EL COMERCIO ELECTRÓNICO
CONCEPTO
El comercio electrónico es cualquier forma de negocio, transacciones
comerciales o intercambio de información con fines comerciales, que sea
ejecutada a través del uso de tecnología de información y comunicación.
EL COMERCIO ELECTRÓNICO NO ES UN FENÓMENO RECIENTE.
Desde hace algún tiempo las empresas vienen realizando operaciones de este
tipo a través de medio tradicionales de comunicación electrónica (teléfono, fax,
telex) y redes privadas de telecomunicaciones, como es el caso de la red
SWIFT del sistema interbancario.
EL COMERCIO ELECTRÓNICO NO SE IDENTIFICA NECESARIAMENTE
CON INTERNET.
Es toda forma de transacción comercial realizada por medios electrónicos, lo
cual incluye entornos cerrados –como el EDI- y otros medios electrónicos de
comunicación como el telex, teléfono, fax o el uso de la TV interactiva.
Concepción amplia: Es más que las operaciones comerciales electrónicas
estrictamente consideradas (compraventa de bienes o prestación de servicios),
ya que abarca dentro de éstas, las negociaciones previas, las actividades
ulteriores relacionadas y otros servicios no remunerados como el suministro de
información en línea.
El articulo 31 de la Ley de Protección al Consumidor y al Usuario acoge esta
posición al definirlo como “…cualquier forma de negocio, transacciones
comerciales o intercambio de información publicitaria con fines comerciales,
que sea ejecutada a través del uso de tecnologías de información y
comunicación…”.
A diferencia de las legislaciones internas de otros países, la Ley de
Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas Venezolana no define el Comercio
Electrónico, sino que abarca otros aspectos relacionados con la transmisión
electrónica de mensajes de datos.
CLASIFICACIÓN GENERAL
1. Según el medio de comunicación empleado:
1.1. Comercio Electrónico Tradicional: Desarrollado entre
“empresas” a través de redes o sistemas cerrados de comunicación (EDI,
Intranets, Extranets) donde predomina el establecimiento de protocolos de
comunicación comunes, previamente conocidos por las partes que han
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autorizado su utilización para facilitar sus relaciones comerciales. Hay por lo
tanto un alto grado de seguridad.
1.2. Comercio Electrónico en Internet: Las operaciones se
desarrollan en un sistema abierto de comunicación, donde las partes no se
conocen necesariamente. Puede ser entre empresas, entre empresas y
consumidores, entre empresas y la administración pública o entre los mismos
usuarios
2. Según la actividad desarrollada:
2.1. Comercio Electrónico Directo: Tiene por objeto bienes
inmateriales. Se refiere a pedidos electrónico de bienes, pagos y suministro en
línea de bienes y servicios intangibles como software, libros digitales, servicios
bancarios, inversiones, etc. Abarca todos los productos o servicios susceptibles
de digitalización. La transacción electrónica en su totalidad se realiza en la
Red.\
2.2. Comercio Electrónico Indirecto: Debido a la naturaleza del bien
objeto de la transacción, el pedido y el pago se hacen a través de la Red,
aunque la entrega física de la mercancía se hace fuera de ella.
Comercio Electrónico en Internet
PRINCIPALES APLICACIONES DE INTERNET PARA EL COMERCIO
ELECTRÓNICO
El World Wide Web: Puede afirmarse que la Web opera como un medio de
realización de una transacción electrónica efectiva, de forma interactiva, por lo
que las operaciones realizadas entre la empresa y su cliente a través de la
www pueden ser catalogadas como “On Line”, es decir, en tiempo real.
El Correo Electrónico: A diferencia de la interactividad que ofrece la Web, las
operaciones de correo electrónico se consideran “Off Line”, ya que el
destinatario no necesita estar frente a la pantalla del computador cuando se
envía el mensaje, siendo que en la práctica lo recibirá cuando revise su buzón
personal donde ha sido almacenado.
El Chat y la Videoconferencia: Se consideran también sistemas interactivos
que permiten establecer una comunicación directa entre los usuarios mediante
el envío de mensajes en “tiempo real”.
