidación, dará lugar a la anulación del La hipótesis legal comprende el caso de que uno de los contrayentes se
matrimonio, si esta es una amenaza injusta en los términos del art. 937 del encuentre en el país y otro en el extranjero, sin que exista un concepto
citado ordenamiento, el cual dispone: “Habrá intimidación, cuando se inspire a inequívoco de “ausente”, pues depende del ordenamiento jurídico del que se
uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal parta. También se aplica si ambos están en diferentes lugares de nuestro país. 46
inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cónyuge,
descendientes o ascendientes, legítimos o ilegítimos”. Para que haya violencias 43
FLEITAS OTRIZ DE ROZAS, Abel, ROVEDA, Eduardo, ob. cit., p. 93.
44
moral, es necesario: Así lo dispone el art. 940 del Cód. Civil, al disponer: “El temor reverencial, o el de los
1. Que exista una amenaza grave y perjudicial;
descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los
subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos”.
45
ZANNONI, Eduardo, ob. cit., p. 234.
46
Civil).Tribunal Colegiado de Instancia Única de Familia 7ª Nominación, Rosario, Santa Fe; IÑIGO, Delia, Comentario al art. 173 y 174 del Cód. Civil, Código Civil Comentado,
03-11-2014;autos: D. P. R. vs. V. L. s/ Nulidad matrimonial; Rubinzal Online; RC J 8214/14. FERRER, Francisco, MENDEZ COSTA, Josefa, MEDINA, Graciela, Derecho de Familia, T° I,
42
SAMBRIZZI, Eduardo, Un caso de nulidad de matrimonio por error provocado por un Ed. Rubinzal y Culzoni, Santa Fe, 2007, p. 174.
comportamiento doloso, Rev. DFyP, La Ley, junio 2011,
 Nuestro país, ratificó por ley 18.444 La Convención de Nueva York, donde g) Que ninguno de los contrayentes se halle afectado por los impedimentos
se dispone, en el art. 1°, párrafo 2°, que: “[…] no será necesario que una de las legales determinados en la ley 23.515;
partes este presente cuando la autoridad competente este convencida de que f) Que las causas que se han manifestado para justificar la ausencia por parte
las circunstancias son excepcionales, y que tal parte, ante una autoridad del ausente, sean normales y admisibles.
competente y del modo prescrito por la ley, ha expresado su consentimiento sin El matrimonio se perfecciona con el consentimiento que presta el presente
haberlo retirado después”. Por lo expuesto, la ley 23.515 incorporó el ante la autoridad competente.47
matrimonio a distancia a través de los arts. 173 y 174 del Cód. Civil.
El art. 173, disponía: “Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual 7. Prueba del matrimonio.
el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la Como todo acto jurídico, la prueba del matrimonio se rige por el principio
autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se general deque los actos se prueban por la ley vigente al tiempo de su
encuentra. celebración.
La documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo podrá ser La regla general impuesta es que el medio de prueba hábil, es decir el título de
ofrecida dentro de los noventa (90) días de la fecha de su otorgamiento”. estado que acredita el matrimonio y lo hace oponible erga omnes, es el acta
Por su parte, el art. 174, del mismo ordenamiento, receptaba: “El original del matrimonio, un testimonio de ella o la libreta de familia, conforme lo
matrimonio a distancia se reputará celebrado en el lugar donde se presta el disponía el art. 197 del Cód. Civil, al decir textualmente: “El matrimonio se
consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar prueba con el acta de su celebración, su testimonio, copia o certificado, o con la
el matrimonio deberá verificar que los contrayentes no están afectados por los libreta de familia expedido por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
impedimentos legales y juzgará las causas alegadas para justificar la ausencia. Personas. Cuando existiese imposibilidad de presentarlos, podrá probarse la
En caso de negarse el oficial público a celebrar el matrimonio, quien pretenda celebración del matrimonio por otros medios, justificando a la vez esa
contraerlo con el ausente podrá recurrir al juez competente”. imposibilidad. La posesión de estado no puede ser invocada por los esposos ni
De lo expuesto, advertimos que el matrimonio a distancia reconoce los por terceros como prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado
siguientes requisitos: de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio. Cuando hay
a) La ausencia de uno de los contrayentes; posesión de estado y existe el acta de celebración del matrimonio, la
b) Esa ausencia se debe a circunstancias excepcionales; inobservancia de las formalidades prescriptas no podrá ser alegada contra su
c) Que el ausente preste su consentimiento matrimonial personalmente; existencia”.
c) Que esa expresión sea manifestada ante la autoridad competente para Sólo cuando hay imposibilidad de presentar el acta o su testimonio-de
celebrar matrimonios en el país de residencia o del ausente; manera excepcional-, se hará uso de todos los medios probatorios, pero solo
e) El otro contrayente expresará -ante la autoridad competente del país de su ante la imposibilidad, procede la prueba supletoria.48
residencia o domicilio-, personalmente el consentimiento matrimonial con la
misma persona que expresó su consentimiento para tal acto en el extranjero;
47
LOPEZ DEL CARRIL, Julio, Matrimonio, Enciclopedia de Derecho de Familia, Ed.
f) Presentar el contrayente presente la documentación del consentimiento del
Universidad, Bs. As., T° II, 1992, p. 644 y sgte.
ausente, dentro de los noventa días de la fecha de dicho consentimiento; 48
VIDAL TAQUINI, Carlos, ob. cit., p. 188
7.1. La posesión de estado frente al matrimonio. Posteriormente, la ley 23.515 restaura el divorcio como causal de disolución, el
Salvat ha entendido que la posesión de estado es la situación en la que se cual había sido suspendido por el Decreto 4070/56. Dichas causales son:
encuentran dos personas que gozan recíprocamente de la condición de esposos, 1) La muerte de uno de los cónyuges:
se tratan como tales, se presentan ante la sociedad en ese carácter, y el circulo Como ya anticipáramos, en el contexto del Código Civil, y sancionada la ley
de la familia y de la sociedad son considerados por todos como marido y 2393 sobre matrimonio civil, el supuesto de muerte de uno de los cónyuges, era
49
mujer. el único caso de disolución del vínculo matrimonial.
