Herrera Marisa Herrera - Gustavo Caramelo - Sebastián Picasso

Caramelo Directores
Picasso
Directores

Código Civil
y Comercial
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado

de la Nación
Comentado
Libro Tercero

Tomo IV
Libro Tercero
Artículos 1251 a 1881

Código Civil
y Comercial
de la Nación
Comentado
Tomo IV
Libro Tercero

Tomo IV
 Caramelo, Gustavo
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado / Gustavo Caramelo ;
Sebastián Picasso ; Marisa Herrera. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos
Aires : Infojus, 2015.
v. 4, 672 p. ; 23x16 cm.

ISBN 978-987-3720-33-8

1. Derecho Civil. 2. Derecho Comercial. I. Sebastián Picasso II. Herrera,

Marisa III. Título
CDD 346

Fecha de catalogación: 17/07/2015

ISBN Obra completa: 978-987-3720-29-1

ISBN Tomo 4: 978-987-3720-33-8
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado
1ra edición - Diciembre 2015
2da edición - Mayo 2016
Editorial Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, Sarmiento 329, C.P. 1041AFF, C.A.B.A.
Editado por la Dirección Nacional del Sistema Argentino de Información Jurídica.
Correo electrónico: [email protected]

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rio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación.
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 Índice general

ÍNDICE GENERAL

página

Índice temático........................................................................................................................................................ XXVII

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado

Libro Tercero. Derechos Personales.................................................................................... 1
Título IV. Contratos en particular....................................................................................................... 1
Capítulo 6. Obra y servicios................................................................................................................................ 1
Comentarios de María Victoria Pereira
Sección 1ª. Disposiciones comunes a las obras y a los servicios.......................................... 1
Artículo 1251. Definición ........................................................................................................................................................... 1
Artículo 1252. Calificación del contrato ........................................................................................................................... 3
Artículo 1253. Medios utilizados .......................................................................................................................................... 5
Artículo 1254. Cooperación de terceros .......................................................................................................................... 6
Artículo 1255. Precio .................................................................................................................................................................. 7
Artículo 1256. Obligaciones del contratista y del prestador ................................................................................. 9
Artículo 1257. Obligaciones del comitente. .................................................................................................................... 9
Artículo 1258. Riesgos de la contratación ...................................................................................................................... 12
Artículo 1259. Muerte del comitente .................................................................................................................................. 12
Artículo 1260. Muerte del contratista o prestador ...................................................................................................... 13
Artículo 1261. Desistimiento unilateral ............................................................................................................................... 14
Sección 2ª. Disposiciones especiales para las obras........................................................................... 15
Artículo 1262. Sistemas de contratación ......................................................................................................................... 15
Artículo 1263. Retribución ...................................................................................................................................................... 15
Artículo 1264. Variaciones del proyecto convenido ................................................................................................... 18
Artículo 1265. Diferencias de retribución surgidas de modificaciones autorizadas .................................. 18
Artículo 1266. Obra por pieza o medida ......................................................................................................................... 20
Artículo 1267. Imposibilidad de ejecución de la prestación sin culpa ............................................................... 20
Artículo 1268. Destrucción o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la entrega ...................... 21
Artículo 1269. Derecho a verificar ....................................................................................................................................... 23
Artículo 1270. Aceptación de la obra ................................................................................................................................ 23
Artículo 1271. Vicios o defectos y diferencias en la calidad ................................................................................... 24
Artículo 1272. Plazos de garantía ........................................................................................................................................ 24
Artículo 1273. Obra en ruina o impropia para su destino ........................................................................................ 26
Artículo 1274. Extensión de la responsabilidad por obra en ruina o impropia para su destino ........... 27
Artículo 1275. Plazo de caducidad ..................................................................................................................................... 29
Artículo 1276. Nulidad de la cláusula de exclusión o limitación de la responsabilidad ............................ 30
Artículo 1277. Responsabilidades complementarias .................................................................................................. 30
Sección 3ª. Normas especiales para los servicios.................................................................................. 31
Artículo 1278. Normas aplicables ........................................................................................................................................ 31
Artículo 1279. Servicios continuados ................................................................................................................................ 32

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XI

Índice general

página
Capítulo 7. Transporte........................................................................................................................................................ 33
Comentarios de Florencia Inés Córdoba
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 33
Artículo 1280. Definición ......................................................................................................................................................... 33
Artículo 1281. Ámbito de aplicación ................................................................................................................................... 33
Artículo 1282. Transporte gratuito ...................................................................................................................................... 34
Artículo 1283. Oferta al público ........................................................................................................................................... 34
Artículo 1284. Plazo ................................................................................................................................................................... 35
Artículo 1285. Pérdida total o parcial del flete por retraso ..................................................................................... 35
Artículo 1286. Responsabilidad del transportista ....................................................................................................... 36
Artículo 1287. Transporte sucesivo o combinado ........................................................................................................ 36
Sección 2ª. Transporte de personas..................................................................................................................... 37
Artículo 1288. Comienzo y fin del transporte ................................................................................................................ 37
Artículo 1289. Obligaciones del transportista ............................................................................................................... 37
Artículo 1290. Obligaciones del pasajero ........................................................................................................................ 38
Artículo 1291. Extensión de la responsabilidad ............................................................................................................. 39
Artículo 1292. Cláusulas limitativas de la responsabilidad ...................................................................................... 39
Artículo 1293. Responsabilidad por el equipaje ........................................................................................................... 39
Artículo 1294. Cosas de valor ............................................................................................................................................... 39
Artículo 1295. Interrupción del transporte sucesivo .................................................................................................. 40
Sección 3ª. Transporte de cosas............................................................................................................................... 40
Artículo 1296. Obligaciones del cargador ....................................................................................................................... 40
Artículo 1297. Responsabilidad del cargador ................................................................................................................ 41
Artículo 1298. Carta de porte ................................................................................................................................................ 41
Artículo 1299. Segundo ejemplar ........................................................................................................................................ 42
Artículo 1300. Guía ..................................................................................................................................................................... 42
Artículo 1301. Inoponibilidad ................................................................................................................................................. 43
Artículo 1302. Disposición de la carga ............................................................................................................................. 43
Artículo 1303. Portador del segundo ejemplar ............................................................................................................ 43
Artículo 1304. Derechos del destinatario ........................................................................................................................ 44
Artículo 1305. Puesta a disposición ................................................................................................................................... 44
Artículo 1306. Entrega .............................................................................................................................................................. 45
Artículo 1307. Impedimentos y retardo en la ejecución del transporte ........................................................... 45
Artículo 1308. Impedimentos para la entrega .............................................................................................................. 46
Artículo 1309. Responsabilidad del transportista frente al cargador ................................................................ 46
Artículo 1310. Responsabilidad por culpa ....................................................................................................................... 47
Artículo 1311. Cálculo del daño .............................................................................................................................................. 47
Artículo 1312. Pérdida natural ................................................................................................................................................ 48
Artículo 1313. Limitación de la responsabilidad. Prohibición ................................................................................. 48
Artículo 1314. Comprobación de las cosas antes de la entrega ........................................................................... 48
Artículo 1315. Efectos de la recepción de las cosas transportadas .................................................................... 49
Artículo 1316. Culpa del cargador o de un tercero ..................................................................................................... 49
Artículo 1317. Transporte con reexpedición de las cosas ......................................................................................... 50
Artículo 1318. Representación en el transporte sucesivo ........................................................................................ 50

Capítulo 8. Mandato............................................................................................................................................................. 51
Comentarios de María Paula Pontoriero
Artículo 1319. Definición ........................................................................................................................................................... 51
Artículo 1320. Representación ............................................................................................................................................. 53
Artículo 1321. Mandato sin representación ..................................................................................................................... 55
Artículo 1322. Onerosidad ...................................................................................................................................................... 56
Artículo 1323. Capacidad ........................................................................................................................................................ 56
Artículo 1324. Obligaciones del mandatario .................................................................................................................. 57
Artículo 1325. Conflicto de intereses ................................................................................................................................. 60
Artículo 1326. Mandato a varias personas ...................................................................................................................... 60

XII | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Índice general

página
Artículo 1327. Sustitución del mandato ............................................................................................................................ 61
Artículo 1328. Obligaciones del mandante ..................................................................................................................... 62
Artículo 1329. Extinción del mandato ............................................................................................................................... 63
Artículo 1330. Mandato irrevocable ................................................................................................................................... 64
Artículo 1331. Revocación ........................................................................................................................................................ 65
Artículo 1332. Renuncia ........................................................................................................................................................... 65
Artículo 1333. Muerte o incapacidad del mandatario y del mandante ............................................................. 66
Artículo 1334. Rendición de cuentas ................................................................................................................................. 67

Capítulo 9. Contrato de consignación............................................................................................................ 67

Comentarios de María Eugenia Rodríguez Pería
Artículo 1335. Definición .......................................................................................................................................................... 67
Artículo 1336. Indivisibilidad .................................................................................................................................................. 69
Artículo 1337. Efectos ................................................................................................................................................................ 70
Artículo 1338. Obligaciones del consignatario ............................................................................................................. 70
Artículo 1339. Plazos otorgados por el consignatario .............................................................................................. 71
Artículo 1340. Crédito otorgado por el consignatario ............................................................................................. 72
Artículo 1341. Prohibición ........................................................................................................................................................ 73
Artículo 1342. Retribución del consignatario ................................................................................................................ 73
Artículo 1343. Comisión de garantía ................................................................................................................................. 73
Artículo 1344. Obligación de pagar el precio ............................................................................................................... 75

Capítulo 10. Corretaje........................................................................................................................................................ 75

Artículo 1345. Definición........................................................................................................................................................... 75
Artículo 1346. Conclusión del contrato de corretaje. Sujetos ............................................................................... 76
Artículo 1347. Obligaciones del corredor ........................................................................................................................ 77
Artículo 1348. Prohibición........................................................................................................................................................ 80
Artículo 1349. Garantía y representación ........................................................................................................................ 80
Artículo 1350. Comisión ........................................................................................................................................................... 81
Artículo 1351. Intervención de uno o de varios corredores ..................................................................................... 81
Artículo 1352. Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión..................................................... 82
Artículo 1353. Supuestos específicos en los que la comisión no se debe ...................................................... 82
Artículo 1354. Gastos ................................................................................................................................................................ 83
Artículo 1355. Normas especiales ....................................................................................................................................... 83

Capítulo 11. Depósito........................................................................................................................................................... 84

Comentarios de Graciela Lombardi
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 84
Artículo 1356. Definición .......................................................................................................................................................... 84
Artículo 1357. Presunción de onerosidad ........................................................................................................................ 84
Artículo 1358. Obligación del depositario ....................................................................................................................... 85
Artículo 1359. Plazo ................................................................................................................................................................... 85
Artículo 1360. Depósito oneroso ......................................................................................................................................... 86
Artículo 1361. Lugar de restitución ..................................................................................................................................... 86
Artículo 1362. Modalidad de la custodia .......................................................................................................................... 87
Artículo 1363. Persona a quien debe restituirse la cosa .......................................................................................... 87
Artículo 1364. Pérdida de la cosa ........................................................................................................................................ 87
Artículo 1365. Prueba del dominio ..................................................................................................................................... 88
Artículo 1366. Herederos ......................................................................................................................................................... 88
Sección 2ª. Depósito irregular.................................................................................................................................... 89
Artículo 1367. Efectos ............................................................................................................................................................... 89
Sección 3ª. Depósito necesario................................................................................................................................. 90
Artículo 1368. Definición ......................................................................................................................................................... 90
Artículo 1369. Depósito en hoteles .................................................................................................................................... 91
Artículo 1370. Responsabilidad ............................................................................................................................................ 91
Artículo 1371. Eximentes de responsabilidad ................................................................................................................. 92

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XIII

Índice general

página
Artículo 1372. Cosas de valor ................................................................................................................................................ 92
Artículo 1373. Negativa a recibir .......................................................................................................................................... 93
Artículo 1374. Cláusulas que reducen la responsabilidad ........................................................................................ 93
Artículo 1375. Establecimientos y locales asimilables ............................................................................................... 94
Sección 4ª. Casas de depósito................................................................................................................................... 95
Artículo 1376. Responsabilidad ............................................................................................................................................ 95
Artículo 1377. Deberes .............................................................................................................................................................. 95

Capítulo 12. Contratos bancarios.......................................................................................................................... 96

Comentarios de Gustavo Caramelo
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 96
Artículo 1378. Aplicación ......................................................................................................................................................... 96
Artículo 1379. Publicidad ......................................................................................................................................................... 98
Artículo 1380. Forma ................................................................................................................................................................. 100
Artículo 1381. Contenido .......................................................................................................................................................... 101
Artículo 1382. Información periódica ................................................................................................................................ 103
Artículo 1383. Rescisión ........................................................................................................................................................... 104
Artículo 1384. Aplicación ........................................................................................................................................................ 105
Artículo 1385. Publicidad ......................................................................................................................................................... 105
Artículo 1386. Forma ................................................................................................................................................................. 107
Artículo 1387. Obligaciones precontractuales .............................................................................................................. 108
Artículo 1388. Contenido ......................................................................................................................................................... 109
Artículo 1389. Información en contratos de crédito .................................................................................................. 110
Sección 2ª. Contratos en particular...................................................................................................................... 110
Artículo 1390. Depósito en dinero ...................................................................................................................................... 110
Artículo 1391. Depósito a la vista ......................................................................................................................................... 112
Artículo 1392. Depósito a plazo ........................................................................................................................................... 113
Artículo 1393. Definición .......................................................................................................................................................... 114
Artículo 1394. Otros servicios ............................................................................................................................................... 114
Artículo 1395. Créditos y débitos ........................................................................................................................................ 114
Artículo 1396. Instrumentación ............................................................................................................................................ 116
Artículo 1397. Servicio de cheques ..................................................................................................................................... 117
Artículo 1398. Intereses ............................................................................................................................................................ 117
Artículo 1399. Solidaridad ....................................................................................................................................................... 118
Artículo 1400. Propiedad de los fondos .......................................................................................................................... 119
Artículo 1401. Reglas subsidiarias ....................................................................................................................................... 119
Artículo 1402. Créditos o valores contra terceros ...................................................................................................... 120
Artículo 1403. Resúmenes ...................................................................................................................................................... 120
Artículo 1404. Cierre de cuenta ........................................................................................................................................... 122
Artículo 1405. Compensación de saldos ......................................................................................................................... 123
Artículo 1406. Ejecución de saldo ...................................................................................................................................... 124
Artículo 1407. Garantías ........................................................................................................................................................... 125
Artículo 1408. Préstamo bancario ...................................................................................................................................... 125
Artículo 1409. Descuento bancario ................................................................................................................................... 126
Artículo 1410. Definición .......................................................................................................................................................... 127
Artículo 1411. Disponibilidad ................................................................................................................................................... 127
Artículo 1412. Carácter de la disponibilidad ................................................................................................................... 128
Artículo 1413. Obligaciones a cargo de las partes ...................................................................................................... 129
Artículo 1414. Límites ................................................................................................................................................................ 130
Artículo 1415. Prueba de contenido ................................................................................................................................... 131
Artículo 1416. Pluralidad de usuarios ................................................................................................................................. 131
Artículo 1417. Retiro de los efectos ..................................................................................................................................... 132
Artículo 1418. Obligaciones a cargo de las partes ...................................................................................................... 133
Artículo 1419. Omisión de instrucciones .......................................................................................................................... 134
Artículo 1420. Disposición. Autorización otorgada al banco ................................................................................ 134

XIV | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Índice general

página
Capítulo 13. Contrato de factoraje...................................................................................................................... 135
Artículo 1421. Definición ........................................................................................................................................................... 135
Artículo 1422. Otros servicios ............................................................................................................................................... 135
Artículo 1423. Créditos que puede ceder el factoreado .......................................................................................... 135
Artículo 1424. Contrato. Elementos que debe incluir ................................................................................................ 137
Artículo 1425. Efecto del contrato ...................................................................................................................................... 137
Artículo 1426. Garantía y aforos .......................................................................................................................................... 138
Artículo 1427. Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido ............................................................ 139
Artículo 1428. Notificación al deudor cedido ................................................................................................................ 139

Capítulo 14. Contratos celebrados en bolsa o mercado de comercio......................... 140

Comentarios de Verónica Sandler Obregón
Artículo 1429. Normas aplicables ........................................................................................................................................ 140

Capítulo 15. Cuenta corriente................................................................................................................................... 141

Comentarios de Cecilia Kandus
Artículo 1430. Definición ......................................................................................................................................................... 141
Artículo 1431. Contenido .......................................................................................................................................................... 146
Artículo 1432. Plazos ................................................................................................................................................................. 148
Artículo 1433. Intereses, comisiones y gastos .............................................................................................................. 149
Artículo 1434. Garantías de créditos incorporados ................................................................................................... 150
Artículo 1435. Cláusula “salvo encaje” .............................................................................................................................. 151
Artículo 1436. Embargo ........................................................................................................................................................... 152
Artículo 1437. Ineficacia ........................................................................................................................................................... 153
Artículo 1438. Resúmenes de cuenta. Aprobación .................................................................................................... 154
Artículo 1439. Garantías ........................................................................................................................................................... 154
Artículo 1440. Cobro ejecutivo del saldo ........................................................................................................................ 155
Artículo 1441. Extinción del contrato ................................................................................................................................. 156

Capítulo 16. Contratos asociativos..................................................................................................................... 157

Comentarios de Alejandra Tévez
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 157
Artículo 1442. Normas aplicables ....................................................................................................................................... 157
Artículo 1443. Nulidad .............................................................................................................................................................. 159
Artículo 1444. Forma ................................................................................................................................................................ 160
Artículo 1445. Actuación en nombre común o de las partes ................................................................................ 160
Artículo 1446. Libertad de contenidos ............................................................................................................................. 161
Artículo 1447. Efectos entre partes .................................................................................................................................... 161
Sección 2ª. Negocio en participación................................................................................................................. 162
Artículo 1448. Definición ......................................................................................................................................................... 162
Artículo 1449. Gestor. Actuación y responsabilidad .................................................................................................. 162
Artículo 1450. Partícipe ............................................................................................................................................................ 163
Artículo 1451. Derechos de información y rendición de cuentas ......................................................................... 163
Artículo 1452. Limitación de las pérdidas ....................................................................................................................... 164
Sección 3ª. Agrupaciones de colaboración.................................................................................................. 164
Artículo 1453. Definición ......................................................................................................................................................... 164
Artículo 1454. Ausencia de finalidad lucrativa ............................................................................................................. 165
Artículo 1455. Contrato. Forma y contenido ................................................................................................................. 165
Artículo 1456. Resoluciones ................................................................................................................................................... 168
Artículo 1457. Dirección y administración ....................................................................................................................... 169
Artículo 1458. Fondo común operativo ........................................................................................................................... 169
Artículo 1459. Obligaciones. Solidaridad ........................................................................................................................ 170
Artículo 1460. Estados de situación .................................................................................................................................. 171
Artículo 1461. Extinción ............................................................................................................................................................ 171
Artículo 1462. Resolución parcial no voluntaria de vínculo ................................................................................... 172

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XV

Índice general

página
Sección 4ª. Uniones transitorias............................................................................................................................... 173
Artículo 1463. Definición ......................................................................................................................................................... 173
Artículo 1464. Contrato. Forma y contenido ................................................................................................................. 173
Artículo 1465. Representante ................................................................................................................................................ 175
Artículo 1466. Inscripción registral ..................................................................................................................................... 176
Artículo 1467. Obligaciones. No solidaridad .................................................................................................................. 176
Artículo 1468. Acuerdos .......................................................................................................................................................... 177
Artículo 1469. Quiebra, muerte o incapacidad ............................................................................................................. 177

Sección 5ª. Consorcios de cooperación........................................................................................................... 177

Artículo 1470. Definición ......................................................................................................................................................... 177
Artículo 1471. Exclusión de función de dirección o control .................................................................................... 178
Artículo 1472. Participación en los resultados .............................................................................................................. 179
Artículo 1473. Forma ................................................................................................................................................................. 179
Artículo 1474. Contenido ......................................................................................................................................................... 180
Artículo 1475. Reglas contables ........................................................................................................................................... 182
Artículo 1476. Obligaciones y responsabilidad del representante ...................................................................... 182
Artículo 1477. Responsabilidad de los participantes ................................................................................................. 183
Artículo 1478. Extinción del contrato ................................................................................................................................ 183

Capítulo 17. Agencia............................................................................................................................................................. 184

Comentarios de Héctor Chomer, Jorge Silvio Sícoli y Lucas Ramírez Bosco
Artículo 1479. Definición y forma ........................................................................................................................................ 184
Artículo 1480. Exclusividad .................................................................................................................................................... 186
Artículo 1481. Relación con varios empresarios ........................................................................................................... 186
Artículo 1482. Garantía del agente ..................................................................................................................................... 188
Artículo 1483. Obligaciones del agente ........................................................................................................................... 188
Artículo 1484. Obligaciones del empresario .................................................................................................................. 191
Artículo 1485. Representación del agente ...................................................................................................................... 192
Artículo 1486. Remuneración ................................................................................................................................................ 193
Artículo 1487. Base para el cálculo ..................................................................................................................................... 194
Artículo 1488. Devengamiento de la comisión ............................................................................................................. 194
Artículo 1489. Remuneración sujeta a ejecución del contrato ............................................................................. 194
Artículo 1490. Gastos ................................................................................................................................................................ 195
Artículo 1491. Plazo .................................................................................................................................................................... 196
Artículo 1492. Preaviso ............................................................................................................................................................. 196
Artículo 1493. Omisión de preaviso ................................................................................................................................... 196
Artículo 1494. Resolución. Otras causales ...................................................................................................................... 196
Artículo 1495. Manera en que opera la resolución ...................................................................................................... 197
Artículo 1496. Fusión o escisión .......................................................................................................................................... 201
Artículo 1497. Compensación por clientela .................................................................................................................... 201
Artículo 1498. Compensación por clientela. Excepciones....................................................................................... 202
Artículo 1499. Cláusula de no competencia .................................................................................................................. 203
Artículo 1500. Subagencia ..................................................................................................................................................... 203
Artículo 1501. Casos excluidos .............................................................................................................................................. 204

Capítulo 18. Concesión...................................................................................................................................................... 204

Comentarios de Héctor Chomer y Jorge Silvio Sícoli
Artículo 1502. Definición ......................................................................................................................................................... 204
Artículo 1503. Exclusividad Mercaderías.......................................................................................................................... 206
Artículo 1504. Obligaciones del concedente ................................................................................................................ 207
Artículo 1505. Obligaciones del concesionario ............................................................................................................ 209
Artículo 1506. Plazos ................................................................................................................................................................. 211
Artículo 1507. Retribución Gastos........................................................................................................................................ 213
Artículo 1508. Rescisión de contratos por tiempo indeterminado ..................................................................... 214

XVI | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Índice general

página
Artículo 1509. Resolución del contrato de concesión. Causales........................................................................... 215
Artículo 1510. Subconcesionarios. Cesión del contrato ............................................................................................ 215
Artículo 1511. Aplicación a otros contratos ..................................................................................................................... 216

Capítulo 19. Franquicia..................................................................................................................................................... 218

Artículo 1512. Concepto ........................................................................................................................................................... 218
Artículo 1513. Definiciones ...................................................................................................................................................... 218
Artículo 1514. Obligaciones del franquiciante ............................................................................................................... 220
Artículo 1515. Obligaciones del franquiciado ................................................................................................................. 223
Artículo 1516. Plazo ..................................................................................................................................................................... 224
Artículo 1517. Cláusulas de exclusividad ........................................................................................................................... 225
Artículo 1518. Otras cláusulas ................................................................................................................................................ 227
Artículo 1519. Cláusulas nulas ................................................................................................................................................ 228
Artículo 1520. Responsabilidad ............................................................................................................................................ 229
Artículo 1521. Responsabilidad por defectos en el sistema .................................................................................... 230
Artículo 1522. Extinción del contrato ................................................................................................................................ 232
Artículo 1523. Derecho de la competencia ..................................................................................................................... 233
Artículo 1524. Casos comprendidos .................................................................................................................................. 234

Capítulo 20. Mutuo................................................................................................................................................................ 234

Comentarios de Sergio Sebastián Barocelli
Artículo 1525. Concepto .......................................................................................................................................................... 234
Artículo 1526. Obligación del mutuante .......................................................................................................................... 236
Artículo 1527. Onerosidad ....................................................................................................................................................... 237
Artículo 1528. Plazo y lugar de restitución ..................................................................................................................... 241
Artículo 1529. Incumplimiento del mutuario .................................................................................................................. 242
Artículo 1530. Mala calidad o vicio de la cosa .............................................................................................................. 242
Artículo 1531. Aplicación de las reglas de este Capítulo .......................................................................................... 243
Artículo 1532. Normas supletorias ...................................................................................................................................... 245

Capítulo 21. Comodato...................................................................................................................................................... 246

Artículo 1533. Concepto .......................................................................................................................................................... 246
Artículo 1534. Préstamo de cosas fungibles .................................................................................................................. 248
Artículo 1535. Prohibiciones .................................................................................................................................................. 248
Artículo 1536. Obligaciones del comodatario ............................................................................................................... 249
Artículo 1537. Cosa hurtada o perdida ............................................................................................................................. 252
Artículo 1538. Gastos ................................................................................................................................................................ 253
Artículo 1539. Restitución anticipada ............................................................................................................................... 253
Artículo 1540. Obligaciones del comodante ................................................................................................................. 254
Artículo 1541. Extinción del comodato ............................................................................................................................. 256

Capítulo 22. Donación....................................................................................................................................................... 257

Comentarios de Esteban Otero
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 257
Artículo 1542. Concepto .......................................................................................................................................................... 257
Artículo 1543. Aplicación subsidiaria ................................................................................................................................ 259
Artículo 1544. Actos mixtos ................................................................................................................................................... 260
Artículo 1545. Aceptación ...................................................................................................................................................... 261
Artículo 1546. Donación bajo condición .......................................................................................................................... 262
Artículo 1547. Oferta conjunta .............................................................................................................................................. 263
Artículo 1548. Capacidad para donar ............................................................................................................................... 264
Artículo 1549. Capacidad para aceptar donaciones .................................................................................................. 265
Artículo 1550. Tutores y curadores .................................................................................................................................... 266
Artículo 1551. Objeto .................................................................................................................................................................. 267
Artículo 1552. Forma ................................................................................................................................................................. 268
Artículo 1553. Donaciones al Estado ................................................................................................................................. 269
Artículo 1554. Donación manual .......................................................................................................................................... 269

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XVII

Índice general

página
Sección 2ª. Efectos................................................................................................................................................................ 270
Artículo 1555. Entrega .............................................................................................................................................................. 270
Artículo 1556. Garantía por evicción ................................................................................................................................. 271
Artículo 1557. Alcance de la garantía ................................................................................................................................ 272
Artículo 1558. Vicios ocultos ................................................................................................................................................. 273
Artículo 1559. Obligación de alimentos ........................................................................................................................... 274

Sección 3ª. Algunas donaciones en particular........................................................................................... 275

Artículo 1560. Donaciones mutuas .................................................................................................................................... 275
Artículo 1561. Donaciones remuneratorias ...................................................................................................................... 276
Artículo 1562. Donaciones con cargos ............................................................................................................................. 277
Artículo 1563. Responsabilidad del donatario por los cargos .............................................................................. 278
Artículo 1564. Alcance de la onerosidad ......................................................................................................................... 280
Artículo 1565. Donaciones inoficiosas .............................................................................................................................. 280

Sección 4ª. Reversión y revocación...................................................................................................................... 281

Artículo 1566. Pacto de reversión ....................................................................................................................................... 281
Artículo 1567. Efectos ............................................................................................................................................................... 283
Artículo 1568. Renuncia ........................................................................................................................................................... 284
Artículo 1569. Revocación ...................................................................................................................................................... 284
Artículo 1570. Incumplimiento de los cargos ................................................................................................................ 286
Artículo 1571. Ingratitud ............................................................................................................................................................ 287
Artículo 1572. Negación de alimentos .............................................................................................................................. 289
Artículo 1573. Legitimación activa ...................................................................................................................................... 289

Capítulo 23. Fianza................................................................................................................................................................ 291

Comentarios de Graciela Lombardi
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 291
Artículo 1574. Concepto ........................................................................................................................................................... 291
Artículo 1575. Extensión de las obligaciones del fiador ........................................................................................... 292
Artículo 1576. Incapacidad del deudor ............................................................................................................................. 293
Artículo 1577. Obligaciones que pueden ser afianzadas ......................................................................................... 293
Artículo 1578. Fianza general ................................................................................................................................................ 294
Artículo 1579. Forma ................................................................................................................................................................. 294
Artículo 1580. Extensión de la fianza ................................................................................................................................ 295
Artículo 1581. Cartas de recomendación o patrocinio .............................................................................................. 295
Artículo 1582. Compromiso de mantener una determinada situación ............................................................. 296

Sección 2ª. Efectos entre el fiador y el acreedor.................................................................................... 297

Artículo 1583. Beneficio de excusión ................................................................................................................................ 297
Artículo 1584. Excepciones al beneficio de excusión ................................................................................................ 297
Artículo 1585. Beneficio de excusión en caso de coobligados ............................................................................. 298
Artículo 1586. Subsistencia del plazo ................................................................................................................................ 299
Artículo 1587. Defensas ............................................................................................................................................................ 299
Artículo 1588. Efectos de la sentencia .............................................................................................................................. 300
Artículo 1589. Beneficio de división ................................................................................................................................... 300
Artículo 1590. Fianza solidaria ............................................................................................................................................. 301
Artículo 1591. Principal pagador .......................................................................................................................................... 301

Sección 3ª. Efectos entre el deudor y el fiador........................................................................................ 302

Artículo 1592. Subrogación .................................................................................................................................................... 302
Artículo 1593. Aviso. Defensas .............................................................................................................................................. 303
Artículo 1594. Derechos del fiador ..................................................................................................................................... 303

Sección 4ª. Efectos entre los cofiadores......................................................................................................... 304

Artículo 1595. Subrogación .................................................................................................................................................... 304

XVIII | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Índice general

página
Sección 5ª. Extinción de la fianza........................................................................................................................... 305
Artículo 1596. Causales de extinción ................................................................................................................................. 305
Artículo 1597. Novación ............................................................................................................................................................ 306
Artículo 1598. Evicción ............................................................................................................................................................. 306

Capítulo 24. Contrato oneroso de renta vitalicia.............................................................................. 307

Artículo 1599. Concepto .......................................................................................................................................................... 307
Artículo 1600. Reglas subsidiarias ...................................................................................................................................... 307
Artículo 1601. Forma .................................................................................................................................................................. 308
Artículo 1602. Renta. Periodicidad del pago ................................................................................................................. 308
Artículo 1603. Pluralidad de beneficiarios ...................................................................................................................... 309
Artículo 1604. Acción del constituyente o sus herederos ...................................................................................... 309
Artículo 1605. Acción del tercero beneficiario ............................................................................................................. 310
Artículo 1606. Extinción de la renta .................................................................................................................................. 310
Artículo 1607. Resolución por falta de garantía ........................................................................................................... 311
Artículo 1608. Resolución por enfermedad coetánea a la celebración ............................................................ 311

Capítulo 25. Contratos de juego y de apuesta.................................................................................... 312

Comentarios de Guillermina Colomer Iriarte
Artículo 1609. Concepto........................................................................................................................................................... 312
Artículo 1610. Facultades del juez ....................................................................................................................................... 313
Artículo 1611. Juego y apuesta de puro azar .................................................................................................................. 314
Artículo 1612. Oferta pública .................................................................................................................................................. 315
Artículo 1613. Juegos y apuestas regulados por el Estado .................................................................................... 316

Capítulo 26. Cesión de derechos.......................................................................................................................... 317

Comentarios de Marcela Viano Carlomagno
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 317
Artículo 1614. Definición ........................................................................................................................................................... 317
Artículo 1615. Cesión en garantía ......................................................................................................................................... 319
Artículo 1616. Derechos que pueden ser cedidos ....................................................................................................... 319
Artículo 1617. Prohibición ......................................................................................................................................................... 319
Artículo 1618. Forma .................................................................................................................................................................. 320
Artículo 1619. Obligaciones del cedente .......................................................................................................................... 321
Artículo 1620. Efectos respecto de terceros ................................................................................................................. 322
Artículo 1621. Actos anteriores a la notificación de la cesión ................................................................................ 323
Artículo 1622. Concurrencia de cesionarios ................................................................................................................... 323
Artículo 1623. Concurso o quiebra del cedente ........................................................................................................... 324
Artículo 1624. Actos conservatorios .................................................................................................................................. 324
Artículo 1625. Cesión de crédito prendario ................................................................................................................... 324
Artículo 1626. Cesiones realizadas el mismo día ......................................................................................................... 325
Artículo 1627. Cesión parcial .................................................................................................................................................. 325
Artículo 1628. Garantía por evicción ................................................................................................................................. 326
Artículo 1629. Cesión de derecho inexistente ............................................................................................................... 326
Artículo 1630. Garantía de la solvencia del deudor ................................................................................................... 327
Artículo 1631. Reglas subsidiarias ........................................................................................................................................ 328
Sección 2ª. Cesión de deudas..................................................................................................................................... 328
Artículo 1632. Cesión de deuda ........................................................................................................................................... 328
Artículo 1633. Asunción de deuda ...................................................................................................................................... 329
Artículo 1634. Conformidad para la liberación del deudor .................................................................................... 329
Artículo 1635. Promesa de liberación ................................................................................................................................ 330

Capítulo 27. Cesión de la posición contractual................................................................................... 330

Artículo 1636. Transmisión ...................................................................................................................................................... 330
Artículo 1637. Efectos ................................................................................................................................................................ 331

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XIX

Índice general

página
Artículo 1638. Defensas ........................................................................................................................................................... 331
Artículo 1639. Garantía ............................................................................................................................................................. 332
Artículo 1640. Garantías de terceros ................................................................................................................................. 332

Capítulo 28. Transacción................................................................................................................................................ 333

Comentarios de Guillermina Colomer Iriarte
Artículo 1641. Concepto ........................................................................................................................................................... 333
Artículo 1642. Caracteres y efectos ................................................................................................................................... 334
Artículo 1643. Forma ................................................................................................................................................................. 335
Artículo 1644. Prohibiciones .................................................................................................................................................. 336
Artículo 1645. Nulidad de la obligación transada ....................................................................................................... 337
Artículo 1646. Sujetos. .............................................................................................................................................................. 338
Artículo 1647. Nulidad ............................................................................................................................................................... 338
Artículo 1648. Errores aritméticos ...................................................................................................................................... 339

Capítulo 29. Contrato de arbitraje...................................................................................................................... 340

Comentarios de Verónica Sandler Obregón
Artículo 1649. Definición ......................................................................................................................................................... 340
Artículo 1650. Forma ................................................................................................................................................................. 343
Artículo 1651. Controversias excluidas .............................................................................................................................. 345
Artículo 1652. Clases de arbitraje ........................................................................................................................................ 348
Artículo 1653. Autonomía ....................................................................................................................................................... 349
Artículo 1654. Competencia .................................................................................................................................................. 350
Artículo 1655. Dictado de medidas previas ................................................................................................................... 351
Artículo 1656. Efectos. Revisión de los laudos arbitrales ........................................................................................ 352
Artículo 1657. Arbitraje institucional .................................................................................................................................. 354
Artículo 1658. Cláusulas facultativas ................................................................................................................................. 355
Artículo 1659. Designación de los árbitros ..................................................................................................................... 356
Artículo 1660. Calidades de los árbitros .......................................................................................................................... 358
Artículo 1661. Nulidad ................................................................................................................................................................ 359
Artículo 1662. Obligaciones de los árbitros ................................................................................................................... 359
Artículo 1663. Recusación de los árbitros ...................................................................................................................... 361
Artículo 1664. Retribución de los árbitros ...................................................................................................................... 362
Artículo 1665. Extinción de la competencia de los árbitros .................................................................................. 363

Capítulo 30. Contrato de fideicomiso............................................................................................................ 363

Comentarios de Sebastián Varni
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 363
Artículo 1666. Definición ......................................................................................................................................................... 363
Artículo 1667. Contenido ......................................................................................................................................................... 365
Artículo 1668. Plazo. Condición ........................................................................................................................................... 366
Artículo 1669. Forma ................................................................................................................................................................. 367
Artículo 1670. Objeto ................................................................................................................................................................ 368
Sección 2ª. Sujetos................................................................................................................................................................. 369
Artículo 1671. Beneficiario ....................................................................................................................................................... 369
Artículo 1672. Fideicomisario ................................................................................................................................................ 370
Artículo 1673. Fiduciario .......................................................................................................................................................... 371
Artículo 1674. Pauta de actuación. Solidaridad ............................................................................................................ 372
Artículo 1675. Rendición de cuentas ................................................................................................................................. 373
Artículo 1676. Dispensas prohibidas .................................................................................................................................. 374
Artículo 1677. Reembolso de gastos. Retribución ...................................................................................................... 375
Artículo 1678. Cese del fiduciario ........................................................................................................................................ 376
Artículo 1679. Sustitución del fiduciario .......................................................................................................................... 378
Artículo 1680. Fideicomiso en garantía ........................................................................................................................... 380
Artículo 1681. Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude .......................................................... 381

XX | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Índice general

página
Sección 3ª. Efectos................................................................................................................................................................ 383
Artículo 1682. Propiedad fiduciaria .................................................................................................................................... 383
Artículo 1683. Efectos frente a terceros .......................................................................................................................... 383
Artículo 1684. Registración. Bienes incorporados ...................................................................................................... 384
Artículo 1685. Patrimonio separado. Seguro ................................................................................................................. 385
Artículo 1686. Acción por acreedores .............................................................................................................................. 386
Artículo 1687. Deudas. Liquidación .................................................................................................................................... 388
Artículo 1688. Actos de disposición y gravámenes ................................................................................................... 390
Artículo 1689. Acciones ........................................................................................................................................................... 391

Sección 4ª. Fideicomiso financiero....................................................................................................................... 392

Artículo 1690. Definición ......................................................................................................................................................... 392
Artículo 1691. Títulos valores. Ofertas al público ......................................................................................................... 393
Artículo 1692. Contenido del contrato de fideicomiso financiero ....................................................................... 394

Sección 5ª. Certificados de participación y títulos de deuda.................................................... 395

Artículo 1693. Emisión y caracteres. Certificados globales .................................................................................... 395
Artículo 1694. Clases. Series .................................................................................................................................................. 395

Sección 6ª. Asambleas de tenedores de títulos representativos de deuda o certificados

de participación........................................................................................................................................................................ 396
Artículo 1695. Asambleas ....................................................................................................................................................... 396
Artículo 1696. Cómputo ........................................................................................................................................................... 397

Sección 7ª. Extinción del fideicomiso................................................................................................................. 397

Artículo 1697. Causales ............................................................................................................................................................. 397
Artículo 1698. Efectos ............................................................................................................................................................... 398

Sección 8ª. Fideicomiso testamentario............................................................................................................ 399

Artículo 1699. Reglas aplicables .......................................................................................................................................... 399
Artículo 1700. Nulidad .............................................................................................................................................................. 402

Capítulo 31. Dominio fiduciario.............................................................................................................................. 402

Comentarios de Federico Causse
Artículo 1701. Dominio fiduciario. Definición ................................................................................................................. 402
Artículo 1702. Normas aplicables ........................................................................................................................................ 402
Artículo 1703. Excepciones a la normativa general ................................................................................................... 405
Artículo 1704. Facultades ....................................................................................................................................................... 405
Artículo 1705. Irretroactividad .............................................................................................................................................. 406
Artículo 1706. Readquisición del dominio perfecto ................................................................................................... 406
Artículo 1707. Efectos ............................................................................................................................................................... 407

Título V. Otras fuentes de las obligaciones............................................................................... 407

Capítulo 1. Responsabilidad civil ........................................................................................................................ 407
Sección 1ª. Disposiciones generales..................................................................................................................... 407
Comentarios de Sebastían Picasso y Luis R. J. Saénz
Artículo 1708. Funciones de la responsabilidad .......................................................................................................... 407
Artículo 1709. Prelación normativa .................................................................................................................................... 409

Sección 2ª. Función preventiva y punición excesiva............................................................................ 410

Artículo 1710. Deber de prevención del daño ............................................................................................................... 410
Artículo 1711. Acción preventiva ........................................................................................................................................... 412
Artículo 1712. Legitimación ..................................................................................................................................................... 414
Artículo 1713. Sentencia ........................................................................................................................................................... 415
Artículo 1714. Punición excesiva ........................................................................................................................................... 416
Artículo 1715. Facultades del juez ....................................................................................................................................... 416

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | XXI

 C ÓD I GO C I V I L Y C O M ER C I A L DE L A N A C I Ó N
c o m e nt a d o

Libro Tercero. Derechos Personales (•)

Título IV. Contratos en particular
Capítulo 6. Obra y servicios (*)

Sección 1ª. Disposiciones comunes a las obras y a los servicios

ARTÍCULO 1251. Definición
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, según el caso el
contratista o el prestador de servicios, actuando independientemente, se
obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una obra material o in-
telectual o a proveer un servicio mediante una retribución.
El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las circuns-
tancias del caso puede presumirse la intención de beneficiar.

Remisiones: ver comentario al art. 1252 CCyC.

1. Introducción
El contrato de obra y servicio se encuentra regulado en el Libro Tercero de Derechos
Personales, Título IV de Contratos en Particular, Capítulo Sexto, en un total de 29 artícu-
los y con una mejor técnica legislativa que la contenida en el Código de Vélez Sarsfield
donde se regulaba la “Locación de obras y servicios” bajo el Capítulo “De la locación de
servicios”, último Capítulo integrante del Título “De la locación”, siguiendo el criterio de
los códigos decimonónicos.
En función de los usos y de la evolución doctrinaria, en el nuevo texto se abandona el tér-
mino “locación de obras y de servicios”, eliminándose así la alusión al género “locación”.
Es preciso destacar que la doctrina moderna, a fin de diferenciar los distintos contratos,
ya sustraía del término locación al contrato de obra o contrato de empresa, y que esta
es la denominación empleada por otras legislaciones, tales como los códigos brasilero,
portugués, peruano, boliviano, mexicano, venezolano, entre otros.
También, y en adhesión al lenguaje actual en la materia, se incorporan otros términos
para denominar a las partes involucradas en el contrato, se dejan de lado los de “locador”
y “locatario” para emplear los de “contratista” y “comitente”.
Conforme la metodología empleada en reformas anteriores, el Capítulo Sexto cuenta
con tres Secciones: en la primera, se contemplan las disposiciones comunes a las obras

(•) El presente tomo comprende el análisis de los Títulos IV y V del Libro Tercero del Código Civil y
Comercial de la Nación.
(*) Comentarios a los arts. 1251 a 1279 elaborados por María Victoria Pereira.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado |1

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

y los servicios; en la segunda, las disposiciones especiales para las obras; y en la tercera,
aquellas disposiciones especiales correspondientes a los servicios.
Cabe señalar, finalmente, que a esta figura le serán aplicables las normas relativas a los
contratos de consumo, en tanto el contrato encuadre en la definición establecida por el
art. 1093 CCyC.

2. Interpretación
2.1. Definición: partes. Características del contrato
El artículo en estudio brinda una innovadora definición del contrato de obra o de servi-
cios y lo define como aquel en que una persona —el contratista, o el prestador de servi-
cios—, actuando independientemente, se obliga a favor de otra —comitente— a realizar
una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribución. Dicho
contrato es gratuito si las partes así lo pactan, o cuando por las circunstancias del caso
puede presumirse la intención de beneficiar.
En cuanto a quiénes resultan ser las partes del contrato, con una terminología reno-
vada, se indica que estas son el contratista o prestador de servicios y el comitente
y se hace mención expresa a que aquel actúa en forma independiente al obligarse a
favor de este.
El obrar independiente del contratista o prestador de servicios constituye un elemento
distintivo fundamental que permite la división entre el servicio autónomo y el dependien-
te. De este último supuesto y de la regulación específica de esa materia, se hace mención
en el art. 1252 CCyC, párr. 2, a cuyo comentario es necesario remitir.
Un punto novedoso es que el CCyC establece que el contrato puede ser gratuito, es decir,
que la realización de la obra material o intelectual o la provisión de un servicio puede ser
retribuida o no al contratista o prestador de servicios.
Según el régimen previsto en el Código de Vélez Sarsfield, la presunción de onerosidad
era característica de este tipo de contrato, y sigue siendo la regla; pero lo significativo
es que las partes puedan acordar la gratuidad, y en tal caso, esta tendrá su origen en el
ejercicio de su autonomía privada.
También la norma establece que la gratuidad puede surgir de las circunstancias del caso,
cuando pueda presumirse la intención de beneficiar.

2.2. Objeto del contrato

En cuanto al objeto, expresamente se establece que puede constituir en la provisión
de un servicio o en la realización de una obra y que esta puede ser material o inte-
lectual.
Con esta última incorporación de la obra intelectual, se zanjó la cuestión atinente a la
aplicación de esta normativa a las producciones intelectuales. En consecuencia, estas
reglas pasan a integrar la normativa que tutela y protege a la propiedad intelectual.
Así lo ha expresado en los “Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial de
la Nación” (en adelante, los “Fundamentos”), la Comisión Redactora (detallando el método
y los principios inspiradores), de manera tal que la obra material se encuentra regulada
en la Sección 2a de este Capítulo 6 y la obra intelectual se rige por la ley especial 11.723 y,
subsidiariamente, por las disposiciones comunes.

2 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1252

ARTÍCULO 1252. Calificación del contrato

Si hay duda sobre la calificación del contrato, se entiende que hay con-
trato de servicios cuando la obligación de hacer consiste en realizar cierta
actividad independiente de su eficacia. Se considera que el contrato es de
obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de
entrega.

Los servicios prestados en relación de dependencia se rigen por las normas

del derecho laboral.
Las disposiciones de este Capítulo se integran con las reglas específicas que
resulten aplicables a servicios u obras especialmente regulados.

1. Introducción
Este artículo resulta verdaderamente innovador en tanto contempla dos cuestiones fun-
damentales en materia contractual no previstas en el régimen anterior:
a) la calificación del contrato ante los casos de duda, estipulándose expresamente qué
se entiende por cada contrato, y
b) la integración de las normas contenidas en el Capítulo 6 (en sus tres secciones), con
la normativa específica e integrante de otros regímenes específicos, tales como la
Ley de Propiedad Intelectual y todas aquellas leyes que, en forma distinta, regulan los
diferentes ejercicios profesionales.
Finalmente, en el segundo párrafo se refiere específicamente a los servicios prestados en
relación de dependencia y a la normativa aplicable, que no es la propia de este ámbito
privado, sino del derecho laboral (art. 23 LCT).

2. Interpretación
2.1. Calificación
La necesidad de recurrir a la calificación se presenta cuando las partes disienten en cuan-
to al tipo de vínculo que las une y el problema aparece en forma contemporánea, es decir,
que la calificación debe interpretarse en el presente.
La norma, al plantear el tema de la calificación del contrato ante el caso de duda, recepta
la necesidad de brindar algunos criterios que conduzcan a la distinción de ambos contra-
tos, dado los innumerables problemas que, con el régimen anterior se suscitaron, y que,
mayormente, fueron esclarecidos por la jurisprudencia y el aporte doctrinario.
De allí que, en los “Fundamentos”, se contempla un acápite referido al “distingo entre
obras y servicios” y se suministran pautas para diferenciarlos, sea que se trate de un con-
trato de obra o de uno de servicios. Asimismo, cabe apuntar que resulta necesaria la cali-
ficación del contrato dado que las consecuencias son diferentes en uno y otro supuesto.

2.2. Contrato de servicios

La norma establece que se entiende que hay contrato de servicios cuando la obligación
de hacer consiste en realizar cierta actividad independientemente de su eficacia.
En primer término, es preciso señalar que, conforme lo previsto en el art. 773 CCyC, la
obligación de hacer es aquella cuyo objeto consiste en la prestación de un servicio o en
la realización de un hecho, en el tiempo, lugar y modo acordados por las partes.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado |3

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

De manera tal que la pauta de distinción que caracteriza al contrato de servicios no

puede dejar de correlacionarse con lo dispuesto en el art. 774 CCyC que, en materia de
obligaciones de hacer, define los supuestos de prestación de servicio.
Es así que la prestación de un servicio puede consistir en:
a) realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de su éxito;
b) procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su eficacia;
c) proporcionar al acreedor el resultado eficaz prometido.
En los “Fundamentos”, se indica que el servicio es un hacer con un valor específico y no
un dar. En tanto que, desde el punto de vista económico, el servicio es todo lo que brinda
una función intangible al adquirente, que no incluye un producto.
Se caracteriza al servicio como una actividad intangible que involucra una obligación de
hacer y, desde el punto de vista del receptor, dicha actividad se agota con el consumo ini-
cial y desaparece. Este dato ha sido puesto de relieve por la jurisprudencia para justificar la
inversión de la carga de la prueba en los casos en los cuales los contratos no fueron celebra-
dos por escrito, y quien prestó el servicio se encontraba con dificultades probatorias para
acreditarlo; así también, se la ha aplicado para deslindar esta figura del contrato de trabajo
(art. 23 LCT).
Es así que se recurre al “criterio del fin” en orden a la distinción entre los contratos de
obra y de servicios, tratándose de este último cuando la actividad del deudor es el fin en
sí mismo con independencia de que esta resulte eficaz.

2.3. Contrato de obra

La norma establece que se entiende que hay contrato de obra cuando se promete un
resultado eficaz reproducible o susceptible de entrega.
En orden al criterio del fin expuesto en este tipo de contrato, la actividad del deudor es
un medio para alcanzar el objeto reproducible y susceptible de entrega.
En los “Fundamentos”, se expone que la obra consiste en un trabajo determinado. Se in-
dica que en el contrato de obra se contrata la utilidad de la persona y no a la persona en
cuanto es útil, de allí que esta no resulte relevante y sea sustituible, salvo en los casos en
los que el contrato haya tenido el carácter intuitu personae (art. 1024 CCyC).
A diferencia del servicio que es intangible y desaparece al primer consumo, la obra debe
contar con la posibilidad de ser reproducida con independencia de su autor.
Asimismo, conforme la definición contenida en el art. 1251 CCyC la obra puede ser material
—y se regula en la Sección 2a de este Capítulo— o intelectual —regulada por la ley 11.723 y
en subsidio por este capítulo — y, en tal sentido, dicha ley prescribe que obra es toda pro-
ducción científica, literaria, artística, didáctica, cualquiera fuere el medio de reproduc-
ción (art. 1°); también son obras los comentarios, críticas (art. 10); los discursos políticos,
conferencias sobre temas intelectuales (art. 27); artículos no firmados, colaboraciones
anónimas, reportajes, dibujos, grabados, informaciones en general que tengan un carác-
ter original (art. 28); el retrato de una persona (art. 31); la representación teatral (art. 51)
y la interpretación musical (art. 56).

2.4. Servicio en relación de dependencia

El segundo párrafo del art. 1252 CCyC viene a ratificar que, a diferencia de los servi-
cios autónomos, aquellos prestados en relación de dependencia se rigen por las normas
del derecho laboral, ya que el trabajo dependiente se encuentra regulado en la Ley de

4 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1253

Contrato de Trabajo 20.744 y sus modificatorias. Tal es así que, al fundarse esta previsión
normativa, se indica que para saber cuándo un servicio es dependiente o no se debe re-
currir a las normas de la Ley de Contrato de Trabajo.
Los conceptos de “contrato de trabajo” y de “relación de trabajo” se encuentran contempla-
dos en los arts. 21 y 22 de la ley 20.744, en su Título II —Del Contrato de Trabajo en General—.
En el art. 21 de la ley 20.744 se establece que habrá contrato de trabajo, cualquiera sea
su forma o denominación, siempre que una persona física se obligue a realizar actos,
ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra y bajo la dependencia de esta,
durante un período determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una
remuneración. Sus cláusulas, en cuanto a la forma y condiciones de la prestación, quedan
sometidas a las disposiciones de orden público, los estatutos, las convenciones colectivas
o los laudos con fuerza de tales y los usos y costumbres.
En cuanto a la relación de trabajo, el art. 22 de la ley 20.744 sostiene que habrá relación
de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicio en favor de
otra, bajo la dependencia de esta en forma voluntaria y mediante el pago de una remu-
neración, cualquiera sea el acto que le de origen.

2.5. Integración
En el tercer párrafo de este artículo se contempla el supuesto de la integración que, en
primer término, es preciso distinguir de interpretación. ¿Cuándo se interpreta un contra-
to? Cuando se trata de conocer y establecer los derechos y las obligaciones de los sujetos
intervinientes. Es una actividad que conduce al pasado al ejercer una tarea de reconstruc-
ción de lo acordado primigeniamente entre las partes.
¿Cuándo se integra un contrato? Cuando la cuestión se vincula con la extensión de las
obligaciones no previstas. La integración conduce al futuro.
Expresamente, en el último párrafo de este artículo, se establece que las disposiciones
del Capítulo 6 se integran con las reglas específicas que resulten aplicables a servicios u
obras especialmente regulados. Es decir que las normas contenidas en este capítulo (en
sus tres secciones) no derogan los regímenes legales específicos de cada materia (tal
como el contemplado en la Ley de Propiedad Intelectual), pero serán de aplicación para
el caso de ausencia de previsión legal específica (art. 963 CCyC).

ARTÍCULO 1253. Medios utilizados

A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, el contratista o prestador
de los servicios elige libremente los medios de ejecución del contrato.

1. Introducción
En este artículo, se establece la regla a seguir en cuanto a los medios a adoptar cuando
no hay convenio sobre el modo de ejecución de la obra, regulándose la cuestión con una
mejor técnica legislativa y un lenguaje simple.
En el Código anterior solo se preveía la falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra
y se establecían, en forma poco clara, dos soluciones diferentes para los supuestos de
ausencia de pacto y de disconformidad entre las partes.
Tales diferencias se dejan de lado en la nueva redacción y se incluye en la previsión nor-
mativa al contratista y también al prestador de los servicios, por lo que también se aplica
la regla en los casos de servicio autónomo.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado |5
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
En la norma en cuestión se establece cuáles serán los medios a utilizar a falta de convenio
sobre el modo de ejecución de la obra.
En tales casos, tanto el contratista como el prestador autónomo tienen discrecionali-
dad técnica, es decir, libertad para elegir los medios que utilizarán para la ejecución
del contrato conforme con la ciencia y los conocimientos que ponen en juego en cada
prestación.
Este artículo debe ser interpretado en forma armónica con lo dispuesto en el art. 1256,
inc. a, CCyC, que establece, entre las obligaciones del contratista o prestador de servicios,
que deberá ejecutar el contrato conforme a los conocimientos razonablemente requeridos
al tiempo de su realización por el arte, la ciencia y la técnica correspondiente a la actividad
desarrollada.
Es decir que la discrecionalidad técnica prevista en este artículo, y que configura la regla
a seguir a falta de instrucciones precisas por parte del comitente para la realización de la
obra o la prestación del servicio, encuentra su límite y marco en los conocimientos pro-
pios de cada actividad en función del arte, la ciencia y la técnica.

ARTÍCULO 1254. Cooperación de terceros

El contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros para ejecu-
tar el servicio, excepto que de lo estipulado o de la índole de la obligación
resulte que fue elegido por sus cualidades para realizarlo personalmente en
todo o en parte. En cualquier caso, conserva la dirección y la responsabili-
dad de la ejecución.

1. Introducción
En este artículo, al igual que como era previsto en la normativa anterior, se contempla la
posibilidad de que el contratista o el prestador de los servicios requiera la cooperación
de terceros para ejecutar el servicio o realizar la obra, salvo en los casos en que la obliga-
ción sea contratada intuitu personae, es decir, atendiendo a las condiciones personales
insustituibles del profesional.
Asimismo, se establece por regla general que, ya sea en el caso en que se requiera la
cooperación de terceros como en los supuestos de obligaciones contratadas intuitu per-
sonae, la dirección y la responsabilidad en la ejecución del servicio o de la obra es del
contratista o prestador de los servicios.

2. Interpretación
2.1. Utilización de terceros: supuestos de excepción
En orden a la ejecución de un servicio o de una obra, pueden concretarse distintas
situaciones:
a) que, según la índole de la obligación, el contratista o prestador de los servicios haya
sido elegido por sus cualidades y condiciones para realizarlo personalmente en todo
o en parte;
b) que las partes hayan estipulado que el contratista o prestador de los servicios fue
elegido para su ejecución por sus cualidades y condiciones personales;

6 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1255

c) que el contratista o prestador de los servicios se valga para su realización de terceros

(u otras personas), en los casos que no se configuren los supuestos previstos en los
apartados a) y b).
En los supuestos previstos en los acápites a) y b) se trata de obligaciones contratadas
intuitu personae, es decir, atendiendo a las condiciones personales insustituibles del pro-
fesional, por lo que este no podrá solicitar la cooperación de terceros.
Sí podrá hacerlo cuando no se configuren estos casos, por lo que podrá valerse de otras
personas para la ejecución de la obra o del servicio, es decir, recurrir al recurso de la lla-
mada “tercerización”.

2.2. Obligaciones de hacer: utilización de terceros

También en materia de obligaciones de hacer existen previsiones sobre la utilización de
terceros. De allí que, en este punto, deberá remitirse a lo previsto en el art. 776 CCyC,
que contempla el caso de incorporación de terceros en materia de obligaciones de hacer.
Allí se prevé que la prestación puede ser ejecutada por persona distinta del deudor, a no
ser que de la convención, de la naturaleza de la obligación o de las circunstancias resulte
que este fue elegido por sus cualidades para realizarla personalmente. Esta elección se
presume en los contratos que suponen una confianza especial.

2.3. Responsabilidad del contratista o prestador de los servicios

La regla general que prescribe la norma en estudio es que el contratista o prestador de
los servicios conserva la dirección y la responsabilidad de la ejecución en todos los casos
contemplados en la norma, es decir, trátese o no de contratos celebrados a título perso-
nal respecto del contratista o prestador de los servicios.
Este principio general también era contemplado en la legislación anterior, en cuanto a
que el principal también respondía por el trabajo de dependientes.
Cabe aclarar que la norma establece como principio la posibilidad de que, a fin de ejecu-
tar obras o servicios, pueda valerse de otras personas o terceros; una situación que no se
configura en los casos de cesión, por lo que se trata de dos supuestos diferentes.
En el Capítulo 27 de este Libro Tercero —Derechos Personales—, Título IV —Contratos
en particular—, se regula el supuesto “Cesión de la posición contractual” (arts. 1636 a
1640 CCyC). Ella se configura cuando, tratándose de contratos con prestaciones pen-
dientes, cualquiera de las partes trasmite a un tercero su posición contractual, si las
demás partes lo consienten antes, simultáneamente o después de la cesión. En tal caso,
desde la cesión o desde la notificación a las partes, el cedente se aparta de sus dere-
chos y obligaciones, los que son asumidos por el cesionario (art. 1637, párr. 1 CCyC).

ARTÍCULO 1255. Precio

El precio se determina por el contrato, la ley, los usos o, en su defecto, por
decisión judicial.
Las leyes arancelarias no pueden cercenar la facultad de las partes de de-
terminar el precio de las obras o de los servicios. Cuando dicho precio debe
ser establecido judicialmente sobre la base de la aplicación de dichas leyes,
su determinación debe adecuarse a la labor cumplida por el prestador. Si la
aplicación estricta de los aranceles locales conduce a una evidente e injus-
tificada desproporción entre la retribución resultante y la importancia de la
labor cumplida, el juez puede fijar equitativamente la retribución.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado |7

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una unidad

de medida, ninguna de las partes puede pretender la modificación del precio
total o de la unidad de medida, respectivamente, con fundamento en que la
obra, el servicio o la unidad exige menos o más trabajo o que su costo es me-
nor o mayor al previsto, excepto lo dispuesto en el artículo 1091.
Remisiones: ver art. 1262 CCyC y comentario al art. 1091 CCyC.

1. Introducción
En esta norma se regula un aspecto fundamental e integrante de estos contratos: el pre-
cio, que puede ser determinado, en principio, por las partes contratantes y, en su defecto,
por la ley, los usos; o, en caso de controversia, por vía judicial.
En el régimen del Código de Vélez regía la presunción de onerosidad en este tipo de
contratos, ya sea de obra como de servicios. El Código Civil y Comercial la mantiene,
pero con la salvedad del art. 1251 CCyC, en cuanto prevé la gratuidad para estos contratos
cuando se encuentre convenida por las partes o surja de las circunstancias del caso la
presunción de la intención de beneficiar.
En el segundo párrafo de la norma se alude a las leyes arancelarias (propias de las acti-
vidades profesionales colegiadas) y se establecen pautas para los supuestos de determi-
nación judicial de los aranceles.
Finalmente, la norma, en su último párrafo, formula consideraciones en torno a los con-
tratos en los que el precio hubiere sido fijado en forma global o por unidad de medida.
Respecto de este punto, en cuanto a la locación de obra, deberá también atenerse a lo re-
gulado en el art. 1262 CCyC en relación a los sistemas de contratación en materia de obras.

2. Interpretación
2.1. Precio y leyes arancelarias
El precio es la contraprestación a cargo del comitente que, por lo general, se encuentra
pactada en el contrato. En caso, que ello no ocurra, puede surgir de la ley, de los usos, o
en su defecto, ser determinado judicialmente.
En esta materia, en el segundo párrafo de la norma, se consagra el principio de libre de-
terminación del precio en cabeza de los contratantes, en tanto se establece que las leyes
arancelarias no pueden cercenar la facultad de las partes de determinar el precio de la
obra o de los servicios. Ello podría traer más de un inconveniente interpretativo, y así ha
sido expresado por la doctrina, en tanto en la mayoría de las actividades profesionales
colegiadas rigen normas arancelarias que establecen las pautas a fin de la determinación
de los aranceles.

2.2. Determinación judicial

La norma contempla el supuesto de que la retribución deba ser determinada por el juez
y, en tal caso, establece la regla general por la cual esta deberá ser fijada en orden a lo
establecido en las leyes arancelarias.
También se indica que su determinación deberá adecuarse a la labor cumplida por el
prestador. En consecuencia, el juez deberá ponderar la importancia del servicio o de
la obra, las calidades y cualidades personales del contratista y, en su caso, el precio
convenido.

8 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1257

Por otra parte, si la aplicación estricta de la ley de arancel conduce a una evidente e
injustificada desproporción entre la retribución resultante y la importancia de la labor
cumplida, el juez puede fijarla equitativamente.
De manera tal que, para el caso en que exista una gran desproporción entre los hono-
rarios que corresponde fijar conforme las pautas arancelarias y la labor efectivamente
cumplida por el profesional, el juez podrá fijar los honorarios conforme la equidad.

2.3. Obra y servicios. Precio global o por unidad de medida

El tercer párrafo de la norma regula la determinación del precio de dos modalidades
distintas de contratación que se incorporan al sistema civil en el art. 1262 CCyC referido
a los sistemas de contratación de obra.
Dichas modalidades de contratación de la obra o servicios son el sistema de retribución
global y el de unidad de medida y, para ambos casos, se acuerda la misma solución o
regla general.
Las partes no podrán pretender la modificación del precio determinado (sea ya el total o
el establecido por ítem o unidad) con fundamento en que la obra, el servicio o la unidad
exige menos o más trabajo, o que su costo es menor o mayor al previsto.
La única excepción a la regla general señalada que la norma prevé es que se configure el
supuesto de imprevisión regulado en el art. 1091 CCyC, a cuyo comentario cabe remitirse.
Por su parte, con relación a lo dispuesto en el último párrafo de este artículo, en cuanto
a la determinación del precio cuando las partes convienen el pago de la obra por pieza o
medida, deberá ser armonizado con lo establecido en el art. 1266 CCyC.

ARTÍCULO 1256. Obligaciones del contratista y del prestador

El contratista o prestador de servicios está obligado a:
a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los co-
nocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización por
el arte, la ciencia y la técnica correspondientes a la actividad desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de
la obligación comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecución
de la obra o del servicio, excepto que algo distinto se haya pactado o
resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informar-
le inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o ten-
gan vicios que el contratista o prestador debiese conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en
el que razonablemente corresponda según su índole.

ARTÍCULO 1257. Obligaciones del comitente

El comitente está obligado a:
a) pagar la retribución;
b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria, con-
forme a las características de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artículo 1256.
Remisiones: ver art. 1255 CCyC.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado |9

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
En estos artículos, se receptan y enumeran las obligaciones en cabeza del contratista y
del prestador (art. 1256 CCyC) y del comitente (art. 1257 CCyC).
De manera tal que se brinda una regulación sistemática de las obligaciones de cada una
de las partes intervinientes en el contrato, a diferencia de la regulación anterior donde
esas obligaciones eran dispuestas en forma dispersa, confusa y poco clara en todo el
articulado del capítulo correspondiente.

2. Interpretación
2.1. Obligaciones del contratista o prestador de servicios
2.1.1. Ejecución del contrato
Como regla general se establece que resulta la primera obligación del contratista o pres-
tador del servicio ejecutar el contrato conforme lo convenido entre las partes.
En este punto, cabe recordar la previsión del art. 958 CCyC, que es coherente con el
art. 12 CCyC, en cuanto al límite impuesto por el orden público y a que las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia esté interesado el
orden público.
A ello debe agregarse que también deberá ajustar su actuar y su actividad a los cono-
cimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte, la ciencia
y la técnica.
Este inciso contempla un límite concreto a la discrecionalidad técnica prevista como
principio general en el art. 1253 CCyC para los supuestos de falta de ajuste sobre el
modo de hacer la obra o prestar el servicio, por lo que es preciso armonizar ambos
preceptos.
Si bien el art. 1253 CCyC establece que, ante la falta de previsión en el modo de ejecutar
el contrato, se podrán elegir libremente los medios para su ejecución, es preciso que la
actividad sea desplegada con ajuste a las reglas del arte, la ciencia y la técnica.