No todos los contratos electrónicos tienen características uniformes, si se trata
de un contrato celebrado a través de la Web, en principio podría pensarse que
se trata de un contrato celebrado entre presentes, debido a que las
operaciones son ejecutadas en tiempo real.
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Sobre los contratos celebrados vía e-mail, la doctrina mayoritaria opina que se
trata de una contratación entre ausentes, en el entendido que no es necesario
que el receptor del mensaje esté frente a la pantalla del computador para
recibirlo.
Si el contrato se realiza mediante un sistema chat donde las partes interactúan
entre si mediante comunicaciones en tiempo real, podríamos afirmar también
que se trata de un contrato de formación instantánea. Lo mismo ocurriría con
las videoconferencias donde no solamente se comunica el mensaje, sino
también las expresiones corporales.
Ante esta dificultad de subsumir una determinada tipología contractual dentro
de la clasificación tradicional que diferencia entre contratación entre presentes
y contratación entre ausentes, actualmente se alude a una nueva clasificación,
refiriéndose en este caso, a la contratación en forma instantánea y a la
contratación en forma sucesiva, siendo fundamental para distinguir entre una y
la otra el tiempo transcurrido entre la oferta y la aceptación.
La asignación de los nombres de dominio le corresponde a la ICANN (“Internet
Corporation for Assigned Names and Numbers”). La ICCAN es una organización
privada sin fines de lucro dedicada a preservar el funcionamiento y la
organización de Internet y quien delega el registro de nombre de dominio en
distintas organizaciones de su dependencia.
Internacionalmente esta función ha sido delegada en InterNIC (“Internet
Network Información Center”) y a nivel de los distintos estados a diferentes
organismos locales, como es el caso del sistema REACCIUM del Centro
Nacional de Tecnologías de la Información adscrito al Ministerio de Ciencia y
Tecnología que presta el servicio NIC-VE.
La importancia de la identificación de los dominios a nivel nacional radica en la
posibilidad de conocer la ubicación real de la empresa que presta sus servicios
en Internet, lo cual tiene importantes consecuencias tanto para conocer el
lugar de formación de contrato como la legislación y jurisdicción aplicable.
Aunque no siempre es posible conocer esa ubicación como sucede en el caso
de los dominios .com, .net o .org que pueden estar ubicados en cualquier parte
del mundo.
CLASIFICACIÓN DEL COMERCIO ELECTRÓNICO EN INTERNET
Business to Business “B2B”: Supera las limitaciones del EDI y abarata los
costos de instalar una VAN.
Business to Consumers “B2C”
Business to Administration “B2A”: En Venezuela, el Decreto 825 sobre el
uso de Internet incluye dentro de sus objetivos “…el fomento del comercio
electrónico con la Administración…”.
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Además, el Código Orgánico Tributario permite la tramitación de
procedimientos electrónicos y la Ley de Registro Público y Notariado establece
la posibilidad de digitalizar bases de datos y establecer el empleo de la firma
electrónica por parte de los Registradores y Notarios. También en el campo de
las licitaciones se previsto el uso de medios electrónico.
ELEMENTOS SUBJETIVOS DE UNA OPERACIÓN DE COMERCIO
ELECTRÓNICO
El Iniciador: La persona que actuando por su cuenta o en cuyo nombre se ha
actuado, enviando o generando y mensaje (incluye al iniciador, su
representante o a una persona autorizada). Es en principio el responsable del
mensaje. En el caso de las páginas Web en Internet debe entenderse que se
envía un mensaje en forma continua o permanente.
El Destinatario: La persona designada por el Iniciador para recibir el
mensaje, en oposición a cualquier persona que pudiera recibirlo. Puede ser una
persona física, jurídica o un grupo de personas.
Los Intermediarios: La persona que en relación a un mensaje determinado,
actúa por cuenta de otra, enviando, recibiendo o archivando dicho mensaje o
que presta algún otro servicio de valor. No se define como una categoría
genérica, sino con respecto a un mensaje determinado.