La ley, a través del art. 197 del Cód. Civil, nos da los instrumentos que La disolución del vínculo matrimonial por muerte de uno o ambos esposos,
pueden ser utilizados para demostrar la celebración del matrimonio, y sólo se produce de pleno derecho, aun cuando se encontraren los cónyuges en
frente a la imposibilidad de poder presentar tales documentos, autoriza proceso de divorcio, el que se extingue por ello. Si el trámite fuere de
supletoriamente a probar por otros medios como por ejemplo fotografías de la presentación conjunta, los acuerdos relacionados con los bienes gananciales
celebración, invitaciones, entre otras. La citada norma fulmina la posibilidad de serán de ningún valor ya que su condición de eficacia era la sentencia de cual -
que el matrimonio sea probado a través de la posesión de estado, no solo por teniendo en cuenta la muerte-, no se dictará.51
parte de los cónyuges, sino tampoco por los terceros. 2) Por el matrimonio que contrajere el cónyuge del declarado ausente
con presunción de fallecimiento:
8. Disolución del matrimonio. La declaración judicial del presunto fallecimiento por causa de ausencia, ya
El Código Civil de Vélez, establecía en el art. 213 las causas por las cuales se estaba regulada en el Código Civil de Vélez Sarsfield, a partir de los artículos
disuelve el vínculo matrimonial. Para que esta extinción se produzca, se 1307 y siguientes; yal sancionarse en 1954 laley 14.394, se introducen
presupone que dicho vínculo es válido, o sea que se ha celebrado un matrimonio modificaciones al sistema original, quedando ahora regulada a través de los
conforme los requisitos de validez exigidos por la ley, el que produjo artículos 15 a 33 inclusive, de dicha ley.52
plenamente sus efectos propios, a diferenciade la nulidad de matrimonio que no
51
es causa de disolución, pues el matrimonio nulo se celebró en contra de esos FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, ROVEDA, Eduardo, Manual de Derecho de Familia,
LexisNexis, Bs. As., 2004, p. 153.
requisitos que lo tornan inválido al existir impedimentos, vicios del 52
“En los arts. 22 y 23 se prevén las hipótesis para pedir la declaración de ausencia con
50 presunción de fallecimiento. Por el primero, la ausencia de una persona del lugar de su
consentimiento, o impotencia de uno o ambos cónyuges.
domicilio o residencia en la República, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se
tenga noticia por el término de 3 años, causa la presunción de su fallecimiento. Ese plazo
será contado desde la fecha de la última noticia que se tuvo de la existencia del ausente
8.1. Causas. (art. 22). En segundo lugar, se presume también el fallecimiento de un ausente cuando se
Hasta la sanción de la ley 14.394, sólo la muerte fue causa de extinción del hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, acción de guerra u otro suceso
semejante susceptible de ocasionar la muerte, o hubiera participado en una empresa que
matrimonio. La citada ley, en su art. 31 introduce la posibilidad de disolución
implique el mismo riesgo y no se tuviere noticias de él por el término de 2 años, contados
para contraer nuevo matrimonio -el cónyuge presente-, ante la declaración de desde el día en que ocurrió, o pudo haber ocurrido el suceso (art. 23). En tercer lugar,
ausencia con presunción de fallecimiento del otro.
también se presume el fallecimiento de un ausente si encontrándose en una nave o aeronave
naufragada o perdida, no se tuviere noticia de su existencia por el término de seis meses
desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido (art. 23). De acuerdo con el art.
24 podrán pedir la declaración del día presuntivo del fallecimiento justificando los
49
SALVAT, Raimundo, Tratado de Derecho civil-Familia, Bs. As., T° IX, p. 81. extremos legales y la realización de diligencias tendientes a la averiguación de la existencia
50
VIDAL TAQUINI, Carlos, Matrimonio Civil, ob. cit., p. 559. del ausente, todos lo que tuvieren algún derecho subordinado a la muerte de la persona de
La sentencia que declara a una persona presuntamente fallecida, fija el día de
su fallecimiento y produce efectos jurídicos parecidos a los de la muerte, pero 1. Fundamentos de la comisión redactora del Código Civil y Comercial de
no iguales, ya que la ausencia no disuelve por sí sola el vínculo, sino que hace la Nación.
finalizar el impedimento de ligamen y faculta al cónyuge presente a realizar un Conforme surge de los argumentos del Proyecto, del Código Unificado Civil y
nuevo matrimonio. Pero, en tanto no contraiga nuevas nupcias mantiene el Comercial de la Nación,53los redactores consideraron que el matrimonio es un
estado de familia de casado. Igual situación para el cónyuge presuntamente principio constitucional que campea el régimen jurídico matrimonial y su
fallecido por si reaparece. ruptura, y al dar inicio al Título I alude respecto de él -como eje rector de las
3) Por sentencia de divorcio vincular: normas y de su interpretación-, y dejan sentado que veda toda discriminación
Es la ruptura del vínculo matrimonial válido, envida de los cónyuges y mediante en razón de la orientación sexual de sus integrantes, al igual que del género
una sentencia judicial que así lo declare. como así lo dispone la Convención para la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer.
Como el avance de la autonomía de la voluntad en el derecho de familia no
B) CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION - LEY 26.994 es ajeno al ámbito matrimonial, ha sido en este campo en el cual la
jurisprudencia y la doctrina nacional y comparada, muestra un desarrollo
EL MATRIMONIO exponencial del principio previsto en el art. 19 de nuestra Constitución Nacional.
Amplía la aptitud de decisión de los integrantes del matrimonio,
otorgándoles un derecho a la vida familiar, y consecuentemente le da límites a

que se trate. Se fijará como día presuntivo del fallecimiento, en el caso del art. 22, el último la injerencia estatal, motivo por el cual introduce modificaciones de diversa
día del primer año y medio. En el caso previsto en el art. 23, inc. 1, el día del suceso en que índole a los fines de lograr un mayor equilibrio en la clásica tensión: autonomía
se encontró el ausente, y si no estuviese determinado, el día del término medio de la época
en que ocurrió o pudo haber ocurrido. Finalmente, en el caso del art. 23, inc. 2, el último de la voluntad y orden público.
día en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido. En estas tres hipótesis la ley
establece que, cuando fuere posible, la sentencia determinará también la hora presuntiva