2.1.2. Deber de información

El deber de información es de suma importancia en tanto guarda una estrecha relación
con el desenvolvimiento de la relación jurídica y el efectivo ejercicio de la libertad con-
tractual (art. 961 CCyC).
Ello, por cuanto el contratista o prestador debe poner en conocimiento del comitente
los aspectos principales del cumplimiento de la obligación, de manera tal que este pue-
da concertar libremente el contrato con efectivo conocimiento de sus características y
modo de configuración y desarrollo.
Asimismo, en el inc. d de este artículo, que refiere a los materiales provistos por el co-
mitente, se contempla la obligación en cabeza del contratista o prestador de informar
inmediatamente al comitente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan
vicios que el contratista o prestador debiese conocer.
Este deber de informar en caso de materiales provistos por el comitente, resulta un as-
pecto derivado del deber genérico de informar contenido en el inc. b.
En razón del vasto conocimiento con el que cuenta el empresario en la materia de que se
trate, en virtud del ejercicio de su profesión, tiene la obligación de advertir al comitente
10 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
 Comentario al art. 1257

acerca de la mala calidad de los materiales provistos por este y, en su caso, hasta podrá
negarse a usarlos.
Esta obligación principal de información parte del principio de buena fe contemplado
expresamente en el art. 961 CCyC, que guarda coherencia con el art. 9° CCyC en materia
de ejercicio de derechos, a cuya mirada se remite al lector.

2.1.3. Provisión de materiales

La experticia del contratista o prestador alcanza a la determinación de la calidad de los
materiales que debe proveer a fin de ejecutar la obra o el servicio. Ello siempre y cuando
no se hubiere pactado otra cosa o que algo diferente resulte de los usos.

2.1.4. Uso debido de los materiales provistos

El uso en forma diligente importa que el contratista o prestador deberá emplear los ma-
teriales provistos por el comitente en debida forma y correctamente a fin de procurar su
efectiva custodia y conservación.
Juntamente con este deber de uso debido, en este inc. d también se contempla el deber
de información en cuanto a los materiales provistos por el comitente referido en el apar-
tado precedente 2.1.2.

2.1.5. Plazo de ejecución de la obra o servicio

En cuanto al plazo de ejecución de la obra o servicio, puede ocurrir que:
a) haya sido acordado expresamente por las partes en el contrato;
b) no haya sido acordado por las partes en el contrato.
En el supuesto contemplado en el apartado a), el contratista o prestador deberá cumplir
con la ejecución de la obra o servicio en ese plazo.
En el supuesto del apartado b., el contratista o prestador deberá cumplir con la ejecución
de la obra o servicio en el plazo que razonablemente pudiere corresponder en orden a la
obligación contraída.
En este punto, corresponde estar a lo previsto en el art. 887 CCyC en cuanto a las
obligaciones sujetas a plazo tácito (inc. a) y a plazo indeterminado propiamente dicho
(inc. b).
En el caso de las primeras, el plazo no está expresamente determinado pero resulta tá-
citamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación, por lo que se establece que
esta deberá cumplirse en la fecha que resulte conforme los usos y la buena fe.
En el caso de las obligaciones sujetas a plazo indeterminado propiamente dicho, no hay
plazo y este podrá ser fijado por el juez a pedido de parte.
Finalmente, y en caso de existir duda acerca de si el plazo es tácito o indeterminado pro-
piamente dicho, se considera que es tácito (art. 887, in fine CCyC).

2.2. Obligaciones del comitente

2.2.1. Abonar el precio. Pagar la retribución

Esta resulta la obligación principal del comitente; primordialmente la retribución es con-
venida entre las partes. En caso de que no haya sido acordada, deberá acudirse a lo pre-
visto en el art. 1255 CCyC, a cuyo desarrollo se remite al lector.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 11

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2.2. Deber de colaborar

El deber de colaboración es propio de toda la materia contractual y resulta una deriva-
ción del de buena fe en el ejercicio de los derechos contemplado en el art. 961 CCyC, que
guarda coherencia sistémica con el art. 9° CCyC.
La colaboración por parte del comitente debe ser plena y destinada a procurar el efectivo
cumplimento de la obra o servicio; ello en función de sus características y condiciones
particulares.

2.2.3. Obligación de recibir la obra

La obligación de recepción no puede ser incumplida por el comitente una vez realizada
la obra o prestado el servicio si el contratista o prestador dio cumplimiento efectivo con
las obligaciones impuestas por el art. 1256 CCyC.

ARTÍCULO 1258. Riesgos de la contratación

Si los bienes necesarios para la ejecución de la obra o del servicio perecen
por fuerza mayor, la pérdida la soporta la parte que debía proveerlos.

1. Introducción
En este artículo, se aplica el principio general por el cual se entiende que las cosas pere-
cen para su dueño.
Ya sea en la ejecución de una obra o en la prestación de un servicio, los materiales pue-
den ser provistos por el comitente o por el contratista y, por regla general, si estos pere-
cen por fuerza mayor, la pérdida deberá ser soportada por aquel que los provee.

2. Interpretación
La norma prescribe, como regla general, que las cosas se pierden para su dueño y debe
ser armonizada con lo prescripto en el art. 1268, inc. a, CCyC para los supuestos de des-
trucción o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la entrega.
En el citado inciso se contempla el supuesto de destrucción en caso de haberse reali-
zado la obra en el inmueble del comitente con materiales provistos por el contratista y
se establece que este tiene derecho a su valor y a una compensación equitativa por la
tarea efectuada.
De manera tal que, al adoptarse esta solución, que se aparta de la contenida en el Código
de Vélez, también se adhiere al principio res perit domino dando derecho al contratista,
si provee los materiales y realiza la obra en el inmueble del comitente, a reclamar su valor
y una compensación equitativa por la tarea efectuada.

ARTÍCULO 1259. Muerte del comitente

La muerte del comitente no extingue el contrato, excepto que haga imposi-
ble o inútil la ejecución.

1. Introducción
Este artículo establece la misma regla que la contenida en la legislación anterior para el
contrato de locación y respecto de la figura del comitente. Por regla general, la muerte
del comitente no extingue el contrato, salvo que ello provoque que no sea posible o útil
su ejecución o que las partes hayan pactado lo contrario.

12 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1260

2. Interpretación
La regla que establece este artículo es que la muerte del comitente no extingue el con-
trato en tanto este puede ser continuado por sus herederos si se encuentran interesados
en su conclusión; en tal caso, deberán cumplir con las obligaciones contempladas en el
art. 1257 CCyC.
Las partes en ejercicio de su autonomía pueden pactar lo contrario, es decir, la extinción
del contrato por fallecimiento del comitente. La norma contempla como único supuesto
de excepción a la regla general que la muerte del comitente torne la ejecución de la obli-
gación imposible o inútil.
En orden a esta excepción, es preciso armonizar esta norma con lo dispuesto en el
art. 1090 CCyC que regula en forma efectiva la denominada “frustración de la finalidad
del contrato” o lo que, en forma más ajustada, los autores denominan “frustración de la
causa fin del contrato”.
Dicha situación ocurre cuando media una alteración de carácter extraordinario de las cir-
cunstancias existentes al tiempo de la celebración del contrato, ajena a las partes y que
supera el riego asumido por la parte que es afectada.
La aplicación efectiva de esta doctrina asume que el contrato tiene una causa fin y esta
es expresamente establecida en los arts. 1012, 1013 y 1014 CCyC (Capítulo 6 del Título II
—Contratos en general—).
El art. 1013 CCyC prescribe que la causa debe existir en la formación del contrato y du-
rante su celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar, según los
casos, a la nulidad, adecuación o extinción del contrato.
Según el Código Civil y Comercial, la causa fin debe existir desde la celebración del con-
trato; si ello no ocurre, el contrato es inválido, y será ineficaz si —teniéndola desde su
formación— la pierde durante el transcurso de su ejecución.
También lo dispuesto en este art. 1259 CCyC deberá ser armonizado con el supuesto
de imposibilidad de cumplimiento de la obligación previsto en el art. 955 CCyC, en el
que se contempla la extinción de la obligación cuando la imposibilidad resulte sobrevi-
niente, objetiva, absoluta y definitiva de la prestación producida por un caso fortuito o
fuerza mayor. En tales casos, y de reunir estas características, la obligación se extingui-
rá sin responsabilidad.

ARTÍCULO 1260. Muerte del contratista o prestador

La muerte del contratista o prestador extingue el contrato, excepto que el
comitente acuerde continuarlo con los herederos de aquél. En caso de ex-
tinción, el comitente debe pagar el costo de los materiales aprovechables y
el valor de la parte realizada en proporción al precio total convenido.

Fuentes y antecedentes: arts. 1640 y 1641 CC.

1. Introducción
Este artículo establece la misma regla que la contenida en la legislación anterior (arts. 1640
y 1641 CC) para el caso de muerte del contratista o prestador, pero regula el caso con una
mejor técnica legislativa y con mayor claridad.
Por regla general, la muerte del contratista o prestador extingue el contrato salvo acuer-
do en contrario entre el comitente y los herederos del contratista o prestador.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 13

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Muerte del contratista o prestador. Regla general.
Extinción. Conceptos que deben ser abonados por el comitente
La regla que establece este artículo es que la muerte del contratista o prestador extingue
el contrato y ello es así por cuanto para la contratación se tuvieron en cuenta sus carac-
terísticas personales y, ante su muerte, no hay interés en proseguir su ejecución.
En caso de configurarse esta regla general, se opera la extinción del contrato y, en tal
caso, el comitente deberá abonar a los herederos del contratista o prestador:
a) el costo de los materiales aprovechables;
b) el valor de la parte realizada en proporción al precio total convenido.
En cuanto al acápite a, por “materiales aprovechables” deberá entenderse que son los
materiales ya comprados y que le van a servir al comitente para continuar su obra. Res-
pecto del apartado b, si se trata de la prestación de un servicio, el comitente deberá
abonar los honorarios que pudiere haberle correspondido al prestador fallecido por la
parte del servicio cumplido.

2.2. Supuesto de excepción a la regla general

En forma excepcional, se contempla la continuación del contrato para el caso de así
haberlo acordado el comitente con los herederos del prestador o contratista y esta si-
tuación solo habrá de configurarse en el caso de que el contrato no haya sido celebrado,
teniendo en cuenta las particulares condiciones personales del prestador o contratista.
Es decir, cuando el contrato no haya sido celebrado como intuitu personae.
En el nuevo régimen, se establece claramente que es preciso el acuerdo entre el comiten-
te y los herederos del prestador o contratista quienes, previo a que esto ocurra, deberán
manifestar su voluntad de continuar con el contrato y decir si se encuentran en condicio-
nes de poder dar cumplimiento con la obligación contraída por el fallecido.
En el supuesto de que esto sea así, el comitente no podrá negarse infundadamente
a continuar la obra o el servicio con los herederos, pero siendo que las disposiciones
que integran este capítulo resultan de aplicación supletoria y deben ser integradas a
los regímenes especiales que regulan cada una de las materias (ver art. 1252, último
párrafo, CCyC), si se trata de un contrato que en su regulación especial establece que
es de carácter intuitu personae, operará el supuesto de extinción previsto en el artículo
objeto de comentario.

ARTÍCULO 1261. Desistimiento unilateral

El comitente puede desistir del contrato por su sola voluntad, aunque la
ejecución haya comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los
gastos y trabajos realizados y la utilidad que hubiera podido obtener. El
juez puede reducir equitativamente la utilidad si la aplicación estricta de la
norma conduce a una notoria injusticia.

1. Introducción
En este artículo, si bien se siguen los mismos lineamientos de la legislación anterior, se
recurre a una redacción más sencilla y clara. Se contempla el supuesto de desistimiento
por parte del comitente, es decir, que esa parte por su única voluntad podrá extinguir el
contrato (art. 1077 CCyC).

14 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1263

También acuerda el ejercicio de la facultad morigeradora en cabeza del juez, quien podrá
reducir equitativamente la utilidad que pudiere corresponder al prestador por parte del
comitente si se configura un supuesto de notoria injusticia.

2. Interpretación
De las partes que pueden celebrar estos contratos (de obra o de servicios), la norma en
estudio únicamente le acuerda al comitente la posibilidad de desistir de la ejecución por
su sola voluntad (art. 1077 CCyC).
Recuérdese que el comitente es aquel a cuyo favor se obliga el contratista o el prestador
de servicios a la realización de una obra material o intelectual o a la provisión de un ser-
vicio y que el desistimiento es la facultad que se concede a una de las partes del contrato
para extinguirlo por su sola voluntad, sin expresión de causa y resarciendo a la otra en
debida forma (art. 1078 CCyC).
En la norma se establece esta posibilidad en cabeza del comitente, quien podrá desistir
del contrato aunque su ejecución haya comenzado.
Ahora bien, en caso de mediar desistimiento unilateral, el comitente deberá indemnizar al
prestador; indemnización que comprende:
a) todos los gastos y trabajos realizados por el prestador;
b) la utilidad que hubiera podido obtener.
Por su parte, la norma en su último apartado establece que el juez podrá reducir o morigerar
en forma equitativa la utilidad que pudiera ser objeto de indemnización por parte del comi-
tente al prestador, si la aplicación efectiva de la norma conduce a una notoria injusticia.
Ello podría configurarse cuando en una obra que ha tenido comienzo de ejecución, el
desistimiento del comitente operó contemporáneamente a aquel, por lo cual si el comi-
tente tuviera que abonar al prestador el monto total de la obra (recién comenzada) ello
conduciría a que se configure una situación de notoria injusticia.

Sección 2ª. Disposiciones especiales para las obras

ARTÍCULO 1262. Sistemas de contratación

La obra puede ser contratada por ajuste alzado, también denominado “retri-
bución global”, por unidad de medida, por coste y costas o por cualquier otro
sistema convenido por las partes. La contratación puede hacerse con o sin
provisión de materiales por el comitente. Si se trata de inmuebles, la obra pue-
de realizarse en terreno del comitente o de un tercero. Si nada se convino ni
surge de los usos, se presume, excepto prueba en contrario, que la obra fue
contratada por ajuste alzado y que es el contratista quien provee los materiales.

ARTÍCULO 1263. Retribución

Si la obra se contrata por el sistema de ejecución a coste y costas, la retribu-
ción se determina sobre el valor de los materiales, de la mano de obra y de
otros gastos directos o indirectos.

Fuentes y antecedentes: arts. 1186 y 1187 del Proyecto del Código Civil de 1998.

Remisiones: ver art. 1256, inc. d, CCyC.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 15

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
En esta Sección 2a del Capítulo 6 se contemplan las disposiciones especiales para las
obras. Las normas reguladoras se agruparon en una única Sección especial, que eviden-
cia una mejor técnica legislativa y un lenguaje más claro. En cuanto al contenido, se siguió
al Proyecto de 1998.
En el art. 1262 CCyC se establecen los sistemas de contratación de obras, es decir, sus
distintas modalidades en relación al precio y a cómo puede concretarse la provisión de
los materiales. Se contemplaron el ajuste alzado (o de retribución global), la retribución
por unidad de medida y por coste y costas, autorizando a que las partes pacten otros.
El CC no preveía estos tipos de contratación, que sí estaban delineados en el art. 5°
de la Ley 13.064 de Obras Públicas.
Frente a la falta de convención entre las partes, o de usos aplicables, la norma establece
como presunción que la contratación se realizó por ajuste alzado y que los materiales
serán provistos por el contratista.
En el art. 1263 CCyC se establece cómo habrá de fijarse la retribución para el caso en que
la obra sea contratada por el sistema de ejecución a coste y costas.

2. Interpretación
2.1. Sistemas de contratación de obras
En principio, es preciso recordar que el contrato de obra se configura cuando una parte
se obliga a ejecutar una obra, aportando o no los materiales para su realización; y la otra,
a pagar por ella un precio en dinero.
De conformidad con lo establecido por el art. 1262 CCyC, en principio, las partes pueden
acordar para la ejecución de la obra cualquier sistema de contratación, o bien alguno
de los sistemas previstos en este artículo, que deben ser considerados supletorios de la
voluntad de las partes.
Los sistemas de contratación precisan el modo en el que se van a relacionar el comitente
con el contratista en cuanto al presupuesto y al pago de la ejecución de la obra.
Los sistemas contemplados por el artículo en comentario son:
a) por ajuste alzado o por “retribución global”. Conforme este sistema, en el presupues-
to se establece el precio final de la obra que será invariable y el contratista —que debe
realizar un exhaustivo estudio de la obra— se compromete a realizarla por el precio
total estipulado.
Este sistema es el más común de todos y obedece a la experiencia ordinaria según
la cual se entiende que es el contratista quien cuenta con formación y experiencia, lo
que le permite analizar la obra a ejecutar y calcular su precio teniendo en cuenta las
posibles fluctuaciones que pudieran presentarse en cuanto al valor de los materiales y
de la mano de obra.

Dada la generalidad de esta modalidad de contratación, es que en el último párrafo
del art. 1262 CCyC se presume que, a falta de convención entre las partes o cuando
ello no surja de los usos, la obra fue contratada por ajuste alzado. Esta presunción
admite la producción de prueba en contrario.
b) por unidad de medida. Según este sistema, la obra se fracciona en ítems o etapas. Las
etapas se designan, se calculan y a cada una de ellas se les asigna un costo. La suma

16 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1263

total del costo de cada una de las etapas constituye el precio de la obra. También
puede ocurrir, bajo esta modalidad, que el precio sea fijado en función de los ítems
ejecutados.

Este sistema de contratación debe complementarse con lo dispuesto por el art. 1266
CCyC, que establece diferentes pautas para los casos en que se haya designado o no
el número de piezas o la medida total.
c) por coste y costas. Retribución. En este sistema de contratación, se le asigna a la obra
un precio estimativo que solo servirá de referencia para apreciar la magnitud de la
obra. De manera tal que el precio no resulta fijo y el contratista podrá reajustarlo de
acuerdo a las modificaciones que experimenten los valores de los materiales y de la
mano de obra.

Conforme lo establece el art. 1263 CCyC, la retribución del contratista si la obra se
contrata por el sistema de ejecución a coste y costas, estará integrada por el valor de:
i) los materiales;
ii) la mano de obra;
iii) otros gastos directos e indirectos.

De manera tal que no se trata de una retribución determinada sino determinable, y com-
prende dos rubros, el coste y las costas, que constituirán el precio final de la obra.
El coste está compuesto por los gastos directos e indirectos que puede ocasionar la eje-
cución de la obra y que no integran la utilidad del empresario. En cambio, las costas son
la utilidad prevista por el contratista y están pactadas, generalmente, en una suma fija o
en un porcentaje.

2.2. Provisión de materiales

En cuanto a los materiales, se establece que estos pueden ser provistos o no por el
comitente. Al respecto y de configurarse el caso, corresponde remitirse a lo prescrip-
to por el art. 1256, inc. d, CCyC en cuanto instituye como una de las obligaciones del
contratista o prestador usar en forma diligente los materiales que provea el comitente.
En caso de que estos resulten impropios o viciosos, deberá informarle inmediatamente
dicha situación.
Si bien los materiales pueden ser provistos por cada una de las partes y ello ser objeto
de acuerdo entre ambas, también se establece que para el caso de ausencia de con-
vención o de que ello no surja de los usos del lugar, los materiales serán provistos por
el contratista, salvo prueba en contrario. Tal provisión de materiales resulta una de las
obligaciones a cargo del contratista o prestador de conformidad con lo establecido en
el art. 1256, inc. c, CCyC.
En el último párrafo de la norma en estudio, se establece que para el supuesto de que
las partes nada hubieran acordado en la materia y que ello tampoco surja de los usos del
lugar, se presume, excepto prueba en contrario, que la obra fue contratada por ajuste al-
zado y que es el contratista quien provee los materiales. La presunción contenida en esta
última parte del artículo es iuris tantum.

2.3. Obra con relación a inmuebles

En forma aislada, la norma contempla el caso de la obra con relación a inmuebles y señala
que puede ser realizada en el terreno del comitente o de un tercero.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 17

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1264. Variaciones del proyecto convenido

Cualquiera sea el sistema de contratación, el contratista no puede variar
el proyecto ya aceptado sin autorización escrita del comitente, excepto
que las modificaciones sean necesarias para ejecutar la obra conforme a
las reglas del arte y no hubiesen podido ser previstas al momento de la
contratación; la necesidad de tales modificaciones debe ser comunicada
inmediatamente al comitente con indicación de su costo estimado. Si las
variaciones implican un aumento superior a la quinta parte del precio pac-
tado, el comitente puede extinguirlo comunicando su decisión dentro del
plazo de diez días de haber conocido la necesidad de la modificación y su
costo estimado.
El comitente puede introducir variantes al proyecto siempre que no impli-
quen cambiar sustancialmente la naturaleza de la obra.

ARTÍCULO 1265. Diferencias de retribución surgidas de modificacio-

nes autorizadas
A falta de acuerdo, las diferencias de precio surgidas de las modificaciones
autorizadas en este Capítulo se fijan judicialmente.

Fuentes y antecedentes: art. 1633 bis CC.

1. Introducción
El CCyC mantiene los lineamientos del art. 1633 bis CC, introducido por la ley 17.711.
El art. 1264 CCyC regula el caso de las variaciones que puedan surgir en la obra con res-
pecto al proyecto acordado y, como regla general, determina que el contratista no podrá
variar o introducir modificaciones a la obra, cualquiera sea el sistema bajo el cual se haya
contratado, sin que exista autorización escrita del comitente.
Dicho precepto establece como excepción el supuesto de que las modificaciones sean
necesarias para ejecutar la obra conforme a las reglas del arte y que no hubiesen podido
ser previstas al momento de la contratación. En tal caso, el contratista deberá inmediata-
mente comunicar al comitente la necesidad de la realización de tales modificaciones con
estimación de su costo.
También se incorpora como innovación la posibilidad de que el comitente extinga el
contrato cuando las variaciones importen un aumento superior a la quinta parte del
precio pactado.
Finalmente, se otorga al comitente la posibilidad de introducir variantes al proyecto siempre
que estas no impliquen cambiar sustancialmente la naturaleza de la obra. El art. 1265 CCyC
avanza sobre el monto de los costos que puedan surgir de las modificaciones autorizadas,
los que, a falta de acuerdo, deberán ser dirimidos judicialmente.

2. Interpretación
2.1. Variaciones por parte del contratista al proyecto acordado.
Regla general y supuesto de excepción
En principio, cualquiera sea el sistema de contratación de la obra, el contratista no puede
introducir variaciones al proyecto ya aceptado. Solo podrá hacerlo si media una autori-
zación escrita del comitente.

18 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1265

Excepcionalmente, podrá hacerlo sin dicha autorización en el supuesto de que las altera-
ciones sean necesarias para ejecutar la obra conforme a las reglas del arte y no hubiesen
podido ser previstas al momento de la contratación. Se considera que el contratista es un
profesional conocedor de su labor y que podrá realizar una ecuación eficiente para llevar
a término la obra.
En caso de que, a pesar de su actuación diligente, el contratista deba introducir modifi-
caciones, será su obligación comunicar inmediatamente al comitente tal necesidad y la
estimación de su costo.

2.2. Extinción del contrato por parte del comitente

La norma prevé la posibilidad de que el comitente extinga el contrato cuando las va-
riaciones a lo acordado introducidas por el contratista a la obra, importen un aumento
superior a la quinta parte del precio pactado.
El comitente podrá extinguir el contrato comunicando su decisión dentro del plazo de
diez días de haber conocido la necesidad de la modificación y su costo estimado.
En tal caso, se configura un supuesto de extinción del contrato por declaración de una
de las partes, previsto en el art. 1077 CCyC, el que establece: “el contrato puede ser ex-
tinguido total o parcialmente por la declaración de una de las partes, mediante rescisión
unilateral, revocación o resolución, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le
atribuyen esa facultad”.
En consecuencia, se aplicarán a este supuesto las prescripciones contenidas en los
arts. 1078, 1079 y 1080 CCyC que fijan las reglas a las que, salvo estipulación convencio-
nal en contrario, debe ajustar su conducta quien quiere hacer efectiva la extinción de un
contrato, la proyección de los efectos de la extinción en el tiempo y las pautas en cuanto
a la restitución.
No resulta de aplicación en este caso lo dispuesto por el art. 1261 CCyC, por lo tanto, el
comitente no tendrá que indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizados,
ni la utilidad que hubiese podido obtener.

2.3. Modificaciones al proyecto que importen

una variación en el precio menor a una quinta parte
En tal caso, efectuada la comunicación y la estimación del costo por parte del contratista,
el comitente no podrá extinguir el contrato. En cambio, sí tiene la posibilidad de desistir
del contrato en forma unilateral, pero en tal caso deberá indemnizar al contratista en la
forma prevista en el art. 1261 CCyC integrando los rubros allí contemplados. Ello, sin per-
juicio de la facultad que el artículo citado acuerda al juez para reducir equitativamente la
utilidad si se produce una notoria injusticia.

2.4. Variaciones por parte del comitente al proyecto acordado

Según la norma en consideración, también el comitente puede introducir variantes al
proyecto siempre que no impliquen cambiar sustancialmente la naturaleza de la obra. Por
regla general, las modificaciones podrán ser introducidas siempre y cuando no cambien
sustancialmente la naturaleza de la obra y estarán a cargo del comitente.

2.5. Variaciones autorizadas. Diferencias de precio

El Código Civil y Comercial contempla diversas soluciones para los distintos casos en los
arts. 1263 (retribución en el sistema por coste y costas) y 1264 (modificaciones a instancia
del contratista o comitente).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 19

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el art. 1265 CCyC se establece que, a falta de acuerdo, las diferencias de precio sur-
gidas de las modificaciones autorizadas se fijan judicialmente. Es decir, que la solución
aportada, en cuanto a su fijación judicial y a través del proceso más abreviado que prevea
la normativa de forma, goza de carácter supletorio, dado que rige a falta de acuerdo en
contrario de los contratantes.

ARTÍCULO 1266. Obra por pieza o medida

Si la obra fue pactada por pieza o medida sin designación del número de
piezas o de la medida total, el contrato puede ser extinguido por cualquie-
ra de los contratantes concluidas que sean las partes designadas como
límite mínimo, debiéndose las prestaciones correspondientes a la parte
concluida.
Si se ha designado el número de piezas o la medida total, el contratista está
obligado a entregar la obra concluida y el comitente a pagar la retribución
que resulte del total de las unidades pactadas.

1. Introducción
Este artículo se refiere al sistema por unidad de medida previsto para la ejecución de la
obra en el art. 1262 CCyC. Recepta con claridad la distinción conceptual sostenida por
la doctrina entre el contrato por unidad de medida simple y el stricto sensu o propia-
mente dicho.

2. Interpretación
2.1. Sistema por unidad de medida simple
En este sistema, se establece el precio por unidad pero no se indica la cantidad de unida-
des que conforman el total de la obra. Bajo esta modalidad se establece que cualquiera
de las partes podrá resolver el contrato pagando las unidades trabajadas.
Así se establece, en el primer párrafo de este artículo, que el contrato puede ser extin-
guido por cualquiera de los contratantes, una vez concluidas las partes designadas como
límite mínimo, debiéndose las prestaciones correspondientes a la parte terminada.

2.2. Sistema por unidad de medida propiamente dicho

En este sistema, se establece la totalidad de unidades que integran la obra, es decir, se
fija su medida total, por lo que aquella deberá ser ejecutada en su totalidad. En este caso,
resulta obligación del contratista entregar la obra concluida y del comitente, pagar la
retribución que resulte del total de las unidades pactadas.
No se encuentra prevista ninguna posibilidad de extinguir el contrato dado que se ha
pactado finalizar la obra. La retribución total a pagar por el comitente, una vez concluida
la obra, estará integrada por la sumatoria de los precios acordados respecto de cada una
de las unidades pactadas.

ARTÍCULO 1267. Imposibilidad de ejecución de la prestación sin culpa

Si la ejecución de una obra o su continuación se hace imposible por causa
no imputable a ninguna de las partes, el contrato se extingue. El contratista

20 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1268

tiene derecho a obtener una compensación equitativa por la tarea efec-

tuada.

1. Introducción
La solución contenida en esta norma es similar a la que preveía el Código de Vélez, que es-
tablecía la resolución del contrato por imposibilidad de ejecución o conclusión de la obra.

2. Interpretación
2.1. Extinción del contrato sin culpa
En este artículo, se contempla la extinción del contrato en caso de mediar una causa no
imputable ni al contratista ni al comitente que haga imposible la ejecución o la continua-
ción de una obra.
No debe mediar culpa de ninguna de las partes y la denominada “causa no imputable”
deberá implicar la ruptura cierta y concreta del nexo causal entre la actuación de la parte
y el incumplimiento.
No hay duda de que el precepto comprende los supuestos de imposibilidad material o
física, que, a su vez, puede ser objetiva o subjetiva, y también la imposibilidad jurídica,
que es aquella que surge del mismo ordenamiento legal.
Asimismo, debe ser insuperable, sobreviniente y definitiva. De manera tal de que si esta
es temporaria o transitoria, no dará lugar a la extinción del contrato sino a la prórroga de
sus efectos por el plazo equivalente al de la imposibilidad.

2.2. Derecho del contratista: compensación equitativa

En su parte final, el artículo objeto de comentario establece que, una vez acreditada la
causal no imputable a las partes que importa la imposibilidad de ejecutar o continuar la
obra, el contratista tiene derecho a obtener una compensación equitativa por la tarea
realizada. Esto implica que la ejecución de la obra debe haber comenzado.
La norma, a diferencia de la regla contenida en el Código de Vélez, introduce el término
“equitativa” de manera tal de que el precio no solo deberá ser proporcional en orden a
lo ejecutado y al total de la obra, sino que podrá ser corregido y ajustado en función de
la equidad.

ARTÍCULO 1268. Destrucción o deterioro de la obra por caso fortuito

antes de la entrega
La destrucción o el deterioro de una parte importante de la obra por caso
fortuito antes de haber sido recibida autoriza a cualquiera de las partes a dar
por extinguido el contrato, con los siguientes efectos:
a) si el contratista provee los materiales y la obra se realiza en inmueble del
comitente, el contratista tiene derecho a su valor y a una compensación
equitativa por la tarea efectuada;
b) si la causa de la destrucción o del deterioro importante es la mala calidad o
inadecuación de los materiales, no se debe la remuneración pactada aunque
el contratista haya advertido oportunamente esa circunstancia al comitente;
c) si el comitente está en mora en la recepción al momento de la destrucción o
del deterioro de parte importante de la obra, debe la remuneración pactada.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 21

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El artículo objeto de comentario contempla el supuesto de destrucción o deterioro de la
obra o de una parte importante de ella antes de su entrega al comitente por caso fortuito
y autoriza a que cualquiera de las partes de por extinguido el contrato.
En cuanto a este aspecto fundamental y a la posibilidad de dar por extinguido el contra-
to, se sigue en esta normativa a la solución propiciada en el Código Civil, pero difiere en
cuanto a los efectos previstos. Si el contratista provee los materiales y la obra se realiza
en el inmueble del comitente, el primero tendrá derecho a percibir su valor y una com-
pensación (inc. a). En cambio, si se da el caso de destrucción por mala calidad de los
materiales, el contratista no tiene derecho a percibir remuneración alguna, aun cuando
hubiese advertido dicha circunstancia al comitente (inc. b).
En los supuestos de mora en la recepción de la obra, se produce una transferencia de
riesgos por deterioro o destrucción hacia el comitente (inc. c).

2. Interpretación
La norma contiene la regla general por la cual, si la destrucción o deterioro de la obra (o
de una parte importante de ella) se debe a un caso fortuito antes de la entrega, cualquie-
ra de las partes podrá dar por extinguido el contrato.
Para que proceda el supuesto previsto en este artículo, deben darse los siguientes re-
quisitos:
1) el deterioro o destrucción debe haber involucrado a la obra en su totalidad o a una parte
importante de ella;
2) debe constituir un caso fortuito;
3) debe ocurrir antes de la entrega y
4) la facultad para extinguir el contrato debe haber sido acordada por ambas partes.

Los efectos de la extinción contractual difieren si:

a) Se trata de una obra realizada en el inmueble del comitente y los materiales son pro-
vistos por el contratista. En estos casos se establece que el contratista tiene derecho
a su valor y a una compensación equitativa por la tarea efectuada.
La solución prevista se aparta de la contenida en el Código Civil derogado y se adhiere
al principio res perit domino, dando derecho al contratista, si provee los materiales y
realiza la obra en el inmueble del comitente, a reclamar su valor y a una compensación
equitativa por la tarea efectuada.
Con la previsión contenida en este artículo, se armoniza la normativa privada con la
pública y la solución adoptada para estos casos es igual a la contemplada con rela-
ción al comitente, en el caso la administración pública, por la ley de obras y servicios
públicos.
b) La destrucción se debe a la mala calidad de los materiales. En estos casos se estable-
ce que no se le debe remuneración al contratista aun cuando este haya advertido al
comitente de la mala calidad o inadecuación de los materiales por él provistos.
Esta solución también se aparta de la prevista en el régimen anterior, dado que aun de
haber mediado la advertencia del contratista al comitente en cuanto a mala calidad de
los materiales, aquel pierde la remuneración si la destrucción se debe a la mala calidad
que, por su mayor conocimiento técnico, conocía o debía conocer.

22 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1270

c) Al momento de la destrucción de la obra el comitente está en mora en cuanto a su

recepción. Si se configura la situación de mora en cabeza del comitente en cuanto a la
recepción de la obra y ocurre su destrucción o deterioro, deberá pagar al contratista
la remuneración pactada.

ARTÍCULO 1269. Derecho a verificar

En todo momento, y siempre que no perjudique el desarrollo de los traba-
jos, el comitente de una obra tiene derecho a verificar a su costa el estado
de avance, la calidad de los materiales utilizados y los trabajos efectuados.

1. Introducción
En el Código Civil derogado, no había ninguna norma que contemplara el derecho a veri-
ficar la obra por parte del comitente. Su inclusión resulta propicia y afortunada en orden
a evitar los conflictos que pudieren sucederse en función de la ejecución y el avance de
la obra.

2. Interpretación
La norma establece que el comitente tiene derecho a verificar la obra en tanto dicho acto
no perjudique el desarrollo de los trabajos.
La verificación por parte del comitente será a su costa y podrá comprender:
a) el estado de avance de la obra;
b) la calidad de los materiales utilizados;
c) los trabajos realizados por el contratista.
Este artículo, en cuanto prevé el ejercicio de este derecho por parte del comitente, resul-
ta favorable para la identificación temprana de los problemas que pudieren presentarse
en el transcurso de la ejecución de la obra y así propiciar la solución de los eventuales
conflictos.

ARTÍCULO 1270. Aceptación de la obra

La obra se considera aceptada cuando concurren las circunstancias del
artículo 747.

Remisiones: ver art. 747 CCyC y comentario al art. 1272 CCyC.

1. Introducción
En el Código Civil se establecían los efectos de la recepción de la obra sin formular re-
servas u observaciones por parte del locatario. En este artículo se regula el supuesto de
aceptación de la obra y se formula una remisión concreta a lo previsto en el art. 747 CCyC
que regula la entrega de la cosa tratándose de obligaciones de dar.
Respecto del señalado art. 747 CCyC, cabe destacar que no existen concordancias con la
normativa anterior y lo previsto en ese artículo constituye toda una novedad en cuanto
a la entrega de la cosa y al derecho acordado a ambas partes para requerir la inspección
de la cosa en el acto de su entrega.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 23

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Aceptación
La norma contempla el supuesto de aceptación de la obra por parte del comitente. La
aceptación es el acto jurídico unilateral no formal mediante el cual el comitente exteriori-
za, de algún modo, su conformidad con la obra realizada por el contratista, y constituye
el paso previo a la recepción.
Habrá de considerarse aceptada la obra cuando concurren las circunstancias previs-
tas en el art. 747 CCyC, que regula la entrega de la cosa en materia de obligaciones
de hacer.

2.2. Entrega de la cosa.

Derecho a inspeccionar la cosa y efectos de su recepción
El art. 747 CCyC, en primer término, establece que cualquiera de las partes tiene el dere-
cho de requerir la inspección de la cosa en el acto de su entrega.
Por su parte, y en cuanto a la recepción de la cosa por parte del comitente, establece que
ello hace presumir la inexistencia de vicios aparentes y la calidad adecuada de la cosa, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Código Civil y Comercial sobre la obligación de saneamien-
to —arts. 1033 a 1043 CCyC—.
Si ocurre la recepción de la cosa, se presume la inexistencia de vicios aparentes —es
decir, de aquellos vicios que son de fácil comprobación— y que la cosa reviste una
calidad adecuada.
No obstante ello, se deja a salvo la obligación de saneamiento por parte de los obligados
enumerados en el art. 1033 CCyC, que son los siguientes:
a) el transmitente de bienes a título oneroso;
b) quien ha divido bienes con otros;
c) sus respectivos sucesores, si han efectuado la transferencia a título oneroso.
Los obligados son quienes deberán garantizar por vicios ocultos y por evicción (ver
art. 1034 CCyC).
Los efectos derivados de la aceptación de la obra, de no mediar un plazo de gracia, están
contemplados en el art. 1272 CCyC siguiente, a cuyo comentario corresponde remitir.

ARTÍCULO 1271. Vicios o defectos y diferencias en la calidad

Las normas sobre vicios o defectos se aplican a las diferencias en la calidad
de la obra.

ARTÍCULO 1272. Plazos de garantía

Si se conviene o es de uso un plazo de garantía para que el comitente ve-
rifique la obra o compruebe su funcionamiento, la recepción se considera
provisional y no hace presumir la aceptación.
Si se trata de vicios que no afectan la solidez ni hacen la obra impropia para
su destino, no se pactó un plazo de garantía ni es de uso otorgarlo, acepta-
da la obra, el contratista:
a) queda libre de responsabilidad por los vicios aparentes;

24 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1272

b) responde de los vicios o defectos no ostensibles al momento de la re-

cepción, con la extensión y en los plazos previstos para la garantía por
vicios ocultos prevista en los artículos 1054 y concordantes.

Remisiones: ver arts. 747 y 1270 CCyC.

1. Introducción
En estas normas se regula la cuestión de los vicios, del plazo de garantía, de la recepción
provisional y de las consecuencias de la aceptación definitiva, y se establece un sistema
más claro, efectivo y concreto de aquel previsto en el Código de Vélez.
Cabe recordar aquí que, si el comitente es un consumidor, resultarán de aplicación las
normas contenidas en los arts. 1093, 1094, 1095 CCyC y concs. y la Ley 24.240 de Defensa
del Consumidor, vinculadas a este tema en cuanto sean más favorables a aquel.

2. Interpretación
2.1. Vicios y diferencias en la calidad de la obra
En el art. 1271 CCyC se establece con claridad que el régimen de normas que regula los
supuestos de vicios o defectos se aplica también a las diferencias en la calidad de la obra.
De manera tal que ambos supuestos quedan asimilados y se aporta una clara solución al
tema y al régimen aplicable en dichos casos.

2.2. Plazo de garantía. Recepción

provisional de ausencia de aceptación
El plazo de garantía es aquel en el cual el comitente verifica la obra o comprueba su
funcionamiento. La norma prevé, en forma novedosa, que el plazo de garantía puede ser
acordado por las partes, pero también que este puede surgir de los usos.
Si el plazo de garantía es acordado o surge de un uso, la recepción se considera provi-
sional y no hace presumir la aceptación. La norma incorpora la distinción entre recepción
provisoria y definitiva.

2.3. Recepción provisional

El primer párrafo de este art. 1272 CCyC regula la recepción provisional de la obra entre-
gada por el contratista, en tanto media un plazo para que el comitente realice su verifi-
cación y, dado el carácter provisorio del acto de recepción, no puede considerarse que
hubo aceptación.

2.4. Recepción definitiva

Este supuesto se encuentra previsto en el art. 1270 CCyC que, al regular la aceptación de
la obra, remite a lo dispuesto por el art. 747 CCyC.
Se establece que la recepción de la cosa por parte del comitente hace presumir dos
extremos:
a) la inexistencia de vicios aparentes;
b) la calidad adecuada de la cosa.
Pero, no obstante ello, en el art. 747 CCyC se hace una nueva remisión, en cuanto a la
obligación de saneamiento, a lo prescripto en los arts. 1033 a 1043 CCyC.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 25

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Asimismo, lo dispuesto en los arts. 1270 y 747 CCyC debe ser concordado y armonizado
con lo establecido en el art. 1272, párr. 2, que también regula lo atinente a la recepción
definitiva de la obra y a las consecuencias de la aceptación con respecto a la responsa-
bilidad del contratista.
La norma prescribe los supuestos que conducen a la aceptación de la obra:
i) que los vicios que pudieren afectar a la obra no afecten su solidez;
ii) que los vicios que pudieren afectar a la obra no la hagan impropia para su destino;
iii) que las partes no hayan acordado un plazo de garantía; y
iv) que el plazo de garantía no surja de los usos.

En tal caso, aceptada la obra, el contratista:

a) queda libre de responsabilidad por los vicios aparentes;
b) responde de los vicios o defectos no ostensibles al momento de la recepción, con la
extensión y en los plazos previstos para la garantía por vicios ocultos prevista en los
arts. 1054 CCyC y concs.

2.5. Responsabilidad del contratista

El supuesto previsto en el inc. a, en cuanto a que el contratista queda libre de respon-
sabilidad por vicios aparentes, es concordante con lo prescripto en el art. 1270 CCyC en
cuanto a que la aceptación de la obra por parte del comitente hace presumir la inexisten-
cia de vicios aparentes.
En el inc. b, se determina en qué casos será responsable el contratista, esto es cuando la
obra presente defectos ocultos o no ostensibles, cualquiera sea el defecto, sin que sea ne-
cesario que resulte grave o que haga a la cosa impropia para su destino.
En cuanto a la extensión y contenido de la responsabilidad por vicios ocultos y al pla-
zo para el ejercicio de la garantía, el art. 1272, inc. b, última parte, el CCyC remite a las
normas contenidas en el parágrafo 3° —Vicios ocultos— de la Sección 4a —Obligación de
saneamiento—, del Capítulo 9 —Efectos—, del Título II —Contratos en general—, del Libro
Tercero —Derechos personales—.
El contenido de la responsabilidad por vicios ocultos está previsto en el art. 1051 CCyC
que establece que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende a los vicios redhi-
bitorios y a aquellos defectos que no se encuentren comprendidos en las excepciones
del art. 1053 CCyC. El art. 1052 CCyC prevé que, en forma convencional, podrá ampliar-
se la garantía y el art. 1054 CCyC, cómo deberá operar el ejercicio de la responsabilidad
por defectos ocultos.
En este último punto, se contempla un plazo idéntico al previsto en el régimen anterior
para denunciar expresamente la existencia del defecto oculto, vale decir, dentro de los 60
días de haberse manifestado. Finalmente, el art. 1055 CCyC prevé los supuestos de caduci-
dad de la responsabilidad por defectos ocultos, que en el caso de inmuebles es de tres
años desde que la recibió, y si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que
la recibió o puso en funcionamiento. En cuanto a la prescripción de la acción por vicios
redhibitorios, el plazo es de un año, conforme lo dispuesto por el art. 2564, inc. a, CCyC.

ARTÍCULO 1273. Obra en ruina o impropia para su destino

El constructor de una obra realizada en inmueble destinada por su natura-
leza a tener larga duración responde al comitente y al adquirente de la obra
por los daños que comprometen su solidez y por los que la hacen impropia

26 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1274

para su destino. El constructor sólo se libera si prueba la incidencia de una

causa ajena. No es causa ajena el vicio del suelo, aunque el terreno perte-
nezca al comitente o a un tercero, ni el vicio de los materiales, aunque no
sean provistos por el contratista.

ARTÍCULO 1274. Extensión de la responsabilidad por obra en ruina

o impropia para su destino
La responsabilidad prevista en el artículo 1273 se extiende concurrentemente:
a) a toda persona que vende una obra que ella ha construido o ha hecho
construir si hace de esa actividad su profesión habitual;
b) a toda persona que, aunque actuando en calidad de mandatario del due-
ño de la obra, cumple una misión semejante a la de un contratista;
c) según la causa del daño, al subcontratista, al proyectista, al director de la
obra y a cualquier otro profesional ligado al comitente por un contrato de
obra de construcción referido a la obra dañada o a cualquiera de sus partes.

Remisiones: ver arts. 850, 851 y 852, 2564 CCyC y comentario al art. 16 CCyC.

1. Introducción
El art. 1273 CCyC regula el supuesto de la responsabilidad del constructor postentre-
ga por ruina de la obra, y el art. 1274 CCyC amplía la enumeración de los legitimados
pasivos, estableciéndose que la responsabilidad en el caso se extiende en forma con-
currente.
En el Código Civil y Comercial se acoge un régimen normativo más claro y preciso de
aquel dispuesto en el Código Civil, brindando respuestas a los problemas que se han
ido presentando respecto a diferentes conceptos involucrados en la cuestión, como por
ejemplo, el de “ruina”.
Esta responsabilidad que el Código, en su art. 1273 CCyC, pone en cabeza del cons-
tructor para el caso de ruina de la obra, y que luego amplía a los sujetos indicados en
el art. 1274 CCyC, resulta una de las más gravosas que preveía el ordenamiento, por lo
que era necesario precisar sus límites y contenido.

2. Interpretación
2.1. Obra en ruina o impropia para su destino.
Supuestos contemplados
En primer término, es preciso señalar que, como estaba previsto en el Código Civil, este
artículo se circunscribe a obras realizadas en inmuebles destinados, por su naturaleza, a
tener larga duración.
Es decir, que solo corresponde su aplicación para el supuesto de inmuebles, quedando
en consecuencia excluidas las cosas muebles y las obras destinadas a corta duración (ver
art. 2564, inc. c, CCyC), salvo que ello haya sido previsto en alguna ley especial. En cuanto
a la distinción entre bienes y cosas, corresponde estarse al comentario del art. 16 CCyC.
En segundo término, cabe destacar que, si bien el artículo se titula “Obra en ruina o im-
propia para su destino”, en su texto no se emplea la palabra “ruina” y ello resulta plausible
dada la multiplicidad de interpretaciones que se han dado al vocablo “ruina”.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 27

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En la norma se indica que la responsabilidad se circunscribe a los daños que comprome-

tan la solidez del inmueble y a los que lo hacen impropio para su destino.
Del régimen normativo previsto en los arts. 1272 y 1273 CCyC, surge en forma clara que se
han distinguido los supuestos de ruina (daños que comprometan la solidez del inmueble
y que lo hagan impropio para su destino), de aquel propio de los defectos ocultos, res-
pecto de los cuales no se requiere que sean graves y por los que se responderá en orden
a lo prescripto para los vicios ocultos en el art. 1051 CCyC y ss.

2.2. Legitimados activos

En cuanto a quiénes resultan legitimados activos para reclamar en función de daños
de tales características, la norma indica al comitente y al adquirente, incorporando a
este último en tal carácter dado que en el régimen anterior no estaba expresamente
previsto. Así, también se encuentran legitimados activamente los sucesores universales
y los singulares.

2.3. Legitimados pasivos. Ampliación prevista en el art. 1274 CCyC

Respecto del legitimado pasivo, el art. 1273 CCyC solo hace mención del constructor de
la obra, al que deben incorporarse también como legitimados pasivos los indicados en el
art. 1274 CCyC, a saber:
a) toda persona que vende una obra que ella ha construido o ha hecho construir si hace
de esa actividad su profesión habitual, es decir, el empresario inmobiliario;
b) toda persona que, aunque actuando en calidad de mandatario del dueño de la obra,
cumple una misión semejante a la de un contratista;
c) según la causa del daño, el subcontratista, el proyectista, el director de la obra y cual-
quier otro profesional ligado al comitente por un contrato de obra de construcción
referido a la obra dañada o a cualquiera de sus partes.

2.3.1. Obligados concurrentes

El artículo indicado prescribe que todos estos sujetos responden en forma concurrente
y en cuanto a este tipo de obligaciones, cabe remitirse a lo prescripto en los arts. 850,
851 y 852 CCyC. Estos artículos, que integran la sección de “Obligaciones concurren-
tes”, introducen esta nueva categoría obligacional que, aunque ya había sido recep-
tada por la doctrina y la jurisprudencia, no estaba incorporada en el régimen anterior.
El art. 850 CCyC define a las obligaciones concurrentes como aquellas en las que
varios deudores deben el mismo objeto en razón de causas diferentes. Los efectos de
este tipo de obligaciones están prescriptos en el art. 851 CCyC y, conforme lo regula
el art. 852 CCyC, se les aplica en forma subsidiaria las normas relativas a las obliga-
ciones solidarias.
De conformidad con lo establecido en el inc. a del art. 851 CCyC, el acreedor tiene dere-
cho a requerir el pago a uno, a varios o a todos los codeudores, simultánea o sucesiva-
mente y el inc. b indica que el pago realizado por uno de los deudores extingue la obli-
gación de los otros obligados concurrentes; ello sin perjuicio del ejercicio de la acción
de contribución en cabeza del deudor que paga la deuda contra los otros obligados
concurrentes (inc. h). Según la causa del daño, serán responsables concurrentemente
“el subcontratista, el proyectista, el director de la obra y cualquier otro profesional liga-
do al comitente por un contrato de obra de construcción referido a la obra dañada o a
cualquiera de sus partes”, tal como lo prevé el inc. c del art. 1274 CCyC.

28 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1275

Es decir que, para eximirse de responsabilidad, los legitimados pasivos, deberán de-
mostrar que la causa del daño no les es atribuible. Si bien esta directiva coincide con
la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor —en cuanto hace responsables a los agentes
económicos que participan del negocio—, no establece, como aquella, la responsabili-
dad solidaria.

2.4. Eximición de responsabilidad del constructor de la obra

El artículo incorpora un supuesto de liberación de la responsabilidad en cabeza del cons-
tructor de la obra si este prueba la incidencia de una causa ajena. Dicho eximente de
responsabilidad no estaba previsto en el régimen del Código Civil.
Ahora bien, en la parte final de la norma se establece expresamente que no resultan su-
puestos de “causa ajena”:
a) “el vicio del suelo, aunque el terreno pertenezca al comitente o a un tercero”;
b) “el vicio de los materiales, aunque no sean provistos por el contratista”.

ARTÍCULO 1275. Plazo de caducidad

Para que sea aplicable la responsabilidad prevista en los artículos 1273 y
1274, el daño debe producirse dentro de los diez años de aceptada la obra.

1. Introducción
La norma en cuestión fija un plazo de caducidad idéntico al del Código Civil. Se con-
tinúa contemplando el plazo decenal para que los daños que comprometen la solidez
del inmueble o los que la hacen impropia para su destino puedan ser reclamados a los
legitimados pasivos, plazo que se contará desde el momento que la obra es aceptada
por el comitente.

2. Interpretación
2.1. Plazo de caducidad de la responsabilidad
por obra en ruina o impropia para su destino
Esta norma contempla un plazo similar al contenido en la regulación anterior de allí que
el daño en los términos del art. 1273 CCyC deberá producirse dentro de los diez años de
aceptada la obra a la que se refieren los arts. 1270 y 1272 CCyC.

2.2. Plazo de prescripción para hace valer

el reclamo en los términos del art. 1273 CCyC
En la norma en cuestión no se regula el plazo de prescripción de la acción, ni se formula
referencia a norma alguna. Pero, a fin de un tratamiento ordenado, es preciso señalar que
el plazo de prescripción de esta acción se encuentra regulado en el art. 2564, inc. c, del
Libro Sexto, Sección 2a —Plazos de prescripción— del CCyC.
Dicho artículo establece que prescribe al año el reclamo contra el constructor por res-
ponsabilidad por ruina total o parcial, sea por vicio de construcción, del suelo o de mala
calidad de los materiales, siempre que se trate de obras destinadas a larga duración. El
plazo se cuenta desde que se produjo la ruina y siempre que ella ocurra dentro de los diez
(10) años de recibida la obra.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 29

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La doctrina ha advertido la desacertada técnica legislativa utilizada, dado que este

artículo, en su párrafo final, establece que el plazo se cuenta desde que “se produjo
la ruina”; en cambio, el art. 1275 CCyC dispone que para que exista responsabilidad en
los casos de los arts. 1273 y 1274 CCyC, “el daño debe producirse dentro de los diez
años de aceptada la obra”. Será labor interpretativa del juez, entonces, compatibilizar el
art. 2564 CCyC con la normativa específica contenida en el art. 1275 CCyC.

ARTÍCULO 1276. Nulidad de la cláusula de exclusión o limitación de

la responsabilidad
Toda cláusula que dispensa o limita la responsabilidad prevista para los da-
ños que comprometen la solidez de una obra realizada en inmueble desti-
nada a larga duración o que la hacen impropia para su destino, se tiene por
no escrita.

1. Introducción
Esta previsión normativa, en cuanto establece la nulidad de la cláusula de exclusión o de
limitación de la responsabilidad prevista en el art. 1273 CCyC, si bien sigue los lineamien-
tos del art. 1646 CC —en lo atinente a que no será admisible la dispensa contractual de
responsabilidad por una ruina total o parcial—, introduce una innovación, que es la de
disponer en forma expresa la nulidad de cualquier cláusula contractual que dispense o
limite la responsabilidad por los daños que comprometan la solidez de la obra realizada
en inmueble destinada a larga duración o que la hagan impropia para su destino. En el
Código Civil, tal solución era alcanzada a través de la aplicación de la teoría del abuso del
derecho y el principio de la buena fe contractual.

2. Interpretación
La norma establece la nulidad de toda cláusula de dispensa o limitación de la respon-
sabilidad prevista para los daños que comprometen la solidez de una obra realizada en
inmueble destinada a larga duración o que la hagan impropia para su destino, de manera
tal que se trata de un artículo de orden público que limita el ejercicio de la autonomía
privada de las partes.
Esta solución coincide, en caso de tratarse el comitente de un consumidor, con la que
regula el art. 37 de la Ley de Defensa del Consumidor, que descalifica la inserción de una
cláusula de dispensa de responsabilidad por considerarla abusiva.

ARTÍCULO 1277. Responsabilidades complementarias

El constructor, los subcontratistas y los profesionales que intervienen en una
construcción están obligados a observar las normas administrativas y son
responsables, incluso frente a terceros, de cualquier daño producido por el
incumplimiento de tales disposiciones.

1. Introducción
Esta norma contempla un supuesto más amplio que el contenido en el Código Civil en
materia de responsabilidades complementarias en cabeza del constructor, los subcontra-
tistas y los profesionales que intervienen en una construcción.

30 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1278

Asimismo, alcanza a los terceros, al establecer una responsabilidad del tipo extracontrac-
tual; un supuesto que no estaba previsto en el régimen anterior.

2. Interpretación
La norma establece otro tipo de responsabilidad que no suprime ni enerva la principal
sino que la complementa en cabeza del constructor, los subcontratistas y los profesiona-
les que intervienen en una construcción. Señala que estos sujetos están obligados a ob-
servar las normas administrativas, es decir, todas aquellas normas municipales o locales
referidas a la construcción (por ejemplo, códigos urbanos).
En orden a lo expuesto, la responsabilidad establecida en este artículo y su contenido debe
armonizarse con lo dispuesto en el art. 1256, inc. a, CCyC que establece entre las obligacio-
nes del contratista o prestador de servicios que deberá ejecutar el contrato conforme a los
conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte, la ciencia
y la técnica correspondiente a la actividad desarrollada.
A ello también corresponde agregar las pautas de discrecionalidad técnica contempladas
en el art. 1253 CCyC.
Por otra parte, en caso de incumplimiento de las disposiciones administrativas y de pro-
ducirse un daño en virtud de dicha omisión, cualquiera sea su tipo, serán responsables
incluso frente a terceros, siendo la obligación de cada uno de los sujetos de tipo concu-
rrente, tal como prescribe el art. 1274 CCyC.
Asimismo, se amplían los sujetos legitimados activos (terceros) en orden a la respon-
sabilidad extracontractual que se regula; ello, en tanto concurran los presupuestos de
la responsabilidad civil, especialmente en cuanto a la existencia del nexo causal entre
la inobservancia e incumplimiento de las normas administrativas y el daño ocasionado.

Sección 3ª. Normas especiales para los servicios

ARTÍCULO 1278. Normas aplicables
Resultan aplicables a los servicios las normas de la Sección 1ª de este Capí-
tulo y las correspondientes a las obligaciones de hacer.

Remisiones: ver arts. 773 a 778, y 1251 a 1261 CCyC.

1. Introducción
Este artículo indica cuáles son las normas aplicables al contrato de servicios, indicando
que son aquellas contenidas en la Sección 1a de este Capítulo 6 y las disposiciones que
regulan las obligaciones de hacer (arts. 773 a 778 CCyC).

2. Interpretación
2.1. Remisión normativa
Como fue señalado en el apartado anterior, la norma formula una remisión normativa a
fin de indicar el régimen aplicable a los contratos de servicios. Se remite a las normas
contenidas en la Sección 1a, de este Capítulo 6 —arts. 1251 a 1261 CCyC— y a las correspon-
dientes obligaciones de hacer (arts. 773 a 778 CCyC).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 31

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el comentario al art. 1251 CCyC se ha hecho mención a la técnica legislativa empleada

en este Capítulo 6, indicando que abandonó la forma de tratamiento de la cuestión segui-
da por el Código Civil. En especial, dejó de lado el término “locación de obras y servicios”
y formuló una distinción de cada uno de los contratos a los que denominó “de obra” y “de
servicios”. Además, se legislaron ambos contratos en una Sección 1a, donde se regularon
sus condiciones comunes, y luego, en la Sección 2a, se contempló la normativa específica
y particular del contrato de obra.
De allí que la remisión dispuesta en esta Sección 3a —e indicada en este art. 1278 CCyC— es
la correcta en cuanto a las normas que rigen las condiciones generales de ambos contratos
y que integran la Sección 1a.
Asimismo, y en cuanto a la otra remisión respecto de las normas que regulan las obliga-
ciones de hacer, también resulta apropiada, en tanto en el art. 1252 CCyC se califica al
contrato de servicios como una obligación de hacer consistente en realizar cierta activi-
dad independientemente de su eficacia.
El artículo citado regula la calificación del contrato a la que se recurrirá en caso de duda
o discrepancia entre las partes; y en orden a la distinción que caracteriza al contrato de
servicios, este no puede dejar de correlacionarse con el concepto de obligación de hacer
contenido en el art. 773 CCyC y con los supuestos de prestación de servicio que —tratán-
dose de ese tipo de obligaciones— contempla el art. 774 CCyC.

2.2. Contratos de servicios en “Fundamentos” del Anteproyecto

En los “Fundamentos” elaborados por la Comisión Redactora del Anteproyecto se indicó
la innecesaridad de regular el contrato de servicios profesionales con un tipo especial.
Ello por cuanto la diversidad de actividades profesionales hacía difícil encuadrarlas en un
solo tipo especial y porque existía mejor adaptabilidad con las normas ya propuestas en
el resto de los textos.
La discrecionalidad técnica, la diferenciación con el contrato dependiente, los efectos
de la utilización de terceros y, el modo de determinar la obligación del profesional están
contempladas en las disposiciones generales de los contratos de obra y servicios (Sec-
ción 1a del Capítulo 6) y en la parte especial de los servicios se formula una remisión a las
disposiciones que regulan las obligaciones de hacer, donde claramente se distinguen los
casos de mera actividad de los otros en los que se promete la eficacia. A ello se agrega
que, también en la parte general de contratos hay numerosas disposiciones propias de
los servicios profesionales.

ARTÍCULO 1279. Servicios continuados

El contrato de servicios continuados puede pactarse por tiempo determi-
nado. Si nada se ha estipulado, se entiende que lo ha sido por tiempo inde-
terminado. Cualquiera de las partes puede poner fin al contrato de duración
indeterminada; para ello debe dar preaviso con razonable anticipación.

Fuentes y antecedentes: art. 1202 del Proyecto del Código Civil de 1998.
Remisiones: ver comentario al art. 1078 CCyC.

1. Introducción
Esta norma regula los servicios continuados de carácter autónomo y encuentra su fuente
en el Proyecto del Código Civil: año 1998, por lo que no existe normativa alguna en el
Código Civil que contemple este supuesto.

32 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1281

2. Interpretación
La norma establece que los contratos de servicios autónomos pueden tener plazo o no,
vale decir, que pueden ser de plazo determinado o no tenerlo estipulado.
En este último caso, cualquiera de las partes puede extinguir el contrato, que es un su-
puesto de extinción unilateral del contrato mediante un preaviso con razonable antici-
pación, por lo que a la cuestión le será aplicable lo dispuesto por el art. 1078 CCyC, que
establece las disposiciones generales para la extinción contractual por declaración unila-
teral, a cuyo comentario cabe remitir al lector.

Capítulo 7. Transporte(*)
Sección 1ª. Disposiciones generales
ARTÍCULO 1280. Definición
Hay contrato de transporte cuando una parte llamada transportista o por-
teador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra,
llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un precio o flete.

Fuentes y antecedentes: art. 1203 y ss. del Proyecto de Código Civil Unificado
con el Código de Comercio de 1998.

1. Introducción
Con esta norma aparece legislada la definición de “contrato de transporte” que no conte-
nían ni el Código de Comercio (en adelante, CCom.) ni el Código Civil, aunque el primero
preveía en los arts. 162 a 206 pautas para las partes en los contratos de transporte terres-
tre y ferroviario. El CCyC, al regular este contrato, siguió en general al Proyecto de Código
Civil Unificado con el Código de Comercio de 1998 (art. 1203 y ss.).

2. Interpretación
En el contrato en comentario el transportista o porteador asume una obligación de re-
sultado al pactar llevar las personas o las cosas sanas y salvas —o en el estado en que se
encontraban al momento de recibirlas— al destino convenido. Por otro lado, el pasajero
o cargador se obliga a pagar el precio acordado como contraprestación por el servicio
prestado.
Si bien la definición se refiere a “trasladar ( ...) de un lugar a otro”, debe entenderse que la
responsabilidad del transportista se inicia cuando recepta la persona o la cosa y concluye
al entregarlas sanas y salvas o en el estado en que fueron recibidas, respectivamente, y
en el destino acordado, tal como establece el art. 1288 CCyC.

ARTÍCULO 1281. Ámbito de aplicación

Excepto lo dispuesto en leyes especiales, las reglas de este Capítulo se apli-
can cualquiera que sea el medio empleado para el transporte. El transporte
multimodal se rige por la ley especial.

(*) Comentarios a los arts. 1280 a 1318 elaborados por Florencia Inés Córdoba.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 33

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La norma hace referencia a la delimitación de validez de los artículos contenidos en el
Libro Tercero, Título IV, Capítulo 7, vale decir, especifica cuándo, dónde y sobre quién se
aplicarán las reglas allí dispuestas.

2. Interpretación
El artículo indica que las normas de este capítulo se aplican al contrato de transporte con
excepción de lo establecido en las leyes especiales con relación al transporte multimodal.
Algunas de las leyes especiales son: Código Aeronáutico (17.285), Ley de Navegación
(20.094), Ley de Regulación del Transporte y Distribución de Gas Natural (24.076), Ley
de Hidrocarburos —transporte por tuberías o ductos— (17.319 y su modificatoria 27.007),
Ley de Distribución, Transporte y Generación de Energía Eléctrica —transporte y distri-
bución de electricidad— (24.065) y Ley General de Ferrocarriles —transporte multimodal,
ferroviario y subterráneos— (2873).

ARTÍCULO 1282. Transporte gratuito

El transporte a título gratuito no está regido por las reglas del presente
Capítulo, excepto que sea efectuado por un transportista que ofrece sus
servicios al público en el curso de su actividad.

1. Introducción
La norma excluye al transporte gratuito de lo dispuesto en el presente capítulo con la
salvedad de que si es un transportista que ofrece sus servicios al público en el curso de
su actividad, esa relación se regirá por las reglas dispuestas en el capítulo en comentario.

2. Interpretación
Para un correcto encuadre de los casos contemplados en la norma hay que diferenciar,
en primer lugar, el contrato de transporte gratuito del transporte benévolo: el primero es
de naturaleza contractual y el pasajero tiene derecho al servicio aunque no pague por él,
mientras que el segundo es extracontractual y se caracteriza por ser realizado de favor,
de cortesía o amistoso, sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución
alguna por el transporte realizado como liberalidad por el transportista.
De conformidad con lo expuesto, solo se regirá por las reglas de este capítulo el traslado
efectuado por un transportista que ofrece sus servicios al público en el curso de su acti-
vidad, aun cuando sea gratuito.

ARTÍCULO 1283. Oferta al público

El transportista que ofrece sus servicios al público está obligado a aceptar
los pedidos compatibles con los medios ordinarios de que dispone, excepto
que exista un motivo serio de rechazo; y el pasajero o el cargador están
obligados a seguir las instrucciones dadas por el transportista conforme a
la ley o los reglamentos.
Los transportes deben realizarse según el orden de los pedidos y, en caso de
que haya varios simultáneos, debe darse preferencia a los de mayor recorrido.

Fuentes y antecedentes: art. 188 CCom y art. 150 del Código Aeronáutico.

34 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1285

1. Introducción
El transportista que ofrezca sus servicios al público está obligado a efectuarlo, salvo un
supuesto excepcional en que exista una razón de consideración que habilite el rechazo,
obligación que se contrarresta con la que tiene el pasajero o cargador de seguir las ins-
trucciones dadas por aquel.