PRINCIPIOS RECTORES DE LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA
La equivalencia funcional: La LMDFE prevé que “…no se negarán efectos
jurídicos, validez o fuerza probatoria a la información por la sola razón de que
esté en forma de mensaje de datos…”.
En relación con los documentos “escritos” la LMDFE exige que la información
contenida en el documento electrónico sea accesible para su ulterior consulta,
pero sin establecer un período de tiempo determinado. A tales efectos requiere
además que el mensaje sea conservado en el formato en que se haya
generado, enviado o recibido o en algún formato que sea demostrable la
exacta reproducción de la información y que se conserven los datos que
permitan determinar el origen y destino del mensaje y la fecha y hora en que
fue enviado o recibido.
En relación con la “firma” del mensaje se establece que para que la firma
electrónica tenga la misma validez de la firma manuscrita debe:
(i) garantizar que los datos empleados para su generación puedan
producirse solamente una vez y asegurar, razonablemente, su
confidencialidad,
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(ii) ofrecer seguridad de que no puede ser falsificada con la tecnología
existente en cada momento, y
(iii) no alterar la integridad del mensaje de datos, presumiéndose que
estos requisitos se cumplen cuando la firma electrónica es certificada
por un prestador de servicios de certificación.
En relación con los “originales” y las “copias” hay dos posiciones doctrinales
principales:
(i) Un sector que piensa que debe seguirse el criterio cronológico,
según el cual, el documento original es el primero que se ha
generado (circunstancia determinada a través de la intervención
un prestador de servicios de certificación), y
(ii) otro sector que alude al criterio de inalterabilidad del documento,
entendiendo que pueden haber tantos originales como
documentos inalterados existan.
Algunos países consideran que desde el punto de vista jurídico el sistema de
información que contiene almacenado un mensaje de datos no contiene
“documentos originales” sino simplemente “información” y que es ésta la que
posteriormente se incorpora en soporte electrónico o en un soporte de papel.
En Venezuela el criterio de inalterabilidad se aplica únicamente a la grabación
de documento electrónico en un soporte informático distinto al que se utilizó en
su generación por cuanto la LMDFE prevé que cuando la ley requiera que se la
información se presente en su forma original, este requisito quedara satisfecho
en relación con un mensaje de datos, si se ha conservado en su integridad y la
información contenida en dicho mensaje esté disponible. Sin embargo, esto no
ocurre luego de la reproducción del documento en soporte papel, pues al
tratarse de una impresión estaríamos en presencia de una copia y no de un
original, ya que la misma LMDFE establece que la información contenida en un
mensaje de datos, reproducida en un formato impreso, tendrá la misma
eficacia probatoria de las copias o reproducciones fotostáticas.
La neutralidad tecnológica: Se basa en el respeto al uso de cualquier
tecnología que se utilice o pueda utilizarse en el futuro a efectos de transmitir
un mensaje de datos o insertar una firma electrónica, para no favorecer unas
tecnologías sobre otras. En la actualidad hay problemas en el área de las
certificaciones de firmas electrónicas, ya que algunos países requieren que las
mismas un esquema de infraestructura de clave pública, basada en el uso de
criptografía asimétrica.
La inalteración del derecho preexistente de obligaciones y contratos:
Los elementos esenciales del negocio jurídico no deben modificarse cuando el
contrato se perfecciona por vía electrónica, ya que se trata solamente de un
nuevo medio de representación de la voluntad de las partes. (Caso particular
del acuse de recibo)
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La buena fe: Con particular importancia en este ámbito por el
desconocimiento general que hay sobre el uso y funcionamiento de esta nueva
forma de contratar.
La libertad de pacto: Las partes están en libertad de convenir la forma de
realizar sus transacciones y de decidir si acuerdan o no adoptar los
procedimientos electrónicos para celebrar sus contratos. Se puede elegir las
cláusulas o convenios que consideren necesarios y además el medio empleado
para sus negociaciones.
ELEMENTOS OBJETIVOS DE UNA OPERACIÓN DE COMERCIO ELECTRÓNICO
El Mensaje De Datos: Es la información electrónica en sentido amplio,
transmisión de conocimiento y decisiones de voluntad comunicadas por medios
electrónicos, ópticos o similares, como el EDI, el correo electrónico, el
telegrama, el telex o el telefax.