2. EL MATRIMONIO.
del fallecimiento. En caso contrario, se tendrá por sucedido a la expiración del día
declarado presuntivo del fallecimiento. Este recaudo que establece la ley de precisar, en lo El instituto es abordado por el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación,
posible la hora presuntiva del fallecimiento, nos lleva nuevamente a la referencia de la nota en el Libro II, “Relaciones de familia”, Título I, “Matrimonio”, y bajo este último
al art. 3282 del C.C., donde leemos que la muerte, la apertura y la transmisión de la
herencia, se causan en el mismo instante. Esta indivisibilidad de los tres momentos nos enunciado, le dedica ocho capítulos al tema en cuestión, de los cuales, los cinco
hace comprender la preocupación del legislador por precisar no solamente el día sino primeros, están relacionados con las cuestiones previas a la celebración y al
también la hora exacta en que se produce el presunto fallecimiento. Los herederos al día
acto matrimonial propiamente dicho, organizado de la siguiente forma, a saber:
presuntivo del fallecimiento y los legatarios o sus sucesores, recibirán los bienes del
ausente previa formación del inventario. Se inscribirá en el registro correspondiente, con la Capítulo I: Los principios de libertad y de igualdad; Capítulo II: Requisitos del
prenotación del caso, a nombre de los herederos o legatarios, quienes no podrán
matrimonio; Capítulo III: Oposición a la celebración del matrimonio; Capítulo
enajenarlos ni gravarlos in autorización judicial (conf art. 28). La prenotación establecida
por la ley quedará sin efecto transcurridos 5 años desde el día presuntivo del fallecimiento 53
u 80 años desde el nacimiento de la persona, pudiendo desde ese momento disponer Fundamentos del Código Civil y Comercial de la Nación, Proyecto del Poder Ejecutivo
libremente de los bienes”. Córdoba, Levy, Solari, Wagmaister, Derecho Sucesorio, Nacional redactado por la comisión de Reformas designada por Decreto presidencial
Universidad, Bs. As. 1993, p. 48 y sgtes. 191/2011, La Ley, 2012, p.
IV: Celebración del matrimonio, el que a su vez dividido en dos secciones, la 3.1. Impedimentos dirimentes
primera dedicada a la modalidad ordinaria de la forma de celebración, y la El art. 403 del nuevo Cód. Civ. y Com., reitera los impedimentos dirimentes del
segunda, a la modalidad extraordinaria de celebración; y por último, el Capítulo art. 166 sustituido, suprimiendo el impedimento por adopción y sordomudez.
V: compuesto de un solo artículo, dispone sobre la prueba del matrimonio. Estos Respecto de este último, la doctrina y la jurisprudencia había considerado que
cinco capítulos serán tema del presente capítulo. cuando el contrayente afectado de sordomudez no podía manifestar voluntad en
Respecto de la interpretación y aplicación de las normas en materia de forma inequívoca por escrito o de otra manera, no se estaba frente a un
matrimonio, el art. 402 del Cód. Civ. y Com., textualmente dispone: “Ninguna impedimento propiamente dicho, sino frente a un supuesto de inexistencia del
norma puedeser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, matrimonio por falta de consentimiento. El citado impedimento fue duramente
excluir o suprimir laigualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del criticado por la doctrina y está en contradicción con la Ley de Salud Mental y con
matrimonio, y los efectosque éste produce, sea constituido por dos personas de la Convención sobre los Derechos de las Personas con discapacidad aprobado
distinto o igual sexo”. por nuestro país mediante ley 26.378.55
El artículo transcripto establece como principio rector del matrimonio la El nuevo código no lo menciona como una causal de incapacidad para celebrar
igualdad a través de una doble función: matrimonio, motivo por el cual se reducen a siete los nuevos impedimentos
a) por un lado, es fuente de derecho, y dirimentes.
b) por el otro, es una pauta de interpretación de las normas matrimoniales, las El art. 403 del Cód. Civ. y Com., textualmente dispone:“Impedimentos
que no podrán ser interpretadas ni aplicadas en el sentido de limitar, restringir, matrimoniales. Son impedimentos dirimentes paracontraer matrimonio:a. el
excluir o suprimir la igualdad entre los integrantes del matrimonio, cualquiera parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen
sea su género.54 delvínculo;b. el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera
que sea el origendel vínculo;c. la afinidad en línea recta en todos los grados;d.
3. Los impedimentos. el matrimonio anterior, mientras subsista;e. haber sido condenado como autor,
El nuevo Código Civil y Comercial, conforme surge de los fundamentos cómplice o instigador del homicidio dolosode uno de los cónyuges;f. tener
erigidos por la comisión redactora, mantiene el doble sistema de impedimentos menos de dieciocho años;g. la falta permanente o transitoria de salud mental
matrimoniales en dirimentes e impedientes, introduciendo algunas que le impide tener discernimientopara el acto matrimonial”.
modificaciones a efectos de compatibilizarlo con el resto del ordenamiento Vale aclarar, que respecto al inciso b) al hacer referencia a “cualquiera sea el
jurídico. origen del vínculo”, por lo que se está incluyendo las técnicas de reproducción
humana asistida y la adopción.
Respecto del inciso e) agrega “haber sido condenado”, desapareciendo de
54
MEDINA, Graciela, Matrimonio y disolución, Comentarios al Proyecto de Unificación de este modo la vieja discusión de la doctrina minoritaria respecto de si era
Código Civil y Comercial de la Nación 2012, Director: RIVERA, Julio C., Coordinadora:
necesaria o no la condena.
MEDINA, Graciela, AbeledoPerrot, Bs. As., 2012, p. 315. “El fundamento del principio de
igual reside en la concepción democrática de la familia que se afirma después de la
constitución del año 1994 y de las constitucionalización de las Convenciones de Derechos
Humanos que impiden establecer desigualdades matrimoniales tanto con relación al sexo,
55
como el género de los contrayentes”. Id. ant. p. 319.
 Salvo los impedimentos previstos en los incisos f) y g) del artículo judicial. El menor que haya cumplido laedad de 16 años puede contraer
transcripto, que trataremos especialmente, los restantes mantienen los mismos matrimonio con autorización de sus representanteslegales. A falta de ésta,
lineamientos que el Código Civil de Vélez. puede hacerlo previa dispensa judicial. El juez debe mantener una entrevista
personal con los futuros contrayentes y con sus representantes legales. La
3.1.1. Impedimento de edad. decisión judicial debe tener en cuenta la edad y grado de madurez alcanzados
La edad nupcial en el nuevo ordenamiento se mantiene en los 18 años tanto por la persona, referidos especialmente a la comprensión de las consecuencias
para la mujer como para el hombre, pero modifica el régimen anterior al jurídicas del acto matrimonial; también debe evaluar la opinión de los
establecer una distinción entre menores de 16 años y, mayores de 16 pero representantes, si la hubiesen expresado. La dispensa para el matrimonio entre
menores de 18 años. el tutor o sus descendientes con la persona bajo su tutela sólo puede ser
Es decir, este impedimento tiene la característica de que puede ser dispensado, otorgada si, además de los recaudos previstos en el párrafo anterior, se han
teniendo en cuenta dos situaciones: aprobado las cuentas de la administración.