2. Interpretación
Todo transportista que ofrezca sus servicios al público tiene la obligación de aceptar la
carga que se le entregue o los pasajeros como la de trasladarlos en las condiciones ge-
nerales en las que efectúa el servicio. Podrá negarse a realizar el transporte solo en casos
excepcionales y con un motivo serio. Esta obligación se contrarresta con la del cargador
o pasajero, que deben seguir las reglas que dispone el transportista.

Los servicios deben realizarse en el orden en que fueron requeridos y, en caso de existir
varios simultáneos, se debe dar preferencia al de recorrido más extenso.

ARTÍCULO 1284. Plazo

El transportista debe realizar el traslado convenido en el plazo pactado en el
contrato o en los horarios establecidos y, en defecto de ambos, de acuerdo
a los usos del lugar en que debe iniciarse el transporte.

1. Introducción
El plazo para realizar el servicio es un requisito esencial del contrato de transporte.

2. Interpretación
El transportista asume la responsabilidad de terminar el servicio en el plazo establecido
y para ello debe actuar con el debido cuidado. El incumplimiento del plazo es responsa-
bilidad del transportador quien deberá reparar los daños previsibles ocasionados como
consecuencia mediata e inmediata de su obrar negligente. Los arts. 1285, 1305 y 1307 CCyC
regulan los supuestos especiales del retardo en el transporte.

ARTÍCULO 1285. Pérdida total o parcial del flete por retraso

Producido el retraso en el traslado de las cosas transportadas, si el trans-
portista no prueba la causa ajena, pierde una parte del flete proporcional al
retraso, de modo tal que pierde el total si el tiempo insumido es el doble del
plazo en el que debió cumplirse. Lo dispuesto por este artículo no impide
reclamar los mayores daños causados por el atraso.

1. Introducción
La norma mantiene el criterio de la regulación anterior (art. 188 CCom. y art. 150 del Có-
digo Aeronáutico). Dispone una sanción económica al transportista por el retraso en la
entrega y establece como eximente de responsabilidad la culpa ajena que, en ese caso,
se deberá probar.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 35

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
Si el transportista no entrega la carga en el término pactado, la ley lo sanciona al esta-
blecer que pierde una parte del precio proporcional a la duración del tiempo de retardo,
con la posibilidad de perder la totalidad si el retraso es del doble del tiempo establecido.
El transportista solo podrá eximirse probando la culpa ajena en el retraso del servicio.
La sanción establecida no impide reclamar los daños ocasionados como consecuencia de
la demora, los que deberán ser debidamente acreditados.

ARTÍCULO 1286. Responsabilidad del transportista

La responsabilidad del transportista por daños a las personas transportadas
está sujeta a lo dispuesto en los artículos 1757 y siguientes.
Si el transporte es de cosas, el transportista se excusa probando la causa
ajena. El vicio propio de la cosa transportada es considerado causa ajena.

Remisiones: ver art. 1757 CCyC.

1. Introducción
Se continúa con el criterio de la normativa anterior (arts. 184 y 188 CCom.) al establecer
que la responsabilidad por los daños en el transporte es de naturaleza objetiva.

2. Interpretación
La regla dispone que la obligación del transportista es objetiva e integral. Remite, para el
caso de transporte de pasajeros, a lo normado por el art. 1757 CCyC y ss., y establece que
para el transporte de cosas solo se puede eximir de responsabilidad al transportista pro-
bando la causa ajena, entre las que se encuentra el vicio propio de la cosa transportada.

ARTÍCULO 1287. Transporte sucesivo o combinado

En los transportes sucesivos o combinados a ejecutar por varios transpor-
tistas, cada uno de ellos responde por los daños producidos durante su
propio recorrido.
Pero si el transporte es asumido por varios transportistas en un único con-
trato, o no se puede determinar dónde ocurre el daño, todos ellos respon-
den solidariamente sin perjuicio de las acciones de reintegro.

1. Introducción
El principio general que establece la norma es que en el transporte sucesivo o combinado
cada transportista responde por los daños ocasionados durante su propio recorrido.

2. Interpretación
2.1. Conceptos de transporte sucesivo y combinado
El transporte sucesivo es aquel en que varios transportistas asumen en un mismo con-
trato el traslado, mientras que el transporte combinado es aquel en que se utiliza más
de un modo de transporte, independientes entre sí, y el traslado se instrumenta bajo una
diversidad de contratación.

36 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1289

2.2. Responsabilidad
El principio general para la responsabilidad en los casos de transporte sucesivo y combina-
do es que cada transportista responde por los daños ocurridos durante su propio recorri-
do. Si no se puede determinar dónde se ocasionó el daño o se trata de un transporte suce-
sivo, todos los transportistas responden en forma solidaria frente al pasajero o propietario
de la carga, sin perjuicio de las acciones de reintegro que a cada uno le correspondiere.

Sección 2ª. Transporte de personas

ARTÍCULO 1288. Comienzo y fin del transporte
El transporte de personas comprende, además del traslado, las operaciones
de embarco y desembarco.

1. Introducción
El artículo establece la duración del contrato de transporte de personas.

2. Interpretación
El transporte de personas se inicia una vez que el pasajero llega al lugar de embarcos o
partidas y finaliza cuando haya terminado el desembarco. No es requisito indispensable el
pago del boleto porque la relación contractual nace con el consentimiento de las partes, por
ejemplo, al tomarse del pasamano para subir al colectivo o al ingresar a la terminal con el
propósito de realizar un traslado. El transportista y el pasajero deben cumplir con las obliga-
ciones previstas en los arts. 1289 y 1290 CCyC desde el comienzo hasta el fin del transporte.

ARTÍCULO 1289. Obligaciones del transportista

Son obligaciones del transportista respecto del pasajero:
a) proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el disponible regla-
mentariamente habilitado;
b) trasladarlo al lugar convenido;
c) garantizar su seguridad;
d) llevar su equipaje.

1. Introducción
En esta norma se establecen expresamente las obligaciones básicas del transportista,
sin perjuicio de señalar que las partes pueden pactar otras obligaciones mientras no se
encuentre comprometido el orden público. Entre las establecidas por el artículo cabe
destacar una de las más importantes: la obligación de seguridad. La norma mantiene el
criterio jurisprudencial sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación (en ade-
lante, CSJN) en los fallos “Ledesma, María Leonor c/ Metrovías” (1) y “Uriarte Martínez,
Héctor c/ Transportes” (2) que receptan la protección de la seguridad de los consumido-
res y usuarios contenida en el art. 42 CN.

 (1) CSJN, “Ledesma, María Leonor c/ Metrovías S.A. s/ Recurso de hecho deducido por la actora”,
22/04/2008.
 (2) CSJN, “Uriarte Martínez, Héctor Víctor y otro c/ Transportes Metropolitanos General Roca S.A. y
otros”, 09/03/2010.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 37

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
El inc. a establece que el transportista debe garantizarle al pasajero las comodidades de
viaje que hayan pactado o brindarle el lugar que se encuentre libre para usar, siempre que
aquel se encuentre habilitado reglamentariamente con espacio para trasladar a las personas.
El inc. b determina que es obligación del transportista llevar al pasajero al destino es-
pecificado, ya sea el establecido por ruta previa o el indicado al momento de contratar.
El inc. c dispone específicamente que el transportista tiene la obligación de llevar sano
y salvo al pasajero durante el transporte, desde el principio hasta el fin. La obligación de
seguridad es la garantía fundamental del contrato de transporte y en caso de incum-
plimiento el transportista será responsable en forma integral y objetiva.
El inc. d establece que debe trasladar el equipaje y entregarlo en el lugar de destino en las
condiciones en que fue dejado por el pasajero al momento de iniciar el viaje.

ARTÍCULO 1290. Obligaciones del pasajero

El pasajero está obligado a:
a) pagar el precio pactado;
b) presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje;
c) cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos esta-
blecidos por el transportista para el mejor orden durante el viaje y obe-
decer las órdenes del porteador o de sus representantes impartidas con
la misma finalidad;
d) acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las medidas y peso
reglamentarios.

1. Introducción
En esta norma se establecen expresamente las obligaciones básicas del pasajero, sin
perjuicio de señalar que las partes pueden pactar otras obligaciones mientras no se en-
cuentre comprometido el orden público. La falta de cumplimiento de las obligaciones y
las cargas dispuestas pueden ocasionar la pérdida de derechos o beneficios al pasajero.

2. Interpretación
2.1. Análisis de los incisos
El inc. a determina que la obligación principal que tiene el pasajero es pagar el precio
pactado o el que se encuentre fijado por la autoridad pública.
El inc. b establece que si el pasajero no se presenta a la hora y en el lugar pactado puede
perder el derecho al traslado convenido.
El inc. c dispone que el pasajero debe cumplir las reglas establecidas a los fines de que el
transportista pueda brindarle seguridad y comodidad a todos los usuarios.
El inc. d determina que debe adecuar el equipaje a las medidas y pesos establecidos en
la reglamentación correspondiente. En caso de no cumplir con la carga, el transportista
puede cobrar un precio por el exceso de equipaje.

38 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1294

ARTÍCULO 1291. Extensión de la responsabilidad

Además de su responsabilidad por incumplimiento del contrato o retraso
en su ejecución, el transportista responde por los siniestros que afecten a la
persona del pasajero y por la avería o pérdida de sus cosas.

1. Introducción
El transportista es responsable por el incumplimiento de sus obligaciones que alcanza a
los siniestros que afecten al pasajero y la avería o pérdida de sus cosas.

2. Interpretación
La norma establece que el transportista responde frente al pasajero por el incumplimien-
to de las obligaciones pactadas en el contrato y por las dispuestas en el art. 1289 CCyC:
proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el disponible reglamentariamente
habilitado, trasladarlo al lugar convenido, garantizar su seguridad y llevar su equipaje.

ARTÍCULO 1292. Cláusulas limitativas de la responsabilidad

Las cláusulas que limitan la responsabilidad del transportista de personas
por muerte o daños corporales se tienen por no escritas.

1. Introducción
Con esta regla se ratifica el carácter imperativo de las normas que legislan el contrato de
transporte.

2. Interpretación
Ante la desigualdad económica entre las partes, la norma brinda una solución legal para
evitar que el que se encuentra en mejores condiciones abuse en la relación contractual.
La relación existente en este contrato se encuentra prevista dentro de las relaciones de
consumo contenidas en el art. 1092 CCyC y ss. En las normas antes indicadas se protege al
más débil, es decir, al usuario o consumidor —que, en este caso, es el pasajero—, por ello la
existencia de cláusulas que resulten abusivas, como las que limitan la responsabilidad del
transportista por muerte o daños corporales y se tengan por no escritas, no serán conside-
radas en la relación que une a las partes; son inválidas.

ARTÍCULO 1293. Responsabilidad por el equipaje

Las disposiciones relativas a la responsabilidad del transportista de cosas
por la pérdida o deterioro de las cosas transportadas, se aplican a la pérdida
o deterioro del equipaje que el pasajero lleva consigo, con la salvedad de lo
previsto en el artículo 1294.

ARTÍCULO 1294. Cosas de valor

El transportista no responde por pérdida o daños sufridos por objetos de
valor extraordinario que el pasajero lleve consigo y no haya declarado an-
tes del viaje o al comienzo de éste.
Tampoco es responsable por la pérdida del equipaje de mano y de los de-
más efectos que hayan quedado bajo la custodia del pasajero, a menos que
éste pruebe la culpa del transportista.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 39

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El transportista es responsable por la pérdida o el deterioro del equipaje, salvo que
su contenido sea de un valor fuera de lo común y no haya sido declarado con ante-
rioridad.

2. Interpretación
Las normas en estudio extienden la responsabilidad del transportista al equipaje que lleva
el pasajero. En caso de pérdida o deterioro, el transportista debe responder por el daño
ocasionado, salvo que se trate de un valor extraordinario y el pasajero no lo haya decla-
rado con anterioridad. Cabe destacar que la norma no define qué es un valor extraor-
dinario, circunstancia que deberá ser interpretada en cada caso particular. Por último,
agrega el artículo que el transportista tampoco será responsable por el equipaje que se
encuentre bajo la vigilancia del pasajero, con la excepción de que se pruebe la culpa del
transportista en la pérdida o el daño ocasionado.

ARTÍCULO 1295. Interrupción del transporte sucesivo

Sin perjuicio de la aplicación del artículo 1287, primer párrafo, los daños ori-
ginados por interrupción del viaje se deben determinar en razón del trayec-
to total.

1. Introducción
La norma establece la responsabilidad del transportista en un contrato de transporte
sucesivo que fue interrumpido.

2. Interpretación
Se indica que si el transporte sucesivo fue interrumpido, los daños originados por dicho
acontecimiento se deben considerar teniendo en cuenta todo el recorrido, desde el prin-
cipio hasta el fin.

Sección 3ª. Transporte de cosas

ARTÍCULO 1296. Obligaciones del cargador

El cargador debe declarar el contenido de la carga, identificar los bultos
externamente, presentar la carga con embalaje adecuado, indicar el desti-
no y el destinatario, y entregar al transportista la documentación requerida
para realizarlo.
Si se requieren documentos especiales, el cargador debe entregarlos al por-
teador al mismo tiempo que las cosas a transportar.

1. Introducción
Se determina en forma expresa las obligaciones del cargador. Esta norma es funda-
mental en la relación del contrato de transporte de cosas. No constituyen las únicas
obligaciones porque las partes pueden pactar otras, pero son las que determina la ley
como necesarias.

40 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1298

2. Interpretación
El cargador debe cumplir con sus obligaciones antes de que comience a ejecutarse
el contrato. El rol que cumple es de carácter fundamental y esto se debe a que es el
encargado de informar al transportista si las cosas que va a trasladar requieren de
una atención especial para que no se deterioren. Son obligaciones del cargador: de-
clarar el contenido de la carga, identificar los bultos externamente, presentar la carga
con embalaje adecuado, indicar el destino y el destinatario, entregar al transportista la
documentación requerida para realizarlo y, si es necesario, entregar los documentos
especiales de la carga.

ARTÍCULO 1297. Responsabilidad del cargador

El cargador es responsable de los daños que sufran el transportista, otros
cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la inexactitud de las
indicaciones o de la falta de entrega o de la irregularidad de la documen-
tación.

1. Introducción
El cargador es responsable si, por el incumplimiento de algunas de las obligaciones
determinadas por el art. 1296 CCyC, generó daños al transportista, otros cargadores o
terceros.

2. Interpretación
El art. 1296 CCyC determina que el cargador tiene la obligación de informar el contenido
de la carga y los cuidados especiales que esta requiere. La exigencia antes mencionada
se fundamenta, entre otras cosas, en que algunas mercaderías pueden causar daños si no
son correctamente manipuladas, por ejemplo los productos para fumigar, objetos explo-
sivos, combustible que requieren de condiciones de transporte específicas para proteger
a quienes pueden encontrarse al alcance de los mismos.
Por cualquier daño producido al transportista, cargadores o terceros por el incum-
plimiento de las obligaciones que pesan sobre el cargador, este último será responsable.
La norma impone que si la falta de entrega de la documentación que requiere la merca-
dería para ser trasladada o si la omisión de comunicar los conocimientos necesarios para
transportar la carga genera un daño, el responsable es el cargador.

ARTÍCULO 1298. Carta de porte

El transportista tiene derecho a requerir del cargador que suscriba un do-
cumento que contenga las indicaciones enunciadas en el artículo 1296 y
las estipulaciones convenidas para el transporte. Su emisión importa reci-
bo de la carga.

1. Introducción
La carta de porte es uno de los instrumentos probatorios del contrato de transporte de
cosas y se trata de un documento que contiene la información brindada por el cargador
al transportista sobre la mercadería. El transportista puede solicitar la emisión de la carta
de porte y con ella declara haber recibido la carga detallada en el documento.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 41

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
La carta de porte es un documento probatorio del contrato de transporte cuya emisión
no es obligatoria, pero puede ser exigida por el transportista. En su contenido se debe
detallar las indicaciones previstas en el art. 1296 CCyC y su emisión es prueba de que el
transportista recibió la carga, de allí surge la importancia probatoria del documento.
La carta de porte puede ser emitida al portador, a la orden o ser nominativa. Quien sea el
legítimo portador del instrumento se encuentra habilitado a exigir al transportista la entre-
ga de la carga en las condiciones en que se indica en el documento, en la misma cantidad,
calidad y estado que fue expresado por el cargador al momento de emitir la carta de porte.

ARTÍCULO 1299. Segundo ejemplar

El cargador tiene derecho a exigir al porteador que suscriba y le entregue
copia de la carta de porte. Este documento se llama segundo ejemplar de la
carta de porte y puede ser nominativo, a la orden o al portador.
Si el transportista ha librado el segundo ejemplar de la carta de porte a la
orden, los derechos nacidos del contrato frente a aquél, son transmisibles
por endoso.
Remisiones: ver arts. 1302 y 1303 CCyC.

1. Introducción
El segundo ejemplar adquiere la misma validez que su original.

2. Interpretación
El cargador puede exigir la emisión del segundo ejemplar de la carta de porte. Ambos cuen-
tan con la misma validez y transmiten los efectos y derechos derivados de aquel. El tenedor
legítimo del segundo ejemplar de la carta de porte mantiene la disposición de la carga y
puede dar nuevas instrucciones al transportista sobre la misma (ver arts. 1302 y 1303 CCyC).

ARTÍCULO 1300. Guía

Si no hay carta de porte, el cargador tiene derecho a exigir al transportista
que le entregue un recibo de carga, denominado guía, con el mismo conte-
nido de aquélla.

Remisiones: ver arts. 1302 y 1303 CCyC.

1. Introducción
La guía es otro de los instrumentos probatorios del contrato de transporte de cosas y
contiene el mismo contenido que la carta de porte.

2. Interpretación
Si el transportista no requirió la emisión de la carta de porte, el cargador le puede exigir
al primero que emita una guía de carga. Se trata de un recibo de la carga producido por
el transportista, que constituye un título de crédito al tenedor legitimándolo a requerir la

42 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1303

entrega de la mercancía transportada. El tenedor legítimo de la guía mantiene la disposi-

ción de la carga y puede dar nuevas instrucciones al transportista sobre la misma (ver
arts. 1302 y 1303 CCyC). Tiene los mismos efectos probatorios que la carta de porte.

ARTÍCULO 1301. Inoponibilidad

Las estipulaciones no contenidas en el segundo ejemplar de la carta de por-
te o en la guía, no son oponibles a los terceros portadores de buena fe. Ese
documento debe ser entregado al transportista contra la entrega por éste
de la carga transportada.

Remisiones: ver comentario al art. 9° CCyC.

1. Introducción
La norma determina la inoponibilidad de las cláusulas no establecidas en el segundo
ejemplar de la carta de porte o de la guía.

2. Interpretación
El artículo establece que toda estipulación o cláusula que no se encuentre determinada
en el segundo ejemplar de la carta de porte o en la guía no pueden invocarse ni ser opo-
nible a los terceros portadores de buena fe (ver comentario al art. 9° CCyC).

ARTÍCULO 1302. Disposición de la carga

Si no se ha extendido el segundo ejemplar de la carta de porte ni la guía, el
cargador tiene la disposición de la carga y puede modificar las instrucciones
dadas al transportista, con obligación de reembolsar los gastos y resarcir los
daños derivados de ese cambio.

1. Introducción
Si no existe carta de porte ni guía, el cargador está habilitado para modificar o dirigir la
carga en otro sentido que el indicado al transportista.

2. Interpretación
Ante la falta de la emisión de la carta de porte o de la guía, el cargador mantiene los
derechos sobre la carga y cuenta con las facultades para dar nuevas indicaciones al trans-
portista, pero también será responsable si las modificaciones generan daños o perjuicios
para el transportista.

ARTÍCULO 1303. Portador del segundo ejemplar

Cuando el transportista ha librado segundo ejemplar de la carta de porte
o guía, sólo el portador legitimado de cualquiera de dichos documentos
tiene la disposición de la carga y puede impartir instrucciones al transpor-
tista, las cuales se deben anotar en el instrumento y ser suscriptas por el
transportista.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 43

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Quien posea el segundo ejemplar de la carta de porte o guía dispone de la carga y toda
modificación debe ser instrumentada en el documento y firmada por el transportista.

2. Interpretación
Las modificaciones de las instrucciones sobre la carga las puede realizar quien sea el
portador legítimo del segundo ejemplar de la carta de porte o guía, quien dará las nuevas
indicaciones al transportista y cuyos cambios deberán ser anotados en el documento y
suscriptos por el transportista.
En caso de disponer de la carga y generar gastos o producir un daño el portador, será
responsable según lo establecido por el art. 1302 CCyC.

ARTÍCULO 1304. Derechos del destinatario

Los derechos nacidos del contrato de transporte corresponden al destina-
tario desde que las cosas llegan a destino, o desde que, vencido el plazo del
transporte, haya requerido la entrega al transportista. Sin embargo, el desti-
natario no puede ejercer tales derechos sino contra el pago al transportista
de sus créditos derivados del transporte.

1. Introducción
El destinatario puede ejercer sus derechos desde que la carga llegó a su destino o se
cumplió el plazo para su entrega y se haya solicitado la misma, y se abonó la contrapres-
tación determinada para el transporte.

2. Interpretación
El destinatario de la carga es el sujeto a quien va dirigida la mercancía y tiene el derecho
de exigir su entrega si se ha cumplido el plazo para la misma y en caso de demora puede
exigir una disminución en el precio del flete y reclamar la reparación por los daños o pér-
dida que sufriera la carga durante el transporte.
Estos derechos nacen una vez que la carga ha llegado al lugar de destino indicado por las
partes, o si se ha cumplido el plazo estipulado y el destinatario ha requerido la entrega
de la mercancía, siempre que se haya abonado el precio pactado por las partes como
contraprestación del contrato de transporte de cosas que los vincula.

ARTÍCULO 1305. Puesta a disposición

El transportista debe poner la carga a disposición del destinatario en el lu-
gar, en el plazo y con las modalidades convenidas en el contrato o, en su
defecto, por los usos. Si el cargador ha librado una carta de porte, ésta debe
ser exhibida y entregada al porteador.
El tenedor del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía al portador
o a la orden, debe restituir el documento al transportista en el momento de
la entrega de la carga.

1. Introducción
La norma establece la forma en que debe implementarse la entrega de la cosa.
44 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
 Comentario al art. 1307

2. Interpretación
El transportista debe entregar la mercadería al destinatario estipulado en la forma esta-
blecida en el contrato, en el lugar designado como destino final de la carga, en el término
señalado y en el modo expresado, para lo cual deberá tomar todos los recaudos nece-
sarios para cumplir con su obligación. Si las partes no han convenido como debe ser la
puesta a disposición del destinatario, la misma se hará según los usos y costumbres.
Además la norma establece que si se ha librado una carta de porte o guía, el portador
debe entregársela al transportista, quien le hará entrega de la carga.

ARTÍCULO 1306. Entrega

El transportista está obligado a entregar la carga en el mismo estado en que
la recibió, excepto causa ajena. Si la ha recibido sin reservas, se presume que
ella no tenía vicios aparentes y estaba bien acondicionada para el transporte.
El destinatario no está obligado a recibir cosas con daños que impidan el uso
o consumo que les son propios.

1. Introducción
La norma establece una de las obligaciones fundamentales del transportista: la de en-
tregar la carga en el estado en que la recibió; en caso de existir daños en las cosas, el
destinatario tiene el derecho a negarse a recibir la mercadería.

2. Interpretación
El transportista tiene la obligación de entregar al destinatario la carga en el estado en
que se encontraba al momento de hacerse cargo, esto es, quien transporta la mercadería
debe tomar los recaudos necesarios para que la misma no sufra daños ni alteraciones. Si
al recibir la cosa de parte del cargador no efectuó ninguna reserva, la norma establece
que se entiende que fue recibida sin vicios aparentes y que se encontraba en condiciones
de ser debidamente trasladada.
Aquí adquieren relevancia los documentos previstos en los arts. 1298 al 1300 CCyC, porque
allí el cargador debe cumplir con las obligaciones a su cargo previstas en el art. 1296 CCyC,
entre ellas, la de informar el contenido de la carga, su estado y si requiere de cuidados
especiales para su traslado.
El transportista podrá eximirse de responsabilidad por los daños sufridos por la carga
probando la culpa ajena.
Por último, la norma en comentario le otorga el derecho al destinatario de negarse a re-
cibir la carga si la misma sufrió daños que impiden el uso o consumo que le son propios.

ARTÍCULO 1307. Impedimentos y retardo en la ejecución del transporte

Si el comienzo o la continuación del transporte son impedidos o excesi-
vamente retrasados por causa no imputable al porteador, éste debe in-
formar inmediatamente al cargador y pedirle instrucciones. Está obligado
a la custodia de la carga. Si las circunstancias imposibilitan el pedido de
instrucciones, el transportista puede depositar las cosas y, si están sujetas
a rápido deterioro o son perecederas, puede hacerlas vender para que no
pierdan su valor.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 45

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La norma brinda una solución al transportista para el supuesto en que se vea imposibili-
tado de entregar la carga en el plazo indicado.

2. Interpretación
Se establece que el porteador debe informarle sin demoras al cargador, y requerirle in-
dicaciones cuando advierte que por causas ajenas no podrá comenzar o continuar el
transporte y, en consecuencia, se ve imposibilitado de entregar la carga en el plazo es-
tablecido. De esta forma, se extiende la responsabilidad del porteador a la demora en la
entrega de la cosa. En virtud de las obligaciones emanadas de los arts. 1305 y 1306 CCyC,
el transportista es el encargado de custodiar la carga.
Ante la imposibilidad de comunicarse con el cargador a los fines de requerir las medidas
que debe adoptar, el transportista cuenta con dos opciones: depositar las cosas o si por
la demora pueden perder su valor, las puede vender.

ARTÍCULO 1308. Impedimentos para la entrega

Si el destinatario no puede ser encontrado o se niega a recibir las cosas
transportadas o demora su recepción, el porteador debe requerir inmedia-
tamente instrucciones al cargador y se aplican las soluciones previstas en
el artículo 1307.
Remisión: ver art. 1307 CCyC.

1. Introducción
Esta norma remite a la solución brindada en el art. 1307 CCyC.

2. Interpretación
Se establece que, si el transportista no logra localizar al destinatario o el mismo se
niega a recibir la carga o retarda su entrega, el porteador cuenta con la misma solución
legal que brinda el art. 1307 CCyC y debe requerir instrucciones al cargador o, en su
defecto, podrá optar por las dos opciones de depositar o vender la carga, según las
circunstancias del caso.

ARTÍCULO 1309. Responsabilidad del transportista frente al cargador

El porteador que entregue las cosas al destinatario sin cobrar los créditos
propios o los que el cargador le haya encomendado cobrar contra entrega
de la carga, o sin exigir el depósito de la suma convenida, es responsable
frente al cargador por lo que le sea debido y no puede dirigirse contra
él para el pago de sus propias acreencias. Mantiene su acción contra el
destinatario.

1. Introducción
La norma prevé la responsabilidad del transportista frente al cargador ante el incum-
plimiento de sus obligaciones.

46 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1311

2. Interpretación
Se establece la obligación del transportista de cobrar los créditos del cargador. En los
casos en que se ha pactado que el pago de la contraprestación por el transporte de
las cosas debe hacerse al transportista contra entrega de la mercadería, si este no lo
ha recibido es responsable frente al cargador. Como consecuencia de ello, pierde el
derecho a solicitar el pago por su trabajo, aunque conserva la posibilidad de requerir el
pago al destinatario.

ARTÍCULO 1310. Responsabilidad por culpa

Si se trata de cosas frágiles, mal acondicionadas para el transporte, sujetas
a fácil deterioro, de animales o de transportes especiales, el transportista
puede convenir que sólo responde si se prueba su culpa. Esta convención
no puede estar incluida en una cláusula general predispuesta.

1. Introducción
La norma establece la limitación de la responsabilidad del transportista.

2. Interpretación
El artículo dispone que puede limitarse la responsabilidad del transportista para los
supuestos en que la carga que debe transportar requiera de medidas de cuidados es-
peciales o pueda estropearse con facilidad por tratarse de cosas frágiles o de animales,
siempre que no sea contrario al orden público. La norma exige que la cláusula debe
estar determinada específicamente en el contrato y no puede tratarse de una cláusula
general predispuesta de limitación de responsabilidad. En estos casos, el transportista
solo responde si se prueba su culpa.

ARTÍCULO 1311. Cálculo del daño

La indemnización por pérdida o avería de las cosas es el valor de éstas o el
de su menoscabo, en el tiempo y el lugar en que se entregaron o debieron
ser entregadas al destinatario.

1. Introducción
Para la cuantificación del daño se tendrá en cuenta el valor de las cosas al momento y en
las condiciones en que pactaron las partes para la entrega.

2. Interpretación
Se establece el principio para la cuantificación del daño. Al considerar que el destina-
tario recién puede disponer de la cosa al momento de la entrega, la norma determina
que —en caso de pérdida o daño de la mercadería y a los fines de una reparación del
perjuicio ocasionado— se tendrá en cuenta el valor en el lugar y tiempo que las partes
pactaron para la entrega.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 47

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1312. Pérdida natural

En el transporte de cosas que, por su naturaleza, están sujetas a disminución
en el peso o en la medida durante el transporte, el transportista sólo responde
por las disminuciones que excedan la pérdida natural. También responde si el
cargador o el destinatario prueban que la disminución no ha ocurrido por la
naturaleza de las cosas o que, por las circunstancias del caso, no pudo alcanzar
la magnitud comprobada.

1. Introducción
Se determina como principio que el transportista no responde por la pérdida natural
de la carga.

2. Interpretación
La norma indica que si por la naturaleza de las cosas que deben transportarse la carga
sufre una merma en su peso o tamaño, el transportista no será responsable en la medida
que la disminución no exceda la pérdida natural.
Considerando la medida establecida de pérdida natural y lo dispuesto en el segundo
párrafo del artículo en comentario, se deberá probar en cada caso si la merma es consi-
derada una pérdida natural o si la disminución sufrida fue consecuencia del transporte y
no por la naturaleza de la cosa.

ARTÍCULO 1313. Limitación de la responsabilidad. Prohibición

Los que realizan habitualmente servicios de transporte no pueden limitar las
reglas de responsabilidad precedentes, excepto en el caso del artículo 1310.

1. Introducción
En el transporte de cosas también rige el principio de invalidez de las cláusulas limitativas
de la responsabilidad del transportista. Con esta regla se ratifica el carácter imperativo de
las normas que legislan el contrato de transporte.

2. Interpretación
Se prohíben expresamente las cláusulas que limiten la responsabilidad del transportis-
ta, salvo en los casos especiales que establece el art. 1310 CCyC, en los que responderá
si se prueba su culpa. La norma no permite ni las cláusulas exonerativas ni las limitati-
vas de responsabilidad por tratarse de reglas abusivas que permiten que el transpor-
tista no realice su servicio con todas las diligencias, y cuidados necesarios para evitar
ocasionar daños.

ARTÍCULO 1314. Comprobación de las cosas antes de la entrega

El destinatario tiene derecho a hacer comprobar, a su costo, antes de la re-
cepción de las cosas, su identidad y estado. Si existen pérdidas o averías, el
transportista debe reembolsar los gastos.
El porteador puede exigir al destinatario la apertura y el reconocimiento de
la carga; y si éste rehúsa u omite hacerlo, el porteador queda liberado de
toda responsabilidad, excepto dolo.

48 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1316

1. Introducción
La norma establece las condiciones para verificar la carga al momento de la entrega, que
puede ser por cuenta del destinatario o a pedido del transportista.

2. Interpretación
El consignatario está habilitado para confirmar la exactitud de la carga que se le entrega,
pero cargará con los costos de dicha comprobación. En caso de detectar daños o faltan-
tes, el transportista deberá cargar con los costos de la comprobación.
Si el transportista solicitó al destinatario que verifique la carga y este no lo hizo, el por-
teador se exime de toda responsabilidad, con excepción de la existencia de dolo en la
actuación del transportista.

ARTÍCULO 1315. Efectos de la recepción de las cosas transportadas

La recepción por el destinatario de las cosas transportadas y el pago de
lo debido al transportista extinguen las acciones derivadas del contrato,
excepto dolo. Sólo subsisten las acciones por pérdida parcial o avería no
reconocibles en el momento de la entrega, las cuales deben ser deducidas
dentro de los cinco días posteriores a la recepción.

1. Introducción
Se determina el momento en que se extinguen las obligaciones del contrato y la subsis-
tencia de la responsabilidad del destinatario hasta el pago del precio de lo pactado.

2. Interpretación
2.1. Fin de la obligación del destinatario y del transportista
Con la entrega de la carga al destinatario en la forma convenida y el pago del flete pacta-
do más los gastos causados en el traslado de la mercadería al transportista, se extinguen
las obligaciones derivadas del contrato, con excepción de la existencia de dolo.

2.2. Responsabilidad por daño

El art. 1314 CCyC establece la comprobación de las cosas antes de la entrega y la norma
en comentario dispone que el destinatario cuenta con cinco días desde que recibió la
mercadería para reclamar al porteador por la pérdida parcial o avería no reconocible al
momento de la entrega.

ARTÍCULO 1316. Culpa del cargador o de un tercero

Si el transporte no pudo ser iniciado o completado o la entrega no puede
ser efectuada por el hecho del cargador, o de un portador legitimado del se-
gundo ejemplar de la carta de porte o de la guía, o del destinatario, el trans-
portista tiene derecho al precio o a una parte proporcional de éste, según
sea el caso, y al reembolso de los gastos adicionales en que haya incurrido.

1. Introducción
Se introduce el derecho del transportista a reclamar por el perjuicio ocasionado por culpa
del cargador o de un tercero.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 49

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
La norma permite que el transportista sea indemnizado cuando no ha podido cumplir con
el transporte de cosas por culpa del cargador, o de un portador legitimado del segundo
ejemplar de la carta de porte o de la guía, o del destinatario. En ese caso, podrá requerir
el precio del flete —o una parte proporcional de este—, y el reembolso de los gastos adi-
cionales en que haya incurrido, si prueba que su incumplimiento se debió a la culpa de los
sujetos de la relación contractual mencionados.

ARTÍCULO 1317. Transporte con reexpedición de las cosas

Si el transportista se obliga a entregar la carga a otro porteador y no acepta
una carta de porte hasta un destino diferente al de tal entrega, se presume
que sus responsabilidades como transportista concluyen con ella, sin otras
obligaciones adicionales que la de emplear una razonable diligencia en la
contratación del transportista siguiente.

1. Introducción
La responsabilidad del transportista termina con la entrega a otro porteador.

2. Interpretación
La obligación del transportista que hace entrega de la carga a otro porteador termina
con aquella diligencia y se traslada al nuevo acarreador. Cada transportista se obliga por
el trayecto cumplido.

ARTÍCULO 1318. Representación en el transporte sucesivo

Cada transportista sucesivo tiene el derecho de hacer constar en la carta
de porte, o en un documento separado, el estado en que ha recibido las
cosas transportadas. El último transportista representa a los demás para
el cobro de sus créditos y el ejercicio de sus derechos sobre las cargas
transportadas.

1. Introducción
Se determinan los derechos de cada transportista en un contrato de transporte sucesivo.

2. Interpretación
En cada trayecto el transportista que recibe la carga tiene el derecho de determinar
en la carta de porte o en un documento separado la mercadería que recibe y el estado
en que se encuentra, de esta forma, se puede determinar la responsabilidad de cada
transportista. Es que en los contratos sucesivos cada porteador se obliga por el trayecto
cumplido.
La norma establece que el transportista que hace la entrega de la carga es el represen-
tante de los anteriores ante el cobro de los créditos y el ejercicio de sus derechos que
pudieran derivarse del contrato.

50 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1319

Capítulo 8. Mandato (*)

Fuentes y antecedentes: arts. 1869 a 1985 CC; arts. 221 a 231 CCom.; arts. 221 a 231
del Anteproyecto de Bibiloni de 1936; proyectos de reforma de 1954, 1987 y 1993,
en su parte pertinente; arts. 1241 a 1257 del Proyecto de Código Civil y Comercial
Unificado de 1998.
Remisiones: ver arts. 262 a 264, 358 a 381, 1003 CCyC.

ARTÍCULO 1319. Definición

Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno o más
actos jurídicos en interés de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si una
persona sabe que alguien está haciendo algo en su interés, y no lo impide,
pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tácitamente mandato. La
ejecución del mandato implica su aceptación aun sin mediar declaración
expresa sobre ella.

1. Introducción
El Código aporta sistematización respecto de tres figuras que se entremezclaban en el Có-
digo de Vélez, ellas eran: representación, poder y mandato. La regulación del contrato de
mandato, en líneas generales, se basa en el Proyecto de 1998 (arts. 1241 a 1257).
Si bien excede a la finalidad de este comentario ahondar en los numerosos desarrollos
doctrinarios que desde fines de s. XIX vienen delimitando los contenidos y alcances de
estos tres conceptos, es pertinente reseñar el modo en el cual estaban regulados y la
solución que brinda el nuevo ordenamiento.
Se trataba de un contrato de colaboración, que poseía regulación tanto en el Código Civil
(art. 1869 a 1985 CC), como en el Código de Comercio (arts. 221 a 231 CCom.). El Código
Civil en el art. 1869 brindaba una definición de mandato con representación, sin realizar
distinciones entre los institutos del mandato, como negocio base con el cual puede vin-
cularse el apoderamiento y el acto unilateral de apoderamiento del cual emerge la repre-
sentación. (3) La doctrina indicaba que la interpretación armónica entre los artículos 1869
y 1929 del CC daba como resultado que la representación no era un elemento esencial del
contrato mandato, sin perjuicio de lo cual requería de un esfuerzo interpretativo al estar
—los conceptos— utilizados inequívocamente, a lo largo de todo el articulado referido a
la figura contractual bajo análisis.
Así, a partir de Vélez, cada iniciativa de reforma —Anteproyecto de Bibiloni de 1936, el
de 1954, y los proyectos de 1987, 1993 y 1998— coincidió en la conveniencia de propiciar
la regulación diferenciada entre las figuras de mandato (como idea de encargo o ges-
tión) y representación (actuación a nombre de otro), aun cuando previeran normarlas
con diferentes grados de claridad o distinción. Por su parte, el Código de Comercio
también regulaba el mandato definiéndolo como aquel contrato a través del cual una
persona se obligaba a administrar uno o varios negocios lícitos de comercio, que otro
le encomendaba.

(*) Comentarios a los arts. 1319 a 1334 elaborados por María Paula Pontoriero.

 (3) Bibiloni, Juan A., Anteproyecto de reformas al Código Civil argentino, t. II, Bs. As., Kraft, 1939, p. 389.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 51

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El CCyC trata la figura de la representación y el poder en el Libro Primero, Título IV,

Capítulo 8, en la parte general referida a “Hechos y actos jurídicos” (arts. 358 a 381), a
cuya lectura y análisis corresponde remitir (4) . Por su parte, el contrato de mandato se
encuentra regulado en el Libro Tercero, relativo a los derechos personales, en su título IV,
capítulo 8 de los Contratos en particular (arts. 1319 a 1334).
De este modo, el CCyC recepta una teoría general de la representación y aporta claridad
respecto de tres figuras que se entremezclaban en el Código de Vélez. Asimismo, y como
consecuencia de la unificación del ordenamiento civil y del comercial, también se redefi-
nen algunos caracteres de la figura del mandato.

2. Interpretación
El artículo bajo análisis define al mandato como aquel contrato en el cual una parte (man-
datario) se obliga a realizar uno o más actos jurídicos en “interés” de otra (mandante).
De esta definición se desprende una gran diferencia respecto del art. 1869 CC —que es su
antecedente legislativo inmediato—, al no aludirse a la necesidad de otorgamiento de po-
der como requisito de formación del contrato, eliminando de la definición legal la función
representativa por cuanto ésta no es de la esencia del mandato. La definición al referir al
“interés” alude tanto al acto gestionado mediante la representación, como al efectuado
en colaboración de otro. (5)
En este reordenamiento conceptual el CCyC regula —de modo independiente— un man-
dato con representación o sin ella en artículos sucesivos (arts. 1320 y 1321).
El mandato es una típica figura de colaboración, que posee gran desarrollo y proyección
en el tráfico negocial moderno. En cuanto a sus caracteres, el contrato es consensual,
bilateral, no formal y oneroso (conf. art. 1322 CCyC). Parte de la doctrina indica que tiene
—además— carácter preparatorio, en cuanto su finalidad es hacer posible la conclusión
de los actos jurídicos que se encargan por su intermedio. Este tipo de contratos se ce-
lebra como medio para hacer otra cosa: el interés al que alude el concepto de mandato
no se identifica con el de la voluntad, ni con el objeto: se refiere al asunto gestionado
mediante la representación, o a lo buscado mediante la colaboración de otro. (6)
Respecto del objeto, el nuevo ordenamiento, al igual que el CC, alude a actos jurídicos
(art. 259 CCyC), de modo que no recae sobre actos materiales, los cuales se rigen por
normas especiales como el contrato de locación servicios, de obra, el contrato de trabajo,
etc. Por lo demás deben aplicarse, al análisis del objeto del contrato, las reglas generales
para todos los contratos (v. gr. art. 1003 CCyC y ss.)
En su segundo párrafo el art. 1319 CCyC regula acerca de la formación del contrato. In-
dica, en primer lugar, que puede concretarse de modo expreso o tácito, previsión que
debe integrarse en su interpretación con lo normado y comentado en la parte general
del CCyC, especialmente arts. 262, 263 y 264 que contienen los principios generales
sobre manifestación de la voluntad.
En su última parte el art. 1319 CCyC prevé dos supuestos particulares: por un lado, indica
que se entenderá como mandato tácito el supuesto en el cual alguien tome conocimiento
de que otro está realizando un acto jurídico en su interés y, pudiendo impedirlo, no lo

 (4) Allí se encuentran definidos aspectos relevantes, como el relativo a la forma pues, como establece
el art. 363, “El apoderamiento debe ser otorgado en la forma prescripta para el acto que el represen-
tante debe realizar”.
 (5) Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos, t. II, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni Editores, 2000, p. 224.
 (6) Lorenzetti, Ricardo L., Contratos, t. I: Parte especial, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni Editores, 2003, p. 446.

52 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1320

haga; (7) por otro, que se entenderá que la ejecución del mandato implica su aceptación
aun sin mediar declaración expresa. Estas dos últimas previsiones refieren a los efectos
jurígenos de “la inacción o silencio del mandante que sin ser hechos, ‘positivos’, denotan
una conducta concluyente que permite asignarle una voluntad inequívoca de otorgar
mandato a quien está actuando por él”.

ARTÍCULO 1320. Representación

Si el mandante confiere poder para ser representado, le son aplicables las
disposiciones de los artículos 362 y siguientes.
Aun cuando el mandato no confiera poder de representación, se
aplican las disposiciones citadas a las relaciones entre mandante y
mandatario, en todo lo que no resulten modificadas en este Capítulo.
Remisiones: ver art. 361 CCyC.

1. Introducción
En el derecho romano primitivo no se conocía la idea de la representación, los actos ju-
rídicos eran perfeccionados por quien tenía interés directo y personal en el negocio. El
mundo fue evolucionando y por motivos que fueron desde las guerras —que determina-
ban que los titulares de los derechos se ausentaran dejando en manos de personas de su
confianza la gestión de sus negocios— hasta la actualidad —en que la realidad del tráfico
negocial moderno impone actuar a través de terceros—, la declaración de voluntad no
siempre es expresada por quien desea los efectos jurídicos del negocio. También fue
variando con el correr del tiempo la forma en que los efectos recaen —de modo directo
o no— en el patrimonio de quien tiene interés directo en el acto jurídico que se realiza
en su favor. En el derecho romano, en un primer momento, la persona que actuaba para
otra adquiría para sí los derechos; y luego los transfería al mandante en un procedimiento
extenso que implicaba dos operaciones sucesivas y que conllevaba el riesgo de que la
persona que actuaba en beneficio de otra se volviera insolvente en el intervalo existente
entre la celebración de los dos actos, con lo cual el mandante podía quedar privado de
sus derechos. Esto fue lo que dio origen al concepto de acciones útiles, por las cuales
la segunda operación se consideraba subentendida en el acto y sin necesidad de que
aquella se llevara a cabo efectivamente; el interesado tenía tales acciones fundadas en la
equidad que le permitían obtener de la contraparte el cumplimiento de sus obligaciones.
Esta figura es el antecedente inmediato del funcionamiento de la representación. (8)

 (7) Este supuesto debe diferenciarse de la gestión de negocios (art. 1781 CCyC). Algunos autores in-
dican que, para ello, puede tomarse como punto de partida el momento en el cual la persona en favor
de quien se realiza el acto toma conocimiento del obrar de un tercero en su favor. Si es antes de iniciar
la ejecución del acto y —pudiendo impedirlo— no lo hace, se está frente a un supuesto de mandato
tácito. Si, en cambio, toma conocimiento del obrar en su favor una vez iniciado y esta gestión resulta
útil y reúne las condiciones previstas en el art. 1781 y ss., será una gestión de negocios. Como rasgos
diferenciales entre las figuras de mandato y gestión de negocios cabe indicar: a) la estructura del acto
jurídico es diferente en uno y otro caso, en la gestión hablaremos de un acto unilateral; mientras que en
el mandato será uno bilateral como figura contractual que es; b) el objeto, en tanto la gestión de nego-
cios puede comprender tanto en actos materiales como jurídicos, mientras que el mandato solo puede
tener por objeto a estos últimos; c) en la gestión debe mediar un hacer útil (art. 1785 CCyC), es decir,
la realización de una actividad con efectos jurídicos beneficiosa para otro, e) El gestor debe actuar im-
pulsado por un motivo razonable, esto es, merecedor de tutela jurídica, d) la gestión debe ser oficiosa
y no debe de haber sido iniciada en contra de la voluntad del dueño del negocio (cfr. art. 1782 CCyC).
 (8) Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil, t. II: Contratos, 10a ed., act. por Alejandro Borda,
Bs. As., La Ley, 2012, p. 423. Roca Sastre, Ramón M.; Puig Brutau, José,“La representación voluntaria

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 53

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El Código de Vélez en su art. 1869 —como se expresara al comentar el art. 1319 CCyC—,
comprendía en su definición un mandato con representación. Este instituto no era ad-
mitido en la época del derecho romano. El titular del interés era el titular de la voluntad
negocial, quien era parte del contrato. Las relaciones eran personalísimas: se establecían
exclusivamente entre quienes contrataban directamente.
La representación es una situación jurídica que nace de diversas fuentes (convencional,
legal). Roca Sastre y Puig Brutau (9) la definen como aquella institución en cuya virtud una
persona, debidamente autorizada, investida de poder, otorga un acto jurídico en nombre
y por cuenta de otra; recayendo sobre ésta los efectos normales consiguientes. De este
modo, los efectos o consecuencias del acto jurídico cumplido por el representante no
gravitan sobre su patrimonio, sino que se proyectan, al decir de Paccione, (10) en un salto
a dos pies sobre el representado.

2. Interpretación
El Código Civil y Comercial, en su art. 358 contempla a la representación como el acto que
permite imputar efectos directos a una persona por la actuación de otra, el cual puede
tener como fuente un origen legal o bien voluntario o convencional. Así, el art. 1320 CCyC
bajo análisis es un supuesto especial de representación voluntaria al cual alude el art. 358
citado.
En el mandato con representación las relaciones activas y pasivas nacen directamente
entre el tercero y el mandante. Se trata de dos negocios jurídicos que confluyen y dos
son las relaciones que coexisten: una es la interna entre mandante y mandatario, ca-
racterizada por el deber de cumplir el encargo conferido y aceptado y regulada por el
contrato de mandato; la otra es la externa entre mandante y tercero, caracterizada por el
poder que permite la actuación en nombre ajeno, regulada por el negocio unilateral de
apoderamiento. (11)
Como se indicó, la representación permite imputar efectos directos a una persona por la
actuación de otra, sea que exista un acto voluntario o un comportamiento objetivado que
autorice a hacerlo. Los actos o hechos que el mandatario ejecuta dentro de los límites
de su poder y a nombre del mandante, así como las obligaciones que en consecuencia
hubiere contraído, “son considerados como hechos por este personalmente”. (12)
El art. 1320 CCyC contiene dos párrafos, el primero refiere a la aplicabilidad al manda-
to representativo de las normas contenidas en los arts. 362 a 381 CCyC, que regulan la
representación voluntaria y a cuyo análisis se remite. Por su parte, el segundo párrafo
contempla el supuesto en el cual no se otorgue la representación, e indica aplicables las
disposiciones generales aludidas (arts. 362 a 381 CC), en tanto no haya disposiciones
específicas en este capítulo que las modifiquen.
En lo referente a los actos jurídicos que pueden ser objeto de representación, la regla es
que puede actuarse por representante en todos los actos jurídicos patrimoniales y entre

en el negocio jurídico”, en Estudios de Derecho Privado, t. 1, Madrid, Editorial Revista de Derecho

Privado, p. 113 y ss.
 (9) Roca Sastre, Ramón M.; Puig Brutau, José, Estudios de derecho privado. Revista de Derecho Pri-
vado, Madrid, 1948, t. 1, p. 114.
 (10) Paccioni, Giovanni, Le teorie moderne sulla rappresentanza, p. 772.
 (11) Mosset Iturraspe, Jorge, Mandatos, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni Editores, 1996, p. 143 y ss.
 (12) Spota, Alberto G., Instituciones de derecho civil. Contratos, t. VII, 2a ed., Luis F. P. Leiva Fernández
(actualizador), Bs. As., La Ley, 2010, p. 3.

54 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1321

vivos. Sin embargo, no es posible encomendar al representante la realización de actos

que el representado no puede celebrar por sí, así como tampoco encomendar la ejecu-
ción de obligaciones intuitu personae. (13)
La segunda parte de la norma constituye una aplicación concreta, en materia de repre-
sentación voluntaria, de la regla general prevista en el art. 361 CCyC, a cuyo comentario
cabe remitir.

ARTÍCULO 1321. Mandato sin representación

Si el mandante no otorga poder de representación, el mandatario actúa
en nombre propio pero en interés del mandante, quien no queda obligado
directamente respecto del tercero, ni éste respecto del mandante. El man-
dante puede subrogarse en las acciones que tiene el mandatario contra el
tercero, e igualmente el tercero en las acciones que pueda ejercer el man-
datario contra el mandante.

1. Introducción
En el Código de Vélez se encontraban regulados —aun con las confusiones concep-
tuales indicadas supra— el mandato con representación y sin representación (en los
arts. 1869 y 1929, respectivamente). Por su parte, en el Código de Comercio, el art 223
definía al mandato como la representación otorgada para uno o más negocios de índole
mercantil, mientras que en el art. 239 se conceptualizaba a la “comisión” como aquel
mandato —ausente de representación— otorgado para uno o más negocios mercantiles
determinados. (14)

2. Interpretación
El art. 1321 CCyC define el mandato sin representación como el supuesto en el cual existe
un encargo, pero el mandatario debe cumplir la realización del o los actos jurídicos en su
propio nombre, aunque en interés ajeno.
Las relaciones activas y pasivas nacen entre mandatario y tercero, a diferencia de lo
que sucede en el mandato con representación en el cual las relaciones se dan de modo
directo entre mandante y tercero, siendo el mandatario un tercero en el negocio ges-
torio. Aquí son dos las relaciones que coexisten: una interna, entre mandante y man-
datario (contrato de mandato); y otra externa, entre el mandatario y el tercero con el
cual contrata.
El mandatario es, en principio, el único responsable frente al tercero por las obligaciones
asumidas en el contrato desde que actúa en nombre propio, pero en interés del mandan-
te (cfr. “Fontanarrosa“), quien no queda obligado directamente respecto del tercero, ni
este respecto de aquel. (15)
Ahora bien, esta relación interna mandante-mandatario (contrato de mandato) que legi-
tima la actuación de este último y determina que no actúe en su propio interés sino en
interés del mandante, determina que el acto celebrado con los terceros no resulte total-
mente indiferente a aquel, encontrando su base jurídica en el art. 1321 in fine CCyC, que lo

 (13) Ibid., p. 11.

 (14) Acosta, Miguel Ángel, “La comisión necesaria”, LL, 2003-F, 1053.
 (15) Mosset Iturraspe, Jorge, Mandatos, op. cit., pp. 145.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 55

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

autoriza a ejercer la acción subrogatoria (arts. 739 a 742 CCyC) respecto de las acciones
que tenga el mandatario contra el tercero y a este en las acciones que el mandatario
posea contra el mandante.

ARTÍCULO 1322. Onerosidad

El mandato se presume oneroso. A falta de acuerdo sobre la retribución, la
remuneración es la que establecen las disposiciones legales o reglamenta-
rias aplicables, o el uso. A falta de ambos, debe ser determinada por el juez.

1. Introducción
El origen del mandato estaba en la oficiosidad y la amistad, los romanos hablaban de
compensación, más no de retribución. De este modo, el carácter esencial del mandato
civil era la gratuidad y el mandatario solo tenía derecho a que se le reembolsaran los
gastos en que había incurrido.
La realidad actual es muy diferente: se privilegia la profesionalidad, la experiencia y en el
ámbito de los negocios los encargos se realizan a personas que —en general— hacen de
la actividad encomendada su profesión habitual. Así, el afán de lucro no resulta ajeno al
mandatario, que hace de esta actividad su medio de vida.
Cuando se estudia una institución jurídica, no hay que limitarse a las reglas que la mo-
tivaron en un momento dado, de modo que —para dar una solución acorde con estos
tiempos— era preciso tener en cuenta que ya no se habla de un contrato de amistad, sino
de gestión y que la presunción sobre el carácter gratuito u oneroso del mandato debía
inclinarse en favor de este último.
El art. 1871 CC presumía la gratuidad, salvo cuando se tratara de trabajos propios de la
profesión lucrativa del mandatario o de su modo de vivir, mientras que el art. 221 CCom.
lo presumía oneroso. El tráfico negocial indicaba que la mayoría de las veces el mandato
era oneroso, independientemente de su naturaleza civil o comercial.

2. Interpretación
El nuevo ordenamiento, receptando la realidad referida, establece la presunción de one-
rosidad como carácter del contrato de mandato. Como toda presunción puede desvir-
tuarse por pacto contrario o acreditando que se trata de un contrato gratuito. La norma
comentada dispone que, en caso de falta de acuerdo sobre la retribución a pagar al
mandatario, se abonará la que establezcan las disposiciones legales o reglamentarias
aplicables; o las que surjan de los usos o; en su defecto, se determinará judicialmente en
caso de ausencia de tales parámetros. Asimismo, puede interpretarse que el mandata-
rio conserva el derecho a una retribución proporcional al servicio prestado en caso de
resolución del mandato sin culpa a él atribuible —a pesar de no existir norma expresa en
términos del anterior art. 1958 CC—, por aplicación de los principios generales contenidos
en el art. 1794 CCyC.

ARTÍCULO 1323. Capacidad

El mandato puede ser conferido a una persona incapaz, pero ésta puede
oponer la nulidad del contrato si es demandado por inejecución de las obli-
gaciones o por rendición de cuentas, excepto la acción de restitución de lo
que se ha convertido en provecho suyo.

56 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1324

1. Introducción
El tema de la capacidad es de singular importancia en una figura como la del mandato,
pues pone de relevancia el modo en que incide la voluntad de una y otra parte —man-
dante y mandatario—, esto es, si se trata de voluntades que se complementan e integran
o, por el contrario, permanecen aisladas.
El CCyC no se apartó de lo ya previsto por el CC, así como tampoco del Proyecto de 1998,
salvo en el punto en el cual en el art. 1246, se exigía que el incapaz tenga discernimiento
para que el acto produzca efectos.

2. Interpretación
El art. 1323 CCyC, sin distinguir el tipo de mandato del cual se trate —con o sin representa-
ción— mantiene la solución de Vélez (en reemplazo de los arts. 1897 y 1898 CC), en tanto
indica que la eficacia de una declaración de voluntad emitida por un mandatario incapaz
no resulta perjudicada por estar este limitado en su capacidad personal negocial, pues
esa limitación lo es solo en su propia persona y en atención a sus propios intereses. De
este modo, salvo que actúe fuera de los actos sometidos a encargo o límites de la manda
otorgada, o bien pueda atribuírsele haberse enriquecido sin causa en virtud de la gestión
realizada, no será oponible su incapacidad a efectos de invalidar el acto por él realizado.
Sin perjuicio del principio general establecido en el artículo bajo comentario, consideramos
apropiado remitir a la parte pertinente del Código que regula los aspectos generales sobre
capacidad de las personas (arts. 23 a 26 y 32 CCyC), así como los particulares sobre repre-
sentación (art. 358 CCyC y ss.), a efectos de integrar los casos puntuales según corresponda.
La última parte del artículo, repite la solución genérica del art. 1000 CCyC, que refiere a
la nulidad de los contratos y regula los efectos que cabe aplicar a los contratos celebra-
dos por personas incapaces o con capacidad restringida y torna aplicable, asimismo, la
disposición genérica del art. 1794 CCyC.

ARTÍCULO 1324. Obligaciones del mandatario

El mandatario está obligado a:
a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las
instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio
que constituye su objeto, con el cuidado que pondría en los asun-
tos propios o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesión,
o por los usos del lugar de ejecución;
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobre-
viniente que razonablemente aconseje apartarse de las instruccio-
nes recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificación de
las anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y
de toda otra circunstancia que pueda motivar la modificación o la
revocación del mandato;
d) mantener en reserva toda información que adquiera con motivo
del mandato que, por su naturaleza o circunstancias, no está des-
tinada a ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razón
del mandato, y ponerlo a disposición de aquél;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 57

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

f) rendir cuenta de su gestión en las oportunidades convenidas o a

la extinción del mandato;
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con
los intereses moratorios, de las sumas de dinero que haya utiliza-
do en provecho propio;
h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante,
sobre la ejecución del mandato;
i) exhibir al mandante toda la documentación relacionada con la
gestión encomendada, y entregarle la que corresponde según
las circunstancias.
Si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio
o su modo de vivir, acepta él regularmente, aun cuando se excuse
del encargo, debe tomar las providencias conservatorias urgentes
que requiera el negocio que se le encomienda.

Fuentes y antecedentes: arts. 1904 y 1905 CC y art. 238 CCom.

Remisiones: art. 1325 CCyC.

1. Introducción
El artículo en nueve incisos reúne y regula obligaciones nucleares que, por la naturaleza
misma del contrato de mandato —gestión de negocios ajenos—, resultan inherentes a él.
La regulación es esencialmente similar a la que contenía el CC (arts. 1904 a 1940) y el
Código de Comercio (arts. 225 a 229) y en un acto de simplificación normativa se reúne
—lo referido a las obligaciones del mandatario— en una sola norma, sin perjuicio que
alguna de las previsiones del anterior Código se encuentran reguladas en el capítulo de
representación (ver art. 362 CCyC y ss.).

2. Interpretación
2.1. Modo en que deben cumplirse
los actos comprendidos en el mandato (inc. a)
El inc. a indica, de modo genérico, cómo debe cumplir sus obligaciones el mandatario e
impone un patrón rector de conducta. La norma es análoga a las previsiones contenidas
en los arts. 1904 y 1905 CC y el art. 238 CCom. El mandatario debe cumplir el encargo
satisfaciendo al mandante en su interés legítimo, siguiendo las instrucciones dadas por
este, circunscribiendo su actuación dentro de los límites del mandato conferido y dando
cuenta de su labor en torno a la ejecución de los referidos límites. Respecto al patrón de
conducta, el mandatario debe conducirse de acuerdo a la naturaleza del negocio que
constituye su objeto: se le impone el deber de cuidado que pondría en los asuntos pro-
pios o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos del lugar de
ejecución. De esto se deriva que, en circunstancias en las cuales se aparte del encargo
conferido, será responsable por los daños y perjuicios ocasionados, salvo que acredite
haber adoptado las medidas indispensables o urgentes que, frente a circunstancias im-
previstas, le eran exigibles (cfr. inc. b de la norma comentada). Finalmente, si bien no se
reproduce el art. 1906 CC, consideramos que puede inferirse como válida la regla por la
cual no se considerarán traspasados los límites, si el mandatario ejecutase el encargo de
un modo más ventajoso para el mandante.

58 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1324

2.2. Dar aviso de circunstancias sobrevinientes relevantes (inc. b)

El inc. b indica que el mandatario debe dar aviso de la circunstancias sobrevinientes
relevantes e impone al mandatario dos deberes: por un lado, la obligación de avisar
inmediatamente al mandante respecto de cualquier circunstancia sobreviniente por la
cual considere que debe apartarse de las instrucciones recibidas y solicitar nuevas ins-
trucciones o ratificación de las anteriores y; por otro lado, indica el deber de adoptar
las medidas indispensables y urgentes. Esta medida se relaciona con lo previsto en el
último párrafo del inc. i, que impone al mandatario el deber de efectuar las providencias
conservatorias urgentes.

2.3. Deber de informar conflicto de intereses (inc. c)

Este deber, entendemos, refiere a conflictos de intereses que resulten del contrato mis-
mo, mas no de una causa externa a él como parte de la doctrina interpretaba en el ante-
rior 1908 CC que normaba análogamente esta hipótesis. El art. 1325 CCyC regula también
el supuesto del conflicto de intereses y a su comentario nos remitimos.

2.4. Deber de confidencialidad (inc. d)

Se exige al mandatario confidencialidad respecto de información que, por su naturaleza,
sea de carácter reservado. Esta norma es análoga al principio contenido en el art 372,
inc. a, CCyC, que impone reserva al representante respecto de los asuntos de su repre-
sentado o la gestión encomendada.

2.5. Dar aviso de valores recibidos en ocasión del mandato (inc. e), rendición
de cuentas (inc. f), entrega de ganancias derivadas del negocio (inc. g)
El mandante puede liberar al mandatario del deber de rendir cuentas, pero esto no puede
ser interpretado como dispensa de entregar al mandante lo que hubiera recibido de él o
de terceros con motivo del ejercicio del mandato, ni lo exonera de los cargos que contra
él probare el mandante, ya que la exoneración de la obligación de rendir cuentas no libera
al mandatario de su deber de cumplir fielmente el encargo.
El mandatario debe, también, entregar todas las ganancias resultantes del negocio más
los intereses moratorios, así como todo lo que recibiese de un tercero, aunque lo haga
sin derecho. En este último caso, el mandante puede exigir la entrega de aquello que el
mandatario hubiere recibido sin derecho, ello sin perjuicio de lo pagado indebidamente.
Puede encontrarse como antecedente inmediato lo que preveían los arts. 1909, 1911 y
1913 CC. El mandatario está obligado a restituir todos los bienes que el mandante le hu-
biere entregado para el desempeño de su encargo y no tuviere sentido retener o bien, no
hubiere necesitado utilizar. Como norma complementaria ha de tenerse en cuenta el
art. 372, inc. f, CCyC para mandatos con representación, que indica la obligación del
representante de restituir documentos y demás bienes que le correspondan al represen-
tado al concluirse la gestión.

2.6. Deber de información (inc. h)

El inciso h impone el deber de informar en cualquier momento, a requerimiento del man-
dante, sobre la ejecución del mandato. Esta obligación deriva del hecho que el man-
datario esté ejecutando actos jurídicos en interés del mandante, quien tiene derecho a
conocer el modo en el cual en su interés se está llevando a cabo la manda encomendada.
En mandatos con representación es aplicable la regla del art. 372 inc. c, CCyC que impo-
ne el deber de comunicación, indicando explícitamente que incluye al de información y
consulta. Esto último puede relacionarse con el inc. b del presente artículo.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 59

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.7. Exhibición de documentación (inc. i)

El inc. i se refiere a todo tipo de documentación relacionada con el mandato y cuya
exhibición podrá ser requerida en cualquier momento por parte del mandante. Final-
mente, casi en una trascripción del art. 1917 CC y análogo al art. 326 CCom., impone al
mandatario la obligación de tomar las providencias conservatorias urgentes que requiera
el negocio que se le encomienda, aun cuando se excuse del encargo, si el negocio que
le han encargado fuese de los que, por su oficio o su modo de vivir, son aceptados por
aquel de modo habitual.

ARTÍCULO 1325. Conflicto de intereses

Si media conflicto de intereses entre el mandante y el mandatario, éste debe
posponer los suyos en la ejecución del mandato, o renunciar.
La obtención, en el desempeño del cargo, de un beneficio no auto-
rizado por el mandante, hace perder al mandatario su derecho a la
retribución.

1. Introducción
El conflicto de intereses es parte de la aplicación de la regla de fidelidad y confianza que
debe primar en este tipo de negocios. Por ello se indicaba en el comentario al art. 1324,
inc. c, CCyC que no se trataba de dar preferencia a la cosa ajena por sobre la propia,
utilizando el tradicional ejemplo del naufragio y la imposición al mandatario de salvar las
cosas del mandante antes que las propias, sino de colisión o conflicto entre intereses que
surjan del seno mismo del contrato.

2. Interpretación
El mandatario tiene que anteponer los intereses del mandante a los suyos, ante un su-
puesto de conflicto de intereses y, como complemento con lo dispuesto en el inc. c del
art. 1324, debe dar aviso inmediato si se presenta tal conflicto, imponiendo como regla
de conducta que debe priorizar los intereses del mandante o, caso contrario, renunciar
al encargo conferido.
El último párrafo del art. 1325 CCyC determina como sanción la pérdida de la retribución
pactada, frente a la percepción por parte del mandatario de un beneficio no autorizado
por el mandante.

ARTÍCULO 1326. Mandato a varias personas

Si el mandato se confiere a varias personas sin estipular expresamente la
forma o el orden de su actuación, se entiende que pueden desempeñarse
conjunta o separadamente.