En LMDFE lo define como “…toda información inteligible en formato electrónico
o similar que pueda ser almacenada o intercambiada por cualquier medio...”.
El EDI: Información previamente estructurada y contenida en una norma
técnica establecida entre las partes que facilita las relaciones entre éstas u se
transmite a través de entornos cerrados de comunicación (“VAN” o “Value
Added Networks”). Su calificativo deriva ya que además de transferir la
información, también ofrecen otros servicios con acceso a bases de datos,
apoyo técnico, seguridad, servicio de cifrado, sistemas de puntos de venta,
etc.
El Sistema de Información (SI): Cualquier sistema utilizado para enviar,
recibir o procesar los Mensajes de Datos. En algunos casos puede referirse a
una red de comunicaciones, mientras que en otros a un buzón electrónico
independientemente considerado.
Particularmente en la LMDFE se define como “…aquél utilizado para generar,
procesar o archivar de cualquier forma Mensajes de Datos…”.
Sus componentes básicos son las redes de transmisión de datos que permiten
la interconexión (sistemas cerrados y abiertos) y los soportes electrónicos que
hacen posible que la información transmitida llegue a su destino final (no sólo
mediante computadoras, sino también otros aparatos emisores y/ receptores
como teléfonos, televisores, etc.)
LOS CONTRATOS ELECTRÓNICOS
Son aquellos que se realizan mediante la utilización de algún elemento
electrónico. Su esencia radica en el medio utilizado en la contratación,
independientemente del objeto.
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En contraposición con los contratos solemnes y los contratos reales, los
contratos electrónicos son contratos de naturaleza “consensual”, es decir, que
se perfeccionan con el consentimiento de las partes sin que se requiera un
requisito adicional para su validez
En Venezuela su fuente y reconocimiento jurídico se encuentra en LMDFE al
prever que “…en la formación de los contratos, las partes podrán acordar que
la oferta y la aceptación se realicen por medio de un mensaje de datos…”.
La Directiva de la Comunidad Europea sobre Comercio Electrónico obliga a los
Estados Miembros a actualizar su legislación en este sentido. Existe además un
proyecto de reforma del articulo 2b del “Uniform Commercial Code” de los
Estados Unidos para incluir los contratos electrónicos.
LA FORMACIÓN DEL CONTRATO ELECTRÓNICO
Las Ofertas Electrónicas
La oferta debe indicar con precisión el negocio que se propone formar (no
producen efectos jurídicos las ofertas en términos generales, sin precisar los
elementos que integran el contrato, tales como la cosa y el precio); aunque no
tiene necesariamente que ser hecha a personas determinadas (ofertas públicas
a través de prospectos, carteles o anuncios, exposición de productos con
precios marcados, etc.).
Debe bastar la manifestación de la aceptación para obligar al proponente
(“ánimo contrahendae obligationis”), por esta razón no son ofertas las que se
hacen con reserva de una aprobación posterior.
En resumen, la oferta debe ser precisa, suficiente y tener un plazo de duración,
este último, si no se es establecido, resulta de la naturaleza propia del negocio.
Particularmente, el artículo 33 de la LEY DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR Y
AL USUARIO establece que los proveedores que difundan información acerca
de ellos o de los bienes o servicios que prevé, deben presentar la información
de manera clara, precisa y accesible
PROBLEMAS ESPECÍFICOS DE LA OFERTA ELECTRÓNICA
Los principales problemas que se presentan con las ofertas incluidas en las
páginas Web o transmitidas mediante e-mails se centran, por un lado, (i) en la
dificultad de localizar el lugar de producción de la oferta, y del otro, (ii) en el
hecho de la determinación de la naturaleza jurídica de los mensajes contenidos
en estos instrumentos, si realmente deben considerarse como verdaderas
ofertas que obliguen al oferente o por el contrario, deben ser considerados
como simples menajes publicitarios constitutivos de una “invitación a ofrecer”.