- Si se trata de un menor de 16 años, éste podrá contraer matrimonio Si de igual modo se celebra el matrimonio, el tutor pierde la asignación que le
únicamente con la previa autorización del juez, quien –luego de mantener una corresponda sobre las rentas del pupilo de conformidad con lo dispuesto en el
audiencia con los menores y sus representantes legales y de considerar que artículo 129 inciso d)”.
comprenden las consecuencias jurídicas del acto matrimonial-, otorgará la
dispensa judicial. Para ello habrá de tener en cuenta la edad de los menores y 3.1.1.1. Dispensa judicial.
su grado de madurez. Se entiende por dispensa judicial la posibilidad que otorga la ley de dejar de
- Si se trata de menores comprendidos entre 16 y 18 años, pueden contraer lado el impedimento por falta de mayor edad y autorizar el matrimonio.
matrimonio, pero en este caso han de necesitar la autorización de sus El art. 403 del Cód. Civ. y Com., exige la entrevista personal del juez con los
representantes legales. De no poder obtenerla, el juez en este caso también futuros contrayentes y con sus representantes legales como un paso previo a
puede otorgar la dispensa judicial. tomar la decisión judicial. En esa oportunidad, el juez deberá evaluar la edad y
Es importante aclarar, que este art. 404 del nuevo Cód. Civ. y Com., incluye el grado de madurez alcanzada por la persona, teniendo en cuenta las
un impedimento impediente el que es el caso del tutor o sus descendientes que disposiciones de la Convención sobre los Derechos del Niño, respecto de la
deseen casarse con la persona que está bajo su tutela, la cual también comprensión de las consecuencias jurídicas del acto matrimonial. La resolución
necesitará dispensa judicial, quienes también deberán mantener una entrevista judicial deberá resultar acorde con el interés superior del menor, que si bien no
con el juez y tener además aprobadas las cuentas de su administración. está contemplado en la norma, es sabido que es el principio rector en todas las
Si el matrimonio se celebrara sin esta dispensa, el tutor habrá de perder la cuestiones que afecten a niños y adolescentes. 56
asignación que le corresponde sobre las rentas del pupilo, conforme lo dispuesto
por el art. 129, inc. d), del nuevo ordenamiento. 3.1.2. Privación permanente o transitoria de salud mental.
El art. 404 del Cód. Civ. y Com., dispone: “Falta de edad nupcial. Dispensa
judicial. En el supuesto del incisof) del artículo 403, el menor de edad que no 56
ROVEDA, Eduardo-ROBBA, Mercedes, Código Civil y Comercial de la nación comentado,
haya cumplido la edad de 16 añospuede contraer matrimonio previa dispensa Comentario al artículo 404, La ley, Bs. As., 2014, t 2, p. 14.
 Esta es una de las novedades más importantes del nuevo Código Civil y matrimonio, tanto en el plano del conocimiento teórico como en el de la
Comercial de la Nación, como es la posibilidad de que las personas con falta de deliberación concreta.57
salud mental puedan celebrar matrimonio. El juez debe mantener una entrevista con los futuros contrayentes, sus apoyos,
A los fines de adaptar el régimen matrimonial al de salud mental regulado por representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente. Entendemos que
la Convención de los Derechos de las personas con discapacidad, y la ley 26.657 este último párrafo debería haber contemplado la obligatoriedad de tener una
sobre Derecho a la Protección de la Salud Mental, el nuevo ordenamiento prevé entrevista personal con las personas encargadas de la protección de los
la celebración del matrimonio –previa dispensa judicial-, aludiendo involucrados.
expresamente a que ello es así en el supuesto de que esa falta NO le impida Entiende Tobías que en esta situación que se considera, no se presenta un
tener discernimiento para el acto matrimonial. supuesto de dispensa judicial, sino un supuesto en que, por no configurarse el
La falta de salud mental que le impida tener discernimiento para contraer impedimento, la persona tiene discernimiento para el acto matrimonial, y el juez
matrimonio, constituye un impedimento que se encuentra contemplado, como autoriza a contraer matrimonio. El dictamen del equipo de salud que concluye
ya mencionáramos, en el art. 403, inc. g) del Cód. Civ. y Com. que -a pesar de la falta de salud mental-, hay comprensión de las consecuencias
Por su parte, el art. 405 del Cód. Civ. y Com., textualmente, dispone: “Falta del acto jurídico matrimonial y de la aptitud para la vida de relación por parte de
de salud mental y dispensa judicial. En el supuesto del inciso g) del artículo 403, la persona afectada. La autorización judicial deviene de la ausencia del
puede contraerse matrimonio previa dispensa judicial. La decisión judicial impedimento dirimente y no de una dispensa judicial a pesar de la existencia del
requiere dictamen previo del equipo interdisciplinario sobre la comprensión de impedimento.58
las consecuencias jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida de
relación por parte de la persona afectada. El juez debe mantener una entrevista 4. Requisitos para la existencia del matrimonio.
personal con los futuros contrayentes; también puede hacerlo con su o sus 5. El consentimiento matrimonial.
apoyos, representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente”. En el Capítulo II, del Título en estudio, el nuevo ordenamiento le dedica el
Como surge de la norma, la decisión del juez,requierede un dictamen previo que art. 406 del Cód. Civ. y Com.,59 a los requisitos necesarios para la existencia del
debe realizarse a través de un equipo interdisciplinario, el que deberá evaluar la matrimonio. Es importante aclarar, que el art. 172 del Cód. Civil, conforme el
comprensión que para los contrayentes significan las consecuencias jurídicas del texto de la ley 26.618, tuvo en cuenta los siguientes tres requisitos necesarios:
acto matrimonial, y la aptitud para llevar adelante la vida de relación por parte
del o de las partes afectadas.
Es decir, que para otorgar la dispensa, el juez debe considerar la capacidad 57
MEDINA, Graciela, ob. cit., p. 319.
58
referida al matrimonio y no a la realización de cualquier acto humano que TOBIAS, José W., La persona humana y el proyecto, Comentarios al Proyecto de
presupone el luso de razón y además, exige una mayor aptitud dada la Unificación de Código Civil y Comercial de la Nación 2012, Director: RIVERA, Julio C.,
Coordinadora: MEDINA, Graciela, AbeledoPerrot, Bs. As., 2012, p. 77.
importancia de las obligaciones matrimoniales. El magistrado debe valorar la 59
Art. 406: “Requisitos de existencia del matrimonio. Para la existencia del matrimonio es
madurez personal para conocer los derechos y deberes esenciales del indispensable el consentimiento de ambos contrayentes expresado personal y
conjuntamente ante la autoridad competente para celebrarlo, excepto lo previsto en este
Código para el matrimonio a distancia. El acto que carece de este requisito no produce
efectos civiles”.