1. Introducción
Puede que se otorgue un encargo a una persona (mandato individual) o a varias (manda-
to plural o colectivo). Cuando se trata de un mandato plural y con el objeto de determinar
los efectos y validez de los actos que pueda haber ejecutado uno o varios mandatarios,
deberán observarse los términos en los cuales ha sido otorgado.

60 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1327

2. Interpretación
La pluralidad de mandatarios estaba prevista en el CC entre los arts. 1899 y 1903 y tam-
bién se ocupaban de las relaciones internas entre varios mandatarios y las que nacen
entre estos y el mandante, los arts. 1920 a 1923 CC.
El art. 1899 CC disponía que, ante la falta de previsión expresa, se presumía que la desig-
nación de mandatarios había sido realizada para ser aceptada por uno solo de los desig-
nados, con las excepciones que el mismo precepto admitía.
El CCyC modifica la anterior previsión normativa y prescribe una norma general que
indica que, si no se ha estipulado la forma, alcance o el orden en que deban actuar los
mandatarios, estos podrán hacerlo conjunta o separadamente.
Como se indicara, ante un mandato plural y con el objeto de determinar los efectos y
validez de los actos que pueda haber ejecutado uno o varios mandatarios, deberán ana-
lizarse los términos en los cuales ha sido otorgado.
Así puede que se haya otorgado para una actuación: i) conjunta: deben actuar todos
coordinados para que el acto tenga efectos jurídicos; ii) solidaria: cada uno puede actuar
válidamente por sí solo; iii) fraccionada: cada uno tiene una esfera de actividad exclusi-
va de actuación; iv) sustitutiva o subordinada: cada uno tiene indicada su actuación en
cierto orden o subordinada a determinada situación. Si el contrato no ha sido otorgado
con este nivel de previsión se observará la regla general contenida en el artículo bajo
comentario.

ARTÍCULO 1327. Sustitución del mandato

El mandatario puede sustituir en otra persona la ejecución del mandato y
es responsable de la elección del sustituto, excepto cuando lo haga por in-
dicación del mandante. En caso de sustitución, el mandante tiene la acción
directa contra el sustituto prevista en los artículos 736 CCy concordantes,
pero no está obligado a pagarle retribución si la sustitución no era nece-
saria. El mandatario responde directamente por la actuación del sustituto
cuando no fue autorizado a sustituir, o cuando la sustitución era innecesaria
para la ejecución del mandato.

1. Introducción
El mandato, si bien ha perdido la característica de ser un encargo por amistad, sigue te-
niendo como base la confiabilidad, pero su rasgo determinante en estos tiempos lo da la
habilidad, profesionalidad o pericia que pueda tener el mandatario a efectos de cumplir
con la gestión encomendada.
Esta profesionalización, así como el desarrollo de la contratación en masa, determina
como regla que el mandato sea sustituible, salvo prohibición expresa.

2. Interpretación
La sustitución podrá configurarse como un submandato o bien, como una cesión de man-
dato, según sean las características en las que se otorgue el acto. En el caso del sub-
mandato, se aplican las reglas del subcontrato, donde el mandatario originario no queda
desobligado y es responsable de la elección del sustituto, salvo que haya actuado por
indicación del mandante.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 61

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el caso de haberse actuado por indicación este último, se produciría una cesión de la
posición contractual —por delegación perfecta— y el mandante podría ejercer la acción
directa contra el sustituto, prevista en el art. 736 CCy concs.
Finalmente, la norma indica que, de no haber resultado necesaria la sustitución, el mandan-
te no estará obligado a retribuir al sustituto. En este supuesto, el mandatario continúa res-
pondiendo de modo directo ante el mandante sin poder desobligarse del encargo, al igual
que frente a los supuestos en los cuales el mandatario haya carecido de autorización para
sustituir. En ambos supuestos, el mandatario responde de modo directo frente al mandante.

ARTÍCULO 1328. Obligaciones del mandante

El mandante está obligado a:
a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecución
del mandato y compensarle, en cualquier momento que le sea re-
querido, todo gasto razonable en que haya incurrido para ese fin;
b) indemnizar al mandatario los daños que sufra como consecuencia
de la ejecución del mandato, no imputables al propio mandatario;
c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros,
proveyéndole de los medios necesarios para ello;
d) abonar al mandatario la retribución convenida. Si el mandato se
extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la retribución
proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha reci-
bido un adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no
puede exigir su restitución.

1. Introducción
El CCyC simplifica y reúne en un solo artículo las obligaciones y deberes del mandante
que estaban reguladas en el CC entre los arts. 1941 y 1959 y en el CCom. en el art. 277.

2. Interpretación
2.1. Suministrar lo medios necesarios para la ejecución del mandato
El inc. a indica que, como titular del interés, el mandante debe prestar la colaboración
necesaria —en tiempo y en forma— para que el mandatario pueda ejecutar el mandato.
Ello se refiere a no obstruir la ejecución, así como también brindar lo necesario para que
pueda concretarla (v. gr., bienes, dinero, documentación, anticipar gastos), o compensar
los razonables en los que haya incurrido el mandatario en ocasión de ejecutar su encargo.
Lo previsto de modo genérico en este inciso se encontraba regulado de modo más deta-
llado en varias disposiciones del CC que imponían al mandante la obligación de anticipar
cantidades (art. 1948 CC), de reembolsar al mandatario lo anticipado (arts. 1949, 1950 y
1955 CC) y el derecho de retención a favor del mandatario (art. 1956 CC).

2.2. Deber de indemnidad

El inc. b impone mantener indemne al mandatario, situación —comprensiva de la obliga-
ción referida en el punto anterior— relacionada con brindar bienes, dinero, documenta-
ción, reembolso de gastos o lo que fuere necesario para evitar que el mandatario incurra
en algún perjuicio en su patrimonio.

62 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1329

También se trata de una situación que preveía el CC en los arts. 1953 y 1954 y se sustenta
en la regla general de que el mandato no debe perjudicar ni empobrecer al mandatario,
quien tiene derecho a ser indemnizado de todo daño que sufra siempre que no sea atri-
buible a su culpa o dolo.

2.3. Liberar al mandatario de obligaciones

que hubiera contraído en su nombre, respecto de terceros
Este inciso es análogo a la disposición que contenía el art. 1951 CC y se trata de una
obligación que surge como consecuencia natural del deber del mandante de proveer
los medios necesarios para que el mandatario pueda ejecutar el mandato acordado
(cfr. inc. a, comentado supra). La diferencia entre esta norma y el art. 1951 CC es ter-
minológica y debe destacarse que la actual es más genérica al mencionar que deben
proveerse los “medios necesarios”, donde antes se indicaba que debían proveerse “las
cosas o fondos”.

2.4. Abonar al mandatario la retribución convenida

Consecuencia natural de que el mandato se presuma oneroso (cfr. art. 1322 CCyC) es que
una de las obligaciones principales de mandante sea la de retribuir al mandatario.
La última parte del inciso tiene su antecedente en el art. 1958 CC, que preveía que cuando
el mandato se extinguía sin mediar culpa del mandatario, el mandante debía pagarle la
retribución proporcional a los trabajos realizados, y si el mandatario hubiera recibido un
adelanto mayor a lo que le correspondía, el mandante no podía exigir su restitución, sin
que ello configurara un enriquecimiento sin causa del mandatario.

2.5. Derecho de retención

El art. 1956 del CC preveía el derecho de retención a favor del mandatario, solución que
puede ahora aplicarse por vía del art. 2587 CCyC y ss. De este modo, el mandatario podrá
retener las cosas, documentos o valores entregados por el mandante para cumplir con
el mandato hasta tanto este cumpla con las obligaciones que le corresponden, entre las
cuales están las de abonarle la retribución pactada, resarcirlo de los daños y perjuicios
que pudiere haber sufrido en ocasión del ejerció del encargo, etc.

ARTÍCULO 1329. Extinción del mandato

El mandato se extingue:
a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cum-
plimiento de la condición resolutoria pactada;
b) por la ejecución del negocio para el cual fue dado;
c) por la revocación del mandante;
d) por la renuncia del mandatario;
e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

1. Introducción
El CCyC simplifica la regulación acerca de la extinción del mandato y regula entre el art. 1329
y 1334 CCyC las causales por las cuales puede terminarse el contrato y sus efectos; en
particular, para los mandatos con representación, resulta aplicable el art. 380 CCyC. La
terminación o extinción del mandato significa, asimismo, la cesación de una situación

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 63

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

que legitima la actuación del mandatario en interés del mandante, sea en su nombre o
en el propio (16) y de ello deriva, también que deban observarse las relaciones internas y
externas originadas en ocasión del encargo al momento de su finalización.

2. Interpretación
2.1. Extinción por causas normales
El mandato al igual que todos los contratos se extingue por consecuencia natural del
cumplimiento o agotamiento de su objeto (inc. b), cumplimiento de la condición resolu-
toria (art. 343 CCyC y ss.) o del plazo por el cual fue previsto (inc. a).

2.2. Revocación
Son aplicables las normas generales a todos los contratos contenidas en los arts. 1077
a 1080 CCyC, relativas a la extinción, efectos y eventual obligación de restitución de los
bienes por parte del mandatario al mandante. En cuanto a la forma, no determina un
modo específico, por lo que rige la libertad de formas; de modo que esta manifestación
unilateral de la voluntad podrá darse de modo expreso o tácito y surtirá efectos a futuro.

2.3. Renuncia
Es la contrapartida de la revocación y se rige fundamentalmente por los arts. 944 y
946 CCyC que regulan en el Libro III, Título I de las obligaciones en general —otros mo-
dos de extinción— y contemplan expresamente los supuestos de renuncia. La renuncia
es una manifestación de la voluntad unilateral y recepticia que produce efectos que se
proyectan hacia futuro.
En cuanto al tiempo en que puede darse la renuncia, si se trata de una renuncia con causa
suficiente podrá darse en cualquier momento. Por otra parte, si se trata de una situación
incausada, deberá tener en cuenta la posible aplicación del art. 1332 CCyC, que dispone
las consecuencias que acarrea la renuncia intempestiva. Independientemente de que se
trate de una renuncia con causa o no, el mandatario tiene el deber de no abandonar la
gestión sin dar un plazo razonable al mandante para su reemplazo.

2.4. Muerte o incapacidad del mandante o del mandatario

Esta causal de extinción refuerza su naturaleza intuitu personae. Remitimos al análisis
específico realizado a los arts. 380 y 1333 CCyC.
Respecto del estado falencial, el CCyC se refiere a este supuesto en el art. 380 inc. g. No
obstante ello, corresponde remitirse a la Ley de concursos y quiebras 24.522, que en su Sec-
ción V regula los efectos de la quiebra sobre ciertas relaciones jurídicas en particular y en su
art. 147 dispone que ante la declaración de quiebra quedan resueltos los contratos que invo-
lucren la prestación personal del fallido, entre los cuales incluye expresamente al mandato.

ARTÍCULO 1330. Mandato irrevocable

El mandato puede convenirse expresamente como irrevocable en los casos
de los incisos b) y c) del artículo 380.
El mandato destinado a ejecutarse después de la muerte del man-
dante es nulo si no puede valer como disposición de última voluntad.

 (16) Mosset Iturraspe, Jorge, Mandatos. Rubinzal-Culzoni Editores. Santa Fe, 1996, pág. 366.

64 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1332

1. Introducción
Es válido otorgar un mandato con carácter de irrevocable, situación que puede ser deja-
da sin efecto si mediara justa causa para imponer la extinción del contrato. Respecto al
significado de justa causa, podría ser cualquier supuesto que se encuadrara en el incum-
plimiento de las obligaciones del mandatario (cfr. 1324 CCyC).

2. Interpretación
El artículo prevé el mandato destinado a ser ejecutado con posterioridad a la muerte del
mandante. El CCyC indica que esta previsión será nula si no se pudiera hacer valer como
disposición de última voluntad.
A efectos de su validez debe: a) haber sido otorgado mediante poder especial, para
realizar actos jurídicos específicos y determinados; b) manifestarse expresamente la
voluntad de subsistencia en caso de muerte del poderdante; c) puede tratarse de actos
de administración o de disposición; d) la única limitación que impone, en cuanto en in-
terés de quien se otorga el poder, es que no es válido si ha sido otorgado en el único
interés del poderdante o representado.

ARTÍCULO 1331. Revocación

La revocación sin justa causa del mandato otorgado por tiempo o asunto de-
terminado obliga al mandante a indemnizar los daños causados; si el mandato
fue dado por plazo indeterminado, el mandante debe dar aviso adecuado a las
circunstancias o, en su defecto, indemnizar los daños que cause su omisión.

1. Introducción
El mandato irrevocable se extingue si se hubiere previsto su subsistencia por un plazo
determinado, al vencimiento de este. También, podría el mandante revocar o resolver por
sin justa causa, pero —en estos casos— debería indemnizar al mandatario.

2. Interpretación
El artículo, que tiene su antecedente en el art. 1970 CC, es una aplicación concreta de la
facultad genérica conferida por el art. 1077 CCyC de extinción de contratos por voluntad
unilateral. Los efectos operan hacia el futuro (art. 1078 CCyC) y en cuanto a la forma de
revocación solo en caso de mandatos con representación se requiere una forma especí-
fica para revocar el poder otorgado. Para la correcta integración de la interpretación de
esta norma se remite a los comentarios de los arts. 1330 y 380, incs. b y c CCyC.

ARTÍCULO 1332. Renuncia

La renuncia intempestiva y sin causa justificada del mandatario obliga a
indemnizar los daños que cause al mandante.

1. Interpretación
Este artículo prevé para la figura particular del mandato la regla general contenida para
las obligaciones en el art. 944 CCyC. Esta regla estaba prevista de modo similar en el
art. 1978 CC, que determinaba que la renuncia del mandatario, en tiempo indebido, de
modo repentino y sin causa justa o suficiente, lo obligaba a resarcir al mandante los da-
ños y perjuicios ocasionados.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 65

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Por último, entendemos, el mandatario continúa obligado en términos similares a los que
preveían los arts. 1969 y 1979 CC que establecían la obligación del mandatario de con-
tinuar sus gestiones en caso de extinción del mandato o de renuncia, respectivamente,
hasta que el mandante pudiera adoptar los actos necesarios para suplir la ausencia del
mandatario. Esta regla se relaciona con el art. 380, inc. d, CCyC que exige al representan-
te continuar en sus funciones hasta que notifique su renuncia al representado, excepto
que acredite un impedimento justificado que le impida proseguir la gestión.

ARTÍCULO 1333. Muerte o incapacidad del mandatario y del mandante

Producida la muerte o incapacidad del mandatario, sus herederos, repre-
sentantes o asistentes que tengan conocimiento del mandato deben dar
pronto aviso al mandante y tomar en interés de éste las medidas que sean
requeridas por las circunstancias.
Si se produce la muerte o incapacidad del mandante, el mandatario
debe ejecutar los actos de conservación si hay peligro en la demo-
ra, excepto instrucciones expresas en contrario de los herederos o
representantes.

Remisiones: ver art. 380, inc. b, CCyC.

1. Introducción
El mandato es tradicionalmente intuito personae, de modo que el fallecimiento o inca-
pacidad sobreviniente de cualquiera de las partes pone fin, por lo general, al contrato.
El art. 1329, inc. e, establece que los supuestos de fallecimiento o incapacidad del man-
dante o del mandatario son causales de extinción del mandato. El art. 1333 CCyC prevé
la conducta y obligaciones que deben cumplirse de inmediato, ante la ocurrencia de
esos supuestos.

2. Interpretación
2.1. Fallecimiento del mandatario
Ante este supuesto, la norma indica que los herederos, representantes o asistentes que
tengan conocimiento del mandato deben comunicar la situación de inmediato al man-
dante y adoptar en interés de este las medidas pertinentes o conservatorias para prote-
ger los intereses del mandante bajo pena de incurrir en responsabilidad civil. La obliga-
ción de comunicar de inmediato al mandante de la situación de fallecimiento se basa en
el perjuicio que el abandono de la gestión podría acarrear al mandante.

2.2. Fallecimiento del mandante

Si, por el contrario, fuere el mandante quien fallece o se torna incapaz, deberá el manda-
tario ejecutar los actos de conservación urgentes hasta tanto reciba instrucciones expre-
sas de los herederos o representantes de aquel.
Si se entiende que la actividad de gestión patrimonial se basa en criterios personales
propios del dueño de tales negocios, acaecido el fallecimiento de su titular y pasado el
patrimonio a sus herederos, salvo caso de extinción de pleno derecho, es razonable re-
querir de los herederos o representantes instrucciones respecto de la continuidad o no en
el ejercicio del mandato, y en su defecto, instrucciones a seguir en caso de continuidad en

66 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1335

él. Todo lo expuesto, sin perjuicio de lo dispuesto en el supuesto normado en el art. 380,
inc. b, a cuyo comentario se remite.

2.3. Incapacidad del mandatario

Si el mandatario se vuelve incapaz opera la extinción, pues estará impedido de actuar por
sí en la gestión del negocio del mandante.

2.4. Incapacidad del mandante

Si el mandante deviene incapaz, se extingue el mandato porque su voluntad ha dejado
de existir. A partir de ese momento, el mandante tendrá representación legal perdien-
do, de acuerdo al grado de incapacidad que tenga, la posibilidad total o parcial de
ejercicio de sus derechos.

ARTÍCULO 1334. Rendición de cuentas

La rendición de cuentas por el mandatario debe ser en las condiciones pre-
vistas en los artículos 858 y siguientes acompañadas de toda la documen-
tación relativa a su gestión. Excepto estipulación en contrario, las cuentas
deben rendirse en el domicilio del mandatario y los gastos que generan son
a cargo del mandante.

1. Introducción
El mandatario está obligado a rendir cuentas por su gestión. El CC receptaba estas previ-
siones en los arts. 1909, 1911 y 1912, mientras que el CCom. lo preveía en el art. 227.

2. Interpretación
Lo previsto en el presente artículo debe interpretarse y complementarse con lo normado,
no solo en los artículos a los cuales la misma norma remite —art. 858 CCyC y ss.—, sino
también con el relativo a las obligaciones del mandatario contenidas en el 1324 CCyC,
en particular en los incisos relativos al deber de informar, de rendir cuentas, de exhibir
documentación. Aporta por fuera de las normas mencionadas la indicación del lugar
donde debe efectuarse la rendición y la indicación que los gastos que este tipo de ges-
tión demanden son a cargo del mandante. Esto último es consecuente con el deber de
indemnidad a cargo el mandante, que comprende la obligación de retribuir la gestión al
mandatario, como además no generarle ningún gasto por las gestiones que en su favor
este realice.

Capítulo 9. Contrato de consignación (*)

ARTÍCULO 1335. Definición
Hay contrato de consignación cuando el mandato es sin representación
para la venta de cosas muebles. Se le aplican supletoriamente las disposi-
ciones del Capítulo 8 de este Título.

Remisiones: ver Libro Tercero, Título IV, Capítulo 8, CCyC.

(*) Comentarios a los arts. 1335 a 1355 elaborados por María Eugenia Rodríguez Pería.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 67

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Siguiendo los lineamientos propuestos en los “Fundamentos” del Anteproyecto con los
que la Comisión Redactora acompañó el Proyecto requerido por el Poder Ejecutivo,
el CCyC reduce la normativa referida al contrato de consignación, que se encontraba
regulado en los arts. 222 y 232 a 281 CCom.
El art. 1135 CCyC denomina “contrato de consignación” a una especie del mandato sin re-
presentación para la venta de cosas muebles. Como consecuencia, señala que se aplican
supletoriamente las disposiciones referidas a aquel contrato. Sigue en esto al Proyecto de
1998 —que, en su art. 1258, contenía un enunciado similar—.
Esta figura contractual recibe, en la nueva regulación, la denominación de “contrato de
consignación”, eliminándose la referencia al contrato de comisión que, en el CCom., se
utilizaba como sinónimo.

2. Interpretación
2.1. Evolución. Definición
La figura de la comisión o consignación, tradicionalmente mercantil, se entendía configu-
rada cuando mediaba encargo de realizar, por cuenta ajena, negocios de comercio indi-
vidualmente determinados, obrando en nombre propio. El art. 222 CCom. establecía “se
llama comisión o consignación, cuando la persona que desempeña por otros, negocios in-
dividualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razón social que representa”.
La consignación se distinguía del mandato, tanto civil como comercial, pues el consigna-
tario no actuaba en nombre y representación del comitente, sino que lo hacía en nombre
propio, quedando directamente obligado hacia las personas con quienes contrataba. Es-
tas no tenían acción contra el consignante ni este contra aquellas, salvo que el consig-
natario cediera derechos a favor de alguno de aquellos (arts. 221, 222 y 233 CCom.). Por
el contrario, el mandatario actuaba en nombre y representación del mandante, lo que
implicaba que los actos llevados a cabo por el mandatario se consideraban celebrados
por aquel (art. 1869 CC y art. 222 CCom.).
El art. 1319 CCyC establece que hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a
realizar uno o más actos jurídicos en interés de la otra. El mandante no queda obligado
directamente respecto del tercero ni este respecto del mandante. El mandatario actuará
en representación del mandante solamente cuando expresamente se estipule (arts. 1319
y 1320 CCyC). En concordancia con este lineamiento, se define al contrato de consignación
como mandato sin representación para la venta de cosas muebles, pues no se verifica
la distinción clásica entre mandato y consignación, referida anteriormente. Tal como se
entendía antes de la reforma, el consignatario desarrolla la actividad en nombre propio y
declara la voluntad frente al tercero por sí mismo. El consignante no queda obligado frente
a los terceros, ni estos contraen obligaciones ni derechos directos a su favor o en su contra.

2.2. Requisitos
Para que se verifique el contrato de consignación, el artículo establece ciertos requisitos:
a) La existencia de un mandato, es decir, que una parte se obligue a realizar uno o más
actos jurídicos en interés de la otra (art. 1319 CCyC). Por ese motivo, el art. bajo análisis
remite al Capítulo 8 del Título IV.
En consecuencia, el contrato de consignación podrá ser conferido y aceptado expresa o
tácitamente. Resulta aplicable el art. 1319 CCyC, que establece que si una persona sabe

68 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1336

que alguien está haciendo algo en su interés y, pudiendo hacerlo, no lo impide, se entien-
de que ha conferido tácitamente mandato. La ejecución del mandato implica su acepta-
ción, aun sin que medie declaración expresa sobre ella.
En cuanto a la manifestación de la voluntad, se debe estar a lo previsto en los arts. 262,
263 y 264 CCyC. Cuando regula el contrato de mandato, no reproduce los arts. 1874, 1876,
1877 y 1878 CC; por lo tanto, en los casos en los que el silencio sea opuesto a actos o a una
interrogación, no será considerado como una manifestación de voluntad en conformidad
(art. 263 CCyC).
b) Que ese mandato sea otorgado sin representación, es decir, que el consignante no
haya otorgado poder para ser representado y que el consignatario actúe en nombre
propio, pero en interés del mandante.
c) Que el encargo del contrato sea una venta de cosas muebles.
En cuanto al ámbito de aplicación del contrato, el art. 222 CCom. refería a negocios indi-
vidualmente determinados. La actual redacción se refiere a un terreno concreto, cual es
la venta de cosas muebles. Esta especificación del campo de actuación del contrato se
puede atribuir a lo que sucede en la práctica.
Cuando se reúnan tales exigencias, habrá contrato de consignación, que se regirá por las
disposiciones de los arts. 964 y 1335 a 1344 CCyC; por las estipulaciones válidas acor-
dadas entre las partes; por las normas referidas al mandato, por remisión del presente
artículo —que incluyen las de la representación voluntaria en los actos jurídicos (arts. 362
y ss., y 1320 CCyC)—; y por los usos y prácticas del lugar de celebración del contrato.

ARTÍCULO 1336. Indivisibilidad

La consignación es indivisible. Aceptada en una parte se considera acepta-
da en el todo, y dura mientras el negocio no esté completamente concluido.

Fuentes y antecedentes: art. 1259 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
Este artículo tiene su antecedente inmediato en el art. 1259 del Proyecto de 1998, el que
ha sido reproducido textualmente. Esta postura era la que adoptaba el art. 239 CCom.,
con una redacción similar. Ese cuerpo legal contenía otras previsiones referidas a la acep-
tación o la negativa del encargo, al modo en el que aquel se podía rehusar, a las obliga-
ciones que surgían a pesar de la negativa a aceptar el encargo, que fueron eliminadas
(arts. 235 a 237 CCom.).
En este punto, es de aplicación lo referido a la aceptación expresa o tácita del mandato
prevista en el art.1319 CCyC, con las aclaraciones detalladas en el artículo anterior.

2. Interpretación
El principio de la indivisibilidad de la consignación significa que, cuando la comisión, por
ser compleja, no constituye varias comisiones separadas, se la debe cumplir como un
conjunto en sus detalles y condiciones.
Esta norma se refiere a la aceptación y a la ejecución de la consignación. Una vez acep-
tada la consignación, se presume que lo ha sido en el todo. El consignatario, por lo tanto,
deberá ejecutarla en forma íntegra.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 69

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Si se deja de cumplir la consignación sin justa causa, el consignatario incurre en incum-

plimiento de sus obligaciones como tal, y deberá responder frente al comitente por su
inobservancia.

ARTÍCULO 1337. Efectos

El consignatario queda directamente obligado hacia las personas con quie-
nes contrata, sin que éstas tengan acción contra el consignante, ni éste con-
tra aquéllas.

Fuentes y antecedentes: art. 1260 del Proyecto de 1998 y art. 233 CCom.

1. Introducción
El art. 1337 es idéntico al art. 1260 del Proyecto de 1998 y reproduce, asimismo, el princi-
pio que establecía el art. 233 CCom.
Este artículo es acorde con el régimen del mandato, aplicable al contrato de consignación,
donde el mandante no tiene relación jurídica directa con los terceros (art. 1321 CCyC).

2. Interpretación
Quien actúa asumiendo el carácter de consignatario queda directamente obligado con
quien contrata. No es relevante si es o no conocida la persona del consignante, ya que
lo relevante es que el consignatario realice la operación a su nombre y se constituya en
responsable directo del adquirente.
Aquí es aplicable el art. 1321 CCyC, por lo tanto, el consignante podrá subrogarse en
las acciones que tiene el consignatario contra el tercero e, igualmente, el tercero, en las
acciones que pueda ejercer el consignatario contra el mandante (arts. 739 a 742 CCyC).
Esto se debe a que la relación entre consignante y consignatario está dada por un con-
trato de consignación que legitima la actuación de este y determina que no actúa frente
a terceros en su propio interés sino en el del consignante. Por lo tanto, el acto celebrado
con los terceros no resulta indiferente ni ajeno a sus intereses, pues el consignatario actúa
a nombre propio por cuenta ajena.

ARTÍCULO 1338. Obligaciones del consignatario

El consignatario debe ajustarse a las instrucciones recibidas, y es responsa-
ble del daño que se siga al consignante por los negocios en los que se haya
apartado de esas instrucciones.

Fuentes y antecedentes: art. 1261 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
El art. 1261 del Proyecto de 1998 regulaba la cuestión de modo casi idéntico al artículo en
comentario.
El CCyC fusiona las pautas que preveían los arts. 238 y 242 CCom. El art. 242 CCom. enu-
meraba justificaciones para el caso en el que el consignatario se excediese en la ejecución
de la tarea encomendada, apartándose de las instrucciones dadas por el consignante.
Así, si de la ejecución resultaba una ventaja al comitente; si la operación encargada no

70 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1339

admitía demora o podía resultar daño de la tardanza; o si mediaba aprobación del comi-
tente o ratificación con entero conocimiento de causa, el consignatario no debía respon-
der al consignante por los daños y perjuicios.

2. Interpretación

El consignatario que acepta la consignación está obligado a cumplirla conforme las órde-
nes e instrucciones brindadas por el consignante y la naturaleza del negocio que consti-
tuye su objeto. Debe ejecutarla con el cuidado que pondría en los asuntos propios o, en
su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos del lugar de ejecución,
con fidelidad, lealtad y reserva (arts. 372, incs. a y b, y 1324, inc. a, CCyC). Estas pautas
—establecidas en los capítulos Representación (Libro Primero, Título IV, Capítulo 8) y
Mandato (Libro Tercero, Título IV, Capítulo 8)— suplen las que fijaba, de modo similar, el
art. 238, párr. 2, CCom.
En caso de que se aparte de las instrucciones recibidas, el consignatario responderá al
consignante por los daños ocasionados, conforme a las disposiciones de la responsabili-
dad civil. El art. 1716 CCyC establece que el incumplimiento de una obligación da lugar a
la reparación del daño causado conforme a las disposiciones del CCyC.
En caso de que el consignatario se aparte de las instrucciones recibidas o de la naturaleza
del negocio, afectará solamente a la relación entre aquel y el consignante. El contrato con
el tercero quedará intacto, conforme lo establecido en el art. 1337 CCyC.
El apartamiento de las instrucciones recibidas puede ser subsanado con la ratificación por
parte del consignante conforme las pautas establecidas en los arts. 369, 1320 y 1335 CCyC.
El CCyC reduce la cantidad de artículos referidos a las obligaciones a cargo del consig-
natario. Sin perjuicio de ello, muchas se desprenden de los artículos referidos al modo de
ejecutar el contrato —que se explicarán más adelante— y de la aplicación de las normas
del mandato, representación y disposiciones generales aplicables a los contratos.
En cuanto al deber de conservación, el art. 247 CCom. establecía que el comisionista
respondía por la buena conservación de los efectos —ya sea que le hubiesen sido consig-
nados, que los hubiese comprado o recibido en depósito, o que pretendiese remitirlos a
otro lugar—, salvo caso fortuito o de fuerza mayor, o si el deterioro proviniese de un vicio
inherente a la cosa.
En el art. 1324, última parte, CCyC —referido a las obligaciones del mandatario— se es-
tablece que “si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o su
modo de vivir, acepta él regularmente, aun cuando se excuse del encargo, debe tomar
las providencias conservatorias urgentes que requiera el negocio que se le encomienda”.
Esta disposición resulta aplicable en virtud de lo previsto en el art. 1335 CCyC.

ARTÍCULO 1339. Plazos otorgados por el consignatario

El consignatario se presume autorizado a otorgar los plazos de pago que
sean de uso en la plaza.
Si otorga plazos contra las instrucciones del consignante, o por términos
superiores a los de uso, está directamente obligado al pago del precio o de
su saldo en el momento en que hubiera correspondido.

Fuentes y antecedentes: art. 1262 del Proyecto de 1998.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 71

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El artículo es una reproducción del art. 1262 del Proyecto de 1998. El art. 257, segunda
parte, CCom. contenía una pauta similar.

2. Interpretación
El CCyC presume, al igual que lo hacía la anterior normativa, que el consignante concedió
al consignatario la potestad de vender a plazos que sean de uso en el lugar donde se
celebra el contrato.

La presunción se desvirtúa si el consignante prohibió esa modalidad o si, habiéndola per-

mitido, fijó un límite temporal. La presunción también se desvirtúa si el consignatario se
excede en los plazos de pago que sean de uso en la plaza.

En caso de que el consignante haya impartido instrucciones o que los plazos otor-
gados por el consignatario sean mayores que los de los usos del lugar, este queda
obligado en forma directa al pago del precio o de su saldo, en el momento en que
corresponda.

El CCyC elimina el art. 259 CCom., que establecía que, siempre que vendiese a plazo, el
comisionista debía expresar al comitente los nombres y domicilios de los compradores
y plazos estipulados (caso contrario, se entendía que la venta había sido efectuada al
contado y no se admitía prueba en contrario). En la redacción actual, por aplicación de
las normas del mandato, el consignatario está obligado a informar en cualquier momen-
to, a requerimiento del consignante, sobre la ejecución del negocio encargado, pero no
existe una presunción explícita de las características de la normativa anterior (arts. 1324
y 1335 CCyC).

ARTÍCULO 1340. Crédito otorgado por el consignatario

El consignatario es responsable ante el consignante por el crédito otorgado
a terceros sin la diligencia exigida por las circunstancias.

Fuentes y antecedentes: art. 1263 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
La redacción de este artículo fue transcripta textualmente del art. 1263 del Proyecto de
1998. Asimismo, el art. 257 CCom. refería a préstamos, anticipaciones y ventas al fiado. A
estas últimas hace referencia el art. 1340 CCyC.

2. Interpretación
El artículo refiere a los casos en los que el consignatario vende las cosas muebles a ter-
ceros y les permite diferir el pago del precio. El consignatario está habilitado a otorgar
crédito, siempre y cuando esta modalidad no haya sido prohibida por el consignante.
El otorgamiento del crédito requiere de la diligencia del consignatario, quien va a tener
que considerar las circunstancias de tiempo, modo y lugar. En caso de que el consignata-
rio no cumpla con una prohibición impuesta por el consignante o no actúe diligentemen-
te, será responsable frente a aquel.

72 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1343

ARTÍCULO 1341. Prohibición

El consignatario no puede comprar ni vender para sí las cosas comprendi-
das en la consignación.

Fuentes y antecedentes: art. 1264 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
El CCyC reproduce íntegramente el art. 1264 del Proyecto de 1998. Se fusionan en un solo
artículo las prohibiciones clásicas que se regulaban en los arts. 262 a 264 CCom., que
prohibían la adquisición —por sí o por interpósita persona— de efectos cuya enajenación
les hubiese sido confiada; ejecutar una adquisición encargada con efectos que tuviese en
su poder, a no ser que mediase consentimiento expreso del comitente. En esos casos, el
comisionista no tenía derecho a percibir el total de la comisión ordinaria, sino la mitad,
salvo expresa estipulación.

2. Interpretación
La imposibilidad del consignatario de comprar y vender para sí las cosas objeto del con-
trato de consignación tiene fundamento en la conveniencia de sustraerlo del conflicto
que se plantearía entre su deber —es decir, lograr el más alto precio posible— y su interés
—adquirir al más bajo precio—.
Tal como establecía el art. 262 CCom., el consignatario no podrá adquirir ni vender por
interpósita persona. En el CCyC esta regla surge de las generales para contratar, en tanto
el art. 1001 CCyC establece que los contratos cuya celebración está prohibida a determi-
nados sujetos tampoco pueden ser otorgados por interpósita persona.
El CCom. autorizaba, en caso de mediar autorización del consignante, a hacer a un lado la
prohibición. Si bien el CCyC no regula expresamente esta cuestión en el contrato de con-
signación, la índole de la materia —regida principalmente por la libertad de contratación
(art. 958 CCyC)— lleva a concluir que, frente a una autorización expresa del consignante,
el consignatario podría adquirir y/o vender para sí.

ARTÍCULO 1342. Retribución del consignatario

Si la comisión no ha sido convenida, se debe la que sea de uso en el lugar de
cumplimiento de la consignación.

ARTÍCULO 1343. Comisión de garantía

Cuando, además de la retribución ordinaria, el consignatario ha convenido
otra llamada “de garantía”, corren por su cuenta los riesgos de la cobranza y
queda directamente obligado a pagar al consignante el precio en los plazos
convenidos.

1. Introducción
Los arts. 1342 y 1343 CCyC regulan el pago al consignatario, y encuentran su antecedente
inmediato en los arts. 1265 y 1266 del Proyecto de 1998, de similar redacción. Estos ar-
tículos tienen, a la vez, correlato en los arts. 256, 274 y 275 CCom., referidos a la comisión
extraordinaria o de garantía que podían pactar las partes y a la obligación del consignan-
te de abonar al consignatario una comisión denominada ordinaria.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 73

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Onerosidad
La consignación se presume onerosa. Esto se desprende del juego de los arts. 1322, 1335
y 1342 CCyC.
El primero se refiere a la presunción de onerosidad del mandato. A falta de acuerdo
sobre la retribución, la remuneración es la que establecen las disposiciones legales o
reglamentarias aplicables, o por el uso. A falta de ambos, debe ser determinada por
el juez.
Como ya vimos, el art. 1335 CCyC determina la aplicación supletoria de la normativa del
mandato al contrato de consignación.
El art. 1342 CCyC refiere a la retribución del contrato de consignación que se realiza me-
diante la comisión.

2.2. Clases de comisión

Siguiendo la denominación que se le daba en el CCom., el CCyC mantiene dos clases de
comisión: la ordinaria o simple y la extraordinaria o de garantía.

2.2.1. Comisión ordinaria

La comisión simple u ordinaria es aquella a la que, regularmente, tiene derecho el consig-
natario por la ejecución de la labor encomendada, y que el consignante debe abonar. En
caso de que no medie convenio expreso, ni surja de la intención real de los contratantes,
para fijar la comisión hay que atenerse a los usos, prácticas o costumbres del lugar de
ejecución del contrato.
El CCyC no establece una pauta referida al modo en que debe fijarse el monto de la
comisión, como tampoco lo hacía el CCom., lo que resulta acorde con la autonomía de
la voluntad (art. 958 CCyC). Siguiendo esa misma pauta, el momento en el que se debe
realizar el pago tampoco está fijado.
La revocación sin causa del trabajo encargado al consignatario por parte del consignante
estaba regulada en el art. 275 CC. El artículo derogado establecía que, en caso de que eso
sucediese, el consignante debía pagar, como mínimo, la mitad de la comisión, aunque no
fuese la que correspondía exactamente por los trabajos realizados. El CCyC modifica esta
pauta por aplicación del art. 1331 CCyC, que establece que la revocación sin justa causa
del mandato otorgado por tiempo o asunto determinado obliga al mandante a indem-
nizar los daños causados; si el mandato fue dado por plazo indeterminado, el mandante
debe dar aviso adecuado a las circunstancias o, en su defecto, indemnizar los daños que
cause su omisión (art. 1335 CCyC).

2.2.2. Comisión extraordinaria o en garantía

Esta comisión se le debe al consignatario solo si se pacta. El consignatario asume los ries-
gos del negocio y queda obligado, frente al consignante, a pagar el precio en los plazos
convenidos con el tercero. El consignante no asume ningún riesgo por la solvencia del
tercero contratante y el consignatario garantiza el resultado del negocio celebrado. Eso
es lo que justifica una comisión superior a la ordinaria.
El CCyC eliminó la última parte del art. 256 CCom. que establecía pautas para determinar
el monto de esta comisión para el caso de no haberse estipulado por escrito.

74 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1345

ARTÍCULO 1344. Obligación de pagar el precio

Si el consignatario se obliga a pagar el precio en caso de no restituir las
cosas en un plazo determinado, el consignante no puede disponer de ellas
hasta que le sean restituidas.
Los acreedores del consignatario no pueden embargar las cosas consigna-
das mientras no se haya pagado su precio.
Fuentes y antecedentes: art. 1267 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
El Proyecto de 1998 establecía, en el art. 1267, una norma idéntica a la del artículo en comentario.
Si bien no existía norma similar en el CCom., se entendía a la modalidad a la que se refiere
el artículo como contrato estimatorio. Se consideraba comprendido dentro de los contra-
tos innominados previstos en el art. 1143 CC.

2. Interpretación
El CCyC regula, dentro del contrato de consignación, el caso en que el consignante en-
trega una o varias cosas muebles al consignatario, quien se obliga a pagar el precio, salvo
que restituya las cosas en el término pactado. El consignante entrega al consignatario las
cosas muebles cuyo valor se estima en una cantidad cierta, obligándose el último a pro-
curar su venta dentro de un plazo estipulado. Si las devuelve al momento del vencimiento
del plazo, no deberá pagar el valor de las que no vendió.
Mientras esté pendiente el plazo pactado para la restitución de las cosas, el consignante
no puede disponer de ellas. Los acreedores del consignatario no pueden embargar las
cosas consignadas hasta tanto este no haya pagado su precio, pues la propiedad sigue
siendo del consignante.

Capítulo 10. Corretaje

ARTÍCULO 1345. Definición

Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se
obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios
negocios, sin tener relación de dependencia o representación con ninguna
de las partes.

1. Introducción
El CCom., en un principio, y luego la Ley 25.028 de Régimen Legal de Martilleros y Co-
rredores, entendieron al corredor como un agente auxiliar del comercio. La regulación se
centraba en la actividad subjetiva del corredor, sin brindar ninguna definición del contra-
to de corretaje.
El CCyC regula al corretaje como un contrato típico, consagrando su autonomía y aleján-
dolo de la consideración personal del corredor.
Las normas vinculadas a este contrato se han visto reducidas a fin de permitir su adap-
tación a la evolución de la vida negocial, tal como lo sostenían los “Fundamentos” del
Proyecto de 1998, antecedente inmediato de los artículos de este Capítulo.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 75

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El corretaje está regulado por los arts. 1345 a 1355 CCyC; 1 a 35 de la Ley 20.266 de Ejer-
cicio de la Profesión de Martilleros y el art. 77 de la Ley 24.441 de Financiamiento de la
Vivienda y la Construcción. En las provincias, por su parte, este está previsto en las leyes
y demás normas reglamentarias de carácter local, que disciplinan la actividad de los co-
rredores en general o de algunas modalidades de esta figura.

2. Interpretación
El corretaje es un contrato que se celebra entre un sujeto denominado corredor —que
desarrolla la tarea de intermediar entre la oferta y la demanda de cosas, bienes y ser-
vicios— y otro sujeto, el comitente, que la encarga. El corredor se ocupa de acercar a
las partes para que ellas realicen directamente el negocio, es decir que su función es
la de llevar a cabo todos los actos conducentes para que aquel se concrete.

El artículo refiere a que el corredor se “obliga a mediar en la negociación y conclusión de

uno o varios negocios”. Su función no es la de perfeccionar el negocio, sino la de aproxi-
mar a las partes para que ellas lo hagan.

La negociación puede referir a cosas muebles, inmuebles, fondos de comercio, servicios

y todo sobre lo que sea lícito negociar, en tanto la ley no establece limitación.

El corredor no tiene relación de dependencia o representación con ninguna de las partes.

La autonomía profesional del corredor, su imparcialidad y objetividad, se consagran en
este punto. El corredor tampoco puede tener relación de colaboración con ninguna de las
partes (art. 34, inc. a, de la ley 20.266). La excepción a la imposibilidad de representación
la brinda el art. 1349, inc. b, CCyC.

Desde que se eliminó el art. 36 de la ley 20.266 —que, en su inc. d, establecía la forma
escrita para este contrato—, el contrato de corretaje es bilateral, oneroso, consensual,
típico, aleatorio y no formal.

ARTÍCULO 1346. Conclusión del contrato de corretaje. Sujetos

El contrato de corretaje se entiende concluido, si el corredor está habilitado
para el ejercicio profesional del corretaje, por su intervención en el negocio,
sin protesta expresa hecha saber al corredor contemporáneamente con el
comienzo de su actuación o por la actuación de otro corredor por el otro
comitente.

Si el comitente es una persona de derecho público, el contrato de corretaje

debe ajustarse a las reglas de contratación pertinentes.
Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas.

1. Introducción
Esta norma se complementa tanto con los arts. 32 y 33 de la Ley 20.266 de Ejercicio de la
Profesión de Martilleros —que establecen las condiciones habilitantes para ser corredor y
los requisitos para matricularse en la jurisdicción en la que el profesional se desempeñe—
como con el art. 77 de la Ley 24.441 de Financiamiento de la Vivienda y la Construcción
—que determina que, para la matriculación y el desempeño del corredor, no será exigible
hallarse domiciliado en el lugar donde se pretende ejercer—, como así también con las
normas locales que regulan la actividad.

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 Comentario al art. 1347

2. Interpretación
El contrato de corretaje se considera concluido por la intervención en el negocio del co-
rredor. El CCyC establece que eso sucederá, salvo que exista protesta expresa que se le
haga saber contemporáneamente con el comienzo de su actuación.
La protesta no podrá ser hecha por el comitente que contrató con el corredor, y refiere
a la manifestación oportuna de la parte que no acepta la intervención de aquel en la
negociación. La protesta tiene como consecuencia la imposibilidad para el corredor de
reclamarle el pago de la comisión al que la manifiesta (art. 1351 CCyC).
El contrato de corretaje se entenderá concluido, asimismo, por la actuación de otro co-
rredor por el otro comitente —es decir, en el caso de que la otra parte de la negociación
contrate un corredor y este comience a realizar conductas de intermediación para acer-
car a las partes—.
El artículo fija como requisito para la conclusión del contrato que el corredor esté habi-
litado para el ejercicio profesional del corretaje. Para actuar como corredor es necesaria
la matriculación, conforme lo establecen el art. 33 de la ley 20.266 —que dispone que
“quien pretenda ejercer la actividad de corredor deberá inscribirse en la matrícula de la
jurisdicción correspondiente”— y el art. 77 de la ley 24.441 —que determina que “para la
matriculación y el desempeño del corredor no será exigible el hallarse domiciliado en el
lugar donde se pretende ejercer”—.
Originariamente, el Proyecto del Código Civil y Comercial preveía la posibilidad de que
un corredor no inscripto concluyera un contrato de corretaje mediante pacto expreso por
escrito. Finalmente, esa opción fue eliminada cuando se elevó a la Cámara de Senadores
de la Nación.
Para ser corredor, además de la matriculación, se requiere ser mayor de edad, no estar
comprendido dentro de alguna inhabilidad y poseer título universitario expedido o reva-
lidado en la República (art. 32 de la ley 20.266).
En caso de que el comitente sea una persona de derecho público —es decir, Estado na-
cional, provincial, municipal o alguna entidad autárquica—, el corredor deberá ajustarse a
las reglas de contratación pertinentes. El CCyC se refiere a las normas aplicables a licita-
ciones, pliegos, etc., que serán aplicables por sobre las del corretaje.
El corretaje puede ser ejercido por personas humanas o jurídicas. El CCyC se condice con
los arts. 31, 15 y 16 de la ley 20.266.

ARTÍCULO 1347. Obligaciones del corredor

El corredor debe:
a) asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los nego-
cios en que media y de su capacidad legal para contratar;
b) proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose
de mencionar supuestos inexactos que puedan inducir a error a las partes;
c) comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su cono-
cimiento y que de algún modo puedan influir en la conclusión o modali-
dades del negocio;
d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en
las que interviene, la que sólo debe ceder ante requerimiento judicial o de
autoridad pública competente;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 77

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

e) asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los

instrumentos conclusivos y a la entrega de los objetos o valores, si alguna
de las partes lo requiere;
f) guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención,
mientras subsista la posibilidad de controversia sobre la calidad de lo
entregado.

1. Introducción
La ley 26.994 derogó el art. 36 de la Ley 20.266 de Ejercicio de la Profesión de Martilleros.
Este artículo enumeraba las obligaciones de los corredores y fue por el art. 1347 CCyC,
cuya redacción es similar a la del art. 1270 del Proyecto de 1998.

2. Interpretación
La normativa anterior detallaba minuciosamente las obligaciones del corredor. El presen-
te artículo es más escueto; en tal sentido, sigue la idea de los “Fundamentos” del Código
Civil y Comercial en el sentido de ser lo más claro y conciso posible.
Existen otras obligaciones que no están enumeradas en el presente artículo y que se
desprenden de otros sectores de la normativa que se aplica al corretaje, pudiendo surgir
otras de las leyes locales.

2.1. Obligaciones

2.1.1. Identidad y capacidad

El inc. a establece —tal como lo hacía el inc. b del art. 36 de la Ley 20.266 de Ejerci-
cio de la Profesión de Martilleros— la obligación de asegurarse de la identidad de las
personas que intervienen en los negocios en que media y de su capacidad legal para
contratar.

2.1.2. Exactitud, precisión y claridad. Comunicación

El inc. b estipula que el corredor debe “proponer los negocios con exactitud, precisión y
claridad, absteniéndose de mencionar supuestos inexactos que puedan inducir a error a
las partes”, mientras que el inc. c establece la obligación de “comunicar a las partes todas
las circunstancias que sean de su conocimiento y que de algún modo puedan influir en la
conclusión o modalidades del negocio”. El contenido de estos dos incisos es un desdo-
blamiento del similar inc. e, de la ley derogada.
La buena fe, la lealtad y la diligencia que debe tener el corredor se ven plasmadas en
este inciso.
Las obligaciones detalladas en el presente acápite y en el anterior se vinculan con el
art. 1353 CCyC que establece que el corredor no tiene derecho a retribución en caso de
que el contrato se anule por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de represen-
tación de cualquiera de las partes, o por otra circunstancia que haya sido conocida por
aquel. Se desarrollará este tema al tratar el artículo citado.

2.1.3. Confidencialidad
El inc. c refiere a la confidencialidad que debe mantener el corredor respecto de todo lo
que concierne a negociaciones en las que interviene, la que solo debe ceder ante reque-
rimiento judicial o de autoridad pública competente.

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 Comentario al art. 1347

El inc. f del art. 36 de la ley 20.266, con una redacción menos precisa, establecía que el
corredor debía guardar secreto en lo concerniente a las operaciones en las que intervi-
niese y que solo podía, en virtud del mandato de autoridad competente, atestiguar sobre
las mismas.
La nueva redacción permite que la confidencialidad sea hecha a un lado en caso de que
ello sea requerido por las autoridades a las que refiere el artículo, sin circunscribirlo úni-
camente al caso de la declaración testimonial.

2.1.4. Asistir
En caso que alguna de las partes lo requiera, el corredor deberá asistir, en las operacio-
nes llevadas a cabo por su intervención, a la firma de los instrumentos conclusivos y a la
entrega de los objetos o valores (inc. e).
Los incs. g y j del artículo derogado preveían la asistencia, pero además que era obligato-
rio para el corredor estar presente en el momento de la firma de los contratos otorgados
por escrito en instrumento privado. Este debía dejar constancia firmada de su interven-
ción y tenía que conservar un ejemplar bajo su responsabilidad.
Distinguían, además, a los contratos que no requieren forma escrita, y estipulaban que el
corredor debía entregar a las partes una minuta de la operación, según las constancias
del Libro de Registro.
Como se observa, en la actual redacción no hace esa distinción entre forma escrita y no es-
crita. La obligatoriedad de la asistencia surgirá del pedido de alguna de las partes. El artícu-
lo elimina el resto de las diligencias que debía realizar el corredor en exceso de la asistencia.

2.1.5. Conservación
El inc. f requiere que el corredor guarde las muestras de los productos que se negocien
con su intervención, mientras subsista la posibilidad de controversia sobre la calidad de
lo entregado. Similar redacción tenía el inc. h del derogado art. 36 de la Ley 20.266 de
Ejercicio de la Profesión de Martilleros.

2.2. El derogado artículo 36

El inc. a del art. 36 preveía la obligación de llevar el libro que establece el art. 35, por lo
que la obligación de “llevar asiento exacto y cronológico de todas las operaciones con-
cluidas con su intervención, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro,
rubricado por el Registro Público de Comercio o por el órgano a cargo del gobierno de la
matrícula en la jurisdicción” sigue vigente.
El inc. c del mismo artículo obligaba al corredor a comprobar la existencia de los instru-
mentos de los que resultaba el título invocado por el enajenante. Además, cuando se
trataba de bienes registrables, debía recabar la certificación del Registro Público corres-
pondiente sobre la inscripción del dominio, gravámenes, embargos, restricciones y ano-
taciones que reconozcan aquellos, así como las inhibiciones o interdicciones que afecta-
ban al transmitente. La actual redacción eliminó estas obligaciones emparentadas con la
posibilidad del corredor de dar fe pública.
Se ha eliminado el inc. i: “Entregar a las partes una lista firmada, con la identificación de
los papeles en cuya negociación intervenga”.
El inc. k —que establece “respetar las prohibiciones del artículo 19 en lo que resulten aplica-
bles”— sigue vigente, en tanto el art. 31 de la ley 20.266 remite a las prohibiciones para los
martilleros al referir que, sin perjuicio de las disposiciones del CCyC y de la legislación local,

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 79

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

es aplicable al ejercicio del corretaje lo dispuesto en esa ley respecto de los martilleros, en
todo lo que resulte pertinente y no se encuentre en los artículos referidos al corretaje.
En cuanto al inc. l —“cumplir las demás obligaciones que impongan las leyes especiales y
la reglamentación local”—, su reproducción no era necesaria en tanto es un deber general
el de cumplir las leyes.

ARTÍCULO 1348. Prohibición

Está prohibido al corredor:
a) adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha
sido encargada;
b) tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los
bienes comprendidos en ella.

Fuentes y antecedentes: art. 1271 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
La norma se complementa con el art. 19, inc. b de la ley 20.266, en cuanto prohíbe tener
participación en el precio que se obtenga, no pudiendo celebrar convenios por diferen-
cias a su favor o de terceras personas; comprar por cuenta de terceros, directa o indi-
rectamente, los bienes cuya venta se les hubiere encomendado; y comprar para sí los
mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cónyuge o
parientes dentro del segundo grado, socios, habilitados o empleados.

2. Interpretación
El fundamento de este artículo es el de mantener la imparcialidad del corredor en su
actuación como intermediario, que se vería afectada si pudiese adquirir los bienes ob-
jeto de la negociación o tuviese algún interés en aquella. El inc. b del artículo tiene una
amplitud que permite encuadrar diferentes supuestos donde medie conflicto de interés.

ARTÍCULO 1349. Garantía y representación

El corredor puede:
a) otorgar garantía por obligaciones de una o de ambas partes en la nego-
ciación en la que actúen;
b) recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.

1. Introducción
El precepto se vincula con lo dispuesto por el art. 34 de la ley 20.266, que enumera las
facultades del corredor del siguiente modo: “a) Poner en relación a 2 (dos) o más partes
para la conclusión de negocios sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de co-
laboración, subordinación o representación. No obstante una de las partes podrá enco-
mendarles que la represente en los actos de ejecución del contrato mediado. b) Informar
sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurídicos.
c) Recabar directamente de las oficinas públicas, bancos y entidades oficiales y particula-
res, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes. d) Prestar
fianza por una de las partes”.

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 Comentario al art. 1351

2. Interpretación
El art. 1349, inc. a, CCyC amplía la facultad contenida en el inc. d del mismo artículo, pues
no solo autoriza al corredor a otorgar fianza, sino a cualquier otra modalidad de garantía
a favor de las partes. La garantía podrá ser otorgada a una o ambas partes.
El inc. b del artículo en comentario autoriza al corredor a representar a una de las partes
en la ejecución del negocio, al igual que el artículo 34, inc. a, CCyC.

ARTÍCULO 1350. Comisión

El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se celebra
como resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la
de uso en el lugar de celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar en
que principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.

ARTÍCULO 1351. Intervención de uno o de varios corredores

Si sólo interviene un corredor, todas las partes le deben comisión, excepto
pacto en contrario o protesta de una de las partes según el artículo 1346.
No existe solidaridad entre las partes respecto del corredor. Si interviene
un corredor por cada parte, cada uno de ellos sólo tiene derecho a cobrar
comisión de su respectivo comitente.

1. Introducción
El artículo en comentario se refiere a la retribución del corredor por su labor. A diferencia
del derogado art. 37 de la ley 20.266, que refería a remuneración, el artículo la designa
como comisión, lo que es habitual en la práctica.

2. Interpretación
El corretaje se presume oneroso para el caso de que el negocio se celebre como resultado
de la intervención del corredor. Si el corredor cumplió su labor eficazmente, los arts. 1350
y 1351 CCyC establecen las pautas a seguir a fin de determinar cuál será su paga.
Para que la comisión sea exigible, el corredor deberá estar matriculado, ya que en caso
de no estar inscripto no tendrá la posibilidad de reclamar ningún tipo de retribución (por
aplicación del art. 1346 CCyC). Asimismo, el artículo establece dos requisitos para que el
corredor perciba la comisión: que el contrato mediado se celebre y que esa celebración
haya sido en virtud de la actividad de aquél.
La comisión será la pactada. En caso de no haberse estipulado, el corredor tiene derecho a
la de uso en el lugar de celebración del contrato de corretaje o, en su defecto, a la del lugar
en que principalmente realiza su actividad. A falta de todas ellas, será fijada por el juez.
En caso de que intervenga un solo corredor, todas las partes deberán afrontar la comi-
sión, salvo que hayan pactado algo distinto o haya existido protesta de una de ellas con-
forme lo previsto en el art. 1346 CCyC.
El CCyC establece la pauta de la no solidaridad de las partes respecto del pago de la
comisión, por lo que serán aplicables las pautas para las obligaciones simplemente man-
comunadas (art. 825 CCyC y concs.).
En caso de que intervenga un corredor por cada parte, cada uno podrá exigir retribución
a su comitente y no al del otro corredor.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 81

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1352. Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión

Concluido el contrato, la comisión se debe aunque:
a) el contrato esté sometido a condición resolutoria y ésta no se cumpla;
b) el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto;
c) el corredor no concluya el contrato, si inicia la negociación y el comitente
encarga su conclusión a un tercero, o lo concluye por sí en condiciones
sustancialmente similares.

ARTÍCULO 1353. Supuestos específicos en los que la comisión no se debe

La comisión no se debe si el contrato:
a) está sometido a condición suspensiva y ésta no se cumple;
b) se anula por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de representa-
ción de cualquiera de las partes, o por otra circunstancia que haya sido
conocida por el corredor.

1. Introducción
El CCyC establece en qué casos el corredor tiene derecho a percibir una retribución por
su labor y en qué casos carece de él. Algunas de las pautas fijadas son las que estaban
previstas en los derogados arts. 37 y 38 de la ley 20.266.

2. Interpretación
Las pautas de estos artículos rigen para el caso de que las partes no hayan estipulado
algo diferente, ya que en esta cuestión prima la libertad contractual (art. 958 CCyC).

2.1. Supuestos de obligación de pagar comisión

El art. 1352 CCyC establece en qué casos el corredor tiene derecho a reclamar la comisión
por haber logrado la celebración del negocio mediado:
a) En caso de contrato sujeto a condición resolutoria. La ley entiende que el corredor
tiene derecho a una retribución, aunque la condición no se cumpla. Este supuesto no
estaba previsto en la legislación anterior.
b) En caso de que el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto. La
normativa anterior no preveía estos supuestos. Esta estipulación protege al corredor
a fin de que pueda perseguir una retribución en caso de que, a pesar de haber cum-
plido eficazmente su labor y logrado acercar a las partes, las vicisitudes que afectan
el acuerdo lo lleven a su fin.
c) En caso de que el corredor no llegue a mediar hasta el momento de la conclusión del
contrato, igualmente tendrá derecho a la comisión si inicia la negociación y no la pue-
de continuar porque el comitente encarga su conclusión a un tercero, o lo concluye
por sí en condiciones sustancialmente similares.
Se protege al corredor de la mala fe del comitente que quiere evitar el pago aprove-
chándose de las tareas realizadas por aquel y que le fueron de utilidad. Una regla similar
estaba prevista en el derogado art. 37, inc. a, de la ley 20.266.

2.2. Supuestos en que la comisión no se debe

a) En caso de que el contrato esté sometido a condición suspensiva y este no se cumple.
En este caso, la existencia misma del negocio mediado depende de una condición:

82 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1355

el contrato no estará concluido hasta que aquella no se cumpla. Por ese motivo,
hasta que no se produzca el hecho futuro e incierto, la ley no habilita el pago de la
comisión.
b) En caso de que el contrato se anule por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta
de representación de cualquiera de las partes, o por otra circunstancia que haya sido
conocida por el corredor, este no tendrá derecho a percibir comisión.

Este artículo se vincula con el art. 1347 CCyC —en especial, con los incs. a, b y c—, en tanto
prevé obligaciones que debe cumplir el corredor para que el negocio mediado sea válido.
Asimismo, establece que el corredor no podrá reclamar su paga en caso de que el con-
trato se anule por ilicitud del objeto. Por lo tanto, el corredor deberá tomar los recaudos
a fin de verificar tanto la representación y capacidad de las partes como que el objeto
no sea prohibido (art. 1004 CCyC), y ponderar cualquier otra circunstancia que sea de su
conocimiento y pueda llevar a la anulación del contrato.

ARTÍCULO 1354. Gastos

El corredor no tiene derecho a reembolso de gastos, aun cuando la opera-
ción encomendada no se concrete, excepto pacto en contrario.

1. Introducción
Este artículo es similar al art. 37, inc. b, de la ley 20.266, que preveía que el corredor tenía
derecho a percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo
pacto o uso contrario.

2. Interpretación
Se entendía que, cuando el artículo refería a “convenidos y realizados”, se había llegado a
un acuerdo entre corredor y comitente para el reintegro de los gastos.
El art. 1354 CCyC es más claro: en caso de que las partes no hagan uso de la libertad de
pactar el reembolso, se entiende que los gastos no se deben por el comitente.

ARTÍCULO 1355. Normas especiales

Las reglas de este Capítulo no obstan a la aplicación de las disposiciones de
leyes y reglamentos especiales.
Fuentes y antecedentes: art. 1277 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
La fuente directa de este artículo es el art. 1277 del Proyecto de 1998, ya que la ley 20.266
no preveía norma similar.

2. Interpretación
A este artículo se lo debe vincular con el art. 963 CCyC, que establece el siguiente or-
den de prelación cuando concurren sus disposiciones y de alguna ley especial: normas
indisponibles de la ley especial y de este Código; normas particulares del contrato;
normas supletorias de la ley especial; normas supletorias de este Código.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 83

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Capítulo 11. Depósito (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales
ARTÍCULO 1356. Definición
Hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a recibir de otra una
cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos.

1. Introducción
La función social y económica del contrato de depósito es la custodia de las cosas de-
positadas. La guarda y custodia de las cosas depositadas es la obligación principal del
depositario, a diferencia de otros contratos en los que la custodia es una obligación se-
cundaria, como por ejemplo, la locación de cosas o el mandato.
El contrato de depósito es un contrato de confianza, independientemente de su carácter
oneroso. La obligación de custodia es intransferible y debe cumplirla el depositario per-
sonalmente.

2. Interpretación
La definición expresada en el art. 1356 CCyC delinea el depósito regular voluntario que es
tomado como base para la regulación de este contrato.
En cuanto a las cosas que pueden ser depositadas, el CC establecía que podían ser cosas
muebles como inmuebles. La inclusión de cosas inmuebles suscitó severas críticas por
parte de la doctrina. También es de hacer notar que, en el caso de la fianza comercial del
art. 572 CCom., solamente eran susceptibles de ser depositadas las cosas muebles. En la
norma actual nada se dice respecto de la caracterización de las cosas depositadas.
La obligación de restituir la cosa es una nota típica de los contratos en los que se concede
el uso o la tenencia de una cosa ajena, como en el comodato, la locación y el mutuo, por
lo que no constituye un elemento tipificante del contrato de depósito.

ARTÍCULO 1357. Presunción de onerosidad

El depósito se presume oneroso. Si se pacta la gratuidad, no se debe re-
muneración, pero el depositante debe reembolsar al depositario los gastos
razonables en que incurra para la custodia y restitución.

1. Introducción
En el CC, el art. 2183 establecía el carácter gratuito del contrato de depósito. El art. 573
CCom., por el contrario, establecía la onerosidad del contrato de depósito comercial, te-
niendo en cuenta que no había contemplados contratos gratuitos en el ámbito comercial.

2. Interpretación
El art. 1357 CCyC consagra la onerosidad del contrato de depósito, permitiendo a las
partes pactar la gratuidad. Esta gratuidad se refiere exclusivamente a la remuneración del

(*) Comentarios a los arts. 1356 a 1377 elaborados por Graciela Lombardi.

84 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1359

depositario, ya que los gastos en los que se incurra para la custodia y restitución deben
ser reembolsados por el depositante.

ARTÍCULO 1358. Obligación del depositario

El depositario debe poner en la guarda de la cosa la diligencia que usa para
sus cosas o la que corresponda a su profesión. No puede usar las cosas y
debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido.

1. Introducción
La obligación principal del depositario es custodiar la cosa depositada. Siendo el contra-
to de depósito un contrato de confianza, la obligación de custodia no puede ser transmi-
tida y debe cumplirla el depositario personalmente.

2. Interpretación
Cuando la cosa depositada sufra algún desmedro, se pierda o perezca por culpa del de-
positario, este responderá ante el depositante por los daños y perjuicios sufridos por el
incumplimiento de su obligación de custodia.
En el caso del depósito oneroso, el depositario es quien hace del depósito su profesión. Por
lo tanto, la responsabilidad deberá ser valorada según los parámetros del art. 1725 CCyC.
Solamente en el caso de que el contrato de depósito se haya pactado gratuito, la
responsabilidad del depositario se evaluará según los parámetros establecidos en el
art. 1724 CCyC.
La prohibición de usar las cosas depositadas opera en el depósito regular.

ARTÍCULO 1359. Plazo

Si se conviene un plazo, se presume que lo es en favor del depositante. Pero
si el depósito es gratuito, el depositario puede exigir del depositante, en
todo tiempo, que reciba la cosa depositada.

1. Introducción
El contrato de depósito generalmente es un contrato de duración, es usual en esta clase
de contratos que no se estipule plazo.

2. Interpretación
La norma establece la presunción, que puede ser desvirtuada por pacto en contrario, que
si se convino un plazo, este lo es a favor del depositante; esto significa que el depositante
puede pedir la restitución de la cosa en cualquier tiempo, aún si no ha vencido el plazo
del contrato. Es el depositario quien debe respetar el plazo convenido. Cabe señalar que
este primer párrafo de la norma es aplicable al depósito oneroso.
En el caso del depósito pactado gratuito, se invierte la solución y se faculta al depositario
a pedirle al depositante que reciba la cosa depositada en todo tiempo, aunque se haya
convenido un plazo. Esta disposición tiene su fundamento en la liberalidad que supone
la gratuidad.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 85

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1360. Depósito oneroso

Si el depósito es oneroso, el depositante debe pagar la remuneración esta-
blecida para todo el plazo del contrato, excepto pacto en contrario.
Si para la conservación de la cosa es necesario hacer gastos extraordinarios,
el depositario debe dar aviso inmediato al depositante, y realizar los gastos
razonables causados por actos que no puedan demorarse. Estos gastos y
los de restitución son por cuenta del depositante.