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¿Quién es el emisor de una oferta electrónica?: De acuerdo con la LMDFE
las partes podrán acordar un procedimiento para establecer cuándo el Mensaje
de Datos proviene efectivamente del Emisor. A falta de acuerdo, se entenderá
que el mismo proviene del Emisor cuando este ha sido enviado por:
(i) el propio Emisor,
(ii) una persona autorizada para actuar en nombre del Emisor
respecto de este mensaje, o
(iii) por un Sistema de Información programado por el Emisor, o bajo
su autorización, para que opere automáticamente.
¿Cuándo se entiende por emitida una oferta electrónica?: Salvo acuerdo
en contrario, el Mensaje de Datos se entiende emitido cuando el Sistema de
Información del Emisor lo remita al Destinatario.
LA ACEPTACIÓN POR MEDIOS ELECTRÓNICOS
La aceptación es la conformidad con la oferta y entraña la conclusión del
negocio (produce el consentimiento). Puede ser expresa o tácita (cuando la
otra parte, a instancia del proponente, procede a la ejecución inmediata del
contrato sin manifestar previamente y en forma expresa su aceptación).
La aceptación condicional o las modificaciones a la propuesta se tendrán como
una nueva propuesta.
En nuestra opinión, el silencio no envuelve aceptación, a menos que ese
silencio vaya acompañado de la ejecución inmediata del contrato.
Para ser válida la aceptación debe: (i) dirigirse al oferente, (ii) ser oportuna, es
decir, producirse dentro del plazo de validez de la oferta, y (iii) coincidir con los
términos contenido en la oferta.
PROBLEMAS ESPECÍFICOS DE LA ACEPTACIÓN ELECTRÓNICA
La mayor dificultad se relaciona directamente con la inclusión en el contrato de
condiciones generales de contratación a través de cláusulas de adhesión que
impiden su negociación.
Estamos hablando de los llamados “clic-wrap agreements” o “point and clic
agreements” ya que la aceptación se produce cuando el comprador pulsa el clic
en el computador. El problema se agrava cuando ni siquiera estas condiciones
generales de contratación están insertadas en forma directa, sino que se
incluyen de manera indirecta por intermedio de enlaces (“links”).
Cuando se trate de comercio electrónico con consumidores, estas condiciones
generales de contratación deberán cumplir con la normativa protectora de la
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LEY DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR Y AL USUARIO que exige su redacción
en términos claros, visibles y legibles que faciliten su comprensión.
España, por ejemplo, tiene una Ley sobre Condiciones Generales de
Contratación y un Real Decreto sobre Contratación Electrónica con Condiciones
Generales de Contratación. También existe la Directiva de la Comunidad
Europea relativa a la protección de los consumidores en materia de contratos a
distancia
LOS CONTRATOS DE ADHESIÓN
Están definidos en el Art. 81 de la Ley de Protección al Consumidor y al Usuario
como “…aquel cuyas cláusulas han sido aprobadas por la autoridad
competente o establecidas unilateralmente por el proveedor, sin que el
consumidor pueda discutir o modificar substancialmente su contenido al
momento de contratar…”. La inserción de otras cláusulas no alterará su
naturaleza.
Deberán encontrarse a disposición del público, bien de manera impresa o a
través de medios electrónicos, con caracteres legibles a simple vista y en
idioma castellano.
No podrá contener remisiones a textos o documentos que, no siendo de
conocimiento público, no se faciliten al consumidor previa o simultáneamente a
la celebración del contrato.
Deberá darse copia impresa o electrónica a las partes, para su lectura e
información, con anticipación a la fecha prevista para la celebración del
contrato.
Esta prohibido modificar unilateralmente las condiciones de precio, calidad y/o
del suministro de un bien o servicio tipificadas en un contrato de adhesión.
En el caso de contrato de adhesión con vigencia temporal de mediano o largo
plazo que justifique desde el punto de vista económico cambios en la
facturación, en las condiciones de suministro o en la relación precio/calidad de
los servicios ofrecidos, se deberá informar al consumidor o usuario con un mes
de anticipación dichas modificaciones, quien decidirá si continua o rescinde el
contrato.