1. el pleno y libre consentimiento, 2. expresado personalmente por los necesario cuando existe un acta de matrimonio, la cual debe ser anulada
contrayentes, 3. ante la autoridad competente para celebrarlo. conforme el art. 84 de la ley 26.413.62
Como podemos advertir, el nuevo ordenamiento mantiene los mismos Respecto del consentimiento, el art. 407 del Cód. Civ. y Com., modifica esta
requisitos, teniendo en cuenta que el matrimonio es un acto jurídico familiar posición respecto al oficial público, al disponer: “Incompetencia de la autoridad
60
solemne, conforme los arts. 259 y 260 del nuevo Código Civil y Comercial; la que celebra el acto. La existencia del matrimonio no resulta afectada por la
manifestación de voluntad de los contrayentes a través del consentimiento incompetencia o falta del nombramientolegítimo de la autoridad para celebrarlo,
conforme el art. 408 del Cód. Civ. y Com.; y contar con la presencia del oficial siempre que al menos uno de los cónyugeshubiera procedido de buena fe, y
público a cargo del Registro Civil, que es la única persona autorizada para aquellos ejercieran sus funciones públicamente”.
ejercer el control de legalidad, y cuya presencia sólo puede ser obviada frente al A continuación, el citado art. 408, se refiere en un único artículo, 63 al
supuesto del matrimonio in extremis, por estar sometido como ya consentimiento que deben prestar los contrayentes para realizar un matrimonio
explicáramos, a una forma extraordinaria. Salvo esta excepción otros válido, reiterando que este debe ser puro y simple, al disponer textualmente:
funcionarios carecen de potestad para celebrarlos bajo la forma ordinaria. Por “Consentimiento puro y simple. El consentimiento matrimonial nopuede
su parte, la doctrina mayoritaria entendía que el acto se integraba con la someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo, condición o cargo se tiene
voluntad de los contrayentes y que la presencia del oficial público sólo porno expresado, sin que ello afecte la validez del matrimonio”.
conformaba el control de legalidad, aunque su incomparecencia no permitía
tener al matrimonio como existente. 61 4. Diligencias previas: Oposición a la celebración del matrimonio.
Establecidas así las condiciones de existencia del matrimonio, se La oposición, es un derecho que la ley le otorga a determinadas personas y
corresponden dos supuestos de inexistencia: en este caso al Ministerio Público para que -antes de la celebración del
- La falta absoluta de consentimiento; y la matrimonio-, alguna de las personas legitimadas puedan aducir que existen
- Falta del consentimiento ante el oficial público competente, ya que se trata de impedimentos que obstaculizan la celebración del mismo.
un acto complejo que se integra con el consentimiento de los contrayentes y el En el Capítulo III, y bajo la denominación de: “Oposición para la celebración del
control de legalidad por parte del oficial público competente. matrimonio”, trata en un total de seis artículos, los siguientes puntos:
El matrimonio inexistente, al estar privado de todo efecto ab initio, no - 1. Los motivos que pueden alegarse para la oposición del matrimonio: el art.
requiere de una acción judicial que así lo declare, ya que únicamente será 410 del nuevo Cód. Civ. y Com., dispone que únicamente puede ser por los
impedimentos establecido por la ley; y de no ser ese el motivo, la oposición
debe ser rechazada sin más trámite.

60
“ARTÍCULO 259.- Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por
62
fin inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas. ROVEDA, Eduardo-ROBBA, Mercedes, ob. cit., comentario al art. 406, t 2, p. 14.
63
ARTÍCULO 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con A diferencia de Vélez Sarsfield que le dedicó el Capítulo 4 “Del consentimiento”, del
discernimiento,intención y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior”. Título I “Del Matrimonio”, desde los arts. 172 a 175 inclusive, donde incluyo los requisitos
61
IÑIGO, Delia, Comentario al art. 172 del Cód. Civil, Código Civil Comentado, ob. cit., p. necesarios para la existencia del matrimonio; el matrimonio a distancia; y los vicios del
65. consentimiento.
- 2. Se deroga la legitimación del tutor o curador para oponerse a la celebración Si bien la redacción ha sufrido algunas modificaciones, en general se
del matrimonio del pupilo o la persona restringida en su capacidad ya que la mantienen los mismos lineamientos del Código Velezano.
persona que pretenda contraer matrimonio siempre debe contar con la dispensa
judicial, resultando suficiente este control judicial. 5. Celebración del matrimonio. Formas.
Al respecto, el art. 411 del Cód. Civ. y Com., se refiere a las personas El matrimonio se celebra y se sostiene por la voluntad coincidente de los
legitimadas para oponerse a la celebración, al disponer:“El derecho a deducir contrayentes.
oposición a lacelebración del matrimonio por razón de impedimentos compete:a. Respecto de las formas, el nuevo Código, reitera en el Capítulo IV, del Título I,
al cónyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio;b. a los bajo la denominación de “Celebración del matrimonio”, manteniendo en la
ascendientes, descendientes y hermanos de alguno de los futuros Sección 1° y en la Sección 2°, las formas ordinarias y extraordinarias de
esposos,cualquiera sea el origen del vínculo;c. al Ministerio Público, que debe celebración, respectivamente.
deducir oposición cuando tenga conocimiento deesos impedimentos,
especialmente, por la denuncia de cualquier persona realizadade conformidad 5.1. Formas ordinarias de celebrar matrimonio.
con lo dispuesto en el artículo siguiente”. El art. 41668del nuevo Cód. Civ. y Com., el cual inicia el Capítulo IV, hace
Por su parte, el art. 41264, contempla la posibilidad de que cualquier persona referencia a los requisitos que debe contener la solicitud que han de llenar los
pueda denunciar la existencia de impedimentos, haciendo la correspondiente
denuncia por ante el Ministerio Público.
- 3. Además, se incluyen reglas de procedimiento, a través de los arts. 41365,
impedimento legal, el oficial público lo hace constar en acta y no celebra el matrimonio. Si
41466 y 41567. los contrayentes no lo reconocen, deben expresarlo ante el oficial público dentro de los
tres días siguientes al de la notificación; éste levanta un acta, remite al juez competente
copia autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados y suspende la
64
“ARTÍCULO 412.- Denuncia de impedimentos. Cualquier persona puede denunciar la celebración del matrimonio. El juez competente debe sustanciar y decidir la oposición por
existencia de alguno de los impedimentos establecidos en el artículo 403 desde el inicio el procedimiento más breve que prevea la ley local. Recibida la oposición, da vista por tres
de las diligencias previas y hasta la celebración del matrimonio por ante el Ministerio días al Ministerio Público. Resuelta la cuestión, el juez remite copia de la sentencia al
Público, para que deduzca la correspondiente oposición, si lo considera procedente, con oficial público”.