1. Introducción
Este artículo contiene dos conceptos vinculados. En el primer párrafo determina la
modalidad de pago de la remuneración debida al depositario, mientras que en el
segundo párrafo determina la modalidad de los gastos de conservación de la cosa
depositada.

2. Interpretación
El primer párrafo del art. 1360 CCyC complementa el artículo anterior en el sentido de
que, si bien el plazo convenido se presume a favor del depositante, el depositario tiene
derecho a percibir la remuneración acordada por todo el plazo, independientemente de
si el depositante decidiera retirar antes del vencimiento la cosa depositada. Primando la
autonomía de la voluntad, la norma faculta a las partes a pactar en contrario.
En el segundo párrafo, la norma se refiere a los gastos extraordinarios para la conser-
vación de la cosa tales como refrigeración, ventilación del ambiente, entre otros. Es de
suponer que los gastos necesarios, tales como estanterías, están incluidos en la remune-
ración pactada.
El obligado al pago de los gastos extraordinarios es el depositante, sin embargo el depo-
sitario tiene la obligación de dar aviso inmediato al depositante si hay peligro de que la
cosa pueda sufrir algún daño para que este autorice el gasto o lo sufrague directamente.
Independientemente de la decisión del depositante, el depositario cumple con su obliga-
ción dando aviso de la novedad, pero si omite avisar, responderá por los daños causados
por su omisión.
Si el peligro de daño a la cosa depositada es inminente, el depositario debe tomar las
medidas y realizar los gastos necesarios para evitar ese daño. Si no lo hiciere, responderá
por su incumplimiento. Estos gastos son por cuenta del depositante.

ARTÍCULO 1361. Lugar de restitución

La cosa depositada debe ser restituida en el lugar en que debía ser custodiada.

1. Introducción
La norma alude al lugar en el que se deberá restituir la cosa al momento de la finalización
del contrato de depósito.

2. Interpretación
La norma es clara y no admite interpretaciones: la cosa depositada debe ser restituida en
el lugar en que deba ser custodiada. No admite que las partes puedan pactar otro lugar
para la restitución que no sea el mismo donde la cosa debe ser custodiada.

86 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1364

ARTÍCULO 1362. Modalidad de la custodia

Si se convino un modo específico de efectuar la custodia y circunstancias
sobrevinientes exigen modificarlo, el depositario puede hacerlo, dando avi-
so inmediato al depositante.

1. Introducción
El art. 1362 CCyC regula el caso de la modificación del modo convenido de efectuar la
custodia de la cosa depositada.

2. Interpretación
Las partes pueden convenir un modo particular y específico de realizar la custodia de la
cosa depositada, sea aumentando o disminuyendo las condiciones del modo determina-
do por el profesional que se dedica al negocio del depósito y custodia de bienes.
Si por circunstancias sobrevinientes se hace necesario modificar el modo de custodia
pactado, la norma autoriza al depositario a hacer la modificación avisando inmediata-
mente al depositante del cambio.
Está implícito en la autorización que confiere la norma que el cambio en la modalidad
pactada para la custodia no puede ocasionar ningún perjuicio al depositante ni daño
alguno a la cosa depositada.

ARTÍCULO 1363. Persona a quien debe restituirse la cosa

La restitución debe hacerse al depositante o a quien éste indique. Si la cosa
se deposita también en interés de un tercero, el depositario no puede resti-
tuirla sin su consentimiento.

1. Introducción
El art. 1363 CCyC se ocupa de regular acerca de quiénes son los legitimados para recibir
la cosa depositada al tiempo de la conclusión del contrato de depósito.

2. Interpretación
El depositario tiene la obligación de restituir la cosa y se libera al entregarla a la persona
legitimada para recibirla; en caso de realizar la entrega a otro, deberá responder por los
daños ocasionados al depositante por su incumplimiento.
El primer legitimado es el mismo depositante. Asimismo, el depositante pudo haber indi-
cado a otro para recibir la cosa depositada, es a este otro a quien el depositario deberá
restituir la cosa depositada.
La norma contempla el supuesto en el que la cosa haya sido depositada también en in-
terés de un tercero. En este caso, para que el depositario restituya la cosa depositada al
depositario o a quién este indique, es necesario que el tercero preste su consentimiento.

ARTÍCULO 1364. Pérdida de la cosa

Si la cosa depositada perece sin culpa del depositario, la pérdida debe ser
soportada por el depositante.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 87

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Para la interpretación de este artículo es necesario distinguir entre depósito regular y de-
pósito irregular. Así, mientras el primero es aquel en el que la cosa depositada es una cosa
cierta, por lo que el depositario debe restituir la misma cosa que recibió más sus frutos, el
segundo se caracteriza por ser aquel en el cual la cosa depositada tiene la calidad de ser
fungible, por lo que el depositario debe restituir una cosa del mismo género.

2. Interpretación
Tal como fue adelantado en la introducción, solamente las cosas sujetas a un contrato de
depósito regular pueden perderse.

Si la cosa se pierde sin culpa del depositario, la pérdida será soportada por el depositan-
te, es decir, su dueño. En cambio, si la cosa se pierde por negligencia del depositario, este
deberá indemnizar los daños ocasionados por su culpa.

Distinta es la solución si el depósito es irregular, siendo la cosa depositada fungible, siem-

pre puede ser reemplazada por otra de la misma especie. Tengamos en cuenta que en
esta clase de depósito, el depositante transfiere la propiedad de la cosa al depositario,
motivo por el cual la pérdida también es soportada por el dueño de la cosa que, en este
caso es el depositario.

ARTÍCULO 1365. Prueba del dominio

El depositario no puede exigir que el depositante pruebe ser dueño de la
cosa depositada.

1. Introducción
La calidad de depositante no necesariamente tiene implícito el carácter de titular del
dominio.

2. Interpretación
El depositante puede no ser el propietario de la cosa depositada, ya que es posible que
fuese el tenedor o el poseedor de la cosa, por lo que el art. 1365 CCyC prohíbe al deposi-
tario exigir al depositante la prueba de que es el dueño de la cosa depositada.

El depositario tiene la obligación de restituir la cosa depositada al legitimado para

recibirla.

Según ya vimos en el art. 1363 CCyC, los legitimados para recibir la cosa depositada son
el depositante o a quien este indique. La ley no limita la celebración del contrato de de-
pósito a los propietarios de la cosa depositada.

El derecho a recibir la cosa depositada nace del contrato de depósito, no de la calidad

de dueño.

ARTÍCULO 1366. Herederos

Los herederos del depositario que de buena fe hayan enajenado la cosa
depositada sólo están obligados a restituir al depositante el precio

88 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1367

percibido. Si éste no ha sido pagado, deben cederle el correspondiente

crédito.

1. Introducción
La norma opera sobre la regla de la buena fe, en el caso determinada por la ignorancia
de los herederos del depositario, respecto de que la titularidad de la cosa está en cabeza
ajena a la de aquel a quien heredan.

2. Interpretación
En el caso de fallecimiento del depositario, aplicando las normas que regulan la transmi-
sión mortis causa, los herederos deben cumplir la obligación de restituir la cosa deposita-
da al depositante. El artículo 1366 consagra una excepción a esas normas, pues prevé el
supuesto de que los herederos del depositario, ignorando que la cosa que se hallaba en
poder del depositario no le pertenecía —sino que este la tenía en calidad de depositario
para su guarda y custodia—, la hubieran enajenado.

En tal caso, en tanto haya actuado de buena fe —la que, en este supuesto, consiste en la
ignorancia acerca de la real titularidad de la cosa—, el heredero puede liberarse restitu-
yendo al depositante el precio recibido por la cosa, que puede diferir del de mercado, sin
tener que responder por daños y perjuicios.

En sentido contrario, el heredero que vendió bienes ajenos que sabía que habían sido
entregados en depósito a su causante, debe responder por los daños y perjuicios que con
ello hubiera generado al depositante.

Sección 2ª. Depósito irregular

ARTÍCULO 1367. Efectos
Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco
cerrado, se transmite el dominio de las cosas aunque el depositante no haya
autorizado su uso o lo haya prohibido. El depositario debe restituir la misma
calidad y cantidad.
Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, y el depositario tiene la facul-
tad de servirse de ellas, se aplican las reglas del mutuo.

1. Introducción
El art. 1367 CCyC define y regula el supuesto de depósito irregular, siendo su principal
característica que la cosa depositada sea fungible, contrariamente al depósito regular en
el que la cosa depositada debe ser cierta.

2. Interpretación
El depósito irregular transfiere la propiedad de la cosa depositada al depositario. Para
el depositante es irrelevante lo que el depositario haga con el dinero o las cosas fungi-
bles que le entregó, aun cuando no haya autorizado y aun prohibido su uso. En tanto
el depositario del depósito irregular tiene la propiedad de las cosas depositadas, tiene
también su uso.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 89

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Lo que importa es que al término señalado se le entregue al depositante una suma equi-
valente o una cantidad, especie y calidad igual de cosas fungibles. Esta es la única obli-
gación que la ley impone al depositario irregular.
Afectarán al depositario los aumentos y disminuciones que sobrevengan en el valor de
la cosa depositada.
Si el depositante entrega la cosa en saco o caja cerrada que la contenga, sin entregar la
llave, el depósito ya no es irregular, pues dicho envase cerrado con su contenido confor-
ma una cosa cierta e individualizable, por lo que el depósito es regular y se aplicarán las
normas correspondientes a esta modalidad.

Sección 3ª. Depósito necesario

ARTÍCULO 1368. Definición
Es depósito necesario aquel en que el depositante no puede elegir la per-
sona del depositario por un acontecimiento que lo somete a una necesidad
imperiosa, y el de los efectos introducidos en los hoteles por los viajeros.

1. Introducción
La diferencia entre depósito voluntario y depósito necesario consiste en el menor grado
de libertad del depositante en elegir al depositario. También es considerado depósito
necesario el de los efectos introducidos en los hoteles por los viajeros.

2. Interpretación
La diferencia entre depósito voluntario y depósito necesario consiste en el menor grado
de libertad del depositante en elegir al depositario. Esta restricción a la libertad contrac-
tual se da cuando el depósito es consecuencia de una situación urgente de necesidad
como, por ejemplo, la ocurrencia de una catástrofe ambiental, inundación, incendio, te-
rremoto, naufragio, entre otros.
La situación urgente de necesidad antes mencionada acota la libertad del depositante al
no poder elegir libremente al depositario, pero esta circunstancia no le quita el carácter
convencional al depósito. También es considerado depósito necesario el de los efectos
introducidos en los hoteles por los viajeros.
En el ordenamiento del CC, los depósitos necesarios estaban sujetos al mismo régimen
legal que los voluntarios (art. 2239 CC) con las siguientes excepciones:
1) Era válido el depósito hecho a personas adultas, aunque incapaces de hecho (“incapa-
ces por derecho”), a pesar de no estar autorizadas a recibirlas por sus representantes
legales (art. 2228 CC). En cambio, conforme la doctrina, no podían recibir depósitos
necesarios los dementes y menores impúberes, por carecer de discernimiento. El inca-
paz que recibía el depósito era responsable por todas las consecuencias del depósito,
aun cuando no contara con la autorización del representante legal.
2) Para acreditar el depósito necesario se admitía toda clase de prueba (art. 2238 CC), inclu-
so la de testigos, porque se consideraba que las circunstancias en que se presumía hecho
eran de tal naturaleza que no permitían al depositante munirse de prueba documental.
La norma actual nada dice al respecto.

90 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1370

ARTÍCULO 1369. Depósito en hoteles

El depósito en los hoteles tiene lugar por la introducción en ellos de los efec-
tos de los viajeros, aunque no los entreguen expresamente al hotelero o sus
dependientes y aunque aquéllos tengan las llaves de las habitaciones donde
se hallen tales efectos.

1. Introducción
El viajero inevitablemente tiene que dejar sus pertenencias en el mismo lugar donde
se hospeda. Se considera a esta circunstancia un depósito necesario porque no tiene
alternativa de elección y está obligado a confiar en el personal del hotel que eligió para
hospedarse, teniendo en cuenta las comodidades del establecimiento y el precio.

2. Interpretación
La norma dispone que el contrato de depósito necesario se perfecciona en el momento
en el que el viajero introduce en el hotel sus efectos personales, aunque no se los haya
entregado expresamente al hotelero o a sus empleados y aunque lleve consigo la llave
de la habitación. Esto es así porque el viajero no se reserva la custodia de sus efectos
personales y porque el hotelero tiene acceso a la habitación siempre.
No es necesario que la entrega de los efectos personales del viajero se realice dentro
del ámbito del establecimiento, el contrato se verifica desde el momento en el que el
huésped entrega sus cosas al empleado del hotel que lo espera en el aeropuerto, en la
terminal de ferrocarril, en la parada de taxis, en la acera del hotel, etc., y las introduce
el mismo empleado u otro distinto al hotel. En estos casos ya opera la transferencia de
la guarda.

ARTÍCULO 1370. Responsabilidad

El hotelero responde al viajero por los daños y pérdidas sufridos en:
a) los efectos introducidos en el hotel;
b) el vehículo guardado en el establecimiento, en garajes u otros lugares
adecuados puestos a disposición del viajero por el hotelero.

1. Introducción
El hotelero responde por los daños y las pérdidas sufridas en todos los efectos introdu-
cidos en el establecimiento, inclusive de los vehículos dejados en las dependencias del
hotel o en cualquier lugar adecuado puesto a disposición del viajero por el hotelero.
Son responsables todos los que proporcionan alojamiento en forma profesional, esto
es: pensiones, posadas, albergues, etc. Además, se incluyen en la norma los hospitales,
sanatorios, casas de salud y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacio-
namiento, y otros establecimientos similares que prestan sus servicios a título oneroso.

2. Interpretación
La responsabilidad del hotelero surge tan pronto como las cosas han sido introducidas
en el hotel, sea por sus empleados o por el propio viajero, y aún antes si las cosas fueron
entregadas al empleado del hotel para que las introdujera.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 91

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La responsabilidad del hotelero es objetiva, nace con el daño causado a las cosas que
integran las pertenencias del viajero introducidas en el establecimiento.

ARTÍCULO 1371. Eximentes de responsabilidad

El hotelero no responde si los daños o pérdidas son causados por caso for-
tuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera.

Tampoco responde por las cosas dejadas en los vehículos de los viajeros.

1. Introducción
La regla general es que el hotelero, como todo depositario, se presume responsable de
toda pérdida o daño sufrido en las cosas del viajero, a menos que demuestre que se ha
originado en caso fortuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera.

2. Interpretación
El hotelero responde, ante todo, por sus propios hechos y los de sus dependientes, res-
ponde también por los hechos de terceros, sea otro viajero, un proveedor o cualquier
persona extraña, pues el hecho no se hubiera producido si el hotelero hubiese cumplido
cabalmente con su deber de seguridad y vigilancia.

ARTÍCULO 1372. Cosas de valor

El viajero que lleve consigo efectos de valor superior al que ordinariamente
llevan los pasajeros debe hacerlo saber al hotelero y guardarlos en las cajas
de seguridad que se encuentren a su disposición en el establecimiento.
En este caso, la responsabilidad del hotelero se limita al valor declarado de
los efectos depositados.

1. Introducción
Cuando se trata de objetos de gran valor —tales como joyas, títulos de créditos, sumas de
dinero importantes, etc.— el viajero debe hacer saber al posadero que los tiene en su po-
der y debe también guardarlos en cajas de seguridad que se encuentren a su disposición
en el hotel y declarar el valor de los efectos depositados; de no proceder así, el hotelero
no responde por su pérdida.

2. Interpretación
El art. 1372 CCyC impone un límite a la responsabilidad del hotelero por la pérdida o daño
sufrido en los objetos de valor superior al que ordinariamente llevan los pasajeros. Este
límite está constreñido al valor declarado de los efectos depositados.

Asimismo, la norma impone al viajero un deber de colaboración con el hotelero para pre-
venir cualquier daño a sus efectos personales. Así, el viajero debe poner en conocimiento
del hotelero la introducción en el establecimiento de cualquier cosa que tenga un valor
superior al que ordinariamente llevan los pasajeros y debe, además, guardar esas cosas
valiosas en una caja de seguridad que usualmente se encuentra en cada habitación.

92 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1374

ARTÍCULO 1373. Negativa a recibir

Si los efectos de los pasajeros son excesivamente valiosos en relación con la
importancia del establecimiento, o su guarda causa molestias extraordina-
rias, los hoteleros pueden negarse a recibirlos.

1. Introducción
Con base en la autonomía de la voluntad, la norma otorga al posadero la opción de negar-
se a recibir en depósito los efectos que sean excesivamente valiosos con relación a la im-
portancia del establecimiento o, aquellos que su guarda le cause molestias extraordinarias.

2. Interpretación
En el contrato de depósito necesario, el hotelero depositario asume una responsabilidad
objetiva que puede resultar muy gravosa para su negocio.
El art. 1373 CCyC le confiere al hotelero la facultad de negarse a recibir los objetos exce-
sivamente valiosos con relación a la importancia o categoría de su establecimiento. Si la
condición para que el hotelero pueda usar la opción es la relación directa entre el valor
de los efectos del pasajero y la importancia de su establecimiento, se podría inferir que la
norma excluye a los propietarios de hoteles de cinco o más estrellas pues no hay estable-
cimientos hoteleros más importantes que los así calificados, por lo que no habría efectos
personales de los pasajeros excesivamente valiosos para el estándar de esos hoteles.
Respecto de los efectos personales de los pasajeros cuya guarda causa molestias ex-
traordinarias, podemos mencionar que muchos establecimientos hoteleros se niegan a
recibir las mascotas de los pasajeros porque esos animales pueden causar molestias a los
demás huéspedes del hotel y al propio hotelero, que es quien recibirá las quejas por las
molestias ocasionadas.
Tenemos entonces que la pérdida o el daño sufridos en los efectos regulares que usual-
mente introducen los huéspedes en los hoteles generan en el hotelero una responsabili-
dad objetiva por la que debe responder.
Respecto de los efectos de valor superior al que ordinariamente llevan los pasajeros de-
ben ser declarados por estos en el momento de introducirlos en el establecimiento ho-
telero y guardarlos en cajas de seguridad; si esos efectos personales se perdieran, el
hotelero limita su responsabilidad al valor declarado de esos efectos.
Los efectos personales de los pasajeros excesivamente valiosos en relación con la impor-
tancia del establecimiento, o cuya guarda cause molestias extraordinarias, pueden los
hoteleros negarse a recibirlos.

ARTÍCULO 1374. Cláusulas que reducen la responsabilidad

Excepto lo dispuesto en los artículos 1372 y 1373, toda cláusula que excluya
o limite la responsabilidad del hotelero se tiene por no escrita.

1. Introducción
Las cláusulas pactadas por las partes que excluyen o limitan la responsabilidad se tienen
por no escritas siempre. No solamente en este contrato. Esta limitación a la autonomía de
la voluntad de las partes es de orden público.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 93

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
En el caso del contrato de depósito necesario en el ámbito del depósito en hoteles, las
únicas cláusulas que limitan la responsabilidad del hotelero son las mencionadas en los
arts. 1372 y 1373 CCyC. Es decir, que para que una cláusula de limitación de responsabili-
dad sea válida, debe tener origen legal y siempre se interpreta restrictivamente.
Ahora bien, en el caso del art. 1373 CCyC, no es precisamente una cláusula limitativa de
la responsabilidad: esta norma ofrece al hotelero la opción de limitar el riesgo asumido a
los efectos personales ordinarios de los pasajeros, y lo faculta a rehusarse a recibir aque-
llos efectos excesivamente valiosos en relación con la importancia de su establecimiento.
En ninguna parte de la redacción de este artículo se asoman límites a la responsabilidad
del hotelero.
Es posible confrontar la limitación de la responsabilidad que la ley otorga al heredero en
el art. 1366 CCyC, la cual solamente lo obliga a restituir al depositante el precio de venta
de la cosa depositada y enajenada de buena fe, omitiendo la posible diferencia que pu-
diera existir entre el precio recibido y el precio real, y liberándolo de la indemnización por
los daños y perjuicios ocasionados al depositante, con la posición mucho más restrictiva
que asume el Código respecto del hotelero, quien deberá indemnizar con el valor de los
efectos perdidos declarado por el pasajero, según prescribe el art. 1372 CCyC.

ARTÍCULO 1375. Establecimientos y locales asimilables

Las normas de esta Sección se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de
salud y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento
y otros establecimientos similares que prestan sus servicios a título oneroso.
La eximente prevista en la última frase del artículo 1371 no rige para los ga-
rajes, lugares y playas de estacionamiento que prestan sus servicios a título
oneroso.

1. Introducción
El art 1375 CCyC extiende el ámbito de aplicación del régimen de la responsabilidad del
contrato de depósito necesario a todo establecimiento que preste sus servicios a título
oneroso.

2. Interpretación
Hay que aclarar que los establecimientos comprendidos en esta norma son aquellos en
los que el depósito necesario es anexo a la actividad principal de los mismos. Los casos
son similares al depósito necesario en los hoteles. Es decir, que el depósito de efectos
personales de huéspedes, pacientes internados en hospitales y sanatorios, clientes o so-
cios de las casas de salud y deporte, comensales, usuarios de vehículos y personas que
concurren a otros establecimientos similares no constituye el negocio al que se dedican
a título oneroso los establecimientos mencionados.
Por lo tanto, es indiferente que el depósito necesario lo sea a título gratuito, ya que gene-
ralmente este tipo de establecimientos tienen espacios dedicados a la guarda y custodia
de los efectos personales y los ofrecen gratuitamente a modo de cortesía con sus clientes.
A toda esta clase de establecimientos, cuya mención en la norma lo es a título enunciativo,
se extiende el régimen de la responsabilidad vigente para el contrato de depósito necesario.

94 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1377

Además, el art. 1375 CCyC anula la vigencia de la eximición prevista en el art. 1371 CCyC
a favor del hotelero para los garajes, lugares y playas de estacionamiento que prestan
sus servicios a título oneroso. Es decir, estos últimos responden también por las cosas
dejadas en los vehículos.

Sección 4ª. Casas de depósito

ARTÍCULO 1376. Responsabilidad
Los propietarios de casas de depósito son responsables de la conserva-
ción de las cosas allí depositadas, excepto que prueben que la pérdida, la
disminución o la avería ha derivado de la naturaleza de dichas cosas, de
vicio propio de ellas o de los de su embalaje, o de caso fortuito externo a
su actividad.
La tasación de los daños se hace por peritos arbitradores.

1. Introducción
El art. 1376 CCyC regula el caso de la actividad profesional de la guarda y custodia realizada
por los depositarios, conocidos en la doctrina también como “barraqueros” (art. 123 CCom.
y concs.).

2. Interpretación
Al igual que un depositario que no explote comercialmente la actividad, los empresarios
que hacen del depósito su profesión son responsables de la conservación e integridad de
las cosas confiadas, excepto que las pérdidas, disminuciones o averías provengan de la
naturaleza de los efectos confiados, de su vicio, de defectos de embalaje o de caso for-
tuito ajeno a la actividad, situaciones cuya prueba la ley pone en cabeza del empresario,
por lo que el factor de atribución es objetivo.
En vistas a establecer el valor de reposición de los efectos afectados por los daños pro-
venientes de las causas expresadas, se dirime la controversia por expertos arbitradores,
facilitándose, así, la rapidez de la solución de la disputa sobre la cuantía de los daños.

ARTÍCULO 1377. Deberes

Los propietarios mencionados en el artículo 1376 deben:
a) dar recibo por las cosas que les son entregadas para su custodia, en el
que se describa su naturaleza, calidad, peso, cantidad o medida;
b) permitir la inspección de las cosas recibidas en depósito al depositante
y a quien éste indique.

1. Introducción
En resguardo de depositante y depositario, al recibir en depósito un efecto, el empresario
deberá documentar con exactitud los bienes dados en custodia, con descripción deta-
llada de naturaleza, calidad, peso, cantidad o medida, con el objeto de restituir la misma
cosa depositada y, a la par, para no ser reclamado por el depositante con relación a los
extremos descriptos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 95

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
El contrato de depósito obliga al depositante a restituir la misma cosa depositada, ade-
más de conservarla en las condiciones en que fuere recibida, con excepción natural de los
eventuales deterioros que pudieren producirse por el paso del tiempo.
El art. 1377 CCyC dispone que el depositario profesional debe dar recibo en el que se
documente con exactitud los bienes depositados; con esta previsión el depositante po-
drá controlar en el momento de la restitución que los bienes recibidos coincidan con los
bienes depositados.
El inc. b de la norma obliga al depositario a conceder al depositante la posibilidad de
inspeccionar, por sí o por tercero en su nombre, el estado en que se encuentran las cosas
depositadas. El depositario no puede restringir el ingreso del depositante al local donde
se encuentren depositados sus bienes.

Capítulo 12. Contratos bancarios (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales
Parágrafo 1°. Transparencia de las condiciones contractuales
ARTÍCULO 1378. Aplicación
Las disposiciones relativas a los contratos bancarios previstas en este Capítu-
lo se aplican a los celebrados con las entidades comprendidas en la normativa
sobre entidades financieras, y con las personas y entidades públicas y priva-
das no comprendidas expresamente en esa legislación cuando el Banco Cen-
tral de la República Argentina disponga que dicha normativa les es aplicable.

1. Introducción
El sistema financiero estructura gran parte de las actividades de una economía de merca-
do. El desarrollo tecnológico de las últimas décadas posibilitó a las entidades bancarias
abarcar un número constantemente creciente de usuarios; su penetración alcanza a todos
los sectores de la economía formal, aún a grupos no bancarizados tiempo atrás, como los
de los asalariados y los jubilados. Se suma a ello que la expansión de la sociedad de con-
sumo lleva a que determinadas operaciones bancarias, como las de crédito, pasen a tener
un rol importante en la planificación de las economías personales y familiares. Tales fac-
tores ponen de manifiesto la importancia de una regulación clara en la materia, así como
de políticas de Estado que posibiliten a las personas confiar en las entidades financieras.
Las entidades financieras realizan numerosas operaciones, que exceden las contenidas
en este capítulo (por ejemplo: tarjeta de crédito, leasing, fideicomiso, etc.). Pero la crea-
ción de un subsistema normativo específico para la materia, que se realiza en este Có-
digo, constituye un importante avance para la adecuada regulación y protección de los
derechos de las personas que transitan por el amplio territorio de la actividad social,
jurídica y económica de las operaciones bancarias.
De ello se trata en los artículos que conforman este capítulo en el que se asigna un rol
importante a las determinaciones efectuadas por el Banco Central de la República Ar-
gentina, autoridad monetaria y de dirección y superintendencia del sistema financiero
que, entre otras funciones, tiene asignadas las de regular el funcionamiento del sistema

(*) Comentarios a los arts. 1378 a 1428 elaborados por Gustavo Caramelo.

96 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1378

financiero y aplicar la Ley de Entidades Financieras; regular la cantidad de dinero y las

tasas de interés; y regular y orientar el crédito y proveer a la protección de los derechos
de los usuarios de servicios financieros y a la defensa de la competencia (art. 4°, incs. a,
b y h: de la ley 24.144, Carta Orgánica del BCRA). De hecho, como se verá, la determina-
ción de cuáles son las entidades financieras con capacidad legal para concluir contratos
bancarios regulados en este capítulo del Código es cuestión sujeta a la decisión de esa
entidad de derecho público, en una suerte de delegación normativa por la que se traslada
a un órgano del Estado la delimitación del ámbito de aplicación de la ley común.
La actual Ley 21.526 de Entidades Financieras, identifica a la actividad bancaria como el
conjunto de operaciones y relaciones jurídicas que se constituyen, transforman o extin-
guen en el mercado monetario, sujetas a los términos y condiciones convenidas entre las
partes y a los que dispone la autoridad de aplicación de la ley que las regula. Esas opera-
ciones a las que alude la norma son, desde del punto de vista jurídico, contratos. Y, si bien
el objeto principal de la actividad bancaria se vincula con operaciones monetarias, hoy
las entidades financieras realizan una diversidad de negocios que exceden ese territorio
originario del mercado en el que actuaban y es así que habitualmente celebran contratos
como los de tarjeta de crédito, leasing o fideicomiso.
Dada la incidencia que hoy tiene la actividad bancaria en operaciones cotidianas de las
personas, destinadas a cubrir necesidades de los grupos familiares o sociales y de los
consumidores en general, las categorías, conceptos y tipos contractuales propios de
aquella se han visto atravesados por las normas protectorias del derecho del consumo,
lo que ha sido claramente recogido en este Código. Tal como en el mercado existe una
segmentación entre la producción y el consumo, la subclasificación de los contratos ban-
carios distingue entre contratos de cartera comercial y de cartera de consumo.
El capítulo dedicado a los contratos bancarios se presenta como un subsistema normati-
vo dentro del CCyC; con una parte general, regulación específica de los supuestos en los
que los contratos celebrados corresponden a relaciones de consumo y, finalmente, con la
tipificación de diversos contratos:
1) depósito bancario;
2) cuenta corriente bancaria;
3) préstamo y descuento bancario;
4) apertura de crédito;
5) servicio de caja de seguridad; y
6) custodia de títulos.

Sistematiza, así, una teoría general del contrato bancario, coherente con las categorías
generales del CCyC, en el que se admite la distinción entre los contratos de consumo y
los que no lo son.

El primer parágrafo de la sección dedicada a las disposiciones generales de los contra-

tos bancarios se titula “Transparencia de las condiciones contractuales”, lo que pone en
claro cuál es la finalidad perseguida con esta regulación, que abarca aspectos relativos
a la publicidad, a la forma, al contenido, a la información periódica que debe entregarse
al cliente y a la rescisión contractual. La transparencia de las condiciones contractuales
es un principio de actuación necesario para evitar errores, pues permite que los clien-
tes bancarios conozcan las características y condiciones contractuales ofertadas por los
distintos operadores del mercado, para poder así ejercer en la mayor medida posible su
libertad contractual.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 97

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
El artículo define el ámbito de aplicación de las normas que integran la regulación de los
contratos bancarios, que alcanza a los celebrados con las entidades comprendidas en la
normativa sobre entidades financieras y también los concluidos con las personas y en-
tidades públicas y privadas a las que el BCRA disponga la aplicación de esa legislación,
aunque no se encuentren expresamente comprendidas en ella. El criterio empleado para
definir el alcance de la normativa es, pues, subjetivo.
De tal modo, serán contratos bancarios todos aquellos realizados por personas a las que
se aplique la normativa sobre regulación de entidades financieras (ej. bancos comercia-
les; de inversión; hipotecarios; compañías financieras; sociedades de ahorro y préstamo
para la vivienda u otros inmuebles y cajas de crédito, de acuerdo a lo establecido en el
art. 2 de la ley 21.526), según lo determine el BCRA. Esto permite establecer que las reglas
de esta sección se emplean, en principio y sin perjuicio de la ampliación de su alcance
por la autoridad de aplicación, a las personas o entidades privadas o públicas, oficiales o
mixtas de la nación, las provincias o municipalidades que realicen intermediación habitual
entre la oferta y la demanda de recursos financieros, como lo enuncia el art. 1° de la ley
que rige en ese sector del mercado.
La delimitación del área de los contratos que habrán de quedar comprendidos en esta
regulación dependerá entonces, en gran medida, de las disposiciones que la autori-
dad del sistema financiero argentino adopte con relación a los sujetos incluidos en
aquellas.

ARTÍCULO 1379. Publicidad

La publicidad, la propuesta y la documentación contractual deben indicar
con precisión y en forma destacada si la operación corresponde a la cartera
de consumo o a la cartera comercial, de acuerdo a la clasificación que reali-
za el Banco Central de la República Argentina. Esa calificación no prevalece
sobre la que surge del contrato, ni de la decisión judicial, conforme a las
normas de este Código.
Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de inte-
rés, gastos, comisiones y demás condiciones económicas de las operacio-
nes y servicios ofrecidos.

1. Introducción
En cuanto a la distinción de las operaciones según el tipo de cartera, el art. 1379 CCyC
exige a las entidades financieras que, tanto en la publicidad que efectúen, como en la
propuesta negocial y documentación que empleen para concretar operaciones con sus
clientes, indiquen con precisión si la operación que se propone o realiza corresponde a la
cartera de consumo o a la cartera comercial, en orden a lo ya explicado en el comentario
al art. 1378 CCyC. Ello responde a la división clara que existe entre contratos paritarios y
de consumo de la que da cuenta todo el sistema del CCyC, un rasgo característico de su
matriz conceptual, particularmente importante en este tipo de contratos, en los que se
prevé un subrégimen específico para los que se encuadran como de consumo.
A partir de esta estipulación, los bancos y demás entidades financieras comprendidas
entre los sujetos alcanzados por la regulación, según lo que surge del artículo anterior,
deberán efectuar una clara distinción respecto de la cartera a la que atribuyen el contrato
por el que se estructura jurídicamente una determinada operación.

98 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1379

Las entidades financieras, en especial los bancos, realizan amplias y penetrantes cam-
pañas de publicidad que operan sobre las expectativas, anhelos y necesidades de quie-
nes podrán ser sus clientes y ello se produce en un contexto donde las personas están
rodeadas por otras campañas publicitarias, de diversa índole, que los instan a consumir
productos costosos, que probablemente solo pueden adquirir por medio de financia-
ción. Ambos factores se entrecruzan y determinan que a menudo las personas queden
expuestas a situaciones complejas desde el punto de vista de la posibilidad concreta de
cumplimiento de sus obligaciones, cubiertas de deudas. Es por ello que resulta necesario
asegurar que, al tiempo de concluir una contratación bancaria, cuenten con información
clara y precisa sobre los términos de las obligaciones que asumen.
Ambas variables contempladas en la norma —determinación de la cartera a la que corres-
ponde la operación y contenido de la publicidad— deben considerarse reglas de orden
público protectorio, indisponibles para las partes contratantes.

2. Interpretación
2.1. La publicidad en la actividad bancaria
La parte general del subsistema normativo dedicado en el CCyC a los contratos banca-
rios da cuenta de una preocupación seria por lograr razonables niveles de transparencia
en la operación desarrollada por las entidades financieras por medio de los distintos
contratos que llevan a cabo con sus clientes.
Los futuros clientes de una entidad bancaria suelen entrar en contacto con ella por me-
dio de la publicidad que realiza de sus productos financieros. Una tasa de interés más
conveniente o mayores facilidades para la obtención de crédito, suelen ser factores que
conducen a que las personas opten por una determinada entidad en lugar de otra. Pero
la publicidad puede diferir de los términos finalmente escritos en los formularios de ad-
hesión empleados para el perfeccionamiento de las operaciones contratadas y de allí
la necesidad de exigir claridad y de conferir a esa publicidad fuerza integradora de los
términos del contrato.
La norma toma una clasificación de las operaciones bancarias establecida por el BCRA
por vía de las comunicaciones “A” 2729 y “A” 2950, al tiempo de la creación de la “central
de deudores del sistema financiero”, por la que se efectúa una distinción entre las de car-
tera comercial y las de cartera de consumo. Cabe entender que las primeras responden
a una estructura negocial paritaria, cuya finalidad es cubrir necesidades propias del giro
comercial; mientras que las segundas están destinadas a poner a disposición de los clien-
tes, personas humanas o jurídicas, sumas de dinero destinadas a su consumo personal o
del grupo familiar o social que integran, por lo que comprenden los préstamos destina-
dos a la adquisición de bienes de consumo personal, familiar, profesional, financiación de
tarjetas de crédito, compras, construcción o refacción de vivienda propia, entre otras. En
principio, será comercial todo lo que no sea calificado como de consumo y vivienda. Pero
el BCRA efectúa también una calificación que atiende a los montos comprendidos en la
operación, por lo que puede que se identifique como comercial una operación de consu-
mo que supere el monto que periódicamente se fija a los efectos de tal discriminación;
aunque ello no es razonable, pues lo relevante es la naturaleza sustancial del destino de
las sumas comprendidas en el negocio jurídico.
Dada la diferencia de régimen de uno y otro tipo de operaciones, se exige que la pu-
blicidad que efectúe una entidad financiera, la propuesta que formule en concreto a
una persona determinada y la documentación que se emplee para la celebración de un
contrato, indiquen en forma precisa y destacada a cuál de las carteras corresponde la

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 99

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

operación. No obstante, se mantiene el criterio general de estar a lo que efectivamente

sea la relación sustantiva entre los contratantes, por lo que el encuadre de la operación
que haga el banco no prevalece sobre la realidad del contrato o lo que se disponga en
sede judicial al respecto. Este aspecto es de especial importancia dado que, para el caso
de sujetar la entidad proveedora una operación de consumo a las pautas de las opera-
ciones comerciales, ello no obstará a que se apliquen las reglas generales, de la Ley de
Defensa del Consumidor, y especiales, del parágrafo segundo de este capítulo, soslayan-
do la calificación bancaria.
Lo dispuesto en este artículo debe combinarse con lo establecido en el art. 19 de la Ley
de Entidades Financieras, que regula lo relativo a la denominación a emplear por las en-
tidades en su publicidad, para evitar dudas en los posibles clientes.

2.2. Los contenidos específicos a precisar

En el artículo se exige a los bancos informar en sus anuncios, en forma clara, cuál es la
tasa de interés y cuáles son los gastos, comisiones y demás condiciones económicas de
las operaciones y servicios ofrecidos.
La importancia de tal información está dada porque determina el costo que la contrata-
ción del servicio efectivamente tendrá para el cliente, quien tiene que tener la posibilidad
de evaluar las distintas variables que influirán en el contenido final de la contraprestación
a su cargo. En efecto, a menudo una tasa de interés más baja en algún punto que la
ofrecida por otra entidad financiera va acompañada de un mayor cálculo de gastos o de
pagos de comisiones que determinan que la erogación final a cargo del cliente sea supe-
rior a la que tendría que pagar de contratar en otro banco. De tal modo, esa información
es necesaria para que la persona pueda tener la posibilidad de adoptar la mejor decisión
para sus intereses, con el mayor grado de autonomía posible, que solo se logra cuando
opera un discernimiento basado en información acertada.

ARTÍCULO 1380. Forma

Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los medios re-
gulados por este Código. El cliente tiene derecho a que se le entregue un
ejemplar.

1. Introducción
En la base de un conocimiento concreto de los términos de los contratos celebrados con
entidades financieras, se encuentra la posibilidad de alcanzar un conocimiento efectivo,
concreto del contenido, lo que solo puede lograrse si la persona tiene realmente posibilidad
de acceder al contenido de sus estipulaciones, pudiendo analizarlas con tranquilidad y dete-
nimiento. Lo establecido en este artículo, norma de orden público protectorio, apunta a ello.

2. Interpretación
Se impone a los contratos bancarios la forma escrita, establecida a los efectos probato-
rios y para asegurar que el cliente pueda contar con un documento que le permita verifi-
car en cualquier momento el contenido obligacional del contrato y, muy especialmente,
aquello a lo que se encuentra efectivamente obligado.
Se establece el derecho del cliente a que se le entregue un ejemplar; lo que conlleva, claro
está, una obligación de la entidad financiera en tal sentido: es ella, como proveedor de bie-
nes y servicios, la que tiene la obligación principal de adoptar las medidas necesarias para
el respeto de este requerimiento, cuyo cumplimiento deberá probar en caso de negativa.

100 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1381

Dado que la norma alude a la entrega de un ejemplar, es claro que no basta con que la
entidad financiera indique al cliente una dirección de Internet en la que podrá encontrar
los términos del contrato, sino que es necesario que le facilite un ejemplar de este, en
soporte idóneo para su acceso y consulta.
Tal requerimiento tiene por finalidad asegurar que quien contrata con una entidad finan-
ciera pueda tener a mano el contenido de las estipulaciones contractuales, para consul-
tarlo, estudiarlo y, eventualmente, formular reclamos o ejercer sus derechos, lo que es
de gran importancia en este tipo de relaciones jurídicas habitualmente establecidas por
medio de contratos por adhesión a cláusulas predispuestas no siempre fáciles de com-
prender por las personas que necesitan de los servicios de las entidades que las elaboran.
La imposición de la forma escrita no se proyecta a los registros contables de las operacio-
nes desarrolladas en la ejecución del contrato, las que pueden asentarse en medios mecá-
nicos o electrónicos, como lo dispone el art. 1396 CCyC para la cuenta corriente bancaria.

ARTÍCULO 1381. Contenido

El contrato debe especificar la tasa de interés y cualquier precio, gasto, co-
misión y otras condiciones económicas a cargo del cliente. Si no determina
la tasa de interés, es aplicable la nominal mínima y máxima, respectivamen-
te, para las operaciones activas y pasivas promedio del sistema, publicadas
por el Banco Central de la República Argentina a la fecha del desembolso
o de la imposición.
Las cláusulas de remisión a los usos para la determinación de las tasas de in-
terés y de otros precios y condiciones contractuales se tienen por no escritas.

1. Introducción
Uno de los medios idóneos para morigerar las asimetrías, habitualmente existentes entre
las partes en contratos de provisión de servicios financieros, consiste en la imposición a
la entidad bancaria o asimilada, de la obligación de proporcionar información clara sobre
aspectos relevantes de sus operaciones.
La tasa de interés resulta el precio del dinero, el costo del empleo de un capital ajeno
y, naturalmente, incide en el costo final que para el cliente va a tener una determinada
contratación pero, como ya se explicó en el comentario al art. 1379 CCyC, no es el único
factor a tener en consideración al tiempo de evaluar qué propuesta de mercado convie-
ne más a quien necesita o desea realizar un contrato bancario. Los gastos y comisiones,
otros precios o condiciones económicas, suelen tener una incidencia considerable en los
costos finales de una operación, por lo que la información relativa a ellos debe estar a
disposición del eventual cliente, para que pueda hacer una comparación general de las
condiciones de plaza.

2. Interpretación
2.1. Determinación de la tasa de interés
2.1.1. Determinación expresa
Los contratos bancarios se formulan habitualmente por el procedimiento de adhesión a
cláusulas predispuestas (arts. 984 a 989 CCyC), por lo que la decisión sobre el sistema de
cálculo de intereses y las tasas a aplicar suele estar del lado de la entidad financiera. No

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 101

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

obstante, dependiendo del cliente, pueden darse casos en los que tal determinación sea
producto de una negociación razonable.
Lo habitual es que en el contrato se establezca la tasa de interés o criterios objetivos para
su determinación, que permiten ajustar la operación económica a tasas variables, según
las condiciones de mercado.

2.1.2. Determinación de la tasa de interés por vía supletoria

Pero, para los casos en los que no se hubiera determinado la tasa de interés a aplicar,
en el artículo se establece una regla supletoria, de integración del contenido contractual
(art. 964 CCyC), según la cual deberá computarse la tasa nominal mínima y máxima, res-
pectivamente, para las operaciones activas y pasivas promedio del sistema, publicadas
por el BCRA a la fecha del desembolso o de la imposición.
La norma reafirma el rol de dicha entidad como ordenadora y direccionadora de la acti-
vidad financiera del mercado.
Con relación a los conceptos empleados, cabe aclarar que la tasa nominal es la enuncia-
da como de aplicación para la operación de la que se trate, en un período determinado,
generalmente anual. Con base en ella y en otras variables, como lo previsto en materia de
capitalización, se podrá establecer la tasa efectiva que el cliente de la entidad financiera
pagará en un determinado plazo.
Una operación activa es aquella en la que el banco provee recursos financieros a un clien-
te; por ejemplo, cuando le presta dinero, por lo que le cobra una determinada tasa de
interés, conocida como tasa activa. Una operación pasiva es aquella en la que el banco
recibe dinero de depositantes o inversores, a quienes, por ello, paga una tasa de interés
denominada pasiva. En la esencia del negocio bancario se encuentra que la tasa activa
sea superior a la pasiva, quedando la diferencia —denominada spread— como ingreso
para el banco por la intermediación de recursos financieros.
Cuando se trata de operaciones financieras o de crédito para el consumo, deben también
incorporarse los recaudos exigidos en el art. 36 de la Ley 24.240 de Defensa del Consu-
midor, modificada por la ley 26.993.

2.2. Determinación de otros costos o erogaciones

El artículo exige que en el contrato se especifique la tasa de interés, convenida o deter-
minada por vía supletoria, según los casos, y cualquier precio, gasto o comisión y otras
condiciones económicas a cargo del cliente.
Los contratos bancarios son de carácter oneroso y para que el cliente pueda evaluar ade-
cuadamente la onerosidad de la operación es necesario que se le provea toda la informa-
ción relevante, que incluye las distintas variables de erogaciones a su cargo. Es que, como
ya se señaló en el comentario al art. 1379 CCyC, comparando las propuestas efectuadas
por distintas entidades financieras autorizadas a operar en el mercado, una persona pue-
de encontrarse con que una de ellas requiere el pago de una tasa de interés menor por
operaciones activas, sin advertir que esa contratación puede resultar más onerosa en
razón de los mayores gastos o comisiones previstos en el contrato. Es por ello que, en
consonancia con los requerimientos de transparencia, evidentes en todo este tramo del
Código, se exige la publicidad de todos los factores de incidencia relevante en la com-
posición del costo final de la operación para quien contrata con una entidad financiera.
Las pautas para la determinación deben ser suficientemente precisas como para que las
partes, en especial el cliente, puedan establecer cuál es la tasa que corresponde aplicar
a cada tramo de la relación jurídica establecida y a ello apunta la invalidación de las

102 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1382

cláusulas de remisión a los usos para la determinación de las tasas y otros precios y con-
diciones, las que se tienen por no escritas, según se establece en la regla imperativa, de
orden público, enunciada en el segundo párrafo de este artículo.

ARTÍCULO 1382. Información periódica

El banco debe comunicar en forma clara, escrita o por medios electrónicos
previamente aceptados por el cliente, al menos una vez al año, el desenvol-
vimiento de las operaciones correspondientes a contratos de plazo indeter-
minado o de plazo mayor a un año. Transcurridos sesenta días contados a
partir de la recepción de la comunicación, la falta de oposición escrita por
parte del cliente se entiende como aceptación de las operaciones informa-
das, sin perjuicio de las acciones previstas en los contratos de consumo.
Igual regla se aplica a la finalización de todo contrato que prevea plazos
para el cumplimiento.

1. Introducción
Las características de la operación de las entidades financieras —que, a menudo, son las
que tienen bajo su control el dinero de los ahorristas y los registros de información sobre
las operaciones que realizan— determinan la necesidad de imponer un régimen de infor-
mación periódica que posibilite a los clientes controlar los movimientos e imputaciones
considerados en un período determinado, con posibilidad legal de observarlos.
Se organiza un régimen dinámico de información sobre el desarrollo de las operacio-
nes. Se trata de una previsión basada en la buena fe y en la búsqueda de transparencia
de las condiciones de operación de las entidades financieras, en la que claramente se
enroló el CCyC.

2. Interpretación
2.1. Régimen de información en los contratos de larga duración
En los contratos en los que el plazo es indeterminado o mayor a un año, el banco tiene el
deber de mantener informados a sus clientes sobre las imputaciones de las operaciones
realizadas. Debe para ello enviarles comunicaciones por escrito en papel o por medios
electrónicos —correo electrónicos o mensajes a teléfonos celulares, en tanto esta última
opción haya sido aceptada por el cliente—, con razonable posibilidad de evaluación sobre
sus alcances —su imposición puede configurar cláusula abusiva—, en las que se detallen
las operaciones realizadas y cómo han sido ellas consideradas por la entidad financiera
en cuanto a su imputación.
Ese resumen informativo debe ser remitido al cliente en forma periódica, según los plazos
estipulados en el contrato, que —en ningún caso— pueden superar el de un año.

2.2. Régimen de información

en contratos con plazos de vencimiento inferiores a un año
En la parte final del artículo se dice que el régimen de información y control de ella por el
cliente establecido en la norma se aplica también a “la finalización de todo contrato que
prevea plazos para el cumplimiento”, que son los que tienen por término el de un plazo
inferior a un año, pues los superiores a ese lapso fueron ya mencionados en la parte inicial
del artículo.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 103

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.3. Procedimiento para la provisión y el control de la información

Tras la recepción de la comunicación por el cliente (el de la recepción es el criterio predo-
minante para la determinación del momento en que los actos comienzan a producir efec-
tos en materia contractual), este cuenta con sesenta días para formular oposición escrita
con relación a las operaciones informadas. Si nada dice, el silencio tiene el valor jurídico
de aceptación, pues se trata de un caso en el que hay obligación legal de manifestarse en
caso de discrepancia (arts. 263, 1065, inc. 2, y 1067 CCyC).
Es claro que tal oposición resulta presupuesto básico para la posterior revisión de la im-
putación por el banco y también para, en caso de persistir este en la atribución originaria,
el inicio de acciones administrativas o judiciales del cliente contra la entidad financiera,
según si las normas de defensa del consumidor son aplicables a la relación jurídica de la
que se trate, entre las que se encuentra la ley 26.993 que estableció el Sistema de Reso-
lución de Conflictos en las Relaciones de Consumo.
La oposición deberá ser remitida a la entidad financiera por los canales establecidos en
el contrato y, si no, por los que faciliten de mejor modo la formulación de objeciones por
parte del cliente, a quien debe darse constancia de la recepción del planteo formulado.
No pueden exigirse fórmulas sacramentales ni recaudos formales que de algún modo
dificulten al impugnante su planteo. Durante el lapso de evaluación de los cuestionamien-
tos, la entidad financiera no debe dificultar las operaciones realizadas por el cliente, lo
que guarda lógica sistémica con lo dispuesto en el Capítulo X de la Ley 25.065 de Tarjetas
de Crédito.

ARTÍCULO 1383. Rescisión

El cliente tiene derecho, en cualquier momento, a rescindir un contrato por
tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los devengados an-
tes del ejercicio de este derecho.

1. Introducción
Los contratos de larga duración suelen generar relaciones de cautividad y, a menudo,
ocurre que las entidades financieras procuran mantener una cartera de clientes que ase-
gure un determinado flujo mínimo de operaciones, pues ello incide en la porción del dine-
ro con el que cuentan para responder a eventuales requerimientos de los clientes; estos
factores coadyuvan a que no siempre sea sencilla la efectiva desvinculación de un cliente
que ya no quiere operar con una determinada entidad.
Dada tal situación, el CCyC establece con claridad la vía rescisoria como un canal de
salida de un vínculo que, por las razones que fuera, no resulta ya de interés para el
cliente.

2. Interpretación
Los contratos por tiempo indeterminado son excepcionales en la actividad bancaria y
prácticamente se reducen a los supuestos de cuenta corriente y de apertura de crédito.
En el artículo se establece el derecho del cliente de rescindir esos vínculos negociales
sin costo alguno o penalidad derivados de tal circunstancia. El enunciado de la norma
permite concluir que solo es el cliente quien cuenta con tal posibilidad legal de rescisión
unilateral del vínculo contractual, no así la entidad financiera; la que sí podrá resolver el
contrato por incumplimiento de las obligaciones a cargo del cliente.

104 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1385

La rescisión opera de pleno derecho desde la comunicación a la entidad financiera

(art. 1078, inc. f, CCyC), la que tendrá posibilidad de oponerse a la extinción del vín-
culo en tanto el cliente no pague las sumas que pueda adeudar por conceptos deven-
gados con anterioridad a la recepción por la entidad financiera de la manifestación de
voluntad rescisoria (art. 1078, inc. c, CCyC). Nada obsta, sin embargo, a que el banco
proceda a cerrar la cuenta y a exigir el pago al deudor por separado (art. 1078, inc. h,
y 1080 CCyC).
Si son varios los cotitulares de una cuenta, todos ellos deberán formular una declaración
de voluntad en similar sentido (art. 1078, inc. a, CCyC).

Parágrafo 2°. Contratos bancarios con consumidores y usuarios

ARTÍCULO 1384. Aplicación
Las disposiciones relativas a los contratos de consumo son aplicables a los
contratos bancarios de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1093.

1. Introducción
En la regulación de los contratos en este Código se ha fragmentado el tipo general de los
contratos, distinguiendo los que son fruto de la negociación de las partes en condiciones
razonables de igualdad —llamados paritarios— de los contratos de consumo.
Esa fragmentación proyecta sus efectos en diversos tipos contractuales, entre ellos los
de los contratos bancarios.

2. Interpretación
De acuerdo a lo establecido en este artículo, las disposiciones relativas a los contratos de
consumo, regulados en el Título III del Libro Tercero de este Código (arts. 1092 a 1122 CCyC)
se aplican a los contratos bancarios cuando ellos sean celebrados por un consumidor o
usuario final, con la finalidad de adquirir, usar o gozar bienes o servicios para su uso pri-
vado, familiar o social, según lo dispone el art. 1093 CCyC, al que remite la norma.
En razón de ello, no puede sostenerse que todos los contratos bancarios deban recibir el
tratamiento de los contratos de consumo, pues no es tal el celebrado por una empresa
para obtener crédito para la compra de insumos destinados a la producción o para el
pago de obligaciones inherentes a su giro comercial habitual y sí lo es el correspondiente
al préstamo obtenido por un integrante de un grupo familiar para la compra o refacción
de su vivienda.
Un gran número de contratos bancarios celebrados a diario en la plaza argentina son, por
lo expuesto, contratos de consumo.

ARTÍCULO 1385. Publicidad

Los anuncios del banco deben contener en forma clara, concisa y con un
ejemplo representativo, información sobre las operaciones que se propo-
nen. En particular deben especificar:
a) los montos mínimos y máximos de las operaciones individualmente con-
sideradas;
b) la tasa de interés y si es fija o variable;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 105

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

c) las tarifas por gastos y comisiones, con indicación de los supuestos y la

periodicidad de su aplicación;
d) el costo financiero total en las operaciones de crédito;
e) la existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del
crédito o la aceptación de la inversión y los costos relativos a tales servicios;
f) la duración propuesta del contrato.

1. Introducción
El CCyC adopta criterios de transparencia para las operaciones bancarias, exigencia que
se incrementa en el caso de los contratos bancarios de consumo en razón de la presunción
de desventaja en la que se encuentran los consumidores frente a la entidad financiera.
Lo dispuesto en este artículo en materia de publicidad apunta a asegurar un conjunto
de datos relevantes que hacen al mínimo razonable adecuado para que el consumidor
—que, sin perjuicio de la destreza especial que pueda verificarse en algún caso concreto,
debe ser pensado, según un estándar medio, como una persona inexperta en cuestiones
financieras— cuente con la información necesaria para discernir y decidir entre diversas
alternativas negociales formuladas por distintas entidades que publiciten sus productos
financieros en plaza.

2. Interpretación
La norma atiende a los anuncios que las entidades financieras realizan al público general
y a la carga informativa ya establecida en el art. 1379 CCyC para los contratos paritarios,
agrega determinadas exigencias específicas, claramente destinadas a agregar claridad a
la información suministrada a personas que, cabe presumir, carecen de formación espe-
cífica para la comprensión de las complejidades que pueden darse en una propuesta de
negocio financiero.
Por ello, para asegurar tal claridad y comprensión y que la información sea adecuada al
nivel de formación y asimilación conceptual de la franja más amplia de población posible,
se impone a los bancos que incorporen a su difusión un ejemplo representativo de su
propuesta; por ejemplo, en el caso de un préstamo, deberá indicarse, según un monto
dado, la suma a pagar por cada cuota, junto con los restantes parámetros requeridos en
los distintos incisos de la norma, que obligan a publicitar:
a) Los montos mínimos y máximos de las operaciones individualmente consideradas.
Este requisito resulta importante, pues puede que el potencial cliente necesite contar
con un préstamo que exceda el máximo que la entidad está dispuesta a facilitar en las
operaciones que difunde.
b) La tasa de interés, aclarando si es fija o variable. Se trata del interés nominal y la acla-
ración sobre la eventual variabilidad de la tasa, relevante para la ponderación del ries-
go por parte del interesado; pues es claro que, mientras que la tasa fija permite prever
los costos futuros con certeza, la variable introduce un componente de incertidumbre,
ya que sujeta la evolución futura de la relación jurídica a circunstancias vinculadas
con el comportamiento de las variables económicas de plaza, que pueden favorecer
o perjudicar al contratante.
c) Las tarifas por gastos y comisiones, con indicación de los supuestos y la periodicidad
de su aplicación. Esta información es de gran importancia para una adecuada evalua-
ción de los costos a afrontar por el cliente, los que —como ya se dijo en los comentarios

106 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1386

a los arts. 1379 y 1381 CCyC— no dependen únicamente de la tasa de interés fijada, sino
que se integran con estas variables que pueden llegar a variar de un banco a otro, lo
que tiene que poder ser comparado por un consumidor diligente.
d) El costo financiero total en las operaciones de crédito. Se trata de la sumatoria de los in-
tereses, gastos y comisiones a abonar al término de un período determinado. El cálculo
del CFT permite al consumidor comparar directamente distintas alternativas negociales
del mercado, de allí su importancia. Se expresa en forma de tasa efectiva anual.
e) La existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del crédito o la
aceptación de la inversión y los costos relativos a tales servicios. A menudo los bancos
requieren, para el otorgamiento de un crédito, la apertura de una cuenta en la que ha-
brá de ser depositada la suma objeto de la operación y de la que se descontarán perió-
dicamente las sumas correspondientes al pago de los servicios del crédito; de proceder
de tal modo, debe indicarse claramente en la información que la entidad proporciona
a eventuales clientes el costo de esa o cualquier otra operación conexa, como puede
ser la contratación de un seguro para el caso de muerte o incapacidad del obligado.
f) La duración propuesta del contrato. El tiempo por el que se extenderá la relación ju-
rídica es uno de los factores de mayor relevancia al celebrar un contrato, pues se vin-
cula directamente con la proyección de riesgos que el sujeto está dispuesto a asumir.
En materia bancaria puede haber determinados contratos por tiempo indeterminado,
como suele ser el de cuenta corriente bancaria, pero por lo general, un mayor lapso
para la devolución de una suma de dinero prestada por el banco conlleva un enca-
recimiento final de la operación para el cliente, quien debe poder evaluar la relación
costo/beneficio según las distintas alternativas negociales que se le presenten.
Cabe señalar que, en razón de lo establecido en el art. 1103 CCyC, las precisiones formu-
ladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusión se
tienen por incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al proveedor.

ARTÍCULO 1386. Forma

El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos que permitan
al consumidor:
a) obtener una copia;
b) conservar la información que le sea entregada por el banco;
c) acceder a la información por un período de tiempo adecuado a la natu-
raleza del contrato;
d) reproducir la información archivada.

1. Introducción
El acceso a información suficiente, comprensible, clara, en definitiva adecuada, sobre
el contenido normativo del contrato es un derecho básico del consumidor, indisponible
para las partes, pues ha sido establecido en función del orden público protectorio que
vertebra la materia.

2. Interpretación
Se impone para los contratos bancarios la expresión escrita (art. 286 CCyC); lo que im-
porta que sus estipulaciones deban ser enunciadas en un documento del que surjan con
claridad los derechos y obligaciones de las partes, el plan prestacional y todos los requi-
sitos establecidos en los distintos artículos de este Capítulo del Código.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 107

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

De acuerdo a lo establecido en el art. 286 CCyC, los soportes en los que se asiente dicha
expresión escrita pueden ser instrumentos públicos (que serán los empleados por el ban-
co, por ejemplo, cuando otorgue un préstamo con garantía hipotecaria); instrumentos
particulares firmados o no firmados (a menudo, en la papelería bancaria se emplean imá-
genes digitalizadas de las firmas de las autoridades de la entidad, sin que ello satisfaga
las exigencias establecidas en el art. 288 CCyC, que sí admite la firma digital regulada por
la ley 25.506) o cualquier otro medio en el que el contenido sea representado con texto
inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.
Entendemos que, de acuerdo a lo establecido en este artículo, el contrato puede ser re-
dactado en escritura pública o en instrumento privado, según las particularidades de su
objeto, y la regulación a la que él alude en sus disposiciones, ser facilitada al consumidor
en un disco o una unidad de memoria, o por medio de un vínculo informático, que le per-
mita copiar su contenido y reproducirlo cuando le plazca o lo necesite.
Naturalmente, la misma forma observada para la celebración del contrato deberá ser em-
pleada para sus modificaciones, salvo que ellas se refieran a estipulaciones accesorias o
secundarias o que exista disposición legal que dispense de ello (art. 1016 CCyC), cuestión
relevante cuando se trata de contratos celebrados en escritura pública.

ARTÍCULO 1387. Obligaciones precontractuales

Antes de vincular contractualmente al consumidor, el banco debe proveer
información suficiente para que el cliente pueda confrontar las distintas
ofertas de crédito existentes en el sistema, publicadas por el Banco Central
de la República Argentina.
Si el banco rechaza una solicitud de crédito por la información negativa
registrada en una base de datos, debe informar al consumidor en forma in-
mediata y gratuita el resultado de la consulta y la fuente de donde la obtuvo.

1. Introducción
Si bien es claro que la información cuya difusión se impone a los bancos en el art. 1385 CCyC
está destinada a facilitar al consumidor comparar las distintas posibilidades negociales
que el mercado le ofrece, en el art. 1387 CCyC se establece ese objetivo del legislador
con palmaria claridad.
Asimismo, se establecen obligaciones de la entidad financiera con relación al manejo de
información negativa sobre su situación, proveniente de una base de datos, en caso de
haber sido ella tenida en cuenta para el rechazo de una solicitud de contratación, dispo-
sición destinada a posibilitar al sujeto el ejercicio de las acciones que pudieran resultar
pertinentes para la protección de sus datos personales (ley 25.326).

2. Interpretación
2.1. Información debida en etapa precontractual
El banco tiene la obligación legal de poner a disposición del consumidor la información
necesaria suficiente para que pueda comparar las distintas ofertas de crédito del sistema,
las que deberán ser proporcionadas al BCRA para que pueda publicarlas de forma tal de
facilitar a los interesados el cotejo.
La información que deberá proporcionarse será la exigida en el art. 1385 CCyC, en mate-
ria de publicidad.

108 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1388

La provisión de información clara y con ejemplos representativos posibilita, a quienes es-

tán evaluando contratar la solicitud de un crédito, ejercer adecuadamente su autonomía al
tiempo de decidir si contratan o no y en qué términos, ello dentro del acotado marco de
ejercicio de la libertad contractual que determinan los contratos por adhesión a cláusulas
predispuestas.

2.2. Deber de informar sobre causas de negativa de un crédito

Cuando una persona formula una propuesta de contratación de un crédito ofrecido por un
banco —cabe recordar que, por tratarse de contratos establecidos a partir de ofertas dirigi-
das a personas indeterminadas, se considera que la entidad financiera realiza una invitación
a ofertar y es el futuro cliente quien concreta una oferta finalmente aceptada o no por el
banco (art. 973 CCyC)—, el banco realiza una evaluación de la solvencia y posibilidades de
pago del interesado, para lo que a menudo consulta bases de datos públicas, como la del
BCRA, o privadas, de empresas que comercializan la provisión de datos para evaluación de
riesgo crediticio. La norma establece que, si en razón de alguna de esas informaciones, la
entidad financiera decide rechazar la solicitud de crédito, debe poner tal circunstancia en co-
nocimiento del pretendiente, en forma inmediata, sin costo alguno, haciéndole saber el con-
tenido de la información considerada e identificando a la fuente de la que obtuvo ese dato.
La imposición legal se establece en razón del derecho a la información de todo titular de
datos personales, para facilitarle el acceso y así posibilitar que, de resultar alguno de los
datos considerados erróneo o inexacto, el afectado pueda ejercer las acciones destinadas
a obtener la rectificación, actualización o supresión de los datos, de acuerdo a lo previsto
en el art. 16 de la Ley 25.326 de Protección de los Datos Personales.

ARTÍCULO 1388. Contenido

Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos bancarios en
general, ninguna suma puede ser exigida al consumidor si no se encuentra
expresamente prevista en el contrato.
En ningún caso pueden cargarse comisiones o costos por servicios no pres-
tados efectivamente.
Las cláusulas relativas a costos a cargo del consumidor que no están in-
cluidas o que están incluidas incorrectamente en el costo financiero total
publicitado o incorporado al documento contractual, se tienen por no escritas.

1. Introducción
La norma se vincula con lo establecido en el art. 1381 CCyC y está destinada a evitar que
los errores o abusos operativos en los que pueden incurrir las entidades financieras en
su gestión masiva de operaciones, perjudiquen al consumidor, para lo que asigna a toda
disposición por la que se cobren sumas no convenidas, cualquiera sea el concepto, el
tratamiento propio de las cláusula abusivas, teniéndola por no escrita.

2. Interpretación
Dos son las prohibiciones que establece este artículo. La primera de ellas consiste en que
en la relación entre la entidad financiera y el cliente no pueden exigirse a este obligacio-
nes que no tengan fuente contractual. La segunda en que, aunque existan en el contrato
estipulaciones que prevean determinadas obligaciones de pago de comisiones o cargos,
ellas no pueden hacerse efectivas en la cuenta del cliente consumidor si no corresponden
a servicios efectivamente prestados por el banco.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 109

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Por otra parte, según los lineamientos de ineficacia previstos en este Código para las
cláusulas abusivas (arts. 988 y 1117 CCyC), se tienen por no escritas las cláusulas contrac-
tuales relativas a costos a cargo del consumidor que no se hayan visto reflejados o que lo
hayan sido incorrectamente, en el contrato o en la publicación del costo financiero total,
según lo requerido en los arts. 1385, inc. d, y 1389 CCyC.