En todo caso, el proveedor deberá suministrarle a consumidor o usuario
información perfectamente verificable sobre las condiciones que, para un
servicio similar, ofrezcan por lo menos tres competidores existentes.
De ejercer el proveedor una posición monopólica en el suministro del bien o
servicio en cuestión, las modificaciones tendrán que ser autorizadas por la
autoridad competente.
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En los casos en los que el consumidor o usuario esté condicionado por sus
condiciones de empleo a un proveedor particular de un servicio, todo cambio
en las condiciones de los contratos de adhesión deberán ser negociados con el
colectivo afectado (cuentas de nóminas).
El consumidor tendrá derecho a retractarse siempre, dentro de un plazo de 7
días contados desde la firma del contrato o desde la recepción del producto o
servicio, especialmente cuando el contrato se celebre fuera del establecimiento
comercial, por teléfono o cualquier otro medio electrónico o en el domicilio del
consumidor.
En este caso, le será restituido el precio, previa deducción de los gastos
incurridos para la entrega, siempre que lo recibido fuere lo mismo que lo
solicitado por él en el contrato.
El consumidor o usuario podrá pedir la rescisión del contrato o la reducción del
precio, sin perjuicio de exigir la indemnización de daños y perjuicios, cuando el
bien o servicio tengan defectos o vicios ocultos que le hagan inservible o que
disminuyan de tal modo su calidad, que el consumidor o usuario no lo habría
adquirido o hubiera dado un menor precio por ella. (Art. 144 y 145 del Código
de Comercio)
Las cláusulas de los contratos serán interpretadas del modo más favorable al
consumidor y usuario.
MOMENTO DE FORMACIÓN DEL CONTRATO A TRAVÉS DE INTERNET
Es importante no sólo para saber el lugar de su conclusión y conocer la
legislación y jurisdicción aplicable, sino también para determinar otra serie de
situaciones con importantes consecuencias jurídicas como son:
el momento en que el oferente puede retirar su oferta,
la capacidad de las partes contratantes al momento de formación del
contrato,
la transmisión de la propiedad y los riesgos que ello conlleva, y
la determinación del precio cuando se hace referencia al precio del
mercado al momento de celebración del contrato.
El ordenamiento jurídico venezolano acoge la teoría del Conocimiento en
combinación con la teoría de la Recepción. El articulo 1137 del Código Civil
establece dispone que “…el contrato se forma tan pronto como el autor de la
oferta tiene conocimiento de la aceptación de la otra parte...” y prevé
adicionalmente que tanto la oferta, como la aceptación, o la revocación de las
mismas “…se presumen conocidas desde el instante en que ellas llegan a la
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dirección del destinatario, a menos que éste pruebe haberse hallado, sin su
culpa, en la imposibilidad de conocerla…”.
En el ámbito internacional, la Convención de Viena sobre Compraventa
Internacional de Mercaderías establece que el contrato se perfeccionara en el
momento en que la aceptación surta efectos, entendiendo, que la misma
suerte efectos cuando llega al destinatario (Teoría de la Recepción).
La LMDFE, siguiendo de cerca la redacción de la LMUCE, considera que un
Mensaje de Datos ha sido “expedido” cuando el sistema de información del
Emisor lo remita al Destinatario.
Asimismo, considera que, salvo acuerdo en contrario, el momento de
“recepción” de un Mensaje de Datos se determinará conforme a las siguientes
reglas:
Si el Destinatario ha designado un Sistema de Información para la recepción
de Mensajes de Datos, cuando ingrese al Sistema de Información designado;
Si el Destinatario no ha designado un Sistema de Información para la
recepción de Mensaje de Datos, salvo prueba en contrario, cuando ingrese en
un Sistema de Información utilizado regularmente por el Destinatario.
A diferencia de la LMDFE la LMUCE dispone también que cuando el Mensaje de
Datos es enviado a un sistema de información distinto al señalado, se
entenderá recibido cuando el destinatario “recupere” el mensaje.