67
las formalidades y el procedimiento previstos en los artículos 413 y 414”. “ARTÍCULO 415.- Cumplimiento de la sentencia. Recibido el testimonio de la sentencia
65
“ARTÍCULO 413.- Forma y requisitos de la oposición. La oposición se presenta al oficial firme que desestima la oposición, el oficial público procede a celebrar el matrimonio. Si la
público del Registro que ha de celebrar el matrimonio verbalmente o por escrito con sentencia declara la existencia del impedimento, el matrimonio no puede celebrarse. En
expresión de:a. nombre y apellido, edad, estado de familia, profesión y domicilio del ambos casos, el oficial público debe anotar la parte dispositiva de la sentencia al margen
oponente; b. vínculo que une al oponente con alguno de los futuros contrayentes; c. del acta respectiva”.
68
impedimento en que se funda la oposición; d. documentación que prueba la existencia del En el ámbito de la C.A.B.A., debe tenerse en cuenta la Disposición 27-DGRC-2010: Art.
impedimento y sus referencias, si la tiene; si no la tiene, el lugar donde está, y cualquier 1º.- Modificase el artículo 117 de la Disposición 40-DGRC-2000 a tenor del siguiente texto:
otra información útil. Cuando la oposición se deduce en forma verbal, el oficial público “Quienes pretendan contraer matrimonio ante este Registro Civil, deberán concurrir a la
debe levantar acta circunstanciada, que firma con el oponente o con quien firme a su Circunscripción que determinen a fin de fijar día y hora; recibir los formularios e
ruego, si aquél no sabe o no puede firmar. Cuando se deduce por escrito, se debe instrucciones necesarias, en un plazo no mayor a 29 días ni menor a 10. Este plazo es de
transcribir en el libro de actas con las mismas formalidades”. días hábiles anterior a la fecha elegida. El formulario de solicitud, los certificados
66
“ARTÍCULO 414.- Procedimiento de la oposición. Deducida la oposición el oficial público prenupciales y la documentación necesaria para la celebración y labrado del
la hace conocer a los contrayentes. Si alguno de ellos o ambos admite la existencia del acta, deberán ser entregadas a los 3 días hábiles anteriores a la ceremonia”.
futuros contrayentes, manteniendo los mismos lineamientos, que el art. 186 del dejar expresa su voluntad en forma escrita o por cualquier otra manera
69
Código Velezano. inequívoca.
Si de las diligencias previas no resultara probada la habilidad de los El art. 419 del Cód. Civ. y Com., en relación con el idioma de los
contrayentes, o se dedujere oposición, el oficial público debe suspender la contrayentes, mantiene los mismos lineamientos que el Código Velezano, al
celebración del matrimonio hasta que se pruebe la habilidad o se rechace la disponer que, si uno o ambos contrayentes ignoran el idioma nacional, debenser
oposición; esta situación deberá constar en el acta conforme surge del art. 417 asistidos por un traductor público matriculado y, si no lo hay, por un
70
del CódigoCivil y Comercial. intérpretede reconocida idoneidad, dejándose debida constancia en la
Respecto de la celebración en sí del matrimonio, el art. 418 del nuevo inscripción.
ordenamiento aclara que este debe celebrarse públicamente,introduciendo como Por último, el art. 420que cierra el Capítulo IV, hace referencia a lo que debe
novedad que, si este no se celebra en la oficina del Registro Civil, el número de contener el acta de matrimonio y su copia. 72
testigos deberá elevarse a cuatro.En el acto de la celebración del matrimonio el Salvo algunos agregados o aclaraciones a las cuáles hemos hecho
oficial público dará lectura al artículo 431, respecto a la asistencia que se deben referencia, el nuevo Código mantiene los mismos lineamientos que en materia
71
los cónyuges. de la celebración del matrimonio contenía el Código Velezano.
En cuanto a la persona que padece limitaciones en su aptitud para
comunicarse en forma oral, la última parte del artículo 418 dispone que debe 5.2. Formas extraordinarias de celebración del matrimonio.
El nuevo ordenamiento, en un capítulo dedicado exclusivamente a las formas
69 extraordinarias de celebración del matrimonio, y conformado por sólo dos
“ARTÍCULO 416.- Solicitud inicial. Quienes pretenden contraer matrimonio deben
presentar ante el oficial público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas correspondiente al domicilio de cualquiera de ellos, una solicitud que debe
72
contener: a. nombres y apellidos, y número de documento de identidad, si lo tienen; b. ARTÍCULO 420.- Acta de matrimonio y copia. La celebración del matrimonio se consigna
edad; c. nacionalidad, domicilio y el lugar de su nacimiento;d. profesión;e. nombres y en un acta que debe contener: a. fecha del acto; b. nombre y apellido, edad, número de
apellidos de los padres, nacionalidad, números de documentos de identidad si los documento de identidad si lo tienen, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y
conocen, profesión y domicilio; f. declaración sobre si han contraído matrimonio con lugar de nacimiento de los comparecientes; c. nombre y apellido, número de documento
anterioridad. En caso afirmativo, el nombre y apellido del anterior cónyuge, lugar de de identidad, nacionalidad, profesión, y domicilio de sus respectivos padres, si son
celebración del matrimonio y causa de su disolución, acompañando certificado de conocidos; d. lugar de celebración; e. dispensa del juez cuando corresponda;
defunción o copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiera f. mención de si hubo oposición y de su rechazo; g. declaración de los contrayentes de que
anulado o disuelto el matrimonio anterior, o declarado la muerte presunta del cónyuge se toman por esposos, y del oficial público de que quedan unidos en matrimonio en
anterior, según el caso. Si los contrayentes o alguno de ellos no sabe escribir, el oficial nombre de la ley; h. nombre y apellido, edad, número de documento de identidad si lo
público debe levantar acta que contenga las mismas enunciaciones”. tienen, estado de familia, profesión y domicilio de los testigos del acto; i. declaración de
70
“ARTÍCULO 417.- Suspensión de la celebración. Si de las diligencias previas no resulta los contrayentes de si se ha celebrado o no convención matrimonial y, en caso afirmativo,
probada la habilidad de los contrayentes, o se deduce oposición, el oficial público debe su fecha y el registro notarial en el que se otorgó; j. declaración de los contrayentes, si se
suspender la celebración del matrimonio hasta que se pruebe la habilidad o se rechace la ha optado por el régimen de separación de bienes; k. documentación en la cual consta el
oposición, haciéndolo constar en acta, de la que debe dar copia certificada a los consentimiento del contrayente ausente, si el matrimonio es celebrado a distancia. El acta
interesados, si la piden”. debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que intervienen en el acto, o
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“ARTÍCULO 431.- Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de por otros a su ruego, si no pueden o no saben hacerlo. El oficial público debe entregar a
vida en común basado en la cooperación, la convivencia y el deber moral de fidelidad. los cónyuges, de modo gratuito, copia del acta de matrimonio y de la libreta de familia
Deben prestarse asistencia mutua”. expedida por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
artículos, se refiere exclusivamente al matrimonio celebrado en artículo de Como ya adelantáramos en el punto 3.2., donde remitimos al lector, este es
muerte, y a distancia. el denominado matrimonio in artículo mortis.El presente artículo mantiene los
lineamientos del art. 196 del Código Civil de Vélez Sarsfield.