ARTÍCULO 1389. Información en contratos de crédito

Son nulos los contratos de crédito que no contienen información relativa al
tipo y partes del contrato, el importe total del financiamiento, el costo finan-
ciero total y las condiciones de desembolso y reembolso.

1. Introducción
La centralidad de la información como elemento vertebral para la construcción de re-
laciones jurídicas en materia de contratos bancarios, a la que hemos hecho constante
alusión en los comentarios a los distintos artículos de este capítulo, queda en evidencia
en esta norma al disponer la nulidad de los contratos que no proporcionen al cliente los
datos mínimos en él exigidos.
La sanción de nulidad prevista para el caso de inobservancia permite establecer que la
norma es de orden público, indisponible para las partes, las que no pueden soslayar su
aplicación, elaborando normas de autonomía que la contradigan (art. 963 CCyC).

2. Interpretación
El artículo determina la sanción de nulidad para los contratos de crédito que carezcan de
información relativa a:
1) el tipo de contrato del que se trata, con indicación de si la operación corresponde a
cartera de consumo o a cartera comercial;
2) las partes del contrato, debidamente identificadas;
3) el importe total de financiamiento, esto es, el monto correspondiente al capital e in-
tereses previstos;
4) el costo financiero total, de enorme importancia para evitar errores en la evaluación
del consumidor, que pueden darse al elegir una operación determinada, teniendo en
cuenta su tasa nominal, sin advertir que por el impacto de gastos y comisiones el cos-
to final que para él tendrá el negocio jurídico será muy superior al estimado; y
5) las condiciones de desembolso y reembolso en las que se debe detallar, por ejemplo,
el mecanismo por el que la suma será entregada al cliente, si por medio de depósito
en una cuenta, o en efectivo, etc., así como el procedimiento a observar para su reem-
bolso a la entidad financiera.

Sección 2ª. Contratos en particular

Parágrafo 1°. Depósito bancario

ARTÍCULO 1390. Depósito en dinero
Hay depósito de dinero cuando el depositante transfiere la propiedad al
banco depositario, quien tiene la obligación de restituirlo en la moneda de
la misma especie, a simple requerimiento del depositante, o al vencimiento
del término o del preaviso convencionalmente previsto.

110 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1390

1. Introducción
En la Sección 2ª de este Capítulo 12, el CCyC trata sobre los contratos bancarios en
particular. Lo hace en parágrafos sucesivos, iniciando por los relativos a las operacio-
nes pasivas, para tratar luego las activas y neutras. En primer término, se abordan las
operaciones pasivas correspondientes al depósito bancario, regulándose por separado
el “depósito de dinero” (art. 1390 CCyC), el depósito “a la vista” (art. 1391 CCyC) y el
depósito “a plazo” (art. 1392 CCyC).

2. Interpretación
2.1. Concepto de depósito bancario y diferencias con otras operaciones
En este artículo, el CCyC establece una definición de depósito de dinero, indicando que
tal contrato existe cuando el depositante transfiere la propiedad al banco depositario,
quien tiene la obligación de restituirlo en la moneda de la misma especie, a simple reque-
rimiento del depositante, o al vencimiento del término, o del preaviso convencionalmente
previsto.
Este tipo de depósito se distingue del depósito irregular (art. 1367 CCyC), que se presu-
me oneroso, y es el depositante quien debe la remuneración y, si se pacta la gratuidad,
debe reembolsar al depositario los gastos razonables en los que este incurra para la cus-
todia y restitución (art. 1357 CCyC), mientras que en el depósito bancario la remuneración
la debe el depositario.
Se distingue también del mutuo (art. 1525 CCyC) en que en el depósito el plazo está fija-
do a favor del depositante, mientras que en el mutuo lo está a favor del mutuario.
La regulación aquí establecida queda fuera del ámbito de aplicación del art. 765 CCyC,
por el que, si en una obligación de dar dinero se estipuló una moneda que no sea de curso
legal en la República, ella debe considerarse como de dar cantidades de cosas y el deu-
dor puede liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal; pues en el depósito
bancario subsiste la obligación de retituir en la moneda de la misma especie depositada
(art. 766 CCyC).

2.2. Restitución de los depósitos y “encaje bancario”

La restitución de las sumas depositadas por el cliente es la obligación nuclear de todo
depósito. La misma debe hacerse “a simple requerimiento del depositante” o “al ven-
cimiento del término o del preaviso convencionalmente previsto”, lo que diferencia las
modalidades de “depósito a la vista” y de “depósito a plazo”.
El banco obtiene uno de sus ingresos básicos del producto económico: el “spread”, vale
decir, la diferencia entre la tasa pasiva que paga a los depositantes y la activa que cobra
a quienes solicitan dinero en préstamo. Los préstamos son otorgados por medio del
disponible de la entidad, constituido, básicamente, por los depósitos efectuados. De tal
modo, el dinero que ingresa por depósitos vuelve a salir de la entidad financiera por vía
de los préstamos que otorga; tal circunstancia determina que el banco no cuente con
la posibilidad de restituir a sus depositantes la totalidad de las sumas por ellos entrega-
das, pues ha puesto parte de ese dinero a disposición de terceros. Pero las prácticas de
mercado determinan que, salvo circunstancias excepcionales, como las que se dieron
en nuestro país en diciembre de 2001, los ahorristas no concurran en masa a retirar sus
depósitos, generando con ello una “corrida bancaria”, por lo que a la entidad financiera
le basta con conservar parte del dinero que le fue confiado para responder a los proba-
bles requerimientos de los depositantes. A ese margen “no prestable” se lo denomina

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 111

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

“encaje bancario”. Cuanto más alto es el encaje, mayor será el nivel de la tasa de interés
y viceversa, porque rige en la materia la ley de la oferta y la demanda y si un aumento de
ese nivel de indisponibilidad reduce la cantidad de dinero disponible en plaza, aumenta
el precio del bien, lo que se expresa en una suba de tasas. El BCRA puede fijar dicho
efectivo mínimo, de acuerdo con lo dispuesto por su Carta Orgánica.

ARTÍCULO 1391. Depósito a la vista

El depósito a la vista debe estar representado en un documento material
o electrónico que refleje fielmente los movimientos y el saldo de la cuenta
del cliente.
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corres-
ponda a esa cuenta.
Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas
puede disponerlo, aun en caso de muerte de una, excepto que se haya con-
venido lo contrario.

1. Introducción
En el depósito a la vista, la obligación nuclear del banco le impone la devolución del di-
nero recibido, a simple requerimiento del depositante, en el mismo tipo de moneda de la
imposición. Es por ello claro que este tipo de depósitos se da en diversas modalidades
de la operación bancaria, como, por ejemplo, las relativas a los movimientos de las cajas
de ahorro o cuentas salariales.

2. Interpretación
2.1. Obligación informativa dinámica en el depósito a la vista
La dinámica prevista para las operaciones de depósito a la vista, en las que el cliente ban-
cario tiene derecho a la entrega de las sumas depositadas en su cuenta, a su solo reque-
rimiento, exige que la entidad financiera proporcione información clara y asequible sobre
los movimientos habidos, a fin de que el depositante pueda saber en todo momento con
cuánto dinero cuenta a su disposición.
El artículo exige que ello esté representado en un documento material o electrónico que
refleje fielmente los movimientos y el saldo de la cuenta del cliente; lo que hoy mayo-
ritariamente se concreta por vía de la posibilidad de consulta de movimientos y saldos
en cajeros automáticos (terminales ATM) y en la disponibilidad de consulta vía Internet.

2.2. Rectificación unilateral de errores de asiento

En el último párrafo se prevé la posibilidad de error de asiento por parte de la entidad
bancaria —ya sea por corresponder el registrado a otra cuenta del mismo cliente (por
ejemplo, movimiento de cuenta corriente registado en una caja de ahorro) o bien por
corresponder a la operación de la de un tercero—: para estos casos, el CCyC habilita ex-
presamente la posibilidad de rectificación por vía de actuación unilateral.

2.3. Disponibilidad del depósito

Se establece en el último párrafo del artículo que si el depósito está a nombre de dos o
más personas, cualquiera de ellas puede disponer de aquél, aun en caso de muerte de
una de ellas, excepto que se haya convenido lo contrario.

112 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1392

Cuando un depósito es efectuado por más de una persona, pueden establecerse distintas
modalidades:
a) que su disponibilidad sea a la orden recíproca de ellos, lo que permite que cada uno
de los cotitulares retire todo o parte de los fondos depositados;
b) a la orden conjunta o colectiva, supuesto en el que para el retiro se requerirá la inter-
vención de todos los constituyentes; o
c) a nombre de una persona y orden de otra, quien podrá efectuar los retiros, sin inter-
vención necesaria del titular.

ARTÍCULO 1392. Depósito a plazo

El depósito a plazo otorga al depositante el derecho a una remunera-
ción si no retira la suma depositada antes del término o del preaviso
convenidos.
El banco debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que
se haya pactado lo contrario, en cuyo caso la transmisión sólo puede reali-
zarse a través del contrato de cesión de derechos.

1. Introducción
Los depósitos a plazo fijo constituyen una forma de inversión, de obtención de renta de
un capital que se decide inmovilizar por un lapso acordado con la entidad financiera,
que retribuirá al ahorrista con el pago de intereses, generalmente más elevados cuanto
mayor sea el plazo previsto para el reembolso. Por ello se dice que el depósito a plazo o
a término tiene una finalidad lucrativa.

2. Interpretación
2.1. Dinámica de los depósitos a plazo fijo
El artículo se refiere a los conocidos en plaza como “depósitos a plazo fijo”, en los que
el depositante goza del derecho a una remuneración si mantiene el dinero depositado
en el banco por un determinado lapso; que puede prolongarse en el tiempo, de convenir
las partes la sujeción de la operación al sistema de renovación automática, en el que se
realiza una nueva imposición, adicionando la entidad bancaria al capital los intereses
devengados en el período transcurrido —capitalización—, los que ya quedarán consoli-
dados en el patrimonio del cliente quien, si requiere la restitución antes de la conclusión
de un nuevo período o del preaviso convenidos, perderá solo los accesorios devengados
en el último.

En nuestra plaza, el plazo mínimo de un depósito de este tipo es de treinta días para los
depósitos a tasa de interés fija, y de ciento veinte y ciento ochenta días o más, para los de
tasa de interés variable; en el último caso, suele pactarse el pago periódico de intereses.

Los depósitos a plazo fijo no retirados ni renovados a su vencimiento son transferidos

a cuentas a la vista denominadas saldos inmovilizados, cuyos titulares pueden retirar la
suma del capital y los intereses oportunamente devengados hasta que se produjo el ven-
cimiento del plazo, generalmente con deducción de las comisiones bancarias aplicadas
por el mantenimiento de los fondos sin movimiento, ello en tanto hubiera sido debida-
mente informado al cliente y conste en el contrato (arts. 1381 ó 1385 CCyC).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 113

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2. Certificado de depósito a plazo fijo

El depósito se documenta por medio de un certificado —instrumento que prueba la ope-
ración— que, salvo pacto expreso en contrario, es transferible por endoso. De haberse
estipulado la intransferibilidad por medio de simple endoso, siempre está habilitada la
transferencia por medio de un contrato de cesión de derechos, la que debe ser realizada
con sujeción formal a lo dispuesto en el art. 1618 CCyC.
Según lo dispuesto en el art. 1° de la ley 20.663, que regula la materia de los depósi-
tos bancarios a plazo fijo, los certificados emitidos por las entidades financieras deben
contener: 1) la inscripción “certificado de depósito a plazo fijo nominativo transferible”;
2) nombre y domicilio de la entidad que recibe el depósito; 3) designación del lugar y
fecha que se expide; 4) nombre, apellido y domicilio completos del depositante; 5) canti-
dad depositada; 6) tasa y período de liquidación de los intereses; 7) fecha de vencimien-
to del depósito; 8) lugar de pago; 9) firma de la entidad receptora.
En su carácter de autoridad del sistema financiero, el BCRA dictó la Comunicación “A”,
por la que precisó los requisitos a observar en la emisión del certificado por el banco,
estableciendo las siguientes exigencias: a) numeración correlativa; b) denominación de
cada tipo de operación; c) nombre y domicilio de la entidad receptora; d) lugar y fecha de
emisión; e) nombre, apellido, domicilio, documento de identidad, número de identifica-
ción tributaria (CUIT, CUIL o CDI) de los titulares del depósito, sus representantes legales
y de las personas a cuya orden quedará la operación, así como la razón social y número
de inscripción en la Inspección General de Justicia u otros organismos correspondientes,
en el caso de las personas jurídicas; f) denominación y serie de los títulos valores deposi-
tados, de corresponder; g) importe depositado o valor nominal total de los títulos depo-
sitados; h) plazo de la operación; i) tasas de interés nominal y efectiva anuales y período
de liquidación de los intereses; j) Coeficiente de Estabilización de Referencia (“CER”)
correspondiente al día hábil bancario anterior a la fecha de constitución de la imposición,
utilizable como base para el cálculo de la actualización, cuando corresponda; k) lugar de
pago; l) dos firmas autorizadas de la entidad depositaria, debidamente identificadas y
m) leyenda respecto de los alcances del Régimen de Garantía, que deberá constar en
forma visible e impresa.

Parágrafo 2°. Cuenta corriente bancaria

ARTÍCULO 1393. Definición
La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compro-
mete a inscribir diariamente, y por su orden, los créditos y débitos, de modo
de mantener un saldo actualizado y en disponibilidad del cuentacorrentista
y, en su caso, a prestar un servicio de caja.

ARTÍCULO 1394. Otros servicios

El banco debe prestar los demás servicios relacionados con la cuenta
que resulten de la convención, de las reglamentaciones, o de los usos y
prácticas.

ARTÍCULO 1395. Créditos y débitos

Con sujeción a los pactos, los usos y la reglamentación:
a) se acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto
de la cobranza de títulos valores y los créditos otorgados por el banco
para que el cuentacorrentista disponga de ellos;

114 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1395

b) se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pa-

gos o remesas que haga el banco por instrucciones de aquél, las comi-
siones, gastos e impuestos relativos a la cuenta y los cargos contra el
cuentacorrentista que resulten de otros negocios que pueda tener con el
banco. Los débitos pueden realizarse en descubierto.

1. Introducción
La cuenta corriente bancaria fue regulada en el derecho argentino con la reforma produ-
cida en 1889 al Código de Comercio. Se trata de un contrato que constituye un acuerdo-
marco que establece el ámbito en el que confluirán distintas operaciones, servicios y
relaciones jurídicas generadas entre la entidad financiera y un cliente determinado. Se lo
emplea para canalizar acreditaciones, anticipos, préstamos y otras operaciones de diver-
sa naturaleza; permite utilizar servicios de cheque, descuentos, transferencias, compras
de títulos, etc. No existe casi operación bancaria relevante que no pueda vincularse con
una cuenta corriente bancaria.

2. Interpretación
2.1. Concepto de cuenta corriente bancaria
Con similar criterio al empleado en otros contratos bancarios, el CCyC define el de cuenta
corriente bancaria como aquel por el cual el banco se compromete a inscribir diariamen-
te, y por su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en
disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja.

2.2. Partes
Las partes de este contrato son un banco —no pueden serlo otras entidades financieras,
en razón de lo establecido en la Ley de Entidades Finacieras—, como organizador y pres-
tador del servicio, y el cuentacorrentista o titular de la cuenta, que puede ser una persona
humana, jurídica o una unión transitoria de empresas.

2.3. Prestaciones comprendidas

La posibilidad de vincular en el contrato a la cuenta con otros servicios surge del art. 1394
CCyC, que establece que tal circunstancia puede darse también por los usos y prácticas o
por determinación reglamentaria.
Lo habitual es que se proporcione el servicio de caja al que se refiere el art. 1393 CCyC
y el servicio de cheques contemplado en el art. 1397 CCyC, pero es de práctica que los
bancos posibiliten a sus clientes que, además de ello, realicen otras operaciones con
imputación contable a la cuenta corriente, como el pago de servicios, cuotas de prés-
tamos, primas de seguro, etc.
El Código exige que la inscripción de los asientos correspondientes a créditos y a débitos
se realice con periodicidad diaria; pero en la práctica ella tiene lugar ante cada movimien-
to, lo que se encuentra facilitado por el empleo de sistemas informáticos que, además,
permiten el acceso permanente del cliente a la información sobre el estado de la cuenta,
como se contempla en el art. 1396 CCyC.

2.4. Créditos y débitos

Los movimientos en una cuenta corriente pueden ser débitos o créditos; los que debe-
rán ajustarse a lo pactado entre las partes, los usos del sector y la reglamentación que

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 115

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

se dicte; básicamente la emitida por el BCRA, como autoridad de superintendencia del

sector financiero.
La regulación jurídica de tales movimientos se encuentra establecida en el art. 1395 CCyC,
con base en el que, teniendo en cuenta la índole de las operaciones habituales en nuestra
plaza bancaria, es posible establecer que:
Los débitos, que pueden realizarse en descubierto (art. 1395, inc. b, última parte, CCyC),
se producen por las siguientes causas: a) retiros de dinero hechos por el cuentacorren-
tista; b) pago de cheques; c) transferencias ordenadas por el titular de la cuenta; d) ex-
tracciones efectuadas a través de cajeros automáticos o compras con tarjetas de débito;
e) comisiones y gastos por servicios prestados por la entidad vinculados al funcionamien-
to; f) cobro de impuestos vinculados con operaciones realizadas por medio de la cuenta;
g) operaciones propias de la entidad (pago de préstamos, alquiler de cajas de seguridad,
etc.) y h) servicios de cobranza por cuenta de terceros, concertados directamente con
el banco o a través de dichos terceros (débitos automáticos o directos) para el pago de
impuestos, tasas, contribuciones y aportes.
Los créditos se producen por las siguientes causas: a) depósitos por ventanilla o en caje-
ros automáticos, en efectivo o por medio de cheques; b) transferencias bancarias hacia
la cuenta corriente; c) cobro de títulos valores; d) créditos otorgados por el banco para
que el titular de la cuenta disponga de ellos y e) otros conceptos por los que el banco
reembolse sumas de dinero al cuentacorrentista en razón de operaciones realizadas, ge-
neralmente a partir de acuerdos celebrados por la entidad financiera con proveedores de
bienes y servicios.

ARTÍCULO 1396. Instrumentación

Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser llevadas
por medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las con-
diciones que establezca la reglamentación, la que debe determinar tam-
bién la posibilidad de conexiones de redes en tiempo real y otras que sean
pertinentes de acuerdo con los medios técnicos disponibles, en orden a la
celeridad y seguridad de las transacciones.

1. Introducción
En este artículo se prevé la utilización por las entidades bancarias de los distintos medios
tecnológicos de los que hoy habitualmente ellas se valen para la gestión de las distintas
cuentas que operan, siempre que tales sistemas se encuentren autorizados por la regla-
mentación que rige la actividad.
Se advierte que la norma ha empleado, deliberadamente, términos de suficiente ampli-
tud como para que cualquier evolución técnica futura que la autoridad del área apruebe
permanezca alcanzada por ella.

2. Interpretación
El adecuado asiento de los distintos movimientos vinculados con una cuenta corriente
bancaria hace a su adecuado funcionamiento pero, especialmente, al interés del cliente y
es por ello que los medios empleados por las entidades bancarias para su registro deben
ser aprobados por la autoridad de superintendencia en el área, la que debe velar porque
se trate de medios confiables en el registro y seguros en cuanto a la preservación de los
datos ingresados.

116 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1398

La norma en comentario prevé el empleo de medios mecánicos, electrónicos, de compu-

tación u otros, en las condiciones que establezca la reglamentación. El lenguaje empleado
denota que se ha procurado adoptar un enunciado genérico, apto para abarcar a los dis-
tintos componentes que habitualmente se encuentran en el soporte material de un sistema
informático (hardware, habitualmente integrado por elementos eléctricos, electrónicos,
electromecánicos y mecánicos). Pero, además, se ha establecido claramente la posibilidad
de facilitar conexiones de redes en tiempo real y otras que puedan establecerse “con los
medios técnicos disponibles”, presentes o futuros, en tanto aseguren dos principios relati-
vos a las transacciones:
1) el de celeridad, por el que deben emplearse los medios más rápidos disponibles para
la comunicación y concreción de ellas y
2) el de seguridad, por el que, entre los medios más rápidos disponibles, la entidad ban-
caria debe emplear el que asegure una comunicación segura, eficaz, libre de filtracio-
nes, pérdidas de datos o intromisiones.

ARTÍCULO 1397. Servicio de cheques

Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco debe entregar al cuen-
tacorrentista, a su solicitud, los formularios correspondientes.

1. Introducción
El servicio de cheques no necesariamente acompaña a la operación de una cuenta co-
rriente bancaria, pues puede que el cliente no solicite la entrega de los formularios nece-
sarios para su emisión, pero es una de sus notas características.

2. Interpretación
La cuenta corriente bancaria puede contar con el servicio de cheques. En caso de esti-
pularse, el titular de la cuenta podrá emplear el cheque como medio de pago. A fin de
posibilitar ello, por lo establecido en este artículo, el banco debe entregar al cuentaco-
rrentista, a su pedido, los formularios correspondientes; solicitud que deberá ser reitera-
da cada vez que se agote la chequera puesta a disposición del cliente.
Si se ha estipulado el servicio de pago de cheques, el banco debe pagar los que el cliente
libre contra la cuenta, hasta el monto del dinero depositado o hasta el tope estipulado, en
caso de haber celebrado las partes un acuerdo de giro en descubierto. En razón de ello,
si no hay depositados en la cuenta fondos suficientes para hacer frente al pago de los
cheques librados contra ella por su titular, se presentan dos situaciones posibles: que el
banco rechace los cheques por la falta de fondos o que el banco pague los cheques por
haber celebrado con su cliente tal acuerdo o pacto, por el que el banco afronta el pago
de los cheques emitidos por el titular, hasta el monto convenido, quedando la cuenta con
un saldo deudor, correspondiente a lo pagado en exceso al monto que se encontraba
depositado, que generará intereses a favor de la entidad financiera a una tasa especial,
establecida para estas situaciones. Los formularios entregados deberán ajustarse a las
disposiciones de la Ley 24.452 de Cheques y disposiciones que la reglamentan.

ARTÍCULO 1398. Intereses

El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se capitalizan
trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación,
de la convención o de los usos. Las partes pueden convenir que el saldo

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 117

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los pe-

ríodos y a la tasa que libremente pacten.

1. Introducción
En este artículo se prevé el régimen de aplicación de intereses por operaciones admitidas
“en descubierto” en la operación de la cuenta corriente bancaria. Tal modalidad de fun-
cionamiento de la cuenta se da habitualmente cuando las partes acuerdan que el banco
efectuará pagos por cuenta del titular, aún cuando no existieran fondos depositados su-
ficientes para satisfacerlos; ello facilita notoriamente la dinámica de las operaciones del
cuentacorrentista y constituye una forma de crédito que la entidad financiera le otorga
para que pueda moverse en el mercado con cierto margen, aún cuando no cuente en un
determinado momento con la liquidez suficiente. La capitalización trimestral fue incorpo-
rada en las reformas introducidas al proyecto original. En el art. 1322 del Proyecto de 1998
se preveía capitalización mensual.

2. Interpretación
2.1. Aplicación de intereses cuando
se registra saldo deudor del titular de la cuenta
El artículo estipula que el saldo deudor que se genere, cuando el banco pague deudas del
cuentacorrentista por montos que exceden las sumas que proveen la cuenta, devengará
intereses, los que se capitalizarán trimestralmente en caso de no ser cancelada la suma
adeduada. El plazo de capitalización podrá variar según lo que surja de los usos de plaza
o de la reglamentación. La tasa a aplicar es la prevista para operaciones en descubierto y
suele ser de las más altas fijadas en el sistema financiero.

2.2. Aplicación de intereses cuando

se registra crédito a favor del titular de la cuenta
En el contrato que vincula a las partes puede convenirse que las sumas que se registren
como depositadas a favor del cuentacorrentista devenguen intereses, los que deberán
ser acreditados a favor de este según una tasa de carácter pasivo, convenida por las par-
tes, la que podrá ser capitalizada en los períodos que ellas estipulen.

ARTÍCULO 1399. Solidaridad

En las cuentas a nombre de dos o más personas los titulares son solidaria-
mente responsables frente al banco por los saldos que arrojen.

1. Introducción
La norma, similar al art. 1323 del Proyecto de 1998, establece la responsabilidad solidaria de
los cotitulares de una cuenta corriente bancaria y encuentra su fundamento en que, de no
haber sido los fondos operativos aportados por ellos, habrán sido aportados por el banco,
en beneficio de todos los titulares.

2. Interpretación
De acuerdo a lo establecido en el art. 828 CCyC, la solidaridad no se presume y debe
surgir inequívocamente de la ley o del título constitutivo de la obligación. En este caso,
es la ley común la que impone la responsabilidad solidaria de los diversos titulares de una

118 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1401

cuenta corriente bancaria, por el pago de los saldos deudores que en ella se verifiquen a
favor del banco, con independencia de la modalidad operativa de gestión de la cuenta,
según lo pautado en el artículo siguiente.

ARTÍCULO 1400. Propiedad de los fondos

Excepto prueba en contrario, se presume que la propiedad de los fondos
existentes en la cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de
más de una persona pertenece a los titulares por partes iguales.

1. Introducción
En este artículo se establece una regla de orden práctico, destinada a establecer la atri-
bución de la titularidad de los fondos depositados en una cuenta, cuestión de especial
importancia en caso de diferendo entre los propios titulares; pero también en el caso
de traba de medidas cautelares por terceros, acreedores de alguno de los cuentaco-
rrentistas.

2. Interpretación
Según se establece en esta norma, se presume que la propiedad de los fondos existentes
en una cuenta abierta por más de una persona, para operación en forma conjunta o indis-
tinta, pertenece a los cotitulares por partes iguales.
Es claro que los cotitulares pueden tener convenida una distribución distinta o surgir
ella de la naturaleza de la actividad que realizan y de los aportes por cada uno efectua-
dos —cuestión que resultará inoponible al banco, frente al que tendrán responsabilidad
solidaria en razón de lo establecido en el art. 1399 CCyC—, discusión que podrá tener
especial interés para el ejercicio, entre ellos, de la acción de repetición por contribución,
prevista en el art. 840 CCyC. Pero la norma también tiene importancia de cara a eventua-
les planteos de terceros, acreedores de alguno de los cotitulares, que pretendan trabar
una medida cautelar sobre un monto mayor al que la norma presume que corresponde a
cada cuentacorrentista, la que solo podrán lograr de presentarle al juez pruebas de una
distribución distinta a la prevista en la ley.
El artículo no establece limitaciones sobre los medios de prueba a emplear para acreditar
una distinta distribución de fondos entre los cotitulares.

ARTÍCULO 1401. Reglas subsidiarias

Las reglas del mandato son aplicables a los encargos encomendados por
el cuentacorrentista al banco. Si la operación debe realizarse en todo o en
parte en una plaza en la que no existe casa del banco, él puede encomen-
darla a otro banco o a su corresponsal. El banco se exime del daño causado
si la entidad a la que encomienda la tarea que lo causa es elegida por el
cuentacorrentista.

1. Introducción
En este artículo se establece la subsidiariedad de las normas del contrato de mandato,
a los efectos de la integración del contenido contractual en lo relativo a la actuación del
banco en la ejecución de los encargos encomendados por el cuentacorrentista.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 119

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Aplicación supletoria de las reglas del mandato
en la ejecución de encargos del cuentacorrentista
El contrato de cuenta corriente se rige, en principio, por lo expresamente determinado
por las partes al celebrarlo. Pero es claro que no siempre se cubren todos los supuestos y
circunstancias que pueden darse en la ejecución de las obligaciones a cargo de cada una
de las partes en un vínculo contractual, y es por ello que en el Código se prevé la integra-
ción del contenido (art. 964 CCyC). Es, a tales efectos, que en este artículo se encuadra
al mandato como regulación supletoria del contrato de cuenta bancaria, en lo relativo a
la ejecución de los encargos encomendados por el cuentacorrentista.

2.2. Sustitución del mandato

para la ejecución de encargos en otras plazas
En el segundo tramo de la norma se establece que, si la operación a ejecutar por encargo
del titular de la cuenta corriente debe perfeccionarse en una plaza bancaria en la que no
existe un establecimiento del banco en el que se encuentra radicada la cuenta con rela-
ción a la que se opera, sea en el ámbito nacional o en el extranjero, este puede encomen-
darla a otro banco o a un corresponsal en el lugar, produciéndose entonces un supuesto
de sustitución del mandato en los términos del art. 1327 CCyC.

ARTÍCULO 1402. Créditos o valores contra terceros

Los créditos o títulos valores recibidos al cobro por el banco se asientan
en la cuenta una vez hechos efectivos. Si el banco lo asienta antes en la
cuenta, puede excluir de la cuenta su valor mientras no haya percibido
efectivamente el cobro.

1. Introducción
En este artículo se establece cuál es la oportunidad en la que debe efectivizarse un asien-
to en la cuenta corriente bancaria, correspondiente a un crédito o título valor recibido al
cobro por el banco. Nuevamente, el Código posibilita al banco la corrección de errores en
los asientos, tal como surge también en el párr. 2 del art. 1391 CCyC.

2. Interpretación
Se establece en el artículo que los créditos o títulos valores contra terceros, recibidos al
cobro por la entidad bancaria, deben asentarse en la cuenta corriente del acreedor una
vez que se han hecho efectivos. Así ocurrirá, por ejemplo, en el caso de depósito de un
cheque de pago diferido, cuyo monto recién deberá ser computado en la cuenta del titu-
lar una vez que se haya efectivizado el pago.
En caso de incurrir el banco en el error de asentarlo con anterioridad, en tanto no se haya
efectivizado el cobro, podrá rectificar esa equivocación unilateralmente, sin dar interven-
ción al cuentacorrentista.

ARTÍCULO 1403. Resúmenes

Excepto que resulten plazos distintos de las reglamentaciones, de la con-
vención o de los usos:

120 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1403

a) el banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho días de fi-

nalizado cada mes, un extracto de los movimientos de cuenta y los saldos
que resultan de cada crédito y débito;
b) el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa
dentro de los diez días de su recepción o alega no haberlo recibido, pero
deja transcurrir treinta días desde el vencimiento del plazo en que el ban-
co debe enviarlo, sin reclamarlo.
Las comunicaciones previstas en este artículo deben efectuarse en la forma
que disponga la reglamentación, que puede considerar la utilización de me-
dios mecánicos, electrónicos, de computación u otros.

1. Introducción
La provisión de información al cliente es obligación vertebral para un sistema que pro-
cura desplegar y profundizar reglas de transparencia en el funcionamiento de la acti-
vidad bancaria. Tal información es especialmente importante en cuentas que, como la
corriente bancaria, pueden presentar pluralidad de relaciones jurídicas que impactan en
sus asientos y una intensa dinámica de movimientos.

2. Interpretación
2.1. Plazo para el envío del resumen de movimientos de la cuenta
Según este artículo, a falta de plazos distintos establecidos por la reglamentación, el
acuerdo de partes o los usos de plaza, el banco debe remitir al cuentacorrentista, dentro
de los ocho días siguientes a la finalización de cada mes, un extracto de los movimien-
tos registrados en la cuenta durante ese período, con clara determinación de los saldos
acreedor y deudor determinados.

2.2. Impugnación del contenido del resumen por el cuentacorrentista

El cuentacorrentista tiene derecho a cuestionar la información contenida en ese resumen
de operaciones, para lo que contará con un plazo de diez días, computado a partir del de
la recepción que, en razón de lo establecido en el art. 6°, debe ser excluido del cómputo.
Como se trata de un supuesto en el que existe obligación legal de expedirse dentro de un
plazo determinado, el silencio guardado por el cuentacorrentista conlleva su asentimien-
to respecto de las determinaciones de las que da cuenta el resumen remitido (arts. 263,
1065, inc. 2, y 1067 CCyC).
El titular de la cuenta puede alegar no haber recibido el extracto de los movimientos y
los saldos; planteo que puede ser eficaz si formula sus objeciones ante el banco dentro
de los treinta días siguientes a la fecha en la que el banco debía haberlo enviado. Es de
interés del cuentacorrentista que se le proporcione información adecuada sobre los mo-
vimientos y el estado de la cuenta, y es por ello que no debe observar una actitud pasiva
y, ante un período anómalo de silencio de parte de la entidad bancaria, debe actuar con
diligencia y procurar que se le entregue la información necesaria para un adecuado con-
trol de los movimientos. Es por ello que, si deja transcurrir ese lapso de treinta días desde
la fecha en la que previsiblemente el envío debía serle efectuado, corresponde considerar
operada su conformidad con los asientos y saldos establecidos por la entidad financiera.
Claro está que, en caso de tratarse de una cuenta de la cartera de contratos de consumo
y de verificarse una duda consistente, la cuestión debe resolverse a favor del consumidor
(art. 1094 CCyC).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 121

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.3. Medios para el envío

Siguiendo el criterio del art. 1396 CCyC, la norma prevé que las comunicaciones por
las que se envíe el resumen de movimientos de la cuenta al titular deben ajustarse a la
reglamentación, que puede prever el empleo de los medios que corresponden a las tec-
nologías de la informática y las comunicaciones. De tal modo, de consentirlo el cliente, el
banco podrá enviarle el extracto por vía de, por ejemplo, correo electrónico.

ARTÍCULO 1404. Cierre de cuenta

La cuenta corriente se cierra:
a) por decisión unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una
anticipación de diez días, excepto pacto en contrario;
b) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;
c) por revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación
del banco;
d) por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención.

Remisiones: ver comentario al art. 1383 CCyC.

1. Introducción
La norma prevé las distintas alternativas que pueden determinar el cierre de una cuenta
corriente bancaria.
Las condiciones para la apertura, funcionamiento y cierre de la cuenta corriente son de-
cididas por los bancos y deben ser explicitadas en un manual de procedimientos que rige
para cada entidad en esos aspectos.
El detalle de las causales que pueden motivar el cierre de la cuenta, incluidos los dispues-
tos por decisión judicial u otros motivos legales, así como los requisitos que cada una de
las partes deben observar en esa ocasión, deben figurar en el contrato de apertura de la
cuenta y toda modificación de esas condiciones debe ser notificada en forma fehaciente
al cuentacorrentista.

2. Interpretación
El artículo prevé cuatro supuestos de circunstancias que pueden dar lugar al cierre de
una cuenta corriente bancaria, lo que puede producirse por:
a) Decisión unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipación de
diez días, excepto pacto en contrario. Entendemos que ese pacto no podrá ser modi-
ficado en perjuicio del cliente, reduciendo el preaviso a dar por el banco o extendien-
do excesivamente el puesto a cargo del titular de la cuenta. Resulta de aplicación lo
establecido en el art. 1383 CCyC, a cuyo comentario remitimos. Las normas emitidas
por el BCRA para la regulación reglamentaria de la cuenta corriente bancaria (Comu-
nicación “B” 9620) prevén la suspensión del servicio de cheques como medida previa
al cierre de la cuenta. También se prevé allí que el cuentacorrentista debe devolver a la
entidad todos los cheques en blanco que conserve al momento de solicitar el cierre de
la cuenta o dentro de los 5 días hábiles de la fecha de haber recibido la comunicación
de la suspensión del servicio de pago de cheques como medida previa al cierre de la
cuenta o del cierre de la cuenta (punto 1.5.1.7).

122 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1405

b) Quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista. El primer supuesto, la quiebra,

se aplica a todo tipo de personas; pero los dos restantes aplican solo para el caso de
personas humanas. No obstante, si son varios los titulares de la cuenta corriente y
solo uno de ellos fallece o se incapacita, tal circunstancia no debe acarrear necesa-
riamente el cierre de la cuenta, pues ello puede afectar innecesariamente las opera-
ciones del otro.
c) Revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco. En
este caso, es claro que la subsistencia se torna imposible, por desaparición del pres-
tador del servicio bancario. La revocación de autorización para funcionar se encuen-
tra regulada en los arts. 44 a 47; la liquidación, en los arts. 48 y 49; y la quiebra, en
los arts. 50 a 53 de la Ley 21.526 de Entidades Financieras.
d) Las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención, como por
ejemplo, la inclusión de alguno de los titulares en la “central de cuentacorrentistas in-
habilitados” por el BCRA o la falta de pago de las multas establecidas por la ley 25.730
(apartados 9.1.2. y 9.1.3. de la Comunicación “B” 9620 BCRA).

ARTÍCULO 1405. Compensación de saldos

Cuando el banco cierre más de una cuenta de un mismo titular, debe com-
pensar sus saldos hasta su concurrencia, aunque sean expresados en dis-
tintas monedas.

1. Introducción
A fin de evitar que ante una situación que puede acarrear el cierre de diversas cuentas de
un mismo titular, como puede ser, por ejemplo, su quiebra o muerte, se puedan determinar
saldos deudores en una de ellas —con las consecuencias que de ello se pueden derivar
para el titular o su sucesión—, se prevé la compensación de saldos, de modo tal de can-
celar total o parcialmente las cuentas en las que el titular resulte deudor por medio de las
sumas existentes en las que aparezca como acreedor. Ello no obsta —claro está— a que,
pese a la aplicación de ese mecanismo, subsista un saldo deudor.

2. Interpretación
La norma opera sobre la hipótesis de cierre de diversas cuentas de un mismo titular, cir-
cunstancia que puede darse, por ejemplo, en caso de quiebra, muerte o incapacidad del
cuentacorrentista.
Según lo establecido en el artículo, de darse tal situación se impone al banco compensar
los saldos de las distintas cuentas de dicho titular. Se trata de un supuesto de compen-
sación legal.
Ahora bien, según lo establecido en el art. 923 CCyC, de la compensación legal requiere
homogeneidad en los objetos comprendidos en las prestaciones; lo que nos lleva a consi-
derar lo dispuesto en el art. 765 CCyC, según el cual la obligación de dar moneda que no
sea de curso legal en la República debe considerarse como de dar cantidades de cosas
y el deudor puede liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal, por lo que
dicha compensación será viable una vez que se haya determinado el monto de moneda de
curso legal equivalente a la suma de moneda extranjera de la que se trate, operación
de conversión que debe efectuar la entidad bancaria según la cotización oficial vigente al
día en el que se produzca el cierre.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 123

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1406. Ejecución de saldo

Producido el cierre de una cuenta, e informado el cuentacorrentista, si el
banco está autorizado a operar en la República puede emitir un título con
eficacia ejecutiva. El documento debe ser firmado por dos personas, apo-
deradas del banco mediante escritura pública, en el que se debe indicar:
a) el día de cierre de la cuenta;
b) el saldo a dicha fecha;
c) el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuen-
tacorrentista.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización
indebida de dicho título.

Remisiones: ver art. 1728 CCyC.

1. Introducción
Es de la esencia de la cuenta corriente bancaria que la determinación de saldo deudor
habilite la vía ejecutiva contra el cuentacorrentista. En este artículo el CCyC, mejorando
notoriamente la regulación anterior del art. 793 CCom., establece los requisitos que el
banco deberá observar para la emisión de un documento que le posibilite el ejercicio de
tal potestad.

2. Interpretación
En este artículo se establecen los recaudos que el banco debe observar para que, en caso
de haberse determinado la existencia de un saldo deudor del titular de la cuenta corrien-
te, al cierre de esta, pueda llevar adelante su ejecución.
En primer término, surge de la norma que la entidad financiera debe informar al cuen-
tacorrentista (o los cuentacorrentistas, en caso de pluralidad de titulares) acerca de la
existencia de tal saldo deudor; quedando así habilitada la posibilidad de este de formular
impugnaciones con relación a los asientos y a su resultado (art. 1403 CCyC).
Una vez cumplido dicho procedimiento, de subsistir la determinación del saldo adeudado
por quien fue titular de la cuenta, si el banco está autorizado a operar en la República,
puede emitir un título con eficacia ejecutiva —certificación de saldo deudor de cuenta
corriente bancaria—, el que debe estar firmado por dos apoderados del banco con poder
otorgado mediante escritura pública. Ese documento debe indicar:
a) el día de cierre de la cuenta;
b) el saldo verificado a dicha fecha y
c) el medio por el que ambas circunstancias, cierre y determinación del saldo deudor,
fueron comunicadas al cuentacorrentista. El cumplimiento de tales requisitos hace a
la habilidad del título.
Dadas las implicancias que para la situación del deudor —o la de deudores solidarios
(art. 1399 CCyC)— tiene un proceso como el ejecutivo, en el que las defensas se en-
cuentran limitadas y no pueden efectuarse planteos vinculados con la causa de la obli-
gación, el Código responsabiliza al banco por el perjuicio causado por la emisión o
utilización indebida de ese título ejecutivo. Es claro que no era necesario que se esta-
bleciera expresamente ello, porque, en los supuestos mencionados, el banco sería de

124 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1408

todos modos responsable bajo el régimen general de daños (ver art. 1728 CCyC). Cabe
entender que el legislador ha formulado una advertencia de carácter preventivo para
que los bancos adopten las medidas necesarias para evaluar con rigurosidad los casos
en los que se emitan tales títulos, evitando ligerezas potencialmente dañinas para los
intereses de sus clientes.

ARTÍCULO 1407. Garantías

El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca,
prenda, fianza o cualquier otra clase de garantía.

Remisiones: ver art. 1577 CCyC.

1. Introducción
La norma establece la posibilidad de garantizar el saldo deudor de la cuenta corriente
por medio de garantías de diversa naturaleza; que resultan alternativas a la de la ejecu-
ción prevista en el art. 1406 CCyC, pues es claro que no podrían ellas ser transitadas al
mismo tiempo, dado que ello importaría un ejercicio abusivo de la posición dominante
del banco, con indebido agravamieno de la situación del deudor.

2. Interpretación
La norma prevé que el saldo deudor de una cuenta corriente bancaria, determinado en
la forma establecida en el art. 1406 CCyC, pueda ser garantizado por cualquier tipo de
garantía, ya sea de naturaleza personal, como la fianza (ver art. 1577 CCyC), o real, como
la hipoteca o la prenda, en cuyo caso deberán adoptarse los recaudos necesarios para
que se satisfagan las exigencias del principio de especialidad, según lo establecido en los
arts. 2187 a 2190 CCyC.
Naturalmente, en cada caso, deberán respetarse los recaudos formales que fija el Código
para cada uno de esos supuestos.

Parágrafo 3°. Préstamo y descuento bancario

ARTÍCULO 1408. Préstamo bancario
El préstamo bancario es el contrato por el cual el banco se compromete a
entregar una suma de dinero obligándose el prestatario a su devolución y
al pago de los intereses en la moneda de la misma especie, conforme con
lo pactado.

1. Introducción
El CCyC regula los contratos bancarios correspondientes a operaciones activas en los pa-
rágrafos 3 y 4 de este capítulo; el primero dedicado al préstamo y el descuento bancario
y el segundo a la apertura de crédito.
El abandono de la categoría de los contratos reales, a la que pertenecía el mutuo en
el CC, determina que todos los contratos sean regulados hoy como consensuales, lo que
alcanza al préstamo bancario.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 125

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el préstamo bancario la entidad financiera se obliga a entregarle una suma de dinero

al prestatario, quien se obliga a su devolución y al pago de intereses.
La fórmula empleada en la norma alcanza a una amplísima variedad de modalidades de
financiamiento bancario, como préstamos cambiarios, créditos para el consumo, créditos
para inversión, créditos en cuenta, créditos de firma y créditos con garantías.
No hay antecedentes de regulación de este contrato en los proyectos de reforma de los
años 1987, 1993 y 1998.

2. Interpretación
El CCyC enuncia un concepto normativo de préstamo bancario, el que define como el
contrato por el cual el banco se compromete a entregar una suma de dinero obligándose
el prestatario a su devolución y al pago de los intereses en la moneda de la misma espe-
cie, conforme lo pactado.
El contrato se perfecciona con el consentimiento de las partes, a través del mismo el
banco se obliga a entregar una suma de dinero. El contrato debe efectivizarse dentro
del plazo convenido o dentro del determinado por los usos y costumbres de plaza, y el
cliente, por su parte debe comprometerse a su devolución más los intereses convenidos,
en el tiempo y en la especie de moneda estipulados.
Es habitual que, con relación a sus líneas de crédito, los bancos hagan oferta dirigida
a personas indeterminadas, lo que constituye una invitación para que los interesados
concreten propuestas negociales, excepto que de los términos empleados por la entidad
financiera o de las circunstancias de su emisión resulte la intención de contratar del ofe-
rente, en cuyo caso, se la entiende emitida por el tiempo y en las condiciones admitidas
por los usos (art. 973 CCyC).
Una vez comprometida la entrega del dinero por el banco, este solo puede negarse a
cumplir con esa prestación si la situación económica del cliente ha cambiado, haciendo
incierta la restitución (arts. 1032 y 1526 CCyC). De no verificarse tal situación, ante la ne-
gativa a concretar la entrega, el cliente puede intimar el cumplimiento o la resolución, en
ambos casos con más daños y perjuicios.

ARTÍCULO 1409. Descuento bancario

El contrato de descuento bancario obliga al titular de un crédito contra ter-
ceros a cederlo a un banco, y a éste a anticiparle el importe del crédito, en
la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado.
El banco tiene derecho a la restitución de las sumas anticipadas, aunque el des-
cuento tenga lugar mediante endoso de letras de cambio, pagarés o cheques
y haya ejercido contra el tercero los derechos y acciones derivados del título.

1. Introducción
Es común que las empresas reciban de sus clientes documentos con fecha de vencimien-
to futura, por los que se instrumenta la financiación que otorgan a sus clientes. Ellos
pueden ser retenidos por el acreedor hasta la fecha establecida para el pago, o bien ser
descontados anticipadamente en un banco, con lo que el empresario obtiene liquidez por
la transformación del título en dinero. El cliente bancario que efectúa el descuento queda
ligado a la suerte de la operación y responde por el efectivo pago de los documentos
descontados.

126 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1411

2. Interpretación
2.1. Concepto de descuento bancario
El descuento bancario cuenta con la definición normativa contenida en el art. 1409 CCyC,
que lo conceptualiza como el contrato en el que el titular de un crédito contra terceros
se obliga a cederlo a un banco que, como contraprestación, le anticipa el importe del
crédito, en la moneda de la misma especie del crédito, según lo pactado.

2.2. Desarrollo del vínculo

La secuencia lógica del contrato opera a partir de la cesión pro solvendo del crédito que
da fundamento al pago del anticipo.
Se trata de una operación de crédito con acumulación de, al menos, dos deudores —el
descontado y el tercero—, a los que se pueden agregar endosantes, si el título circuló, o
aceptantes de las letras.
Según se establece en el art. 1409, párr. 2, CCyC, el banco goza del derecho a la resti-
tución de las sumas que anticipó al cliente, aunque el descuento se efectúe por medio
del endoso de letras de cambio, pagarés o cheques, y haya ejercido contra el tercero los
derechos y acciones derivados del título. De tal modo, aunque el banco haya iniciado
los procesos ejecutivos derivados de los títulos, conserva el derecho a la percepción del
anticipo, lo que otorga una garantía adicional para la entidad financiera.
El cliente bancario (descontado) solo queda liberado cuando satisface el crédito o lo
hace el deudor cedido.

Parágrafo 4°. Apertura de crédito

ARTÍCULO 1410. Definición
En la apertura de crédito, el banco se obliga, a cambio de una remuneración
en la moneda de la misma especie de la obligación principal, conforme con
lo pactado, a mantener a disposición de otra persona un crédito de dinero,
dentro del límite acordado y por un tiempo fijo o indeterminado; si no se ex-
presa la duración de la disponibilidad, se considera de plazo indeterminado.

ARTÍCULO 1411. Disponibilidad

La utilización del crédito hasta el límite acordado extingue la obligación del
banco, excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acredi-
tado sean disponibles durante la vigencia del contrato o hasta el preaviso
de vencimiento.

1. Introducción
Se trata de un contrato en el que se otorga crédito al cliente, poniendo a su disponibilidad
una suma de dinero convenida para ser utilizada dentro de un plazo determinado o en un
período fluyente, de vencimiento indeterminado. La finalidad del contrato se centra en
que el cliente pueda contar con esa disponibilidad de dinero. La apertura de crédito es
una operación de ejecución continuada.
Como contrato es definitivo y goza de autonomía, sin perjuicio de su eventual conexión
causal con otros negocios o su empleo operativo en combinación con otros contra-
tos, aún entre las mismas partes. En la negociación que conduce a la formación del

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 127

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

consentimiento de este contrato se establecen la tasa de interés, las comisiones que

deberá pagar el cliente —entre las que se encuentra la comisión de apertura—, y las
garantías que el banco exige como cobertura de la operación.

2. Interpretación
Se trata de un contrato bilateral y oneroso por el que las partes asumen obligaciones re-
cíprocas: el banco se compromete a poner a disposición del acreditado una determinada
suma de dinero, por un lapso establecido, obligación que se extingue por el uso del cré-
dito por el acreditado, excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acredi-
tado sean disponibles durante la vigencia del contrato o hasta el preaviso de vencimiento
(art. 1411 CCyC). El cliente, por su parte, se compromete a pagar como contraprestación
una remuneración en moneda de la misma especie, la que usualmente consiste en el pago
de una comisión de apertura, así como a abonar los intereses estipulados en el contrato.
Las obligaciones de las partes pueden establecerse por un plazo determinado. En caso
de no fijarse uno, se considera que la duración de la disponibilidad es de plazo indetermi-
nado (art. 1410, última parte, CCyC).
El cliente podrá emplear el crédito puesto a su disposición en uno o en varios actos. La
suma puesta a disposición del cliente se encuentra determinada, pero la que efectiva-
mente empleará es determinable.
La disponibilildad puede ser simple, en cuyo caso, con el empleo de los fondos, se ago-
ta la disponibilidad para el cliente, cesando la obligación del banco, aún cuando no se
hubiera aún alcanzado el término del plazo estipulado. Pero las partes pueden pactar
que, de efectuar el cliente reembolsos durante el plazo de ejecución del contrato, la
disponibilidad se restablezca para su aprovechamiento hasta el vencimiento del plazo,
de encontrarse este estipulado, o hasta el preaviso de vencimiento cuando el lapso es
indeterminado.

ARTÍCULO 1412. Carácter de la disponibilidad

La disponibilidad no puede ser invocada por terceros, no es embargable, ni
puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligación del acreditado.

1. Introducción
La disponibilidad tiene efectos limitados y precisos. La norma da cuenta de una decisión
de política legislativa por la que se sustrae la disponibilidad de la acción de los terceros
y aún de la del propio banco, como no sea respecto de cuestiones inherentes al contrato
específico de apertura de crédito. No se la trata como un derecho de crédito del acredita-
do, incorporado a su patrimonio desde la celebración del contrato, sino como un derecho
a contar con la disponibilidad de la suma acordada, que le será facilitada por el banco en
tanto su utilización sea demandada por el cliente.

2. Interpretación
Según este artículo, la disponibilidad no puede ser invocada por terceros. Existe, pero no
puede ser tenida en consideración por los acreedores del cliente como un elemento que
puedan objetivizar en sus acciones de cobro. De igual modo, tampoco puede ser tenida
en consideración por ellos al evaluar la situación patrimonial y la solvencia del acreditado,
examen en el que deberán prescindir de la disponibilidad.

128 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1413

Como lógica consecuencia de tal exclusión, impuesta por el arbitrio del legislador, el
monto correspondiente a la disponibilidad no empleada por el acreditado no puede ser
objeto de embargo, criterio que, en principio, debiera aplicarse a otras medidas cautela-
res, como podría ser una prohibición de innovar.
De acuerdo a lo establecido en la norma, tampoco el banco puede tener en consideración
la existencia de la disponibilidad para consumirla total o parcialmente en la compensa-
ción de cualquier otra obligación del acreditado con la entidad.

Parágrafo 5°. Servicio de caja de seguridad

ARTÍCULO 1413. Obligaciones a cargo de las partes
El prestador de una caja de seguridad responde frente al usuario por la ido-
neidad de la custodia de los locales, la integridad de las cajas y el contenido
de ellas, conforme con lo pactado y las expectativas creadas en el usuario.
No responde por caso fortuito externo a su actividad, ni por vicio propio de
las cosas guardadas.

1. Introducción
La finalidad del contrato de servicio de caja de seguridad es la de proporcionar al cliente
bancario un espacio seguro que le permita alojar allí valores con tranquilidad. La tranqui-
lidad del cliente es finalidad de este contrato, y es por ello que una de las obligaciones
nucleares del banco en este contrato es la de actuar con idoneidad en la custodia de los lo-
cales, aún cuando de la violación de ella no se derive pérdida o sustracción de las cosas de-
positadas por quien reclama por aquella obligación incumplida, pues el CCyC no lo exige.
El Código no define el contrato de servicio de caja de seguridad, sino que lo configura a
partir de la obligación de responder del proveedor profesional; generalmente una enti-
dad bancaria sometida a las reglas establecidas en la materia por la autoridad de super-
intendencia, en procura de la seguridad de los bienes depositados.

2. Interpretación
2.1. Obligaciones a cargo del proveedor del servicio
El CCyC no define el contrato de servicio de caja de seguridad. Su regulación comienza
por la determinación de las obligaciones a cargo de las partes. Así, se establece que el
prestador del servicio deberá responder por:
1) la idoneidad de la custodia de los locales;
2) la integridad de las cajas; y
3) el contenido de las cajas, según lo pactado y las expectativas creadas en el usuario,
para lo que deben tenerse en especial consideración las pautas proporcionadas por
la entidad depositaria en su publicidad, y la confianza que pudo haber generado en el
cliente por medio de ella (arts. 9°, 961, 1101, 1103, 1379 y 1385 CCyC).
Se trata de obligaciones de resultado, de carácter objetivo, para las que se prevén dos
eximentes que, de verificarse, determinan que el prestador no deba responder:
a) caso fortuito externo a su actividad, como podría ser el causado por un fenómeno
natural no previsible ni evitable que torne imposible para el obligado el cumplimiento
de las obligaciones mencionadas, y

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 129

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) que la violación de alguna de esas obligaciones provenga de un vicio propio de las

cosas guardadas; como ocurriría, por ejemplo, de colocar en el lugar el depositante
sustancias corrosivas, inflamables o explosivos.
La obligación a cargo del proveedor puede limitarse en los términos establecidos en el
art. 1414 CCyC.

2.2. Obligaciones del cliente

Si bien en el artículo se mencionan básicamente las obligaciones a cargo del proveedor
del servicio, es claro que el cliente deberá la contraprestación estipulada por el uso de
la caja y deberá someterse a las condiciones de uso razonablemente establecidas por el
proveedor, quien debe adoptar medidas que le permitan controlar el ingreso de personas
autorizadas, a fin de poder cumplir con los deberes de seguridad a su cargo.
Por otra parte, es claro, pues así se desprende del contenido del artículo, que aún cuando
ello no se estipule en el contrato, el cliente no puede depositar cosas viciosas, entre las
que corresponde incluir no solo a las que puedan generar la destrucción del contenido
de la caja de seguridad por él contratada, sino generar daños a terceros, como podría
ser el caso de depositarse en la caja material biológico que pueda desprender un factor
patógeno que afecte a quienes ingresen al sector.

ARTÍCULO 1414. Límites

La cláusula que exime de responsabilidad al prestador se tiene por no es-
crita. Es válida la cláusula de limitación de la responsabilidad del prestador
hasta un monto máximo sólo si el usuario es debidamente informado y el
límite no importa una desnaturalización de las obligaciones del prestador.

1. Introducción
La estipulación contenida en esta norma guarda coherencia sistémica con lo establecido
en los arts. 988 y 1117 CCyC y concs.

2. Interpretación
La cláusula que exime de responsabilidad al prestador afecta a la causa del contrato, que
se ve vaciado de contenido y es por ello que, de acuerdo a lo establecido en los arts. 988
y 1117 CCyC y ss., con los que guarda coherencia sistémica, se la tiene por no escrita. Por
otra parte, tal es la solución que impone la vigencia del principio de buena fe (arts. 9° y
961 CCyC).
No obstante, dado el secreto de lo guardado por el cliente en la caja y toda vez que el
proveedor debe responder por el contenido de ella (art. 1413 CCyC), según lo que el de-
positante pruebe (art. 1415 CCyC), es admisible que el prestador acuerde con el cliente
un tope de responsabilidad. Ello requiere el consentimiento expreso del usuario, quien
debe ser especialmente informado al respecto —lo que la entidad deberá acreditar—.
Pero dicho límite no se tendrá por convenido si, por su entidad, su bajo monto, importa
una desnaturalización de las obligaciones del prestador.
Como estos contratos suelen prolongarse en el tiempo, puede que cambios en el valor
de la moneda determinen la disminución de la entidad del tope fijado, en cuyo caso, de
devenir este irrazonable, debe tenérselo por no escrito, ello por protección de la buena
fe confianza depositada por el cliente, según lo ya expuesto con relación a la privación

130 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1416

de causa del contrato y por aplicación de la regla que impone interpretar las cláusulas
en contra del predisponente en los contratos formados por adhesión a cláusulas predis-
puestas (arts. 987 y 988 CCyC), y a favor del consumidor en los contratos de consumo
(art. 1094 CCyC).

ARTÍCULO 1415. Prueba de contenido

La prueba del contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cual-
quier medio.

1. Introducción
El secreto habitual en materia de cosas depositadas en una caja de seguridad determina
que la posibilidad de acreditar su contenido se encuentre en manos del depositante. Pero
se trata de una prueba que a menudo no resulta sencilla, por lo que el CCyC dispone la
amplitud de medios.

2. Interpretación
Naturalmente, pueden emplearse todos los medios de prueba admitidos por las normas
procesales vigentes en la jurisdicción en la que tramite el proceso, en tanto resulten aptos
para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica.
La laxitud de la norma permite establecer que el contenido de la caja de seguridad puede
ser probado por cualquier medio, lo que incluye las presunciones formadas a partir de
indicios serios, precisos y concordantes.
Como lo ha señalado la jurisprudencia nacional, es posible establecer que una persona
que salió de un lugar en el que había cobrado un valor o retirado una joya y veinte minu-
tos después ingresó a su caja de seguridad, debió haber depositado en ella dicho bien.
Ante la duda, que para que exista debe estar sustentada en elementos probatorios direc-
tos e idóneos para conformar indicios, debe adoptarse la solución que mejor proteja la
buena fe depositada por el cliente en el prestador del servicio.

ARTÍCULO 1416. Pluralidad de usuarios

Si los usuarios son dos o más personas, cualquiera de ellas, indistintamente,
tiene derecho a acceder a la caja.

1. Introducción
La norma regula la dinámica funcional del contrato en caso de existir pluralidad de usuarios.

2. Interpretación
Cuando existe una pluralidad de acreedores de una prestación, cabe considerar si cualquie-
ra de ellos puede exigirla indistintamente o si deben hacerlo en forma conjunta. El CCyC
establece el acceso indistinto, que obviamente comprende la posibilidad de incorporar
elementos al contenido de la caja o de retirar cosas de ella; lo que la entidad proveedora
deberá posibilitar sin exigir la concurrencia de otro u otros usuarios, según es de uso y
práctica en nuestro medio.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 131

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1417. Retiro de los efectos

Vencido el plazo o resuelto el contrato por falta de pago o por cualquier otra
causa convencionalmente prevista, el prestador debe dar a la otra parte avi-
so fehaciente del vencimiento operado, con el apercibimiento de proceder,
pasados treinta días del aviso, a la apertura forzada de la caja ante escribano
público. En su caso, el prestador debe notificar al usuario la realización de
la apertura forzada de la caja poniendo a su disposición su contenido, pre-
vio pago de lo adeudado, por el plazo de tres meses; vencido dicho plazo
y no habiéndose presentado el usuario, puede cobrar el precio impago de
los fondos hallados en la caja. En su defecto puede proceder a la venta de
los efectos necesarios para cubrir lo adeudado en la forma prevista por el
artículo 2229, dando aviso al usuario. El producido de la venta se aplica al
pago de lo adeudado. Los bienes remanentes deben ser consignados judi-
cialmente por alguna de las vías previstas en este Código.

1. Introducción
En este artículo se prevén las formas de conclusión del contrato y de disposición del
contenido de la caja de seguridad. Se prevé también lo relativo a su apertura, en caso de
falta de respuesta del depositario al requerírsele el retiro de los efectos tras el cierre. Aún
cuando la norma no lo diga, dada la amplia variedad de bienes que pueden ser deposi-
tados en una caja de seguridad, en todo momento la entidad bancaria deberá procurar
actuar con la máxima sujeción al principio de legalidad, ya adoptando las medidas que
resulten necesarias para preservar adecuadamente la intimidad y la dignidad del cliente
(arts. 51, 52, 53, 1097, 1098 y 1770 CCyC), ya formulando las denuncias pertinentes ante
las autoridades competentes en caso de encontrar material que pudiera dar cuenta de la
comisión de delitos.

2. Interpretación
2.1. Conclusión del contrato de servicio de caja de seguridad
2.1.1. Vencimiento del plazo
Vencido el plazo establecido para la vigencia del contrato de servicio de caja de seguri-
dad, el cliente puede retirar los efectos depositados en la caja.
En caso de no hacerlo, la entidad depositaria deberá intimarlo a hacerlo dentro del plazo
de treinta días, bajo apercibimiento de proceder a la apertura forzada, en presencia de
escribano público; comunicación que deberá realizar por medio fehaciente, para lo que
resultará idóneo el envío de una carta documento.

2.1.2. Resolución
La extinción del vínculo contractual puede producirse, también, por resolución por falta
de pago o por cualquier otra causa convencionalmente prevista. Cabe considerar que,
dados los términos de la norma, se refiere a causas de resolución y no a supuestos de
rescisión unilateral contractualmente previstos.

2.2. Apertura de la caja

En caso de proceder el proveedor a la apertura de la caja de seguridad, debe inventariar
su contenido con intervención de un escribano público, quien deberá confeccionar un
acta de constatación notarial.

132 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1418

Los efectos encontrados en el interior de la caja de seguridad deberán estar a disposición

del cliente por el plazo de tres meses.

2.3. Pago de las sumas adeudadas por el cliente

Tanto los servicios pactados por el mantenimiento del depósito, cuya falta de pago pudo
haber dado lugar a la resolución del contrato, como los costos de apertura de la caja y
la intervención del escribano, deben ser pagados por el cliente que los motivó por su
incumplimiento al deber de retiro de los efectos y pago de lo adeudado.
Si el cliente se presenta dentro de los tres meses en los que los efectos deben estar a su
disposición, tras el pago de lo adeudado a la entidad por los conceptos antes menciona-
dos, podrá retirar los bienes. Pero, en caso de no presentarse, al término de dicho plazo el
banco podrá cobrar esas sumas debidas por el usuario de las que se hubieran encontrado
en el interior de la caja y correspondan a dinero en efectivo. Si no se encontrara dinero en
efectivo o el hallado no fuera suficiente para cubrir la deuda, el proveedor podrá disponer
la venta en subasta o adjudicación al acreedor, según lo estipulado en el contrato y lo
establecido en el art. 2229 CCyC, para lo que deberá dar aviso al usuario.
En tal caso, una vez percibido el cobro de lo adeudado por el cliente, el remanente debe-
rá ser consignado judicialmente con sujeción a lo previsto en los arts. 904 a 909 CCyC.

Parágrafo 6°. Custodia de títulos

ARTÍCULO 1418. Obligaciones a cargo de las partes
El banco que asume a cambio de una remuneración la custodia de títulos en
administración debe proceder a su guarda, gestionar el cobro de los intere-
ses o los dividendos y los reembolsos del capital por cuenta del depositante
y, en general, proveer la tutela de los derechos inherentes a los títulos.

1. Introducción
El CCyC no proporciona una definición de este contrato; pero la custodia de títulos se
define a partir de las obligaciones de ambas partes. Si ella es simple, el banco se com-
promete, a cambio del pago de una remuneración, a ejercer la custodia de esos bienes
—opción para la que suele ser solución más práctica el depósito por el servicio de caja
de seguridad—. Si se trata de custodia de títulos en administración, el banco —a cambio
de una remuneración— asume la custodia de títulos en administración y debe proceder
a la guarda, pero también a gestionar el cobro de los intereses o los dividendos y los
reembolsos del capital por cuenta del depositante y a proveer la tutela de los derechos
derivados de los títulos. En caso de silencio del depositante, se entiende que los títulos
fueron depositados bajo el régimen de administración.
El ámbito de aplicación del contrato es reducido porque las emisiones de acciones y obli-
gaciones negociables, así como de bonos públicos o privados u otros valores negocia-
bles, se efectúan mediante inscripciones en los registros de la sociedad emisora y no en
títulos impresos. La previsión normativa queda prácticamente reservada para acciones
de pequeñas sociedades o algunos bonos de renta.

2. Interpretación
El depósito de títulos valores en un banco es un típico contrato bancario por el cual un
cliente entrega al banco títulos valores y la entidad financiera se obliga a devolverlos;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 133

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

pero también puede obligarse a cobrar su renta y realizar los demás actos necesarios
para la mejor protección de los derechos del cliente, como puede ser la asistencia a
asambleas, la obtención de títulos correspondientes a nuevas emisiones, etc.
De acuerdo a lo establecido en el artículo en comentario, en el contrato de custodia de
títulos en administración, el banco se compromete a ejercer la obligación medular de cus-
todia, de guarda activa de los títulos depositados por un cliente, pero a ello se agrega la
obligación de realizar todos los actos que este habría llevado a cabo para la explotación
de sus rentas, de conservarlos en su poder. Así, el banco deberá gestionar el cobro de
intereses, dividendos o rembolsos de capital por cuenta del depositante.
En principio, se trata de un depósito regular, por lo que el banco no puede utilizar los
valores depositados para su propio uso, salvo que las partes convengan la modalidad
prevista en el art. 1420 CCyC.