A pesar de lo previsto en el principio de inalteración del derecho preexistente
de obligaciones y contratos, según el cual, los elementos esenciales del
negocio jurídico no deben modificarse cuando el contrato se perfecciona por vía
electrónica, la LMDFE permite que el emisor condicione los efectos del Mensaje
de Datos a la recepción de un acuse de recibo emitido por el Destinatario y
regula que si no se establece un plazo especial para la recepción del acuse de
recibo, el Mensaje de Datos se tendrá por no emitido si el Destinatario no envía
su acuse de recibo en un plazo de 24 horas a partir de su emisión. Cuando el
Emisor reciba el acuse de recibo del Destinatario, el Mensaje de Datos surtirá
todos sus efectos.
TEORÍAS DOCTRINARIAS SOBRE EL MOMENTO DE FORMACIÓN DEL
CONTRATO
Teoría de la “Emisión” o “Declaración”: Considera perfeccionado el
contrato en el momento de la emisión de la declaración de la aceptación sin
que esta llegue a conocimiento del oferente.
Teoría del “Conocimiento”: Requiere para el perfeccionamiento del contrato
que la aceptación sea recibida por el oferente y además conocida por él.
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Teoría de la“Expedición”: Exige que el aceptante, además de emitir la
aceptación, la envié al oferente sin requerir que éste conozca su contenido.
Teoría de la “Recepción”: Se considera suficiente que el oferente reciba la
aceptación, aunque no haya llegado materialmente a conocerla.
LUGAR DE LA FORMACIÓN DEL CONTRATO
Este problema podría quedar resuelto en primer lugar por vía contractual,
mediante la elección tanto de la jurisdicción como de la legislación por las
mismas partes en virtud del principio de la autonomía de la voluntad de la
partes. No obstante, y a pesar de que generalmente se incluyen cláusulas de
este tipo en los contratos celebrados a través de Internet (generalmente la del
vendedor), en ausencia de tal cláusula habría que determinar el derecho
aplicable, y aun existiendo esta, podrían vulnerarse los derechos de los
consumidores al no ser esta cláusula de libre elección, sino contenida en un
condicionado general del contrato de adhesión.
La mayoría de los Códigos Civiles establecen la presunción de que el contrato
se entiende concluido en el lugar donde se hizo la oferta, aplicándose en
consecuencia la ley y el foro del vendedor. Así, el Código Civil Venezolano
dispone textualmente que “…cuando las partes residan en distintas plazas, se
entenderá celebrado el contrato para todos los efectos legales, en la plaza de
la residencia del que hubiere hecho la propuesta primitiva o la propuesta
modificada…”.
La LMDFE no se pronuncia sobre la ley y jurisdicción aplicable, sino que
simplemente se limita a establecer el momento de celebración del contrato y el
momento de recepción y expedición de los mensajes de datos, criterios que
subsidiariamente servirán para determinarlas.
En virtud también del principio de inalterabilidad del derecho preexistente de
obligaciones y contratos, la mayoría de la doctrina se inclina por la aplicación
de los tradicionales factores de conexión del Derecho Internacional Privado, en
contra de quienes desean que predomine el derecho del vendedor o prestador
del servicio (para favorecer el desarrollo del comercio electrónico) y de quienes
se inclinan por aplicar la legislación del comprador (para favorecer la defensa
de los derechos de los consumidores).
No obstante, aun aplicando los criterios de factores de conexión podría haber
problemas para establecer el lugar de ejecución de la obligación que serviría de
base para la demanda. Hay quienes opinan que, ante la imposibilidad de
determinarlo, debería aplicarse la legislación del país que tenga vínculos
mas estrechos con el contrato, entendiendo ésta como la legislación de la
parte que deba realizar la prestación característica al momento de su
celebración, estableciendo que en los contratos bilaterales la prestación
característica no puede corresponder con la prestación de carácter pecuniario.