5.2.1. Matrimonio en artículo de muerte
Respecto del matrimonio en artículo de muerte, el art. 421 del Cód. Civ. y 5.2.2. Matrimonio a distancia.
Com., dispone: “Matrimonio en artículo de muerte. El oficial público puede Como ya anticipáramos, al hablar del matrimonio a distancia en el punto 6.2.
celebrarmatrimonio con prescindencia de todas o de alguna de las formalidades del presente capítulo, los arts. 173 y 174 del Código Velezano, según ley
previstasen la Sección 1ª, cuando se justifica que alguno de los contrayentes se 23.515, ya contemplaban el instituto del matrimonio a distancia.
encuentra enpeligro de muerte, con el certificado de un médico y, donde no lo El art. 422 del Cód. Civ. y Com, respecto de esta modalidad de celebración,
hay, con la declaraciónde dos personas.En caso de no poder hallarse al oficial textualmente recepta: “El matrimonio a distancia es aquel en elcual el
público encargado del Registro del Estado Civily Capacidad de las Personas, el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente, en el lugar
matrimonio en artículo de muerte puede celebrarseante cualquier juez o enque se encuentra, ante la autoridad competente para celebrar matrimonios,
funcionario judicial, quien debe levantar acta de la celebración,haciendo constar según loprevisto en este Código en las normas de derecho internacional
73
las circunstancias mencionadas en el artículo 420 con excepción del inciso f) y privado”.
remitirla al oficial público para que la protocolice”. Esta forma de celebración no es otra cosa que un matrimonio entre
La norma contempla el supuesto en el que uno de los contrayentes se presentes que se encuentran a distancia, y no de un supuesto de
encontrare en peligro de muerte y deseare celebrar matrimonio. consentimiento otorgado por mandatario.
El elemento necesario para justificar dicho estado es el certificado médico y El nuevo artículo no hace referencia a la participación del oficial público a
al igual que en el Código sustituido, el oficial público puede prescindir del efectos de verificar la inexistencia de impedimentos matrimoniales y la
cumplimiento de las diligencias preliminares, e incluso se autoriza a otras evaluación de las causas alegadas para justificar la ausencia. Su fuente es la
personas como, por ejemplo el Juez de paz o el Secretario de un juzgado, Convención de Nueva York de 1962, la que fuera ratificada por nuestro país a
siempre que el oficial no se encuentre disponible. En relación con la urgencia de través de la ley 18.444.75
la norma planteada, la intervención de magistrado o funcionario judicial, es Es de destacar, que la nueva normativa contiene en el Libro VI,
excepcional. Además, y ante la ausencia del certificado, el oficial público puede Disposiciones comunes a los derechos personales y reales, Título IV,
celebrar igualmente el matrimonio; la doctrina ha entendido que esa falta se Disposiciones de Derecho internacional Privado, Capítulo 3, Parte especial,
suple con la presencia de dos testigos. La norma no da respuesta frente al contemplando en la Sección 2ª, Matrimonio, una norma dedicada al matrimonio
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supuesto de que uno o ambos contrayentes fueran menores de edad. a distancia. Se trata del art. 2623 del Cód. Civ. y Com., el que, textualmente
recepta: “Se considera matrimonio a distancia aquelen el cual el contrayente
ausente expresa su consentimiento, personalmente, ante laautoridad
competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.La

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Art. 420: “[…] inc. f. mención de si hubo oposición y de su rechazo […].
74 75
ROVEDA, Eduardo, ob. cit., comentario al art. 421, t 2, p. 40. Id. ant., p. 41.
documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo puede ser Por su parte, el art. 267 del mismo ordenamiento, se refiere a los supuestos
ofrecidadentro de los noventa días de la fecha de su otorgamiento.El matrimonio del error esencial, al disponer: “El error de hecho es esencial cuandorecae
a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el sobre:a. la naturaleza del acto;b. un bien o un hecho diverso o de distinta
consentimientoque perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar especie que el que se pretendió designar,o una calidad, extensión o suma
el matrimoniodebe verificar que los contrayentes no están afectados por diversa a la querida;c. la cualidad sustancial del bien que haya sido
impedimentoslegales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la determinante de la voluntad jurídicasegún la apreciación común o las
ausencia”. circunstancias del caso;d. los motivos personales relevantes que hayan sido
incorporados expresa o tácitamente;e. la persona con la cual se celebró o a la
6. Vicios del consentimiento. cual se refiere el acto si ella fue determinantepara su celebración”.
Conforme lo dispone el art. 260 del Cód. Civ. y Com.,en el Título IV, En lo referente al matrimonio, el art. 409 del Cód. Civ. y Com., mantiene la
dedicado a los hechos y actos jurídicos, del Libro I, “El acto voluntario es el posibilidad de alegar el error en la persona física, y además, el error en las
ejecutado con discernimiento,intención y libertad, que se manifiesta por un cualidades personales que afectarían el consentimiento ya que, de haberlo
hecho exterior”. Por lo tanto, si estos actos son realizados con alguno de los conocido antes de la celebración, no hubiese celebrado las nupcias. Para más
vicios contemplados en los arts. 265, 272 y 276 del nuevo Código, causan la detalles sobre el tema, remitimos al lector lodicho en el punto 5.2. de este
nulidad del mismo y no producen por sí obligación alguna. Capítulo.
Por su parte, el art. 409 del Cód. Civ. y Com., textualmente, dispone respecto
de los vicios del consentimiento: “Son vicios del consentimiento:a. la violencia, 6.2. Dolo.
el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente;b. el error acerca de El art. 271 del Cód. Civ. y Com., define el dolo al receptar: “Acción dolosa es
las cualidades personales del otro contrayente, si se prueba quequien lo sufrió toda aserción de lofalso o disimulación de lo verdadero, cualquier artificio,
no habría consentido el matrimonio si hubiese conocido ese estadode cosas y astucia o maquinación que seemplee para la celebración del acto. La omisión
apreciado razonablemente la unión que contraía.El juez debe valorar la dolosa causa los mismos efectos quela acción dolosa, cuando el acto no se
esencialidad del error considerando las circunstancias personalesde quien lo habría realizado sin la reticencia u ocultación”.
alega”. Para que el dolo esencial este configurado, este debe reunir los requisitos del
La nueva normativa mantiene los mismos elementos que estableciera Vélez art. 272 del nuevo ordenamiento, que dispone: “El dolo es esencial y causa la
en el art. 175 del Código Civil, texto según ley 23.515. nulidad del acto si esgrave, es determinante de la voluntad, causa un daño
importante y no ha habido dolopor ambas partes”.