ARTÍCULO 1419. Omisión de instrucciones

La omisión de instrucciones del depositante no libera al banco del ejercicio
de los derechos emergentes de los títulos.

1. Introducción
Como se ha señalado en el comentario al artículo anterior, el depósito de títulos valores
puede tener una modalidad simple, limitada a la custodia de los bienes entregados en
depósito, o bien puede ser pactado en administración, supuesto en el que el banco debe
realizar diversas actividades de aprovechamiento patrimonial de los derechos derivados
del título, por cuenta del cliente. En este artículo se establece a esta última como la mo-
dalidad a ejecutar por el banco en caso de ausencia de instrucciones del cliente.

2. Interpretación
La omisión de instrucciones por parte del depositante no libera al banco del ejercicio de
los derechos emergentes de los títulos (art. 1419 CCyC), por lo que si nada se estipuló,
debe considerarse convenido un depósito de titulos en administración.
En tal caso, el banco deberá evaluar cuáles son las actividades que, de acuerdo a la na-
turaleza del título del que se trate, debe desplegar para la maximización de los intereses
del cliente con relación al valor depositado.

ARTÍCULO 1420. Disposición. Autorización otorgada al banco

En el depósito de títulos valores es válida la autorización otorgada al banco
para disponer de ellos, obligándose a entregar otros del mismo género, cali-
dad y cantidad, cuando se hubiese convenido en forma expresa y las carac-
terísticas de los títulos lo permita. Si la restitución resulta de cumplimiento
imposible, el banco debe cancelar la obligación con el pago de una suma de
dinero equivalente al valor de los títulos al momento en que debe hacerse
la devolución.

1. Introducción
El contrato de custodia de títulos tiene una forma básica, en la que su configuración es
la de un depósito regular, por el que el banco debe adoptar medidas de custodia o ad-
ministración con relación a los títulos entregados por el cliente; pero también es posible

134 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1423

que las partes acuerden un régimen más cercano al de un depósito irregular, en caso de
no mediar disposición de los títulos, o al del mutuo, si ella tiene lugar.

2. Interpretación
Se establece en este artículo que el banco puede ser autorizado por el titular a disponer
de los títulos valores por él entregados, restituyendo otros del mismo género, cantidad y
calidad o su equivalente en dinero si la restitución se tornara imposible al tiempo de tener
que hacerse efectiva.
El contrato tiene por objeto títulos valores, documentos necesarios para ejercitar el de-
recho literal que en ellos se establece, por lo que debe tratarse de títulos homogéneos,
jurídicamente fungibles.
En la norma no se hace mención a la remuneración del banco, pero, de considerarla proce-
dente en razón de la finalidad y funcionalidad del contrato, ella habrá de ser establecida por
las partes al tiempo de su celebración o ajustada según los usos de plaza (art. 964 CCyC).

Capítulo 13. Contrato de factoraje

ARTÍCULO 1421. Definición
Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se
obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los
créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada factoreado,
pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.

ARTÍCULO 1422. Otros servicios

La adquisición puede ser complementada con servicios de administración y
gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto
de los créditos cedidos.

ARTÍCULO 1423. Créditos que puede ceder el factoreado

Son válidas las cesiones globales de parte o todos los créditos del factorea-
do, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean
determinables.

1. Introducción
Por vía de lo establecido en este capítulo, se incorpora al ordenamiento jurídico argenti-
no una regulación sistemática del contrato de factoraje, denominación adoptada por el
CCyC para el conocido como contrato de factoring, de la que carecían el CC y el CCom.
Este contrato responde a una práctica comercial desarrollada en países europeos y anglo-
sajones y evolucionó desde la mera intermediación del factor en la venta de mercaderías,
por vía de la comisión de ventas, a la actuación como agente financiero, dedicado central-
mente al cobro de las facturas expedidas por sus clientes, para llegar a su diseño actual,
que incluye una gran variedad de servicios técnicos y financieros, que pueden incluir la ad-
ministración de la cartera de clientes, el desarrollo de evaluaciones de mercadeo, la elabo-
ración de informes estadísticos, así como la gestion de cobranzas y el adelanto de fondos.
En la Convención Unidroit sobre Factoring Internacional (Ottawa, 1988) se lo define como
un contrato celebrado entre una parte, el proveedor, y la otra, la empresa de factoring,
denominada factor, en virtud del cual:

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 135

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

a) el proveedor puede o debe ceder al factor créditos nacidos de contratos de venta de

mercaderías celebrados entre el proveedor y sus clientes, con exclusión de aquellos
que versan sobre las mercaderías compradas a título principal para su uso personal,
familiar o doméstico;
b) el cesionario debe hacerse cargo de dos de las siguientes funciones: el financiamien-
to del proveedor, particularmente el préstamo o pago anticipado; llevar las cuotas
relativas a los créditos, la cobranza de los mismos y la protección contra el incum-
plimiento de los deudores; o la cesión de los créditos que debe notificarse a los
deudores.

Se trata de un contrato en cuyo diseño se advierte una fuerte influencia del de cesión de
derechos, con elementos de la locación de servicios y del mutuo. Su utilidad se vincula
con la posibilidad que otorga a las empresas de tercerizar las tareas de cobro, obtener
financiación, aumentando la velocidad de rotación de su capital operativo, y hasta aseso-
ramiento sobre vías para la optimización de sus operaciones.

2. Interpretación
2.1. Concepto
El art. 1421 CCyC proporciona una definición legal del contrato de factoraje, establecien-
do que existe cuando una de las partes, denominada factor, se obliga a adquirir, por un
precio en dinero determinado o determinable, los créditos originados en el giro comercial
de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos, asu-
miendo o no los riesgos.

2.2. Partes
Las partes en este contrato son el factoreado, que es quien efectúa una cesión global de
créditos al factor.

El factor es quien se obliga a adquirir esa masa de créditos cedidos por un precio en
dinero convenido entre las partes. Se trata de un contrato en el que ambas partes suelen
ser empresarios.

2.3. Objeto
El contrato puede comprender la cesion de la totalidad de los créditos generados por el fac-
toreado o un conjunto de ellos. Si se limitara a un único crédito no se trataría de un factoraje,
sino de una cesión de derechos, regida según lo dispuesto en los arts. 1614 a 1631 CCyC.

Es de la esencia del factoraje la globalidad de la cesión —que ella incluya la totalidad de

créditos correspondientes a determinadas líneas de actividad del factoreado o a todas
sus operaciones—, pues ella tiene que ver con la dispersión del riesgo asumido por el
factoreado, la que le posibilita adelantar fondos al factor.

La cesión puede referirse a créditos ya determinados, devengados, exigibles o pendien-

tes de vencimiento, presentes o futuros, determinables según alguna pauta objetiva esta-
blecida en el contrato. La globalidad de la cesión determina la diferencia sustantiva entre
este contrato y el de cesión de derechos, que opera con relación a algún negocio en par-
ticular; mientras que lo que se cede, en este caso, es el derecho al cobro de la prestación
debida al factoreado por terceros, por operaciones entre ellos realizadas y ejecutadas
por el factoreado, un proveedor de bienes o de servicios.

136 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1425

Puede, por esta vía, establecerse un vínculo de plazo indeterminado entre factor y facto-
reado, al que resultará de aplicación lo previsto en el art. 1011 CCyC.
Cuando el factoraje no incluye la financiación del factoreado por vía del adelanto de fon-
dos por el factor, la doctrina lo llama factoraje “a la vista”, cuando sí incorpora ese factor
financiero, se lo denomina factoraje “con financiación”.
La operación suele prever también la inclusión de aforos y de garantías, en los términos
establecidos en el art. 1426 CCyC, así como el acuerdo sobre la prestación de servicios
complementarios de administración y de gestión de cobranza, asistencia técnica, co-
mercial o administrativa, relacionados con tareas de análisis y operación de los créditos
cedidos (art. 1422 CCyC).

2.4. Obligaciones de las partes

2.4.1. Obligaciones del factor
Como obligación básica, el factor se compromete a adquirir globalmente, por un precio
en dinero —determinado o determinable, generalmente expresado como una comisión—
los créditos originados en el giro comercial del factoreado.
Si el factoraje incluye la previsión de financiación, el factor deberá otorgar anticipos so-
bre tales créditos, contemplando las garantías o aforos, estipulados según lo previsto en
el art. 1426 CCyC, lo que aumenta la rotación del capital operativo del factoreado, quien
así puede conceder mayores plazos a sus clientes sin tener que aguardar el vencimiento
de sus acreencias para contar nuevamente con liquidez para sustentar sus operaciones.
También se puede convenir la asunción de los riesgos derivados de la posible falta de
pago de los créditos, y la provisión de otros servicios, como los de evaluación de opera-
ciones y asesoramiento, por lo que las obligaciones a cargo del factor dependerán de la
configuración específica de cada vínculo contractual.

2.4.2. Obligaciones del factoreado

La principales obligaciones del factoreado son las de ceder al factor, globalmente, los
créditos contra terceros generados por una parte o por la totalidad de sus operaciones,
y la de pagar las sumas acordadas por las distintas prestaciones que ejecute el factor en
razón de lo convenido entre las partes, que puede incluir servicios de administración y
gestión de cobranza, así como asistencia técnica, comercial o administrativa respecto de
las operaciones desarrolladas por el factoreado. Por su posición, el factor puede advertir
cuáles son las líneas de trabajo en las que existe un mayor porcentaje de mora o de cré-
ditos impagos, cuáles requerirían de otro sistema de financiación o aun si alguna linea de
trabajo del factoreado debiera ser suprimida por las pérdidas que genera, o incrementa-
da por no haber alcanzado todavía el punto de equilibrio.

ARTÍCULO 1424. Contrato. Elementos que debe incluir

El contrato debe incluir la relación de los derechos de crédito que se trans-
miten, la identificación del factor y factoreado y los datos necesarios para
identificar los documentos representativos de los derechos de crédito, sus
importes y sus fechas de emisión y vencimiento o los elementos que permi-
tan su identificación cuando el factoraje es determinable.

ARTÍCULO 1425. Efecto del contrato

El documento contractual es título suficiente de transmisión de los dere-
chos cedidos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 137

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Todos los contratos bancarios deben ser hechos por escrito (art. 1386 CCyC). En los
arts. 1424 y 1425 CCyC, el Código establece los recaudos que debe reunir el contrato
para ser considerado título suficiente para la transmisión de los derechos cedidos.

2. Interpretación
2.1. Contenido del contrato
De acuerdo a lo establecido en este artículo, el contrato debe incluir: 1) la identifica-
ción de las partes —factor y factoreado—, con los elementos necesarios para ello, según
su naturaleza; 2) el detalle de los derechos de crédito que se transmiten; 3) los datos
necesarios para identificar los documentos representativos de los derechos de crédito;
4) los importes y fechas de emisión y vencimiento de los créditos transmitidos. En caso
de tratarse de un factoraje con relación a créditos determinables, deben establecerse
todos los datos y elementos necesarios para posibilitar una individualización objetiva de
las operaciones generadoras de los créditos involucrados, precisando su naturaleza y las
fechas a considerar para la determinación del lapso de inclusión.
El factor será habitualmente una entidad financiera, se trata de la empresa que adquiere
las facturas de sus clientes. El factoreado es el empresario que vende bienes o proporcio-
na servicios a terceros y a plazos.
El contrato debe ajustarse a la forma escrita (art. 1386 CCyC) y puede integrarse por medio
de documentación accesoria, a través de la cual se vaya incluyendo, progresivamente, la in-
formación de individualización de operaciones determinables al tiempo de la celebración.

2.2. Contrato como título suficiente para la transmisión

De acuerdo a lo establecido en el art. 1425 CCyC, el instrumento del contrato es título su-
ficiente para la transmisión de los derechos cedidos; ello teniendo en consideración que
en él se encuentran individualizados los créditos o establecidos los mecanismos para ello,
de acuerdo a lo pautado en el art. 1424 CCyC.
La celebración del contrato tiene eficacia entre las partes, pero su oponibilidad requiere
de la notificación al deudor cedido, en los términos del art. 1428 CCyC.

ARTÍCULO 1426. Garantía y aforos

Las garantías reales y personales y la retención anticipada de un porcentaje
del crédito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son válidos y
subsisten hasta la extinción de las obligaciones del factoreado.

1. Introducción
Toda cesión de derechos de crédito entraña un riesgo de incobrabilidad que tiene otra
dimensión cuando se trata de una operación global, que comprende un conjunto de ope-
raciones negociales.

2. Interpretación
Por lo establecido en el art. 1426 CCyC, las partes en el contrato de factoraje pueden conve-
nir diversas garantías para reducir los riesgos de incobrabilidad asumidos por el factoreado

138 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1428

en la operación, lo que, lógicamente, habrá de incidir en el costo que ella tendrá para el
factoreado, pues una reducción del riesgo suele evitar comisiones desmedidas.
De tal modo, la norma prevé, expresamente, tres tipos de mecanismos:
1) garantías reales, que permiten asegurar cualquier crédito, puro y simple, a plazo, con-
dicional o eventual, el que debe individualizarse adecuadamente por medio de sus
sujetos, objeto y causa (art. 2187 CCyC), quedando cumplido el requisito de la espe-
cialidad con la expresión del monto máximo del gravámen (art. 2189 CCyC);
2) garantías personales, las que por vía del contrato de fianza puede garantizar toda
obligación actual o futura, incluso la de otro fiador (art. 1577 CCyC); y
3) aforo, que es el porcentaje deducido del valor nominal de cada crédito, que el factor
retiene cuando adelanta el pago al factoreado, con la finalidad de cubrir el riesgo de
incobrabilidad.
Habitualmente, la financiación otorgada por el factor comprende un porcentaje impor-
tante de las facturas globalmente cedidas en el contrato; pero un 10% o 20% de las ope-
raciones se constituyen en garantía para cubrir el riesgo de incobrabilidad.

ARTÍCULO 1427. Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido

Cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una ra-
zón que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado
responde por la pérdida de valor de los derechos del crédito cedido, aun
cuando el factoraje se haya celebrado sin garantía o recurso.

1. Introducción
El artículo regula una garantía de saneamiento con relación a la eventual ineficacia del
derecho del crédito cedido, lo que es lógico en una operación a título oneroso de las ca-
racterísticas de la involucrada en un contrato de factoraje.

2. Interpretación
Más allá de las garantías expresamente establecidas para resguardar el cobro de los cré-
ditos cedidos, existe una seguridad implícita, propia de los actos a título oneroso, esta-
blecida por este artículo, consistente en que, en caso de no ser posible el cobro de un
derecho de crédito cedido, por razones que tengan su causa en el acto jurídico que le dio
origen —como diversos supuestos de ineficacia genéticos, como los vicios de la volun-
tad o del acto jurídico, o sobrevinientes, como los que pueden determinar la resolución
del vínculo contractual correspondiente al crédito—, el factoreado debe responder ante
el factor por la pérdida de valor representado por ese derecho, aún cuando el contrato
de factoraje haya sido celebrado sin garantía o recurso. Se trata de una garantía relativa
a la existencia y la legitimidad del crédito cedido, propia de los actos a título oneroso,
que —por su carácter de norma supletoria— puede ser soslayada por acuerdo de partes.
Por argumentación a contrario, cabe considerar que fuera de los supuestos indicados, el
factoreado asume los riesgos de la eventual insolvencia del deudor cedido.

ARTÍCULO 1428. Notificación al deudor cedido

La transmisión de los derechos del crédito cedido debe ser notificada al deu-
dor cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepción
por parte de éste.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 139

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La notificación al deudor cedido es necesaria, entre otras cuestiones, por una razón básica,
como es que es preciso que aquel sepa dónde debe realizar el o los pagos que adeude al fac-
toreado. Es también relevante a los efectos de la oponibilidad de la operación de factoraje.

2. Interpretación
De acuerdo a lo establecido en este artículo, no se impone un mecanismo en particular
para la notificación al deudor cedido. Impera el principio de efectividad y, por eso ella
debe ser efectuada por cualquier vía que posibilite la recepción de parte del deudor, la
que se tiene por operada cuando el destinatario la conoció o debió conocerla, sea ella
verbal, opere por la recepción en su domicilio de un instrumento o se produzca por otro
modo útil (art. 983 CCyC). Nuevamente aquí el Código opera con el criterio de la recep-
ción para establecer el momento a partir del que se producen determinados efectos. A
partir de la celebración del contrato de factoraje, y con relación a las operaciones futuras
que constituyan la causa fuente de la facturación cedida, la notificación puede hacerse por
vía de la información de facturación o de la documentación empleada para concretarla.

Capítulo 14. Contratos celebrados

en bolsa o mercado de comercio (*)
ARTÍCULO 1429. Normas aplicables
Los contratos celebrados en una bolsa o mercado de comercio, de valores
o de productos, en tanto éstos sean autorizados y operen bajo contralor
estatal, se rigen por las normas dictadas por sus autoridades y aprobadas
por el organismo de control. Estas normas pueden prever la liquidación del
contrato por diferencia; regular las operaciones y contratos derivados; fijar
garantías, márgenes y otras seguridades; establecer la determinación diaria
o periódica de las posiciones de las partes y su liquidación ante eventos
como el concurso, la quiebra o la muerte de una de ellas, la compensación
y el establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las mismas
partes y los demás aspectos necesarios para su operatividad.

1. Introducción
Este artículo se encarga de conceptualizar y caracterizar a los contratos celebrados en
las bolsas o mercados de comercio o de valores, permitiendo establecer la tipicidad y
ámbito de competencia de un contrato antes no regulado en ningún código de fondo.

2. Interpretación
El art. 1429 CCyC establece que el conjunto de hechos y actos jurídicos que surgen de
la operación bancaria, con el fin de obtener un resultado económico, se regirán por las
normas dictadas por sus autoridades y aprobadas por el organismo de contralor.
La regulación legal de las operaciones realizadas en bolsas, mercados de comercio o
de valores se encuentra establecida bajo la hoy unificada Ley de Mercados de Capitales
(LMC). (17) Esta ley tiene por objeto la regulación de los sujetos y valores negociables

(*) Comentario al art. 1429 elaborado por Verónica Sandler Obregón.

 (17) Ley 26.831 de Mercados de Capitales, BO 28/12/2012.

140 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1430

comprendidos dentro del mercado de capitales, bajo la reglamentación y el control de la

Comisión Nacional de Valores (CNV).
Se estima razonable la existencia de un organismo estatal que ejerza el poder de policía
sobre las entidades bursátiles, sociedades privadas y de economía mixta. La CNV actúa
como entidad autárquica nacional y con jurisdicción en todo el territorio del país, siendo
su función la de actuar como organismo controlador de la actividad.
Entre otras definiciones, la LMC califica a los mercados como sociedades anónimas au-
torizadas por la CNV con el objeto principal de organizar las operaciones con valores
negociables que cuenten con oferta pública. Estos mercados dictan, bajo la supervisión
de la CNV, las reglamentaciones a que se sujetan los operadores y las operaciones que
se realizan en su ámbito.
Las operaciones que se realizan en bolsas o mercados usualmente se conciertan a través
de agentes, también supervisados y autorizados por la CNV, que llevan a cabo activi-
dades de negociación, colocación, distribución, corretaje, liquidación y compensación,
custodia y depósito colectivo de valores negociables. Cuando la negociación se realiza
bajo el régimen de oferta pública, los mercados deben garantizar ciertos principios, tales
como el de protección del inversor, equidad, eficiencia, transparencia, no fragmentación
y reducción del riesgo sistémico.
La LMC obliga a los mercados a constituir o contar en su ámbito con un tribunal arbitral
permanente, (18) al que estarán sometidas en forma obligatoria las entidades cuyos valo-
res negociables se negocien dentro de su ámbito, en sus relaciones con los accionistas
e inversores. Según dispone el art. 46 de la ley, quedan comprendidas en la jurisdicción
arbitral todas las acciones derivadas de la ley de sociedades comerciales, incluso las
demandas de impugnación de resoluciones de los órganos sociales y las acciones de res-
ponsabilidad contra sus integrantes o contra otros accionistas, así como las acciones de
nulidad de cláusulas de los estatutos o reglamentos. Este arbitraje es obligatorio para la
sociedad cotizante, pero los reglamentos deberán dejar a salvo el derecho de los accio-
nistas e inversores para optar por acudir a los tribunales judiciales competentes.
La norma, en conclusión, reconoce la especificidad de los contratos celebrados en bolsas
o mercados y las reglas particulares a las cuales están sometidos, dado el ámbito en que
se conciertan, personas intervinientes, bienes sobre los que recae, y formalidades propias
de la actividad.

Capítulo 15. Cuenta corriente (*)

ARTÍCULO 1430. Definición
Cuenta corriente es el contrato por el cual dos partes se comprometen a
inscribir en una cuenta las remesas recíprocas que se efectúen y se obligan
a no exigir ni disponer de los créditos resultantes de ellas hasta el final de
un período, a cuyo vencimiento se compensan, haciéndose exigible y dispo-
nible el saldo que resulte.

Fuentes y antecedentes: art. 771 CCom.

 (18) Art. 32, inc. f, ley 26.831: “Funciones. Los mercados deben contemplar las siguientes funciones
principales, de acuerdo a las características propias de su actividad específica: (…) f) Constituir
tribunales arbitrales, conforme lo dispuesto en el artículo 46 de la presente ley…”.
(*) Comentarios a los arts. 1430 a 1441 elaborados por Cecilia Kandus.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 141

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Si bien la cuenta corriente mercantil se encontraba regulada en el CCom., el CCyC, al uni-
ficar la materia civil y la comercial, suprimió de la denominación del contrato la expresión
“mercantil” con la intención de que su uso se extienda a cualquier persona, y no solamen-
te a los sujetos que realizan una actividad económica organizada.
En una economía de mercado sin fronteras, caracterizada por un exponencial desarrollo
del comercio vía electrónica y por la delineación de un derecho de los negocios cuyo
centro es el empresario en su relación con el consumidor —una figura más abarcativa
que la del comerciante individual, existente en el anterior CCom.—; en una economía que
comprende relaciones en masa propias de los contratos de distribución y de redes de
contratación conexa, la cuenta corriente conserva su funcionalidad como herramienta
para la cobertura de un sinnúmero de necesidades, incluso las del consumidor.

2. Interpretación
2.1. Antecedentes
Conforme enseña la doctrina, el contrato de cuenta corriente “mercantil” nació como
una necesidad de los comerciantes —para algunos, en el siglo XV—. La contabilidad en
cuenta corriente tenía por objeto evitar el transporte de numerario con motivo de cada
operación, cuando dos comerciantes realizaban entre sí operaciones en forma continua-
da. Así, si bien los comerciantes anotaban tales operaciones en dos columnas —y, perió-
dicamente, las compensaban para obtener un saldo—, los distintos créditos no perdían
su individualidad.
En nuestro país, el CCom. de 1862 solo contenía disposiciones aisladas sobre la cuenta
corriente mercantil. El art. 771 —antecedente del actual— fue producto de la Reforma
de 1889 y tomado del Proyecto de Villegas-Quesada de 1873 —quienes a su vez se
inspiraron en el Código de Chile y en los autores franceses Delamarre y Le Pointvin—.
Luego, hubo varios proyectos de reforma en los años 1987, 1992 y 1998, hasta llegar a
la regulación actual.

2.2. Definición
La cuenta corriente es un contrato en virtud del cual las partes (denominadas “corres-
ponsales”, “correntistas” o “cuentacorrentistas”) convienen que los créditos y deudas
que arrojen las operaciones que efectúen en determinado lapso pierdan su individualidad
y se fundan en dos masas contrapuestas para liquidarse en la fecha convenida, compen-
sándose hasta la concurrencia de la menor, a fin de obtener, si resultan desiguales, un
saldo, deudor para una y acreedor para la otra. Importa, pues, una concesión recíproca
de crédito.
Las partes intervinientes en la cuenta corriente se llaman corresponsales, correntistas o
cuentacorrentistas: por un lado, está quien envía las mercaderías o valores y, por el otro,
está quien las recibe. Las transferencias o partidas de dinero u otros valores se llaman
“remesas”, término contable que alude a la anotación/asiento del crédito resultante de la
operación, siempre que sea susceptible de ingresar en la cuenta corriente, conforme las
pautas del art. 1431 CCyC.
No se trata de un mero sistema de contabilidad, dado que esa operatoria es caracterís-
tica también de otras cuentas, como la simple o de gestión, la apertura de crédito en
cuenta corriente y el depósito en cuenta corriente. Es un contrato en donde dos sujetos
—vinculados, generalmente, por un tráfico continuado o asiduo— se ponen de acuerdo

142 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1430

para compensar sus créditos, que son el producto del conjunto de operaciones recípro-
cas, y al final, determinar el saldo para saber cuál de ellos resulta deudor y cuál acreedor.
De ello resulta que no se agota en una sola actividad, como en la mayoría de los contra-
tos, sino que requiere el acuerdo contractual previo, en el que debe existir el ánimo com-
pensatorio, más un conjunto de operaciones que determinarán un saldo y su cancelación.
El acuerdo contractual puede ser expreso o tácito, pero necesariamente debe incluir
operaciones recíprocas entre los cuentacorrentistas, vale decir, la realización de diversas
remesas debitadas regularmente al receptor, quien las acredita al primero y viceversa.

2.3. Características esenciales

Entre las características esenciales de este contrato figuran:
a) cada parte no asume desde el principio y en forma invariable el carácter de deudor
o de acreedor, el cual puede corresponderle a una u otra, ya que el otorgamiento de
crédito es recíproco y resulta menester esperar la fecha de la liquidación y compen-
sación y el saldo que ella arroje;
b) las operaciones se liquidan al final del período, cuando se realiza la compensación y
determinación del saldo respectivo (indivisibilidad); y
c) deben existir remesas recíprocas, sin aplicación determinada (reciprocidad).
La doctrina destaca otra característica de este contrato: la relación de crédito, que re-
dunda en celeridad en el tráfico y se vincula con la ventaja de efectuar una liquidación
periódica antes que liquidar las operaciones una por una. En aquella se integran todas
las transacciones realizadas. La “masificación” o “pérdida de individualidad” de las ope-
raciones no significa que el acreedor no deba dar cuenta de ellas al deudor, sino que se
unifican en un saldo que, conformado al final de un período determinado, indicará quién
resulta deudor y quién, acreedor.

2.4. Función económica del contrato

La cuenta corriente puede resultar una herramienta idónea para los empresarios y con-
tratantes en general, dado que en virtud del principio de indivisibilidad que la caracte-
riza, el crédito otorgado a través de esta forma de contratación permite obtener costos
sensiblemente más bajos que los que se deberían afrontar si se recurre a los bancos o a
compañías financieras.
La doctrina ha señalado como ventajas, las siguientes:
a) permite la multiplicación de los capitales al facilitar el uso de los pertenecientes a la
otra parte, dado que la obligación de abonar las deudas provenientes de las mutuas
operaciones realizadas se efectúa al final de un período determinado;
b) produce el aumento de la productividad de los capitales, dado que las partidas de-
vengan intereses;
c) simplifica la actividad de ambas partes, dado que evita tanto el envío constante de
facturas y documentos como los movimientos de dinero, reduciendo riesgos y gastos.

2.5. Clasificación del contrato

Al contrato de cuenta corriente se lo puede clasificar como:
a) Consensual (art. 957 CCyC): se perfecciona con el simple consentimiento de las par-
tes. Vale recordar que el CCyC eliminó la categoría de contratos reales, con la cual se
caracterizaba a esta figura.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 143

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) Conmutativo (art. 968 CCyC): cada contratante busca y obtiene una ventaja a cam-
bio de una prestación equivalente. El hecho de no saber quién resultará acreedor al
cerrarse la cuenta no envuelve un alea. No hay ganancias que dependan de un acon-
tecimiento incierto, sino que, de las remesas que voluntariamente se hayan hecho,
resultará quién es deudor. Empero, en este tipo de contratos de larga duración, debe
interpretarse la conmutatividad mediante un concepto relacional y dinámico que per-
mita revisar si se mantiene la reciprocidad en las prestaciones.
c) Bilateral o sinalagmático (art. 966 CCyC), pues impone obligaciones recíprocas a las
dos partes.
d) Oneroso (art. 967 CCyC), ya que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes
gravándose uno en beneficio de otro. Además, prevé la compensación de los valores
incorporados a la cuenta al final del período y la producción de intereses, tal como lo
establece el art. 1433 CCyC.
e) De ejecución sucesiva o continuada: es un contrato de duración, que se desarrolla
mediante una serie de asientos que tienen lugar en forma sucesiva durante un deter-
minado lapso.
f) Normativo: establece, entre los cuentacorrentistas, un mecanismo general o modo de
regular sus operaciones futuras y eventuales, debiendo integrarse, en caso de silencio,
conforme el art. 964 CCyC.
g) Nominado, dado que se encuentra regulado —conforme la clasificación que resulta
del art. 970 CCyC—.
h) No formal (art. 969 CCyC), ya que está sometido a ninguna formalidad. Los asientos
en los libros sirven para comprobar la existencia de las remesas, pero no para la
demostración del contrato —que puede acreditarse por cualquier medio de prueba
(art. 1019 CCyC)—.
i) “Intuitu personae”, pues tiene por fundamento la mutua confianza que las partes se
dispensan para concertar el contrato (art. 1024 CCyC). Por ello, el art. 1441 CCyC es-
tablece como causa de extinción de aquel, la muerte o incapacidad de cualquiera de
los contratantes.
j) De larga duración (art. 1011 CCyC), ya que, tratándose de un contrato que puede ser
de plazo indeterminado (art. 1432, inc. b, CCyC), resulta esencial el deber de actuación
cooperativa, respetando la reciprocidad de las obligaciones asumidas en el contrato
(art. 961 CCyC). También será relevante el plazo de preaviso en el cual se ejerza la
facultad de rescisión unilateral por parte de los contratantes (arts. 10 y 988 CCyC).
La cuenta corriente no obliga a realizar contratos, sino que establece cómo se regularán
sus efectos para el caso eventual de que se celebren. Como es obvio, para que este con-
trato produzca efectos útiles, será menester que, entre las partes, se celebren negocios
jurídicos de los cuales nazcan créditos o deudas que permitan el funcionamiento de la
cuenta corriente.

2.6. Prueba del contrato

El principio general se encuentra regulado en el art. 1019 CCyC, referido a los contratos
no formales, que establece la admisión de todo medio de prueba que permita alcanzar
una razonable convicción de su existencia, conforme las reglas de la sana crítica, y con
arreglo a las leyes procesales locales.
El art. 789 CCom. permitía acreditar su existencia mediante cualquiera de los medios pro-
batorios admitidos por ese Código, pero con la limitación establecida en el art. 209 del
144 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
 Comentario al art. 1430

mismo ordenamiento legal con relación la prueba testimonial cuando no existía principio
de prueba por escrito.
En cuanto a las anotaciones contables, fueron admitidas por la doctrina en tanto surgiera
la existencia de una cuenta corriente, no siendo, en principio, suficientes por sí solas las
simples imputaciones, entregas y recibos de sumas de dinero con aplicación de empleos
determinados; o el asiento de mercaderías vendidas y sumas pagadas a cuenta de ellas,
en las cuentas abiertas a clientes que no abonaban al contado. En tal caso, se las calificó
como “cuentas simples o de gestión”.
Ahora bien, la doctrina ha establecido que la escritura no es indispensable para la prueba
de la existencia del contrato, extremo que no se debe confundir con la relación en cuenta
corriente —que puede ser acreditada por medio de asientos contables—.
En este aspecto, cabe recordar que no está aquí comprometido, en principio, el orden
público, puesto que se trata de un pacto entre dos cuentacorrentistas respecto de la
concertación del contrato y su ejecución. Por ende, la voluntad de los contratantes puede
llegar a inferirse de los actos que han realizado y, por ello, la doctrina de los actos propios
será una herramienta útil como elemento de interpretación del contrato por parte del
juzgador (art. 1067 CCyC).
Además, la cuenta corriente es un contrato en general no escrito, salvo entre grandes
empresas y sus distribuidores —en cuyo caso, usualmente, es un contrato escrito que
va acompañado de una hipoteca para garantizar el saldo deudor—. Por ello, resulta re-
levante que el análisis sea integral, abarcando la totalidad de las operatorias existentes
entre las partes, incluyendo la conducta que estas hayan observado durante la relación
contractual (arts. 1061, 1065 y 1067 CCyC).

2.7. Prescripción
El art. 790, párr. 1, CCom. establecía la prescripción quinquenal de las siguientes acciones:
a) solicitar el arreglo de la cuenta corriente;
b) solicitar el pago del saldo, judicial o extrajudicialmente reconocido; y
c) exigir la rectificación de la cuenta por errores de cálculo, omisiones, artículos extra-
ños, o indebidamente llevados al débito o crédito, o duplicación de partidas.
Asimismo, el art. 790, párr. 2, CCom. disponía que prescribían, por igual término, los inte-
reses del saldo, siendo pagaderos por año o por períodos más cortos.
El CCyC no establece un plazo especial de prescripción para este contrato, por lo que co-
rresponderá atenerse al principio general que resulta del art. 2560 CCyC —que coincide
con el quinquenal, que ya existía para esta figura en el CCom.—.
El plazo se computa, en general, desde que nace el derecho —vale decir que, tratándose
de créditos, correrá desde que estos son exigibles—. Con la legislación anterior se en-
tendía que el plazo de prescripción de las acciones mencionadas en el art. 790 CCom.
corría desde la conclusión de la cuenta corriente, salvo de aquella que tenía por objeto
el arreglo de la misma, es decir, aquella que tendía a lograr la determinación de un saldo
exigible cuando esa cuenta no registraba movimientos posteriores y los cuentacorrentis-
tas no habían fijado un término de vencimiento del contrato, en cuyo caso la prescripción
corría desde el último asiento registrado. En el caso de la acción por cobro del saldo, ju-
dicial o extrajudicialmente reconocido, el plazo corría desde que era exigible —vale decir,
desde que tuvo lugar el reconocimiento o, si estaba sujeto a plazo o condición, desde el
vencimiento del primero o desde el cumplimiento de la segunda— y la acción por cobro
de los intereses del saldo definitivo, desde la fecha en que eran exigibles.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 145
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Dichas pautas serán aplicables en la regulación actual en tanto sean compatibles con los
principios generales sentados en materia de prescripción (art. 2560 CCyC y conc.) y con
las normas específicas de este contrato (arts. 1432, 1438, 1441 CCyC y conc.).
2.8. Diferencia con las cuentas simples o de gestión
Las cuentas simples o de gestión son meras cuentas abiertas entre empresarios y sus
clientes —generalmente, proveedores o mayoristas—, que tienen por función otorgar
cierto crédito a estos últimos o conceder cierta espera en el pago de las operaciones
celebradas. Suponen fluidez o habitualidad en el trato empresarial de ambas partes, pre-
suponiendo también una dosis de confianza que debe necesariamente existir.
A diferencia de lo que ocurría en el art. 772 CCom., el CCyC no legisló la cuenta simple o
de gestión. Estas se distinguen de la cuenta corriente en que, en aquella, ninguna de las
operaciones pierde su individualidad, pudiendo en consecuencia, reclamarse los créditos
individualmente, sin que de ninguna manera queden extinguidos por su inclusión en la
cuenta. No existen remesas recíprocas, sino que una de las partes asienta el envío de
mercaderías vendidas y la otra se limita a pagar sumas a cuenta de ello.
En la cuenta de gestión, las deudas y los créditos allí incluídos conservan su individuali-
dad y solo se ordenan en dos columnas —de deber y haber—, para facilitar la obtención
del saldo a favor de una de las partes, por tratarse de cantidades de un denominador co-
mún. Los créditos conservan su exigibilidad y el cobro de cualquiera de ellos, no cubier-
tos con las entregas, puede ser reclamado dentro de las condiciones de cada contrato.
Asimismo, los fondos entregados por una de las partes tienen una imputación concreta,
destinada a cancelar los débitos correspondientes. Se trata de una forma cómoda de
contabilidad en la cual se asientan una serie de contratos autónomos.
Por ello, la cuenta simple o de gestión constituye un método de contabilidad que no al-
tera la naturaleza de las relaciones jurídicas originarias y en el cual los créditos conservan
su exigibilidad, y el cobro de cualquiera de ellos, no cubiertos con las entregas del deu-
dor, puede ser reclamado judicialmente en forma individual.

ARTÍCULO 1431. Contenido

Todos los créditos entre las partes resultantes de títulos valores o de rela-
ciones contractuales posteriores al contrato se comprenden en la cuenta
corriente, excepto estipulación en contrario. No pueden incorporarse a una
cuenta corriente los créditos no compensables ni los ilíquidos o litigiosos.

1. Introducción
La cuenta corriente está integrada, salvo pacto en contrario, por todos los créditos re-
sultantes de títulos valores y relaciones contractuales posteriores al contrato, en tanto se
trate de créditos compensables —vale decir, que no sean ilíquidos ni litigiosos—. A estos
créditos se los denomina “remesas”, las cuales pierden su individualidad al ingresar a la
cuenta y, por ende, resultan inexigibles hasta el final del período, momento en el cual
se determinará, mediante compensación, el saldo resultante y cuál de las partes resulta
deudora y cuál, acreedora.

2. Interpretación
2.1. Aspectos generales
En la cuenta corriente no se asientan operaciones, sino simplemente créditos y deudas;
por ello, si bien el artículo en estudio indica que todos los créditos resultantes de títulos

146 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1431

valores o relaciones contractuales pueden integrar la cuenta, no se debe confundir las

cosas objeto de una operación con el valor de ellas —que, a su término, constituye un
crédito o un débito que se incorpora a la cuenta corriente—. Determinar cuándo una par-
tida es susceptible de ingresar o no en la cuenta corriente es una cuestión de hecho que
depende de la voluntad de los corresponsales; pero en general, tal como indica la norma,
deben ser títulos valores o relaciones contractuales posteriores al contrato susceptibles
de compensación (art. 921 CCyC y ss.), quedando excluidas aquellas remesas no compen-
sables (art. 930 CCyC), ilíquidas o litigiosas. Tampoco pueden incorporarse a la cuenta
corriente aquellas partidas destinadas a un fin determinado.

2.2. Concepto de remesa

El estudio del contenido del contrato de cuenta corriente conlleva a la definición del
concepto de “remesa”. Se denomina así a toda operación o negocio jurídico entre los
cuentacorrentistas que determina el nacimiento de un crédito para uno de ellos con-
tra el otro. El concepto no se circunscribe a la entrega material de la cosa, sino que
se refiere a cualquier operación de la que derive una situación de crédito para alguno
de los cuentacorrentistas. No es el asiento en la cuenta corriente lo que hace nacer
el crédito, sino el efecto de esa negociación anterior. Las remesas son facultativas,
dado que se efectúan por las partes a su arbitrio, no pudiendo un contratante obligar
al otro a que las haga. Vale decir, no hay obligación de realizar operaciones sino de
asentar en la cuenta los créditos derivados de ellas. Por ello, si bien la remesa implica
la ejecución del contrato celebrado, no constituye un requisito indispensable para su
perfeccionamiento.
Asimismo, cabe aclarar que se suprimió en la redacción la expresión “en propiedad” uti-
lizada en el art. 771 CCom., dado que, tal como indicaba ya la doctrina mayoritaria, las
cosas objeto de la operación no pasan a ser propiedad del receptor, pues, si así se enten-
diera, quedarían fuera de la cuenta corriente la consignación, la locación y, en general,
todas las operaciones que no sean compraventas. Es por ello que la transferencia en pro-
piedad, a la que aludía el art. 771 CCom., en realidad indicaba la de su valor, incorporado
a la respectiva cuenta.

2.3. La inexigibilidad de los créditos incorporados a la cuenta

El efecto fundamental de la cuenta corriente es la inexigibilidad de los créditos recípro-
cos hasta la conclusión del período, momento a partir del cual se sabrá quién es deudor
o acreedor, autorizando la ley, a partir de tal oportunidad, a la ejecución del saldo. Por
ello, el cuentacorrentista, al realizar la remesa, pierde el derecho a exigir su contravalor
mientras el contrato de cuenta corriente se encuentre vigente —vale decir, renuncia a
hacer valer el crédito nacido a su favor—. Las remesas sucesivas incluidas en la cuenta
quedan sujetas a la compensación al final del período y, en ese lapso, dejan de ser exigi-
bles y disponibles aisladamente. Esa unidad e indivisibilidad deriva de la concesión del
crédito recíproco.
Cada crédito asentado en la cuenta corriente se mantiene con todos sus atributos indivi-
duales, solo afectado por un estado de inexigibilidad inmediata, y solo podrá demandar-
se el saldo que resulte al final del período, una vez compensados aquellos.

2.4. La compensación al final del período

La compensación constituye una de las características esenciales de la cuenta corriente,
que se traduce en la inexigibilidad de los valores remitidos por los cuentacorrentistas
hasta el final del período respectivo. Con ella se evitan las transferencias de dinero en los
dos sentidos y se hace un solo pago: el pago del saldo.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 147

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El saldo resultante de la compensación requiere aprobación del cuentacorrentista recep-

tor en los términos del art. 1438 CCyC —sin que posea efectos novatorios— y constituirá
el fundamento de la acción por el crédito resultante (art. 1440 CCyC), con prescindencia
de los negocios jurídicos individuales cuyos montos fueron incorporados oportunamente
a la cuenta.

ARTÍCULO 1432. Plazos

Excepto convención o uso en contrario, se entiende que:
a) los períodos son trimestrales, computándose el primero desde la fecha
de celebración del contrato;
b) el contrato no tiene plazo determinado. En este caso cualquiera de las
partes puede rescindirlo otorgando un preaviso no menor a diez días a
la otra por medio fehaciente, a cuyo vencimiento se produce el cierre, la
compensación y el saldo de la cuenta; pero éste no puede exigirse antes
de la fecha en que debe finalizar el período que se encuentra en curso al
emitirse el preaviso;
c) si el contrato tiene plazo determinado, se renueva por tácita reconduc-
ción. Cualquiera de las partes puede avisar con anticipación de diez días
al vencimiento, su decisión de no continuarlo o el ejercicio del derecho
que se indica en el inciso b), parte final, de este artículo, después del ven-
cimiento del plazo original del contrato;
d) si el contrato continúa o se renueva después de un cierre, el saldo de la
remesa anterior es considerado la primera remesa del nuevo período,
excepto que lo contrario resulte de una expresa manifestación de la parte
que lleva la cuenta contenida en la comunicación del resumen y saldo del
período, o de la otra, dentro del plazo del artículo 1438, primer párrafo.

1. Introducción
Este artículo regula los plazos del contrato de cuenta corriente, estableciendo —salvo
pacto o uso en contrario— el momento en que se realiza la compensación y se determina
el saldo, según tenga o no plazo determinado. Además, tal como sucede en los contratos
de larga duración (art. 1011 CCyC), establece la forma de rescindir el contrato mediante
un preaviso de diez días, como así también la posibilidad de renovarlo en los mismos
términos (tácita reconducción) y de trasladar el saldo resultante como primer remesa al
período siguiente.

2. Interpretación
2.1. Aspectos generales
Este artículo regula, salvo convención o uso en contrario, el plazo en el que se computa
el saldo, la tácita reconducción y la forma de exteriorizar la voluntad rescisoria, en los
casos en que se encuentre determinado por las partes el lapso de duración del contrato.
La doctrina ha señalado que, dado que se trata de un contrato basado en la confianza y
cordialidad recíprocas, de ejecución continuada o sucesiva (art. 1011 CCyC), cuando no se
encuentra definido el plazo, resulta indudable que cualquiera de las partes puede darlo
por terminado cuando así le convenga, dado que se entiende que si las partes no le fija-
ron un término, se han reservado implícitamente la facultad de concluirlo.

148 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1433

En este tipo de contratos tiene influencia decisiva el cumplimiento de los deberes vin-
culados con la buena fe —lealtad y creencia, cooperación— a lo largo de todo el tiempo
que dure la vinculación de los contratantes (art. 961 CCyC) y la existencia de derechos
potestativos —como el desistimiento unilateral— (art. 1077 CCyC).

2.2. Análisis de los incisos

El inc. a establece que los períodos de cierre parciales son trimestrales y que se computará
el primero desde la fecha de celebración del contrato. No se debe confundir la extinción
del contrato de cuenta corriente con los cierres parciales que se efectúan periódicamen-
te, previstos en este inciso. Su finalidad es simplificar las operaciones y precisar el estado
de la cuenta en un momento dado. El saldo obtenido en ese lapso pasará como primera
partida del nuevo período, salvo manifestación en contrario (inc. d).
El inc. b dispone que, si el contrato es de plazo tácito —no tiene pactado plazo—, cualquie-
ra de los cuentacorrentistas, por decisión unilateral, puede rescindir el contrato otorgando
un preaviso no menor a diez días por medio fehaciente, efectuado antes de la fecha de
cierre del período que se encuentre en curso (art. 1078 CCyC). En tal caso, a los diez días,
se producirá el cierre de la cuenta, la compensación y la determinación del saldo.
En el inc. c se prevé el supuesto de tácita reconducción del contrato con plazo determina-
do, y la posibilidad de cualquiera de los cuentacorrentistas de rescindirlo —con un prea-
viso de diez días antes de su vencimiento o, de no continuarlo, en la forma establecida en
la parte final del inc. b—.
Por último, el inc. d establece que, si el contrato continúa o se renueva después del cierre,
el saldo de la remesa anterior se incorpora como primera remesa del nuevo período, salvo
que el que reciba el resumen de cuenta ejerza dentro del plazo de diez días la facultad
prevista en el art. 1438, párr. 1, CCyC; o que, en el mismo lapso, el que lo envíe manifieste
su voluntad de no continuar o no renovar el contrato.

ARTÍCULO 1433. Intereses, comisiones y gastos

Excepto pacto en contrario, se entiende que:
a) las remesas devengan intereses a la tasa pactada o, en su defecto, a la
tasa de uso y a falta de ésta a la tasa legal;
b) el saldo se considera capital productivo de intereses, aplicándose la tasa
según el inciso a);
c) las partes pueden convenir la capitalización de intereses en plazos infe-
riores al de un período;
d) se incluyen en la cuenta, como remesas, las comisiones y gastos vincula-
dos a las operaciones inscriptas.

1. Introducción
La norma indica que tanto las remesas como el saldo generan intereses, autoriza la capi-
talización de intereses por plazos inferiores al de un período e incluye como remesas a las
comisiones y gastos vinculados a las operaciones incluidas en la cuenta.

2. Interpretación
La generación de intereses es una de las características de este contrato y, dado el carác-
ter oneroso de las partidas que integran la cuenta, no se admite que los capitales queden
improductivos.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 149
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Según el tipo de acuerdo celebrado entre las partes, puede darse una triple producción
de intereses: la primera, a partir del asiento de la remesa; la segunda, con cada balance
parcial; y la tercera, a partir de la determinación del saldo definitivo.
En principio, entonces, el inc. a determina que la tasa de interés queda librada a las partes, las
que pueden establecer distintos porcentuales en función de la naturaleza de las operaciones,
o convenir que solo corran después de determinado lapso de incluida la partida en la cuenta,
o durante determinado plazo. También pueden pactar diversa medida de los intereses para
cada uno de los cuentacorrentistas o que ciertas remesas no devenguen intereses. En el inc.
a, el artículo establece que, en su defecto, la tasa será la usual y, a falta de esta, la legal.
En cuanto al punto de partida del cómputo, nada dice el articulado, pero la doctrina ha
entendido que los intereses corren automáticamente, desde que los créditos quedan in-
cluidos en la cuenta corriente —vale decir, desde que sean exigibles si no mediara esta—,
y sin perjuicio de su eventual anotación material en la cuenta, en caso de existir.
El inc. b establece que el saldo se considera capital productivo de intereses, calculados a
la tasa conforme el inc. a, tal como lo disponía el anterior art. 785 CCom. Hay que distin-
guir entre los intereses del saldo, aquí contemplados, de los intereses que produzcan los
valores incorporados como remesas a la cuenta corriente —previstos en el inc. a—, pues
los primeros no integran el saldo de la cuenta, toda vez que es este quien los produce,
considerado como capital. En el segundo caso, por el contrario, los intereses integran el
saldo, formando parte del mismo como capital.
El inc. c permite a las partes convenir la capitalización de intereses en plazos inferiores al
de un período, a diferencia de lo que disponía el art. 788 CCom., que solo lo autorizaba
por períodos no menores a tres meses.
Por último, el inc. d determina que se encuentran incluidos en la cuenta, como remesas,
las comisiones y gastos vinculados a las operaciones registradas, tal como lo establecía
el art. 788 CCom. Se trata de las comisiones y gastos de las operaciones celebradas entre
los cuentacorrentistas, de las cuales emanan los créditos que alimentan la cuenta corrien-
te. Dichos ítems integran el concepto de remesa como sinónimo de cualquier crédito que
se incorpore a la cuenta corriente.
Las comisiones, dice el artículo, se deben vincular a las operaciones inscriptas, por lo que
no pueden cobrarse por el simple hecho de que un crédito haya sido incluido en la cuenta
corriente. La doctrina ha señalado que no resultaría procedente cobrar una comisión en
una compraventa —ya que, por la inclusión de ese crédito, el cuentacorrentista percibirá
intereses—, ni tampoco cuando el saldo definitivo pasa a una nueva cuenta; pero sí en el
caso de operaciones que, por su propia naturaleza, devengan ese tipo de gasto (v. gr.,
consignaciones y casos en lo que el cuentacorrentista actúa como comisionista).
Atento su inclusión en calidad de remesas, las comisiones y gastos devengan, a su vez,
intereses, en la misma forma que las demás partidas incorporadas a la cuenta.

ARTÍCULO 1434. Garantías de créditos incorporados

Las garantías reales o personales de cada crédito incorporado se trasladan
al saldo de cuenta, en tanto el garante haya prestado su previa aceptación.

1. Introducción
Cada crédito incorporado a la cuenta puede estar garantizado con garantías reales o
personales, exigiendo el legislador, con acierto, que esas garantías se trasladan al saldo
de la cuenta, en tanto cuenten con la conformidad del garante.

150 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1435

2. Interpretación
El artículo dispone que las garantías reales o personales de cada crédito incorporado solo
se trasladan al saldo de la cuenta, previa aceptación del garante —vale decir, no se tras-
ladan de pleno derecho, lo cual constituye una seguridad para aquel, dado que no estará
sujeto al eventual saldo que arroje la cuenta y, por ende, a la posibilidad de que resulte
negativo con relación al sujeto garantizado—. Por aplicación del principio de indivisibi-
lidad de la cuenta, antes del cierre solo hay elementos de un crédito eventual (el saldo),
que será el resultante de la compensación de créditos y deudas al final del período y el
mantenimiento de las garantías, permitiendo que se trasladen al saldo, importa una neu-
tralización de la indivisibilidad característica de la cuenta corriente. Por ello, el legislador
ha requerido la previa conformidad del garante para realizar dicha operación.
En consecuencia, dado que no se produce novación al final del período sino compen-
sación de las remesas, ante la falta de conformidad del garante, persisten las garantías
personales y reales de los créditos anotados. Así también, cuando el crédito garantizado
pasa a la cuenta corriente con reserva expresa de la garantía por parte del acreedor, si
al clausurarse definitivamente la cuenta esta arroja un saldo igual o mayor que aquel, el
acreedor impago puede hacerlo efectivo en la garantía, hasta el importe de ella.

ARTÍCULO 1435. Cláusula “salvo encaje”

Excepto convención en contrario, la inclusión de un crédito contra un ter-
cero en la cuenta corriente, se entiende efectuada con la cláusula “salvo
encaje”.
Si el crédito no es satisfecho a su vencimiento, o antes al hacerse exigible
contra cualquier obligado, el que recibe la remesa puede, a su elección,
ejercer por sí la acción para el cobro o eliminar la partida de la cuenta, con
reintegro de los derechos e instrumentos a la otra parte. Puede eliminarse
la partida de la cuenta aun después de haber ejercido las acciones contra
el deudor, en la medida en que el crédito y sus accesorios permanecen
impagos.
La eliminación de la partida de la cuenta o su contra asiento no puede efec-
tuarse si el cuentacorrentista receptor ha perjudicado el crédito o el título
valor remitido.

1. Introducción
La cláusula “salvo encaje” estaba prevista en la anterior regulación de la cuenta corriente
mercantil, dentro del CCom., y era una cláusula imperativa cuando se trataba de títulos
valores o de crédito. La normativa actual sigue el mismo temperamento, estableciendo,
salvo pacto en contrario, que en todos los valores o títulos de crédito contra un tercero
incorporados a la cuenta se entiende implícita dicha modalidad.

2. Interpretación
La cláusula “salvo encaje” —llamada también “salvo ingreso en caja” o “salvo buen co-
bro”— es una cláusula imperativa cuando las remesas consisten en valores o papeles de
comercio, en especial títulos de crédito, que opera siempre, salvo convención en contra-
rio. El artículo no distingue qué tipo de créditos contra terceros abarca, por lo que resul-
tan incluidos no solo los papeles de crédito, sino también mercaderías u otros negocios.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 151

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La cláusula significa que si el crédito no puede ser cobrado a su vencimiento, quien

lo recibió podrá asentar el contra-asiento correspondiente, restando de la cuenta el
valor que no ha ingresado con los gastos de protesto y demás erogaciones que debió
realizar en cumplimiento del encargo encomendado. Además, debe restituir el título al
remitente. Constituye una excepción al principio de la irrevocabilidad de los asientos
en cuenta corriente, que ya se encontraba previsto en el art. 779 CCom. La remesa no
es, en este caso, firme y definitiva, sino revocable; es un derecho creditorio sujeto al
efectivo cobro.
El artículo prevé la posibilidad de que el receptor tome para sí los riesgos del cobro, ac-
cionando en caso negativo contra el remitente y demás obligados al pago, tratando de
hacerlo efectivo judicial o extrajudicialmente, por cualquiera de las vías que la ley otorga.
Esta opción no hace perder al receptor el derecho de eliminar la partida de la cuenta
efectuando el contra-asiento, si no puede obtener el pago y siempre que no se hayan
perjudicado los derechos cambiarios del remitente.
La norma no prevé, como lo hacía el art. 779 CCom., qué sucede en caso de quiebra —o
concurso— del remitente. En tal caso, la doctrina ha dicho que el receptor tiene varias
opciones:
a) mantener el asiento, y con él —en su carácter de dueño del documento—, su acción
cambiaria contra los obligados al pago, pudiendo incluso insinuarse en el concurso,
pues el fallido es uno de los obligados, en igual situación que cualquier portador de
un documento comercial; o
b) efectuar el contra asiento, volviendo las cosas al estado anterior a la recepción del
documento —que, lógicamente, debe devolver—.

ARTÍCULO 1436. Embargo

El embargo del saldo eventual de la cuenta por un acreedor de uno de los
cuentacorrentistas, impide al otro aplicar nuevas remesas que perjudiquen
el derecho del embargante, desde que ha sido notificado de la medida. No
se consideran nuevas remesas las que resulten de derechos ya existentes al
momento del embargo, aun cuando no se hayan anotado efectivamente en
las cuentas de las partes.
El cuentacorrentista notificado debe hacer saber al otro el embargo por
medio fehaciente y queda facultado para rescindir el contrato.

1. Introducción
La norma contempla el supuesto del embargo de un cuentacorrentista trabado sobre el
saldo eventual que arroje la cuenta, brindando un procedimiento que permita que el co-
contratante —a partir de la notificación de la medida— no siga aplicando nuevas remesas
que perjudiquen el derecho del embargante, como asimismo brindándole la posibilidad
de rescindir el contrato.

2. Interpretación
La indivisibilidad es una característica inherente a la cuenta corriente y, si no surge esa
modalidad contable, no resulta tipificado el contrato. Ahora bien, existen excepciones a
este principio; una de ellas, vinculada a la traba de las medidas cautelares por parte de
terceros.

152 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1437

Una vez trabado el embargo sobre el crédito que uno de los cuentacorrentistas pueda
tener a su favor en la cuenta, ese crédito no puede ser disminuido ni afectado por las ope-
raciones que las partes efectúen con posterioridad a la anotación de la medida cautelar.
El art. 781 CCom. establecía que los embargos solo eran eficaces respecto del saldo
que resulte al final de la cuenta, en favor del deudor contra quien fueron dirigidos. En
consecuencia, el embargo tenía carácter eventual, para hacerse efectivo sobre el saldo
acreedor que pudiera resultar a favor del deudor al cerrarse y liquidarse la cuenta. Ello
importaba privar a los acreedores su derecho a satisfacerse sobre los bienes de su deu-
dor, dado que desde la traba del embargo hasta el cierre del período, podía desaparecer
su garantía, sea por el desenvolvimiento normal y lícito de la cuenta, sea por una conni-
vencia entre ambos cuentacorrentistas. Esta solución era consecuencia del principio de
indivisibilidad de la cuenta corriente.
En el régimen actual se brinda más garantías al embargante, dado que —si bien no se le
permite trabar el embargo sobre las partidas consideradas aisladamente—, se autoriza a
afectar el saldo que arroje el balance de la cuenta en el momento de su notificación a la
contraparte, el cual constituirá un crédito exigible para el cuentacorrentista a cuyo favor
resulta, y un bien de existencia real y efectiva para aquel.
Por ello, cuando el acreedor de uno de los cuentacorrentistas obtiene el embargo de las
sumas que corresponden a su deudor como saldo de la cuenta corriente, las partidas
deudoras pertenecientes a nuevas operaciones, a partir de la notificación del embargo
al otro cuentacorrentista, no pueden (con relación a aquel) ser incluidas en la cuenta.
Este último tendrá derecho a dar por terminado el contrato una vez que notifique a la
contraparte, por medio fehaciente, acerca del embargo trabado. Empero, si bien no se
pueden incorporar las operaciones iniciadas después de la notificación de la medida,
que importen disminuir el saldo de la cuenta en contra del embargante, la norma esta-
blece que no se consideran operaciones nuevas las que resulten de los derechos del otro
cuentacorrentista ya existentes en el momento del embargo, aun cuando todavía no se
hubieran hecho las anotaciones respectivas en la cuenta.

ARTÍCULO 1437. Ineficacia

La inclusión de un crédito en una cuenta corriente no impide el ejercicio de
las acciones o de las excepciones que tiendan a la ineficacia del acto del
que deriva. Declarada la ineficacia, el crédito debe eliminarse de la cuenta.

1. Introducción
La inclusión de un crédito en la cuenta corriente es irrevocable, dado que —a partir de su
incorporación—, aquel se desvincula de la operación que le dio origen para quedar a las
resultas del saldo que arroje la cuenta al final del período. Empero, existen excepciones,
entre las que se encuentran el supuesto previsto en el art. 1435 CCyC y los actos inefica-
ces aludidos en la norma en análisis.

2. Interpretación
Tal como se expresó al analizar el art. 1431 CCyC, el crédito incorporado a la cuenta co-
rriente se desvincula de la operación que le dio origen para quedar afectado al régimen
de aquella en forma irrevocable, y este principio tiene su excepción en el supuesto del
art. 1435 CCyC y cuando se está ante un crédito nulo, previsto en la norma en estu-
dio. La remesa debe ser válida, y no lo es cuando se verifica la ausencia de capacidad

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 153

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

(art. 1000 CCyC y conc.), la existencia de un vicio del consentimiento (ver Libro Primero,
Título IV, Capítulos 1, 2, 3, 4 CCyC), la ilicitud de la causa (art. 1014 CCyC) o la falta de ido-
neidad del objeto (art. 1004 CCyC y conc). Es que el hecho de que los créditos ingresen
a la cuenta no les hace perder su individualidad, ni rompe el nexo causal con el negocio
o título que les sirve de causa.
Por ello, la norma permite, como excepción a los principios que rigen el contrato de
cuenta corriente (indivisibilidad, irrevocabilidad, etc.), y junto con la disponibilidad y exi-
gibilidad del saldo por la vía ejecutiva (art. 1440 CCyC), mantener la autonomía de ciertos
créditos ingresados a la cuenta, mediante la posibilidad de invocar a través de una pre-
tensión o defensa la ineficacia del negocio causal que les dio origen —supuesto en el cual,
una vez declarada la nulidad, la partida debe ser eliminada de la cuenta—.

ARTÍCULO 1438. Resúmenes de cuenta. Aprobación

Los resúmenes de cuenta que una parte reciba de la otra se presumen acep-
tados si no los observa dentro del plazo de diez días de la recepción o del
que resulte de la convención o de los usos.
Las observaciones se resuelven por el procedimiento más breve que prevea
la ley local.

1. Introducción
En la cuenta corriente suelen elaborarse resúmenes de cuenta en los cuales se asientan
los créditos y deudas incorporados a ella, y el saldo resultante de la compensación al cie-
rre de un período dado. La norma establece el método de aprobación de los resúmenes y
la posibilidad de cuestionar las partidas y cálculos efectuados por el procedimiento más
breve que prevea la ley local.

2. Interpretación
La norma se refiere a la aprobación del resumen de cuenta que un cuentacorrentista en-
víe a la otra parte, ante el silencio o la falta de cuestionamiento dentro del plazo de diez
días desde su recepción o el término que resulte de la convención o los usos. En caso de
que existan observaciones, se resolverán por el procedimiento más breve que prevea la
ley procesal. No excluye otros métodos de resolución del conflicto, como puede ser la vía
extrajudicial, la mediación o el arbitraje. La norma tampoco indica el plazo para deducir
la pretensión, luego de efectuada la impugnación, ni si se trata de un plazo de caducidad
del ejercicio de dicha acción.
La aprobación del saldo (del resumen de cuenta que lo contenga) importa la aprobación
implícita de todas las partidas que lo conforman.

ARTÍCULO 1439. Garantías

El saldo de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca, prenda,
fianza o cualquier otra garantía.

1. Introducción
El saldo de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca, prenda, fianza o
cualquier otra garantía.

154 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1440

2. Interpretación
La norma en análisis es análoga al art. 786 CCom. La garantía puede ser otorgada con
anterioridad a la determinación del saldo, en cuyo caso, dado el carácter eventual del cré-
dito, en caso de que se trata de prenda o hipoteca, resulta necesario establecer el monto
máximo garantizado. Pese a los cuestionamientos que existían tanto en la doctrina como
en la jurisprudencia en torno a las llamadas “hipotecas abiertas”, en el CCyC estas garan-
tías resultan válidas en tanto se individualice el número de la cuenta y se describan las
operaciones que podrán tener reflejo en ellas, como así también el límite cuantitativo del
crédito del cual podrán disponer las partes; con ello se satisface el principio de especia-
lidad de la hipoteca (art. 2189 CCyC).
El artículo establece una enumeración no taxativa, por lo que la doctrina ha señalado
que el saldo puede ser garantizado también con anticresis (arts. 2212 a 2218 CCyC), en
cuyo caso las partes deberán convenir el destino de las sumas que perciba el acreedor
anticresista (pasarlas a cuenta corriente, retenerlas en caución, disponer de ellas a cuenta
del crédito por el saldo, etc).
La norma no indica si se refiere al saldo de la cuenta corriente definitivo o al parcial resul-
tante en determinada fecha, por lo que cabe entender que se puede garantizar cualquie-
ra de ambos, dejándolo establecido expresamente en el contrato respectivo.

ARTÍCULO 1440. Cobro ejecutivo del saldo

El cobro del saldo de la cuenta corriente puede demandarse por vía ejecuti-
va, la que queda expedita en cualquiera de los siguientes casos:
a) si el resumen de cuenta en el que consta el saldo está suscripto con firma
del deudor certificada por escribano o judicialmente reconocida. El reco-
nocimiento se debe ajustar a las normas procesales locales y puede ser
obtenido en forma ficta;
b) si el resumen está acompañado de un saldo certificado por contador
público y notificado mediante acto notarial en el domicilio contractual,
fijándose la sede del registro del escribano para la recepción de obser-
vaciones en el plazo del artículo 1438. En este caso, el título ejecutivo
queda configurado por el certificado notarial que acompaña el acta de
notificación, la certificación de contador y la constancia del escribano de
no haberse recibido observaciones en tiempo.

1. Introducción
El saldo resultante de la cuenta corriente, unido al resumen de cuenta conformado o
aceptado conforme el art. 1438 CCyC —en tanto no se haya convenido remitir las sumas a
un nuevo período (art. 1432, inc. d, CCyC)— constituye un título ejecutivo en tanto reúna
las características que establece la norma, lo cual permite la rápida satisfacción del cré-
dito del cuentacorrentista acreedor.

2. Interpretación
El saldo resultante de la compensación de las remesas en un determinado período (arts. 1432,
inc. a, y 1438 CCyC), en tanto no se hubiere convenido remitir las sumas a un nuevo
período (art. 1432, inc. d, CCyC), como así también la conclusión del contrato en los
términos del art. 1432, incs. b y c, CCyC, permite al acreedor reclamar el pago del saldo

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 155

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

mediante el proceso ejecutivo, de conformidad con las normas procesales que rigen
la preparación de la vía ejecutiva y las reglas especiales establecidas en este artículo.
El inc. a prevé el supuesto de que el resumen de cuenta esté suscripto por el deudor. En tal
caso, se requerirá su firma certificada o que esta se encuentre reconocida (art. 314 CCyC)
mediante el trámite previsto en las leyes procesales locales.
El inc. b, en cambio, supone una previa intimación notarial al deudor para que, dentro
del plazo establecido en el art. 1438 CCyC, se expida respecto del resumen de cuenta,
fijando como lugar para realizar las observaciones la sede del registro del escribano. El
título ejecutivo se integrará, entonces, con la notificación por acta notarial, la certifica-
ción del contador y la constancia del escribano, de no haber recibido las observaciones
en tiempo hábil.
La norma no impide reclamar, por la vía ejecutiva, otros casos, fuera de los indicados en
los dos incisos, sino que solamente establece los requisitos para tener por preparada la
vía ejecutiva en esos dos supuestos. Por ello, en los demás casos en los que exista un sal-
do aprobado en los términos del art. 1438 CCyC que reúna las características de un título
ejecutivo, se deberá estar al trámite previsto en las normas procesales locales (arts. 523,
incs. 4 y 7, y 525 CPCCN).