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CONCLUSIONES
La conclusión final del presente trabajo es que el Derecho es una ciencia
dinámica que se adapta a las al desarrollo social, económico, político de las
sociedades, las cuales en su proceso de evolución científico, tecnológico, etc.,
desarrollan nuevas formas o medios, para optimizar sus ingresos, lo que le
permitirá mejorar su calidad de vida, su entorno, confort, etc., mediante el
desarrollo de nuevas técnicas, métodos, diseños de sistemas de información,
que le permita una alta rentabilidad mediante el uso de redes de
comunicación.
La utilización cada vez más de ordenadores y la creciente demanda por el uso
de redes de navegación, las cuales pueden utilizarlas cualquier usuario sin
costo alguno su uso, como el caso “Hotmail. Com, Yahoo. Com, a dado origen
a un gran bombardeo publicitario con el animo de crear en el usuario, la
necesidad que más tarde pueda materializarse en una transferencia de
propiedad, con las correspondientes obligaciones que del acto se vinculan, por
otra parte, el uso de los canales de comunicación se ha visto vulnerado por el
uso indiscriminado de usuarios con el solo objeto de causar daño, en donde la
acción antijurídica se manifiesta en la desestabilización de los sistemas de
información mediante la creación de “virus” que destruyen la información en
los ordenadores, causando alarma a escala mundial, por lo que las
legislaciones de todos los países han tomado sus precauciones para legislar
leyes que regulen y penalicen el uso indebido de las redes de comunicación.
En nuestra legislación, la Ley de Proyección al Consumidor y al Usuario regula
el comercio electrónico.
Muchas organizaciones aún temen aprovecharse de las virtudes que brinda
Internet, por los riesgos que esto implica. Para superar estos temores y
proveer el nivel de protección requerida, las organizaciones necesitan seguir
una política de seguridad para prevenir accesos indebidos a los recursos de la
red privada y protegerse contra la fuga de información. La pregunta hoy, no es
si las organizaciones deben entrar en el mundo de Internet e incorporar la
tecnología de información y las comunicaciones en sus procesos productivos,
sino cómo utilizarlas para mejorar la calidad del trabajo, para mantener un alto
grado de competitividad y para contribuir al logro de sus objetivos principales,
en un ambiente de control “confiable”.
Una de las principales interrogantes de los Oficiales de Seguridad de
Tecnología de Información o Administradores de Red, es saber cuán segura es
la red de sus organizaciones. Lo primero que despertó la aparición del primer
virus informático (el virus “Creeper”, creado por Robert Thomas Morris), fue
las críticas de todos los líderes del área de tecnología de información de que
las redes públicas estaban repletas de riesgos invisibles: los sistemas
estándares abiertos y redes de cliente/servidor eran todavía más vulnerables.
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A pesar de los riesgos, el mercado adoptó rápidamente a Internet como una
estrategia clave de ventas y mercadeo. En este sentido, las organizaciones que
aprovechan la información y servicios que se encuentran disponibles en
Internet, son las mismas que están preocupadas sobre las consecuencias de
navega rpor la red. Las organizaciones que toman decisiones de negocios
aceptan ciertos niveles de riesgo todos los días, sin dejar de maximizar sus
beneficios. En la actualidad, una gran variedad de tecnologías pueden ser
utilizadas con el fin de manejar el riesgo que significa para las organizaciones,
estar conectadas a Internet, pero antes de que una empresa pueda desarrollar
una estrategia de seguridad para conectarse a Internet, se debe realizar una
evaluación de los riesgos derivados de esta conexión.
Las amenazas internas pueden incluir los errores de los empleados,
consultores de la empresa y empleados disgustados, entre otros. Las
amenazas externas incluyen un gran espectro de acciones vandálicas, desde
personas curiosas que exploran las redes, hasta ex-empleados, sistemas de
crackeo, agencias de espionajes y tecno-terroristas.
Hoy en día para una organización el conectarse a la red de redes, es
relativamente fácil por medio de diferentes proveedores de servicios de
Internet, muchos de los cuales, ofrecen servicios de seguridad que van desde
las consultas de filtrado de paquetes no deseados, hasta servicios más
completos que incluyen Firewalls. Las soluciones apropiadas en cuanto a
seguridad de redes para una organización en particular, dependen de sus
necesidades.
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