6.1. Error. La realidad presenta matices infinitos y el dolo o la ocultación dolosa deben
Conforme lo dispone el art. 265 del Cód. Civ. y Com., el error de hecho aparecer como graves y determinantes en la prestación del consentimiento
esencial vicia la voluntad y causala nulidad del acto. Si el acto es bilateral o matrimonial a los efectos que pueda convertir al acto en inválido.76
unilateral recepticio, el error debe, además, ser reconocible por el destinatario
para causar la nulidad.
76
Id. ant.p. 23.
6.3. La violencia. El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, contempla la disolución del
El art. 276 del Cód. Civ. y Com., dispone: “La fuerza irresistible y las vínculo matrimonial en el art. 435, ubicado en el Capítulo 8, Disolución del
amenazas que generanel temor de sufrir un mal grave e inminente que no se matrimonio, de la Sección 1ª, del Título I, del Libro II sobre las Relaciones de
puedan contrarrestar oevitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero, Familia.
causan la nulidad del acto.La relevancia de las amenazas debe ser juzgada Al respecto, el mencionado artículo, textualmente dispone: “Causas de
teniendo en cuenta la situación delamenazado y las demás circunstancias del disolución del matrimonio. El matrimonio se disuelve por:a. muerte de uno de
caso. los cónyuges;b. sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento;c.
En cuanto a los sujetos, el art. 277, establece que el autor de la fuerza divorcio declarado judicialmente”.
irresistible y de las amenazas puede seruna de las partes del acto o un tercero, Como podemos advertir, se reiteran las mismas causales previstas por el
ajeno a la pareja. Código Civil de Vélez Sarsfield, conforme ley 23.515. Únicamente se modifica
Respecto de los vicios del consentimiento en general, el nuevo Código no del régimen anterior -que disponía que el fallecimiento presunto producía la
hace más que reiterar los lineamientos tenidos en cuenta por Vélez Sarsfield en disolución del matrimonio en el momento que el cónyuge presente contraía
el art. 175, según ley 23.515. Por lo expuesto, reiteramos lo transcripto en los nuevas nupcias-, por un sistema más simple, según el cual la sentencia firme
puntos 5, 5.1, 5.2, 5.3 y 5.4, del presente capítulo, donde remitimos al lector. de ausencia con presunción de fallecimiento produce la disolución del
matrimonio, contraiga o no el cónyuge presente nuevo matrimonio.
7. Prueba del matrimonio
Como ya mencionáramos, el Capítulo 5°, del Título I, del Libro II, en un solo 9. Disposiciones de Derecho Internacional Privado respecto del
artículo, trata el tema relacionado con la prueba del matrimonio. matrimonio
El art. 423 del Cód. Civ. y Com., textualmente reza: “Regla general. El Código Civil y Comercial de la Nación, recepta en el Libro VI sobre
Excepciones. Posesión de estado. El matrimoniose prueba con el acta de su Disposiciones comunesa los derechos personales y reales,Título IV,
celebración, su testimonio, copia o certificado, o con lalibreta de familia Disposiciones de Derecho Internacional Privado,Capítulo 3 Parte Especial,
expedidos por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.Cuando Sección 2 Matrimonio.
existe imposibilidad de presentarlos, la celebración del matrimonio La nueva normativa está destinada a favorecer la coordinación entre el
puedeprobarse por otros medios, justificando esta imposibilidad.La posesión de ordenamiento argentino y los sistemas jurídicos de los demás Estados con los
estado, por sí sola, no es prueba suficiente para establecer el estadode casados cuales se vinculan las situaciones privadas internacionales.
o para reclamar los efectos civiles del matrimonio.Si existe acta de matrimonio y Respecto delas disposiciones deDerecho internacional privado del
posesión de estado, la inobservancia de las formalidadesprescriptas en el acto matrimonio, y conforme surge de los fundamentos esgrimidos por la comisión
de celebración no puede ser alegada contra la existenciadel matrimonio”. redactora, el nuevo ordenamiento ha seguido los lineamientos generales de la
El nuevo artículo, reitera los lineamientos que el destituido Código Civil reforma del Código Civil introducida por la ley 23.515.
contemplara en el art. 197, conforme la ley 23.515. El ensanchamiento de la categoría “matrimonio” en nuestra propia
legislación de fuente interna, torno necesario la necesidad de compatibilidad de
8. Disolución del vínculo matrimonial. Causas.
nuestro ordenamiento jurídico con soluciones legislativa extranjeras. 77 Al efecto, b), c), d) y e). El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia
mantiene el lugar de celebración como un punto de conexión para regular la del matrimonio”.
validez y la nulidad del acto matrimonial, así como también la prueba de la
existencia del matrimonio. Se mantiene la tradición argentina de respetar el
tratamiento de ciertos impedimentos dirimentes. En cuanto a los efectos del
matrimonio se ha conservado el denominado domicilio conyugal como centro de
gravedad para la designación del derecho aplicable; se admite la posibilidad de
que los esposos opten por el derecho argentino frente al supuesto de un cambio
de domicilio de la República, siempre y cuando la voluntad sea expresada por
instrumento público y no afecte derechos de terceros.
El art. 2621 del Cód. Civ. y Com., en lo referente al matrimonio y la
jurisdicción aplicable, textualmente dispone: “Jurisdicción. Las acciones de
validez, nulidad y disolución del matrimonio,así como las referentes a los efectos
del matrimonio, deben interponerseante los jueces del último domicilio conyugal
efectivo o ante el domicilio o residenciahabitual del cónyuge demandado.Se
entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida
convivenciade los cónyuges”.
En cuanto a la capacidad, impedimentos, la forma del acto, su existencia y
validez, el nuevo Código Civil y Comercial ha receptado lo dispuesto por los
sustituidos arts. 159 y 160 del Código Vélez, según ley 23.515, en el art.
2622:“Derecho Aplicable. La capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho
del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio
para no sujetarse a las normas que en él rigen. No se reconoce ningún
matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a),

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UZAL, María Elsa, Breve panorama de la reforma del derecho internacional privado,
Comentarios al Proyecto de Unificación de Código Civil y Comercial de la Nación 2012,
Director: RIVERA, Julio C., Coordinadora: MEDINA, Graciela, AbeledoPerrot, Bs. As.,
2012, p. 1242.