ARTÍCULO 1441. Extinción del contrato

Son medios especiales de extinción del contrato de cuenta corriente:

a) la quiebra, la muerte o la incapacidad de cualquiera de las partes;

b) el vencimiento del plazo o la rescisión, según lo dispuesto en el ar-
tículo 1432;
c) en el caso previsto en el artículo 1436;
d) de pleno derecho, pasados dos períodos completos o el lapso de un año,
el que fuere menor, sin que las partes hubieren efectuado ninguna reme-
sa con aplicación al contrato, excepto pacto en contrario;
e) por las demás causales previstas en el contrato o en leyes particulares.

Remisiones: ver comentario al art. 1436 CCyC.

1. Introducción
En los contratos de larga duración, como el de cuenta corriente, resulta una facultad
implícita de las partes la de concluir el contrato en forma unilateral, previo aviso en un
plazo razonable (art. 1011 CCyC). La norma prevé las distintas causales por las cuales pue-
de concluir el contrato de cuenta corriente: algunas vinculadas con el carácter “intuitu
personae” de las partes, y otras relacionadas con la duración y vicisitudes que pueden
ocurrir entre las partes en el transcurso de la relación contractual.

2. Interpretación
El artículo prevé las causales especiales de extinción del contrato, además de la conclu-
sión o terminación del contrato de cuenta corriente en los casos previstos en el art. 1432,
incs. b, c y d CCyC (por voluntad unilateral de una de las partes o por el consentimiento
de ambas) y el supuesto establecido en el art. 1436 CCyC (rescisión derivada del embar-
go del saldo eventual de uno de los cuentacorrentistas).

156 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1442

El inc. a se refiere a la quiebra, muerte o incapacidad de cualquiera de las partes. Con relación
a la quiebra, el desapoderamiento del fallido en virtud de la sentencia declarativa de quiebra
lo priva de la administración y disposición de sus bienes (art. 107 de la Ley de Concursos y
Quiebras —en adelante, LCQ—) y torna ineficaces, con relación al concurso, las obligaciones
que contraiga con posterioridad a su apertura (art. 109, apartado 2 LCQ). El art. 147 LCQ
establece expresamente la resolución de pleno derecho del contrato de cuenta corriente;
empero, el cierre de la cuenta debe efectuarse luego de incluir los créditos provenientes de
operaciones pendientes al momento de dictarse la sentencia declarativa (art. 130 LCQ). En
cuanto a los demás supuestos, tratándose de un contrato “intuitu personae” (art. 1024 CCyC),
la muerte o incapacidad de cualquiera de los cuentacorrentistas permite tener por concluido
el contrato. Vale decir, el contrato no se transmite a los herederos por causa de muerte.
El inc. b abarca el vencimiento del plazo o la rescisión, conforme lo dispuesto por el
art. 1432, incs. b, c y d CCyC. Las partes pueden prorrogar el término, aun con posteriori-
dad a su vencimiento, lo que importa una renovación por tácita reconducción. Cualquier
cuentacorrentista pude poner fin a la cuenta corriente, por su sola declaración de voluntad,
lo cual ha sido admitido reiteradamente por la jurisprudencia, aplicando un principio gene-
ral en materia de contratos de ejecución continuada por el cual esa facultad se encuentra
implícita (art. 1011 CCyC).
El inc. c se refiere a la rescisión efectuada por el cuentacorrentista notificado del embar-
go trabado sobre el saldo eventual del otro contratante (art. 1436 CCyC, a cuyo comen-
tario se remite al lector).
En el inc. d se refiere a la conclusión del contrato de pleno derecho —salvo pacto en contra-
rio—, transcurridos dos períodos completos o el lapso de un año —el que fuera menor— sin
que las partes hubieran efectuado ninguna remesa con aplicación al contrato.
Por último, el inc.e se remite a las demás causales que se hayan previsto contractualmen-
te o se encuentren establecidas en leyes especiales.

Capítulo 16. Contratos asociativos (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales
ARTÍCULO 1442. Normas aplicables
Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo contrato de colaboración,
de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni
por medio de ellos se constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos
de derecho.

A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les

aplican las disposiciones sobre contratos asociativos ni las de la sociedad.

1. Introducción
Los contratos asociativos resultan, en su origen, acuerdos de tipo contractual colectivo
y de organización.
Se separan de los contratos de cambio o bilaterales —creados, generalmente, a partir
de una relación bilateral— para erigirse en una categoría nueva. Nacen, en efecto, con

(*) Comentarios a los arts. 1442 a 1478 elaborados por Alejandra Tévez.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 157

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

vocación de pluralidad de partes: los contrayentes se obligan a realizar prestaciones y

a colaborar con la obtención de una finalidad común, mas sin dejar de lado su propia
actividad.
Pese a que son varios los institutos susceptibles de ser incluidos dentro de las formas
asociativas, el CCyC adopta cuatro:
a) los negocios en participación;
b) las agrupaciones de colaboración;
c) las uniones transitorias; y
d) los consorcios de cooperación.
Paralelamente, deroga la regulación de las agrupaciones de colaboración y las uniones
transitorias de empresas de la Ley de Sociedades Comerciales (LSC) —arts. 367 a 383
de la ley 19.550—; las normas de las sociedades accidentales o en participación previstas
en la misma normativa —arts. 361 a 366—; y las disposiciones relativas a los consorcios
de cooperación —ley 26.005—. Todas estas normas dejan de regir a partir de la vigencia
del CCyC. (19)

2. Interpretación
2.1. Los contratos asociativos en el CCyC
Para comprender la estructura y el alcance de la regulación de los contratos asocia-
tivos que adopta el CCyC, basta con remitirse a los “Fundamentos” del Anteproyecto
respectivo.
En efecto, allí se indica “En los usos y prácticas es muy habitual que se celebren vín-
culos de colaboración asociativa que no constituyen sociedad. Su tutela jurídica es
más evidente aun cuando se piensa en fortalecer la colaboración para alcanzar econo-
mías de escala entre pequeñas y medianas empresas, o para hacer compras o ventas
en común, o desarrollos de investigación, o abordar grandes obras sin necesidad de
asociarse. Sin embargo, hay una persistencia del modelo societario que hace que, con
demasiada frecuencia, se los confunda y se los termine calificando como sociedad,
con los perjuicios que ello genera. La conjunción entre la presunción de existencia de
sociedad, personalidad jurídica y tipicidad legal, en el contexto económico actual, se
muestra insuficiente y agrietado. Las actividades en común, informales, transitorias,
quedan encorsetadas en la hermeticidad conceptual de este modelo de ‘sociedad-
persona jurídica-típica’. La colaboración asociativa, como la societaria, presenta co-
munidad de fines, de modo que las partes actúan en un plano de coordinación y com-
partiendo el interés, lo que la diferencia claramente de la colaboración basada en la
gestión. A diferencia de la sociedad, se trata de una integración parcial y no total, no
existiendo disolución de la individualidad, ni creación de una persona jurídica. El con-
trato asociativo es un vínculo de colaboración, plurilateral o de participación, con co-
munidad de fines, que no es sociedad (…) En este proyecto se ha adoptado esta tesis,
ampliamente compartida en la doctrina argentina, regulando los vínculos asociativos,
estableciendo precisiones a fin de distinguirlos del modelo societario. Por un lado, se
proponen normas generales para todos los contratos asociativos y se incluye dentro

 (19) La ley 26.994 deroga, en efecto, la Sección IX del Capítulo II —arts. 361 a 366— de la Ley 19.550
de Sociedades Comerciales, e íntegramente su Capítulo III, así como también la Ley 26.005 de
Consorcios de Cooperación, en lo relativo a los contratos asociativos.

158 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1443

del Código Civil el tratamiento del negocio en participación, las agrupaciones de co-
laboración y las uniones transitorias. Por el otro, no existe regulación de la sociedad
en el Código Civil. Esta sistemática es más acorde con la unificación de las materias
civiles y comerciales pues extiende también esta unificación a la Ley de Sociedades. A
la inversa, se trasvasan al Código Civil los llamados ‘contratos de colaboración’ en la
Ley de Sociedades (arts. 367 a 383 introducidos por la reforma de 1982). A su vez, se
tiende a la unificación porque se evita referirse a ‘sociedades comerciales’ o ‘empre-
sarios’ cuando se enumeran los posibles constituyentes. También se incluyen los nego-
cios en participación, que es cómo la doctrina tipifica, en general, a las hoy llamadas
‘sociedades en participación’….”. (20)
En materia de contratos asociativos, el CCyC adopta, en general, las normas de la Comi-
sión Federal creada en 1993, luego introducidas en el Proyecto de Código de 1998.
El Capítulo 16 se halla dividido en cinco secciones. La Sección 1a contiene una serie de
normas generales —de las que carecía la legislación derogada— aplicables a todos los
contratos asociativos, que se regulan en los arts.1442 a 1447 CCyC.
Le Sección 2a regula los negocios en participación; la Sección 3a, las agrupaciones de
colaboración; la Sección 4a, las uniones transitorias; y la Sección 5a, los consorcios de
cooperación.

2.2. Naturaleza jurídica

La disposición deja en claro la diversa naturaleza jurídica de los contratos asociativos y el
contrato de sociedad. Esta distinción surge de los propios fundamentos del Anteproyec-
to de Código Civil y Comercial y es, además, la razón por la cual la normativa societaria
deviene inaplicable.
En la sociedad se forman patrimonios separados, a diferencia de lo que acontece en los
contratos asociativos. En estos últimos, no hay sujetos de derecho, personas jurídicas o
sociedades —tal como señala la norma en comentario—, sino riesgo de obtener ganan-
cias o pérdidas, lo que no resulta común sino individual a cada partícipe.

2.3. Normas aplicables

De acuerdo con este artículo, las normas generales se aplican tanto a los contratos asocia-
tivos regulados normativamente como a aquellos otros que importen cooperación aso-
ciativa, aunque no encuadren en ninguna estructura típica prevista y no sean sociedad.
Cabe destacar que la referencia efectuada en el último párrafo de la norma, según la cual
las disposiciones sobre contratos asociativos o las de la LSC no se aplican a las comunio-
nes de derechos reales ni a la indivisión hereditaria, implica que, en caso de conflicto, el
juez no puede recurrir a ellas.

ARTÍCULO 1443. Nulidad

Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de una de las
partes no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no
excusa el de las otras, excepto que la prestación de aquella que ha incumpli-
do o respecto de la cual el contrato es nulo sea necesaria para la realización
del objeto del contrato.

 (20) ”Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial de la Nación elaborados por
la Comisión Redactora”, en Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación, Bs. As., Ediciones
Infojus, 2012.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 159

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La norma consagra la autonomía de la relación individual que vincula a una de las partes
con la subsistencia del contrato para las restantes. El principio general es que la invalidez
del convenio respecto de una no afecta a las otras.

2. Interpretación
El régimen de las nulidades de los contratos asociativos se basa en el principio de la
conservación del negocio. De allí que si los contrayentes son más de dos, la nulidad que
afecte el vínculo de uno produce la resolución parcial en relación a la parte afectada ex-
clusivamente. El contrato, en tal caso, subsiste respecto de los demás contratantes.
Sin embargo, cuando la afectación que ocasiona la invalidez concierne al contratante
cuya prestación es indispensable para la consecución del objeto del contrato, aquel prin-
cipio cede y la nulidad es irremediable. Lo mismo sucede si los contratantes son dos: la
nulidad que afecte a uno de ellos provocará la nulidad del negocio (arg. art. 957 CCyC).
Finalmente, a diferencia de lo que acontece en los contratos de cambio, el incumplimien-
to de alguno de los contratantes no justifica el incumplimiento de los demás, salvo que
aquel se vincule con una prestación imprescindible para el logro del objeto del contrato.

ARTÍCULO 1444. Forma

Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos de
forma.

1. Introducción
El CCyC establece la regla de la libertad de formas para esta categoría de contratos,
como lo había anticipado el art. 1015 CCyC.

2. Interpretación
Los contratos asociativos son, en principio, no formales, pues la ley no les impone una
forma expresa. De allí que las partes pueden otorgarlos bajo las formalidades que esti-
men convenientes, en el marco de la libertad de contratación.
Ello, no obstante se exige la forma escrita para las agrupaciones de colaboración, uniones
transitorias y consorcios de cooperación, tal como se analiza en los comentarios a los
arts. 1455, 1464 y 1473 CCyC.

ARTÍCULO 1445. Actuación en nombre común o de las partes

Cuando una parte trate con un tercero en nombre de todas las partes o de
la organización común establecida en el contrato asociativo, las otras partes
no devienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de conformi-
dad con las disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el contrato,
o las normas de las Secciones siguientes de este Capítulo.

1. Introducción
Si una de las partes entabla relaciones con un tercero y obra en nombre de todas ellas o de
la organización común, cabe preguntarse en qué casos tal actuación puede serle imputada.

160 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1447

2. Interpretación
La norma regula la cuestión y establece que la actuación de uno de los contratantes obliga
a la organización común establecida en el contrato asociativo, en tres posibles supuestos:
a) si el contratante interviene como representante —se trata de la representación vo-
luntaria prevista en los arts. 362 a 366 CCyC, configurada comúnmente a través del
otorgamiento de un poder—;
b) si así fue dispuesto en el contrato —en cuyo caso cabe estar a los términos del pacto
(art. 959 CCyC)—; o
c) si resultan aplicables las normas específicas previstas para cada uno de los contratos
en particular —arts. 1449, 1457, 1465 y 1476 CCyC—.
Dado que el agrupamiento carece de una personalidad jurídica diferenciada respecto de
las partes que lo integran, no cabe hablar de la actuación de un representante orgánico
de la organización común. Ello, no obstante, al exteriorizar el representante el vínculo
contractual frente a terceros, el obrar de aquel puede ser imputado a las partes en los
términos de lo previsto por la norma en comentario.

ARTÍCULO 1446. Libertad de contenidos

Además de poder optar por los tipos que se regulan en las Secciones siguien-
tes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos
con otros contenidos.

1. Introducción
La norma faculta a las partes a dar al contrato el contenido que consideren conveniente.
De allí que pueden ellas acudir al uso de alguna de las estructuras legales típicas previstas
en el Capítulo 16, o bien recurrir a la celebración de un contrato innominado.

2. Interpretación
La norma en comentario constituye una derivación de la regla del art. 958 CCyC: “Las
partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los lími-
tes impuestos por la ley, el orden público, la moral y las buenas costumbres”.
El principio general es, así, no solo la libertad de formas sino también la libertad de con-
tenidos del contrato asociativo. Ello, sin perjuicio de los contenidos mínimos que se fijan
en determinados casos, como se tratará en los capítulos siguientes.

ARTÍCULO 1447. Efectos entre partes

Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones siguientes de este Capí-
tulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.

1. Introducción
Es regla en nuestro derecho que la falta de inscripción de un negocio en los registros per-
tinentes, cuando ello es legalmente exigido, solo impide oponer el acto frente a terceros,
mas no obsta a que produzca efectos entre las partes intervinientes. Tal es el principio
que sienta el art. 1447 CCyC.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 161
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
Pese a que la inscripción se encuentra prevista en la mayor parte de las figuras aso-
ciativas típicas —en favor de la publicidad de estos contratos para la seguridad del
tráfico—, la norma en comentario prevé la oponibilidad entre partes de los convenios
no inscriptos.

De allí que los contrayentes están compelidos a cumplirlos aun en ausencia de registra-
ción, cuando ella hubiese sido prevista.

Sección 2ª. Negocio en participación

ARTÍCULO 1448. Definición
El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o más
operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y
a nombre personal del gestor. No tiene denominación, no está sometido a
requisitos de forma, ni se inscribe en el Registro Público.

1. Introducción
El negocio en participación se corresponde con la sociedad accidental o en participación,
prevista en la ley 19.550 como un tipo de sociedad de las llamadas “personales”.

Como se recordará, la LSC la contempló teniendo en vista la transitoriedad de su objeto

y buscó promover su constitución prescindiendo de las formalidades relativas a la ins-
cripción registral.

El CCyC incorpora a esta sociedad expresamente como contrato asociativo, y deroga,

como quedó dicho, los arts. 361 a 366 de la ley 19.550.

2. Interpretación
De acuerdo con la norma en comentario, el negocio en participación conserva el elemen-
to característico de la transitoriedad del objeto, referido a la determinación de una o más
operaciones a realizarse, y a cuyo término la relación se extingue.

Al igual que la sociedad accidental, debe carecer de denominación que identifique al

agrupamiento frente a terceros.

Se mantiene, también, la aportación común para constituir el fondo operativo. Esos bie-
nes deben colocarse a nombre personal del gestor, pues —como se desarrollará más
adelante— en este negocio hay dos clases de contratantes en relación a los terceros: el
que permanece oculto y el que es cabeza visible del contrato.

Finalmente, este negocio no está sujeto a requisitos de forma, ni debe cumplir con recau-
dos de registración, a diferencia de los otros contratos asociativos tipificados.

ARTÍCULO 1449. Gestor. Actuación y responsabilidad

Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones sólo respecto del
gestor. La responsabilidad de éste es ilimitada. Si actúa más de un gestor
son solidariamente responsables.

162 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1451

1. Introducción
En la relación con los terceros, hay dos clases de contratantes en el negocio en participa-
ción: el gestor y el partícipe.
La norma en comentario regla las relaciones del gestor con los terceros y es consecuen-
cia del hecho de que, aun cuando intervengan dos o más personas en el negocio, las
operaciones a cumplirse se celebran a nombre personal del gestor (cfr. art. 1448 CCyC).
Los terceros no se vinculan con los partícipes, razón por la cual carecen de derechos u
obligaciones con relación a ellos.

2. Interpretación
El gestor es quien administra el patrimonio de afectación y quien contrata con los terce-
ros. De allí que estos solo adquieren derechos y contraen obligaciones a su respecto. Por
esta razón, el gestor es el único legitimado para demandar y ser demandado.
Su responsabilidad es ilimitada, de modo que todo su patrimonio queda afectado al
contrato.
Si la gestión queda a cargo de más de un contratante, responderán todos ellos en forma
solidaria, de modo que el tercero podrá perseguir el cumplimiento de la obligación res-
pecto de cualquiera de ellos.

ARTÍCULO 1450. Partícipe

Partícipe es la parte del negocio que no actúa frente a los terceros. No tiene
acción contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la apa-
riencia de una actuación común.

1. Introducción
Frente al gestor, el partícipe es el contratante que no se da a conocer a los terceros ni
posee actuación alguna frente a ellos. De allí que no contraiga obligaciones ni tenga de-
rechos frente a estos.

2. Interpretación
El partícipe no puede administrar ni inmiscuirse en la administración, en principio, pues
ella le está reservada al gestor.
Por tal razón carece, en principio, de legitimación para demandar o ser demandado.
Esta regla general reconoce, empero, una limitación: la exteriorización de la aparien-
cia de una actuación común. Así, si trasciende un obrar aparente que da cuenta de
la existencia de la organización común, el tercero tendrá acción contra el partícipe y
viceversa.

ARTÍCULO 1451. Derechos de información y rendición de cuentas

El partícipe tiene derecho a que el gestor le brinde información y acceso a
la documentación relativa al negocio. También tiene derecho a la rendición
de cuentas de la gestión en la forma y en el tiempo pactados; y en defecto
de pacto, anualmente y al concluir la negociación.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 163

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Dado que el partícipe no puede administrar ni involucrarse en la administración, la norma
fortalece las genéricas facultades de información y control que ostenta esta parte del
negocio. Respecto de la primera, se contempla el derecho a la información en la amplia
extensión prevista por la LSC (art. 55 de la ley 19.550) y, respecto de la segunda, se acuer-
da al partícipe el derecho a obtener la rendición de cuentas de la gestión.

2. Interpretación
Se consagra el derecho del partícipe a que el gestor le brinde la información que requiera
sobre la marcha del negocio y, además, le facilite el acceso a la documentación que soli-
cite. Ello, claro está, sin obstaculizar la actividad normal relativa a la gestión.

De otro lado, en tanto el gestor es administrador de bienes ajenos, debe rendir cuentas
de su actuación al partícipe. Si otra cosa no hubiera sido pactada, la rendición de cuentas
debe sujetarse a lo previsto en los arts. 858 a 864 CCyC, y presentarse una vez al año y
al concluirse el negocio.

ARTÍCULO 1452. Limitación de las pérdidas

Las pérdidas que afecten al partícipe no pueden superar el valor de su
aporte.

1. Introducción
La limitación en las pérdidas del partícipe es consecuencia de la responsabilidad limitada
que ostenta. Constituye una derivación lógica también, del carácter oculto o meramente
interno del negocio frente a los terceros.

2. Interpretación
Si bien los partícipes limitan su responsabilidad al valor de sus aportes, es posible pactar
que la soportación de las pérdidas para esta parte guarde disímil relación con la partici-
pación en las ganancias. Ello, claro está, siempre que aquellas no excedan el límite fijado
al valor asignado a su aporte.

Sección 3ª. Agrupaciones de colaboración

ARTÍCULO 1453. Definición
Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes establecen
una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determina-
das fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar
el resultado de tales actividades.

1. Introducción
La nota de organización es característica de las agrupaciones de colaboración, cuyo ob-
jetivo es que sus integrantes puedan facilitar o desarrollar ciertas fases de su propia acti-
vidad, o perfeccionar o incrementar el resultado de esa actividad.

164 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1455

La ley 19.550 ya las preveía como formas contractuales no societarias, especificando que
no son ni sociedades ni sujetos de derecho —regla que dispone ahora el art. 1442 CCyC
para todos los contratos asociativos—.
Sin embargo, la LSC establecía que solamente podían celebrarlo las sociedades regulares
constituidas en el país, empresarios individuales con domicilio en la República o socie-
dades constituidas en el extranjero que cumplieran con las formalidades de inscripción
relativas a la realización de actividad habitual.

2. Interpretación
Toda vez que una persona humana o jurídica intente, en forma organizada y estable, faci-
litar o desarrollar determinadas fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o
incrementar el resultado de tales actividades, puede apelar a la agrupación de colaboración.
No se contempla ahora, a diferencia del régimen anterior, ninguna limitación respecto de
las personas que pueden concurrir a formar este contrato. Cabe interpretar, entonces, que
cualquier persona se encuentra habilitada para conformar una agrupación de colaboración.

ARTÍCULO 1454. Ausencia de finalidad lucrativa

La agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas
económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patri-
monio de las partes agrupadas o consorciadas.
La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad
de sus miembros.

1. Introducción
La agrupación de colaboración tiene, tradicionalmente, una finalidad mutualista que le
es propia. Esta nota surge de las previsiones de la norma, que establece que no pueden
tener finalidad lucrativa.
Se entiende que, al buscarse la complementación de ciertas actividades en beneficio
común, se persigue una finalidad no especulativa del emprendimiento. De ese modo, la
idea subyacente es que, en lugar de utilidades a repartir entre los agrupados, se generen
beneficios que recaigan en el patrimonio de los contratantes.

2. Interpretación
La finalidad mutualista conlleva a que las partes se encuentren en condiciones de igual-
dad e independencia. De allí que se dispone la imposibilidad de la agrupación de ejercer
funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros. Se trata, de este modo, de
evitar la existencia de relaciones de subordinación económica o jurídica.

ARTÍCULO 1455. Contrato. Forma y contenido

El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con firma cer-
tificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que corresponda.
Una copia certificada con los datos de su correspondiente inscripción debe
ser remitida por el Registro al organismo de aplicación del régimen de de-
fensa de la competencia.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 165

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El contrato debe contener:

a) el objeto de la agrupación;
b) la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más
tiempo, queda reducida a dicho plazo. En caso de omisión del plazo, se
entiende que la duración es de diez años. Puede ser prorrogada antes de
su vencimiento por decisión unánime de los participantes por sucesivos
plazos de hasta diez años. El contrato no puede prorrogarse si hubiese
acreedores embargantes de los participantes y no se los desinteresa pre-
viamente;
c) la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con
la palabra “agrupación”;
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de ins-
cripción registral del contrato o estatuto o de la matriculación e indivi-
dualización, en su caso, de cada uno de los participantes. En el caso de
sociedades, la relación de la resolución del órgano social que aprueba la
contratación de la agrupación, así como su fecha y número de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que de-
riven del contrato de agrupación, tanto entre las partes como respecto
de terceros;
f) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debi-
das al fondo común operativo y los modos de financiar las actividades
comunes;
g) la participación que cada contratante ha de tener en las actividades co-
munes y en sus resultados;
h) los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la orga-
nización y actividad común, administrar el fondo operativo, representar
individual y colectivamente a los participantes y controlar su actividad al
solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
i) los casos de separación y exclusión;
j) los requisitos de admisión de nuevos participantes;
k) las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l) las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los
administradores deben llevar, con las formalidades establecidas por este
Código, los libros habilitados a nombre de la agrupación que requiera la
naturaleza e importancia de la actividad común.

1. Introducción
La norma fija la forma y contenido mínimo del contrato de agrupación de colaboración.
Prevé que este debe celebrarse por escrito, en instrumento público o privado —en cuyo
caso, las firmas deben ser certificadas notarialmente—, e inscribirse en el “Registro Pú-
blico que corresponda”.
Cabe pensar, en punto a este último aspecto, que se trata del domicilio fijado en el con-
trato en los términos del inc. e de la norma. Este domicilio, en efecto, pareciera ser el que
determina la jurisdicción en la que va a desarrollarse y registrarse el contrato de agrupa-
ción de colaboración.

166 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1455

Además de la función de publicidad hacia terceros y de control de legalidad del contrato

—propia de la registración—, el registro tiene otra manda legal: debe remitir una copia
certificada con los datos de la correspondiente inscripción a la Comisión Nacional de De-
fensa de la Competencia. Ello así, a los fines del control de concentraciones económicas
previsto por la ley 25.156, que prohíbe las prácticas anticompetitivas.
En cuanto a las previsiones del contrato, la norma establece —sin perjuicio de las demás
estipulaciones que las partes consideren pertinentes (art. 1446 CCyC)— determinados
contenidos mínimos:
a) Objeto. En primer lugar, debe consignarse el objeto de la agrupación, esto es, la fi-
nalidad perseguida con su constitución. El objeto del contrato de agrupación de co-
laboración debe ser lícito, posible, determinado, susceptible de valor económico y
corresponderse con un interés de las partes (art. 1003 CCyC).
b) Plazo. En segundo lugar, el contrato debe contener el plazo de duración. El término
máximo es de diez años. Si fuera establecido un plazo superior, automáticamente
queda reducido al término máximo y, si se omite consignarlo, se entiende que esa es
la duración. La norma prevé que las partes pueden prorrogar el contrato antes de su
vencimiento, por plazos de hasta diez años, si están conformes todos los contratantes.
Sin embargo, de modo similar a lo previsto por el art. 57 LSC, no procede la prórroga
si existen acreedores embargantes de los participantes que no hubieran sido desinte-
resados de modo previo.
c) Denominación. De acuerdo con el inc. c, el contrato debe contener la denominación
de la agrupación de colaboración, formada con un nombre de fantasía integrado por
la palabra “agrupación”.
d) Datos de los contratantes. Deben indicarse, además, los datos de cada uno de los
contratantes: nombre para personas humanas y razón social o denominación para
personas jurídicas; domicilio real o social inscripto; datos de matriculación de persona
humana, o inscripción registral del contrato, o estatuto de la sociedad o persona jurí-
dica. En caso de sociedades, el contrato debe contener una relación extractada de la
resolución del órgano de gobierno de la sociedad que aprueba el contrato, con fecha
y número de acta.
e) Domicilio especial. El contrato debe prever la constitución de un domicilio especial
que tendrá efectos entre los contrayentes y con relación a terceros.
f) Obligaciones y contribuciones de las partes. También debe precisarse la naturaleza
de las obligaciones asumidas por los contratantes, los modos de financiamiento de
las actividades comunes y las contribuciones debidas al fondo común operativo. En
punto a esto último, cabe remitir a la norma del art. 1458 CCyC en cuanto al modo en
que deben ser soportados los gastos comunes de la agrupación.
g) Rol de los partícipes. El convenio debe consignar cuál es el rol de cada partícipe en la
participación que corresponda en los resultados, sean ganancias o pérdidas.
h) Administración y representación. El inc. h dispone que debe especificarse cuál es el
ámbito de competencia de los administradores, el de los representantes y el de quie-
nes ejerzan la tarea de contralor o fiscalización.
i) Separación y exclusión. De acuerdo con lo previsto por el art. 1462 CCyC —que com-
plementa el art. 1455, inc. i, CCyC—, cuando los contratantes incurran en conductas
que importen incumplimientos graves, contravenciones habituales de obligaciones o
perturbación del funcionamiento de la agrupación, pueden ser apartados del contrato.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 167

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el instrumento contractual deben preverse los casos de separación en los que el

apartamiento obedece a la propia voluntad del partícipe y los supuestos de exclusión,
en los que los restantes contratantes deciden por unanimidad la expulsión con carác-
ter sancionatorio.
j) Admisión de nuevos participantes. Si el contrato estuviera abierto al ingreso de nue-
vos participantes, debe prever cuáles son los requisitos de admisión.
k) Sanciones por incumplimiento. El convenio debe consignar las sanciones a ser aplica-
das a los participantes en caso de incumplimiento de sus obligaciones.
l) Normas para confeccionar los estados de situación. El contrato de agrupación de
colaboración debe contener las normas para la confección de estados de situación,
que deberán adecuarse a los arts. 321 y 326 CCyC. A tal efecto, el administrador debe
llevar los libros que resulten adecuados a la “naturaleza e importancia de la actividad
común”.

2. Interpretación
Si bien se trata de un contrato formal, la forma ha sido impuesta ad probationem, dada la
falta de sanción explícita de invalidez.
Respecto del contenido, el artículo en comentario dispone una serie de previsiones que
no pueden faltar en el negocio, bajo pena de ser tenido como una modalidad atípica
—pero no nula— de negocio asociativo.

ARTÍCULO 1456. Resoluciones

Las resoluciones relativas a la realización del objeto de la agrupación se
adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes, excepto
disposición contraria del contrato.
La impugnación de las resoluciones sólo puede fundarse en la violación de
disposiciones legales o contractuales. La acción debe ser dirigida contra
cada uno de los integrantes de la agrupación y plantearse ante el tribunal
del domicilio fijado en el contrato, dentro de los treinta días de haberse no-
tificado fehacientemente la decisión de la agrupación.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que
lo requiera un administrador o cualquiera de los participantes.
No puede modificarse el contrato sin el consentimiento unánime de los
participantes.

1. Introducción
Las decisiones vinculadas a la marcha del negocio se adoptan por votación de los con-
trayentes. Si se trata de resoluciones concernientes al objeto del contrato, se requiere el
voto de la mayoría absoluta de los contratantes, salvo previsión contractual en contrario.
A los fines de la modificación del convenio, empero, se requiere la unanimidad de los
miembros de la agrupación.
Las decisiones adoptadas pueden ser impugnadas por aquellos participantes que expre-
saron su voluntad contraria, actuaron con vicio de la voluntad o estuvieron ausentes. La
acción de impugnación debe entablarse en el plazo de 30 días computados de acuerdo
al art. 6°, desde la notificación fehaciente de la resolución atacada.
168 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
 Comentario al art. 1458

Finalmente, la norma dispone que las consultas o reuniones deben llevarse a cabo cada
vez que lo requiera un participante o un administrador.

2. Interpretación
El artículo se refiere, en lo principal, a las resoluciones relativas a la realización del objeto
de la agrupación —facilitación o desarrollo de las fases de la actividad de sus miembros,
o perfeccionamiento o incremento de los resultados de tales actividades—.
La acción de nulidad de tales decisiones debe dirigirse contra cada partícipe, por lo
cual se trata de un litisconsorcio pasivo necesario en los términos del art. 89 CPCCN. La
competencia corresponde al juez del domicilio especial fijado por la agrupación, según el
art. 88, inc. e, CPCCN. Si bien la norma no consigna un régimen de reuniones obligatorias
con una frecuencia determinada, prevé que aquellas se convoquen a partir de la consulta
o reunión de los administradores o de cualquier participante para el tratamiento de las
cuestiones que estimen corresponder.

ARTÍCULO 1457. Dirección y administración

La dirección y administración debe estar a cargo de una o más personas
humanas designadas en el contrato, o posteriormente por resolución de los
participantes. Son aplicables las reglas del mandato.
En caso de ser varios los administradores, si nada se dice en el contrato
pueden actuar indistintamente.

1. Introducción
La norma establece que la organización común debe ser dirigida y administrada por una
o más personas humanas. Así, la dirección y administración puede ser unipersonal o plu-
ripersonal, en cuyo caso el contrato debe disponer —entre otras cosas— sobre las normas
de funcionamiento y asignación de funciones. Si nada se dice en el contrato y son varios
los administradores, pueden actuar indistintamente.
Dado que el o los administradores tienen la calidad de mandatarios, resultan aplicables
las reglas del mandato (art. 1319 CCyC y ss.).

2. Interpretación
Los representantes y administradores que comienzan la actividad deben ser designados
en el contrato constitutivo. Los posteriores son elegidos por los contratantes con las ma-
yorías necesarias para el tratamiento de cuestiones relativas a la realización del objeto.
Cabe interpretar que el mismo régimen rige para la revocación de administradores y su
reemplazo, salvo pacto en contrario.

ARTÍCULO 1458. Fondo común operativo

Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se ad-
quieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el
plazo establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos,
y los acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su
derecho sobre ellos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 169

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Los gastos de la agrupación se financian con el fondo común operativo. Se trata de un
patrimonio de afectación que no puede ser agredido por los acreedores particulares de
los contratantes mientras se mantenga indiviso.

2. Interpretación
El fondo común operativo se conforma mediante aportes dinerarios, pues la norma alude
a contribuciones y a los bienes que se adquieran con ellas.
En el plazo establecido para la duración de la agrupación, los bienes deben mantenerse
indivisos, y los acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su de-
recho sobre ellos. Se trata de proteger la viabilidad del emprendimiento por encima de
las vicisitudes que pudiera sufrir la economía de los partícipes.

ARTÍCULO 1459. Obligaciones. Solidaridad

Los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terce-
ros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la
agrupación. La acción queda expedita después de haberse interpelado in-
fructuosamente al administrador de la agrupación. El demandado por cum-
plimiento de la obligación tiene derecho a oponer las defensas personales y
las comunes que correspondan a la agrupación.
El participante representado responde solidariamente con el fondo común
operativo por las obligaciones que los representantes hayan asumido en
representación de un participante, haciéndolo saber al tercero al tiempo de
obligarse.

1. Introducción
La norma regula la responsabilidad de los partícipes de una agrupación de colaboración
por las obligaciones asumidas frente a los terceros por el representante.
La responsabilidad de los contratantes es ilimitada e involucra todo su patrimonio; ade-
más, es solidaria, de modo que el acreedor puede dirigir su acción indistintamente contra
cualquiera de los partícipes por el total de lo adeudado (arts. 833 y 840 CCyC).
Antes de promover la acción contra los participantes, el tercero debe interpelar al repre-
sentante; de allí que la responsabilidad del contratante sea subsidiaria.
Puesto que, en virtud de la solidaridad pasiva dispuesta el tercero, puede demandar a
cualquier participante, este tiene derecho a oponer sus excepciones personales y las que
tuviera la agrupación.

2. Interpretación
Puede distinguirse la actuación del representante a los efectos responsabilizatorios en
dos tipos:
a) actuación en nombre común o de la agrupación; y
b) actuación en nombre de alguno o algunos de los participantes.
En el primer caso, cuando el representante actúa invocando hacerlo a nombre de la
agrupación, los partícipes responden solidaria e ilimitadamente frente a los terceros. Sin

170 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1461

embargo, la acción queda expedita, como quedó dicho, después de haberse interpelado
infructuosamente al administrador.
En el segundo caso, cuando el representante actúa a nombre de alguno o alguno de los
participantes, el participante representado responde solidariamente con el fondo común
operativo por las obligaciones que el representante hubiere asumido, supuesto en que no
se requiere interpelación previa al administrador.

ARTÍCULO 1460. Estados de situación

Los estados de situación de la agrupación deben ser sometidos a decisión de
los participantes dentro de los noventa días del cierre de cada ejercicio anual.
Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los par-
ticipantes derivados de su actividad, pueden ser imputados al ejercicio
en que se producen o a aquel en el que se aprueban las cuentas de la
agrupación.

1. Introducción
El administrador debe elaborar periódicamente un estado de situación de la agrupación.
Se trata del sistema destinado al conocimiento de los contratantes y a la protección de
los terceros que contratan con la agrupación, que posee la forma de una rendición de
cuentas.

2. Interpretación
Los participantes deben expedirse sobre los estados de situación, por lo menos, anual-
mente, dentro de los 90 días del cierre de cada ejercicio.
Dado que la agrupación no tiene personalidad jurídica y no puede perseguir fines de
lucro, todos los beneficios o ganancias, así como las eventuales pérdidas, corresponden
a los partícipes en las proporciones convenidas. Puede optarse, a los fines contables, por
aplicarlos al ejercicio en el que se producen o a aquel en el que se aprueban las cuentas
de la agrupación.

ARTÍCULO 1461. Extinción

El contrato de agrupación se extingue:
a) por la decisión de los participantes;
b) por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución
del objeto para el que se forma o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo;
c) por reducción a uno del número de participantes;
d) por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a me-
nos que el contrato prevea su continuación o que los demás participan-
tes lo decidan por unanimidad;
e) por decisión firme de la autoridad competente que considere que la
agrupación, por su objeto o por su actividad, persigue la realización de
prácticas restrictivas de la competencia;
f) por causas específicamente previstas en el contrato.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 171

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Interpretación
La norma establece distintas causales en virtud de las cuales el contrato de agrupación
fenece.
En primer lugar, el inc. a alude como causal de extinción a la decisión de los contratantes.
Debe tratarse de una decisión unánime de los participantes; en este caso, la extinción
produce efectos hacia el futuro.
El inc. b se refiere al vencimiento del plazo fijado en el contrato, supuesto que opera
automáticamente.
El inc. c contempla la reducción a uno del número de participantes, supuesto en el que
desaparece uno de los recaudos esenciales de todo contrato —es decir, la existencia de,
por lo menos, dos partes (art. 957 CCyC)—.
El inc. d alude a la incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, salvo que el
contrato prevea su continuación o que los demás participantes lo decidan por unanimidad.
El inc. e prevé la existencia de una decisión firme de la autoridad competente que con-
sidere que la agrupación, por su objeto o por su actividad, persigue la realización de
prácticas restrictivas de la competencia. La previsión supone una sanción aplicada por
la Comisión de Defensa de la Competencia —sea en oportunidad de la conformación de
la agrupación o durante el desarrollo de su actividad—, organismo que debe recibir una
copia del contrato de agrupación (cfr. art. 1455 CCyC). Cabe destacar que la resolución
adoptada por la entidad puede ser apelada ante la Cámara de Apelaciones de la Justicia
Nacional en las Relaciones del Consumo. (21)
Finalmente, el inc. f prevé la extinción del contrato de agrupación por la configuración de
las causas específicamente previstas en el contrato. Se trata de una aplicación de la regla
de libertad de contenidos contemplada en el art. 1446 CCyC.
Extinguida la relación por cualquiera de las causales previstas, debe procederse de inme-
diato a la rendición de cuentas finales e inscribirse la disolución en el Registro Público.

ARTÍCULO 1462. Resolución parcial no voluntaria de vínculo

Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede
ser excluido por decisión unánime de los demás, si contraviene habitual-
mente sus obligaciones, perturba el funcionamiento de la agrupación o in-
curre en un incumplimiento grave.
Cuando el contrato sólo vincula a dos personas, si una incurre en alguna de
las causales indicadas, el otro participante puede declarar la resolución del
contrato y reclamar del incumplidor el resarcimiento de los daños.

1. Introducción
El artículo en comentario establece supuestos legales de exclusión del contrato. En efec-
to, frente a la posibilidad de que alguno de los contratantes contravenga habitualmente
la finalidad común perseguida, es posible apartarlo, a modo de sanción. Dada la gravedad
que implica la decisión, debe ser adoptada por unanimidad. Si se trata de un contrato en
el que participan solo dos personas, el contratante no culpable puede resolver la relación
y deducir un reclamo por daños.

 (21) Art. 45, inc. c, de la ley 26.993.

172 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1464

2. Interpretación
La exclusión del contrato constituye una sanción que castiga un comportamiento inde-
bido. Ella otorga al partícipe excluido el derecho a recuperar el valor de su participación
en el fondo operativo común, sin perjuicio de los daños que el incumplimiento de las
obligaciones pudiere haber provocado a la agrupación.

Sección 4ª. Uniones transitorias

ARTÍCULO 1463. Definición
Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen para el desa-
rrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera
de la República. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios comple-
mentarios y accesorios al objeto principal.

1. Introducción
Las uniones transitorias se forman para la ejecución de una obra, servicio o suministro
determinado, que las partes intervinientes no podrían realizar por sí solas.
Como su nombre lo indica, la transitoriedad es una nota típica en estas uniones: su dura-
ción en el tiempo se limita al necesario para desarrollar el proyecto común. Otra caracte-
rística de este negocio está dado por la especificidad del objeto para el cual se constituye
—que es una obra, servicio o suministro concreto—.
La figura fue introducida en nuestra legislación en el año 1983 con su incorporación al
Capítulo III de la LSC —ley 19.550— bajo la denominación de “Uniones Transitorias de
Empresas” (UTE).
Del mismo modo que las agrupaciones de colaboración, la regulación de estos negocios
se trasladó al CCyC, que derogó, paralelamente, el Capítulo III (De los contratos de co-
laboración empresaria), Sección 2ª (De las uniones transitorias de empresas) de la LSC.
Cabe destacar que la supresión de la expresión de la palabra “empresa” que contenía la
LSC, resulta congruente con el traslado de estos contratos al CCyC.

2. Interpretación
La norma define el contrato de unión transitoria en los términos antes expresados y se-
ñala que no existen limitaciones geográficas a los fines del cumplimiento del objeto, ni
respecto de las personas que pueden constituirla. (22)
Se trata de una integración parcial con fines de coordinación, cuyo objetivo principal es
la trascendencia de la organización frente a terceros, la prestación de un servicio o sumi-
nistro o la ejecución de una obra concreta.

ARTÍCULO 1464. Contrato. Forma y contenido

El contrato se debe otorgar por instrumento público o privado con firma
certificada notarialmente, que debe contener:
a) el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios
para su realización;

 (22) Ello, a diferencia de lo previsto en la LSC —ley 19.550—, que restringe a las mismas personas
que pueden constituir agrupaciones de colaboración: sociedades constituidas en el país; sociedades
constituidas en el extranjero que se inscriban en los términos del art. 118 de dicha normativa; y
empresarios individuales.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 173

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que

constituye el objeto;
c) la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miem-
bros, seguida de la expresión “unión transitoria”;
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los
datos de la inscripción registral del contrato o estatuto o de la matricu-
lación o individualización que corresponde a cada uno de los miembros.
En el caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social
que aprueba la celebración de la unión transitoria, su fecha y número
de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deri-
ven del contrato, tanto entre partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común
operativo y los modos de financiar las actividades comunes en su caso;
g) el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona hu-
mana o jurídica;
h) el método para determinar la participación de las partes en la distribu-
ción de los ingresos y la asunción de los gastos de la unión o, en su caso,
de los resultados;
i) los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales
de extinción del contrato;
j) los requisitos de admisión de nuevos miembros;
k) las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l) las normas para la elaboración de los estados de situación, a cuyo efecto
los administradores deben llevar, con las formalidades establecidas en
los artículos 320 y siguientes, los libros exigibles y habilitados a nombre
de la unión transitoria que requieran la naturaleza e importancia de la
actividad común.

Remisiones: ver comentario al art. 1460 CCyC.

1. Introducción
En estos contratos, al igual que en las agrupaciones de colaboración, es exigida la forma
escrita bajo instrumento público o privado, con firma certificada notarialmente.
La norma establece, asimismo, el contenido mínimo del contrato de unión transitoria, que
guarda gran similitud con el correspondiente a la agrupación de colaboración.

2. Interpretación
El inc. a requiere, preliminarmente, que el contrato contenga el objeto, con determinación
concreta de actividades y medios para su realización.
El inc. b establece que debe preverse la duración de la unión, la que debe ser igual a la
de la obra, servicio o suministro que constituye el objeto. Cabe destacar que la unión
transitoria se disuelve por cumplimiento del objeto si el plazo previsto es mayor al lapso
insumido en la realización de la obra, servicio o suministro.

174 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1465

El inc. c dispone que debe consignarse la denominación —que debe ser la de alguno,
algunos o todos los miembros—, seguida de la expresión “unión transitoria”.
El inc. d establece, de modo similar a lo previsto para las agrupaciones de colaboración,
que deben consignarse los datos de los miembros de la unión, personas físicas o jurí-
dicas —en este caso, con las referencias de la inscripción respectiva—. Las sociedades
participantes deben hacer constar un extracto de la decisión de la asamblea que hubiere
aprobado el emprendimiento, con fecha y número de acta.
El inc. e dispone la constitución de domicilio especial para todos los efectos derivados del con-
trato.
El inc. f requiere que sean consignadas las obligaciones asumidas, las contribuciones de-
bidas al fondo común operativo y los modos de financiar las actividades comunes.
El inc. g dispone que se contemple el nombre y el domicilio del representante. Estos
datos deben ser, junto con el contrato, inscriptos en el registro público que corresponda
(art. 1466 CCyC).
El inc. h impone contemplar el método para determinar la participación de las partes en
la distribución de los ingresos y la asunción de los gastos de la unión o, en su caso, de
los resultados. Aquí es perceptible una diferencia con las agrupaciones de colaboración,
dado que la unión transitoria, a diferencia de aquellas, pueden perseguir fines de lucro.
El inc. i establece que deben preverse los supuestos de separación y exclusión de los
miembros y las causales de extinción del contrato.
El inc. j contempla los requisitos de admisión de nuevos miembros, lo cual se compadece
adecuadamente con el carácter intuitu personae que tiene el contrato (art. 1468 CCyC).
El inc. k refiere a las sanciones por incumplimiento de obligaciones.
Y, finalmente, el inc. l alude a los estados de situación, a cuyo respecto cabe remitirse
al comentario al art. 1460 CCyC. Solo cabe agregar que, en el caso, se indica expresa-
mente que los administradores de la unión deben llevar los libros indispensables según
la naturaleza e importancia del objeto, en la forma prescripta por el art. 320 CCyC y ss.,
habilitados a nombre de la unión.

ARTÍCULO 1465. Representante

El representante tiene los poderes suficientes de todos y cada uno de los
miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hacen
al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro; la designación del
representante no es revocable sin causa, excepto decisión unánime de los
participantes. Mediando justa causa, la revocación puede ser decidida por el
voto de la mayoría absoluta.

1. Introducción
La persona del representante es, como en todos los negocios asociativos, un mandatario
de los partícipes.
En favor de este representante deben otorgarse los poderes correspondientes, con las
facultades necesarias por cada uno de los integrantes de la unión.
La designación del representante no es revocable sin justa causa, según lo establece ex-
presamente el artículo en comentario, excepto decisión unánime de los participantes. Si
media justa causa, la revocación puede ser decidida por el voto de la mayoría absoluta
de los partícipes.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 175

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
El gobierno de la unión transitoria se encuentra a cargo de todos sus miembros, que adop-
tan las decisiones atinentes al funcionamiento del negocio. El representante es, en rigor,
quien ejecuta tales resoluciones. Se trata, como dijimos, de un mandatario de los partícipes.
En el caso de la unión transitoria, a diferencia de las agrupaciones, el representante pue-
de ser tanto una persona física como una persona jurídica.

ARTÍCULO 1466. Inscripción registral

El contrato y la designación del representante deben ser inscriptos en el Re-
gistro Público que corresponda.

1. Introducción
La norma exige la inscripción del contrato y del representante, y de su domicilio (art. 1464,
inc. g, CCyC).

2. Interpretación
La inscripción registral no tiene carácter constitutivo. De allí que, ante la falta de inscrip-
ción, el contrato se considera como de colaboración no inscripto, pero no puede encua-
drarse el caso bajo el régimen de la sociedad de hecho. En tal caso, las cláusulas contrac-
tuales no son oponibles frente a terceros (salvo que hubiesen conocido efectivamente el
contenido del contrato), aunque sí son válidas entre las partes.

ARTÍCULO 1467. Obligaciones. No solidaridad

Excepto disposición en contrario del contrato, no se presume la solidaridad
de los miembros por los actos y operaciones que realicen en la unión transi-
toria, ni por las obligaciones contraídas frente a los terceros.

1. Introducción
En lo que concierne a las obligaciones de los miembros por los actos y operaciones que
realicen en el marco interno del contrato, así como frente a terceros, en las uniones tran-
sitorias se sienta el principio de simple mancomunación, salvo disposición contractual en
contrario. Ello atiende fundamentalmente al carácter transitorio de la relación.
Así, mientras en las agrupaciones de colaboración se sienta el principio de la responsa-
bilidad solidaria e ilimitada de los partícipes (art. 1459 CCyC), la regla es inversa en las
uniones transitorias, previéndose que “no se presume la solidaridad de los miembros por
los actos y operaciones que realicen en la unión transitoria, ni por las obligaciones con-
traídas frente a terceros”.

2. Interpretación
De lo anterior se sigue que, como principio general, cada una de las partes responderá
frente a las obligaciones con los terceros en la medida de su participación comprometida,
a falta de previsión en partes iguales (arts. 825 y 826 CCyC).
Por otro lado, la norma establece también la falta de solidaridad —aun entre los miem-
bros— por los actos y operaciones que deben realizar en la unión transitoria.

176 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1470

ARTÍCULO 1468. Acuerdos

Los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad, excepto pacto en
contrario.

1. Introducción
El artículo en comentario prevé un régimen de mayorías distinto del dispuesto para
las agrupaciones de colaboración. En efecto, en el caso de las uniones transitorias,
todas las resoluciones, sin distinción, deben adoptarse por unanimidad, salvo pacto
en contrario.
Se trata de la misma regla que disponía el art. 382 LSC.

2. Interpretación
A pesar de que no se encuentra prevista la posibilidad de impugnar las decisiones de la
unión, parece aplicable al caso lo previsto en el art. 1456 CCyC.

ARTÍCULO 1469. Quiebra, muerte o incapacidad

La quiebra de cualquiera de los participantes, y la muerte o incapacidad de
las personas humanas integrantes no produce la extinción del contrato de
unión transitoria, el que continúa con los restantes si acuerdan la manera de
hacerse cargo de las prestaciones ante los terceros.

1. Introducción
De acuerdo con la norma, la quiebra de los participantes y la muerte o incapacidad de
las personas integrantes, no producen la extinción del contrato de unión transitoria. El
mismo continúa con las restantes partes, si se acuerda la manera de hacerse cargo de las
prestaciones ante los terceros.

2. Interpretación
Se trata de la solución opuesta a la prevista para las agrupaciones de colaboración
(art. 1461, inc. d, CCyC). Sin embargo, resulta congruente con la naturaleza del contrato,
ya que, siempre que existan más de dos partes, la nulidad que afecte a los vínculos de
alguno de los contratantes no perjudica a los demás (arts. 1442 y 1443 CCyC).

Sección 5ª. Consorcios de cooperación

ARTÍCULO 1470. Definición
Hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes establecen
una organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar
operaciones relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin
de mejorar o acrecentar sus resultados.

1. Introducción
La norma define al contrato de consorcio de cooperación como una organización
común constituida con la finalidad de llevar a cabo tareas que faciliten, desarrollen,

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 177

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

incrementen o concreten operaciones relacionadas con la actividad económica de sus

miembros.

Se apunta, en sustancia, a la complementación económica bajo una forma no societaria.

2. Interpretación
La ley 26.005 (23) introdujo en nuestra legislación la figura del consorcio de cooperación
como un modelo contractual para fomentar el acceso de pequeñas y medianas empresas
(pymes) a los grandes mercados externos, favoreciendo fundamentalmente la exporta-
ción. Aquella normativa constituyó el marco legal que posibilitó a estas empresas unirse
con el fin de facilitar e incrementar sus actividades, encarando en forma conjunta algunas
actividades susceptibles de ser desarrolladas en común. El CCyC deroga la ley 26.005,
pero recepta, en términos generales, su régimen.

Los consorcios tienen naturaleza contractual, por lo que no son personas jurídicas, ni
sociedades, ni sujetos de derecho.

Tienen un objeto semejante, en parte, a las agrupaciones de colaboración, pero a diferen-

cia de ellas pueden perseguir fines de lucro o resultados económicos, tal como surge de
la terminología utilizada por el art. 1470, última parte, CCyC.

La regulación que contiene el CCyC eliminó las exigencias subjetivas previstas por la
ley 26.005 en cuanto a la necesidad de que los contratantes fuesen personas humanas
o jurídicas con domicilio o constituidas en la República. De tal modo, cualquier persona
puede conformar un consorcio de cooperación.

ARTÍCULO 1471. Exclusión de función de dirección o control

El consorcio de cooperación no puede ejercer funciones de dirección o con-
trol sobre la actividad de sus miembros.

1. Introducción
Al igual que en el caso de las agrupaciones de colaboración (art. 1454, párr. 2, CCyC), la
norma impide que el consorcio de cooperación ejercite funciones de dirección sobre los
consorciados.

2. Interpretación
La intención es evitar la existencia de relaciones de subordinación o dependencia. Se
trata de excluir la posibilidad de que, a través de la figura, se estructuren formas de con-
centración económica características del grupo societario.

Es claro, entonces, que el consocio de cooperación se erige en una modalidad de organi-

zación empresarial con función de cooperación, en el marco de los contratos asociativos,
y no con función de subordinación, propia del derecho de grupos.

 (23) Publicada en BO (12/01/2005).

178 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1473

ARTÍCULO 1472. Participación en los resultados

Los resultados que genera la actividad desarrollada por el consorcio de
cooperación se distribuyen entre sus miembros en la proporción que fija el
contrato y, en su defecto, por partes iguales.

1. Introducción
Dado que los consorcios de cooperación pueden perseguir fines de lucro, los resultados
derivados de la actividad que desarrolle se reparten entre los partícipes. La distribución
debe realizarse en la proporción pactada y, a falta de previsión contractual, por partes
iguales entre todos los miembros del consorcio.

2. Interpretación
La participación en las utilidades distingue a los consorcios de cooperación de las agru-
paciones de colaboración —que, como se vio, carecen de una actividad lucrativa—.

La cláusula que excluyere a un partícipe de la distribución de las ganancias (o, en su

caso, de las pérdidas) debe ser reputada nula, por infringir lo dispuesto por los arts. 958
y 1470 CCyC.

ARTÍCULO 1473. Forma

El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con firma
certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de
sus representantes en el Registro Público que corresponda

1. Introducción
El consorcio de cooperación debe otorgarse —al igual que las agrupaciones de colabora-
ción y las uniones transitorias— por escrito, mediante instrumento público o privado con
firma certificada por escribano público o funcionario del registro, con facultades suficien-
tes. El instrumento debe inscribirse, juntamente con la designación de los representantes
del consorcio, en el registro público que corresponda.

2. Interpretación
Se deriva de la norma —y esta es, acaso, la modificación más relevante de la figu-
ra— que la falta de inscripción del consorcio de cooperación no es sancionada con la
aplicación del régimen de la sociedad de hecho, como sucedía bajo la vigencia de la
ley 26.005. (24)

El CCyC corrige así una previsión que había sido criticada por la doctrina —fundamental-
mente, en orden a la inoponibilidad del contrato—.

El contrato no inscripto es plenamente oponible entre las partes, aunque inoponibles a

los terceros sus estipulaciones.

 (24) El art. 6 de dicha normativa preveía, como sanción, el considerar como una sociedad de hecho
a todos los consorcios cuyos contratos no fueren regularmente inscriptos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 179

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1474. Contenido

El contrato debe contener:
a) el nombre y datos personales de los miembros individuales, y en el caso
de personas jurídicas, el nombre, denominación, domicilio y, si los tiene,
datos de inscripción del contrato o estatuto social de cada uno de los
participantes. Las personas jurídicas, además, deben consignar la fecha
del acta y la mención del órgano social que aprueba la participación en
el consorcio;
b) el objeto del consorcio;

c) el plazo de duración del contrato;

d) la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con

la leyenda “Consorcio de cooperación”;

e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven

del contrato, tanto respecto de las partes como con relación a terceros;

f) la constitución del fondo común operativo y la determinación de su mon-

to, así como la participación que cada parte asume en el mismo, inclu-
yéndose la forma de su actualización o aumento en su caso;

g) las obligaciones y derechos que pactan los integrantes;

h) la participación de cada contratante en la inversión del o de los proyectos

del consorcio, si existen, y la proporción en que cada uno participa de los
resultados;

i) la proporción en que los participantes se responsabilizan por las obliga-

ciones que asumen los representantes en su nombre;

j) las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del

objeto. Debe preverse la obligatoriedad de celebrar reunión para tratar
los temas relacionados con los negocios propios del objeto cuando así
lo solicita cualquiera de los participantes por sí o por representante. Las
resoluciones se adoptan por mayoría absoluta de las partes, excepto que
el contrato de constitución disponga otra forma de cómputo;

k) la determinación del número de representantes del consorcio, nombre,

domicilio y demás datos personales, forma de elección y de sustitución,
así como sus facultades, poderes y, en caso de que la representación
sea plural, formas de actuación. En caso de renuncia, incapacidad o re-
vocación de mandato, el nuevo representante se designa por mayoría
absoluta de los miembros, excepto disposición en contrario del contrato.
Igual mecanismo se debe requerir para autorizar la sustitución de poder;
l) las mayorías necesarias para la modificación del contrato constitutivo. En
caso de silencio, se requiere unanimidad;
m) las formas de tratamiento y las mayorías para decidir la exclusión y la
admisión de nuevos participantes. En caso de silencio, la admisión de
nuevos miembros requiere unanimidad;
n) las sanciones por incumplimientos de los miembros y representantes;
ñ) las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del
consorcio;

180 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1474

o) una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial

por los miembros del consorcio;
p) la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por
todo el plazo de duración del consorcio.

1. Introducción
La norma precisa el contenido que debe tener el consorcio de cooperación.

2. Interpretación
El contrato deberá contener los siguientes requisitos:
a) Datos de los contratantes. En el inc. a se establece que deben consignarse el nombre
y los datos personales de los partícipes. En el caso de personas jurídicas, además
del nombre, denominación y domicilio, deben consignarse —de corresponder—, los
datos de inscripción del contrato o estatuto social de cada uno de los participantes,
así como la fecha del acta y la mención del órgano social que aprueba la participación
en el consorcio.
b) Objeto. En el inc. b se especifica que el contrato debe contener el objeto, constituido
por el o los proyectos del consorcio.
c) Plazo. El inc. c señala que debe preverse el plazo de duración del contrato, aspecto
en el cual no rigen las limitaciones previstas para las agrupaciones de colaboración.
d) Denominación. El inc. d regula que la denominación debe formarse con un nombre de
fantasía integrado con la expresión “consorcio de cooperación”.
e) Domicilio especial. En el inc. e se establece que el domicilio especial ha de constituirse
para todos los efectos derivados del contrato, tanto respecto de las partes como con
relación a terceros.
f) Fondo común operativo. Regulado en el inc. f, el convenio debe prever la constitución
de un fondo común operativo, expresar su monto, la participación de cada miembro
en él, y el modo de su actualización o aumento.
g) Obligaciones y derechos de los partícipes y régimen de participación en resultados y
pérdidas. Los incs. g y h establecen que el contrato debe contemplar los derechos y
obligaciones pactados por los contrayentes, así como la participación de cada uno en
la inversión de los proyectos del consorcio y en los resultados a obtenerse.
h) Régimen de responsabilidad. El inc. i determina que debe contemplarse la proporción
en que los participantes se responsabilizan por las obligaciones asumidas por los re-
presentantes en su nombre.
i) Adopción de decisiones, régimen de mayorías y representantes. Los incs. j, k, l, m
imponen como obligatoria la disposición de las formas y ámbitos de adopción de
decisiones para el cumplimiento del objeto. A este fin, las reuniones son obligato-
rias cuando lo requiera cualquiera de los participantes; y la mayoría requerida para
aprobar la decisión es la absoluta de las partes, salvo pacto en contrario. Respecto
de la modificación del contrato, a falta de disposición contractual que contemple las
mayorías necesarias, rige la regla de la unanimidad. El mismo criterio se aplica con
relación a determinadas materias como la separación, exclusión o admisión de nuevos
participantes, en caso de silencio del convenio. Debe preverse, asimismo, el número de
representantes del consorcio y sus datos, así como la forma de elección y sustitución,

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 181

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

y facultades y poderes; y, en caso de representación plural, contemplarse las formas

de actuación.
j) Sanciones, causales de extinción y formas de liquidación. Los incs. n y ñ determinan
que el convenio debe consignar las sanciones por incumplimientos de los contratan-
tes y representantes, así como las causales de extinción y formas de liquidación del
consorcio.
k) Tratamiento del estado de situación patrimonial y constitución del fondo operativo. En
los incs. o y p se establece que debe preverse una fecha anual para que los miembros
del consorcio traten el estado de situación patrimonial y contemplarse la constitución
del fondo operativo, el que debe permanecer indiviso durante el plazo del contrato, al
igual que en las agrupaciones de colaboración.
La norma reproduce casi literalmente lo dispuesto por el art. 7 de la ley 26.005 y estable-
ce determinado contenido mínimo que el contrato debe tener. Ello, sin perjuicio —claro
está— de las demás estipulaciones que las partes consideren pertinentes, por aplicación
de lo dispuesto por el art. 1446 CCyC.

ARTÍCULO 1475. Reglas contables

El contrato debe establecer las reglas sobre confección y aprobación de los
estados de situación patrimonial, atribución de resultados y rendición de
cuentas, que reflejen adecuadamente todas las operaciones llevadas a cabo
en el ejercicio mediante el empleo de técnicas contables adecuadas. Los
movimientos deben consignarse en libros contables llevados con las forma-
lidades establecidas en las leyes. Se debe llevar un libro de actas en el cual
se deben labrar las correspondientes a todas las reuniones que se realizan y
a las resoluciones que se adoptan.

ARTÍCULO 1476. Obligaciones y responsabilidad del representante

El representante debe llevar los libros de contabilidad y confeccionar los
estados de situación patrimonial. También debe informar a los miembros
sobre la existencia de causales de extinción previstas en el contrato o en la
ley y tomar las medidas y recaudos urgentes que correspondan.
Es responsable de que en toda actuación sea exteriorizado el carácter de
consorcio.

Remisiones: ver comentarios a los arts. 1460 y 1464, inc. l, CCyC.

1. Introducción
Los arts. 1475 y 1476 constituyen prácticamente una reproducción literal de las previsio-
nes del art. 7, incs. 16 y 17, de la ley 26.005.

2. Interpretación
Respecto de las normas contables, estados de situación y libros obligatorios, resultan de
aplicación al caso los comentarios efectuados a los arts. 1460 y 1464, inc. l, CCyC, a los
que corresponde remitir al lector. Solo debe enfatizarse que es el representante quien tie-
ne la obligación de habilitar los libros contables a nombre del consorcio de cooperación,
bajo las formalidades exigidas, y de emitir los estados contables previstos por la ley. Se

182 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1478

aplican, sobre el punto, las previsiones de los arts. 1455, inc. l, y 1464, inc. l, CCyC —este
último, ya citado—.
Es también obligación del representante controlar la configuración de causales extintivas
de la relación, sea que se encuentren previstas en el contrato (como lo exige el art. 1474,
inc. ñ, CCyC) o que resulten de la configuración de alguna de las situaciones contempla-
das por el art. 1478 CCyC, así como tomar las medidas y recaudos urgentes que corres-
pondan.
El representante actúa (al igual que en las agrupaciones de colaboración y en las uniones
transitorias) como mandatario de las partes y debe obrar haciendo saber la existencia
del consorcio. Su responsabilidad es ilimitada y, en caso de representación plural, es
simplemente mancomunada, salvo que se hubiere convenido la solidaridad con los otros
representantes.

ARTÍCULO 1477. Responsabilidad de los participantes

El contrato puede establecer la proporción en que cada miembro responde
por las obligaciones asumidas en nombre del consorcio. En caso de silencio
todos los miembros son solidariamente responsables.

1. Introducción
La responsabilidad de los participantes en el consorcio depende de lo que aquellos es-
tipulen en el contrato. Tal es el principio general dispuesto en la norma en comentario.

2. Interpretación
Si el contrato nada dice, todos los miembros son solidariamente responsables. La misma
regla se aplica en caso de falta de registración del contrato, debido a la inoponibilidad de
las estipulaciones no inscriptas frente a terceros.

ARTÍCULO 1478. Extinción del contrato

El contrato de consorcio de cooperación se extingue por:
a) el agotamiento de su objeto o la imposibilidad de ejecutarlo;
b) la expiración del plazo establecido;
c) la decisión unánime de sus miembros;
d) la reducción a uno del número de miembros.
La muerte, incapacidad, disolución, liquidación, concurso preventivo, cesa-
ción de pagos o quiebra de alguno de los miembros del consorcio, no ex-
tingue el contrato, que continúa con los restantes, excepto que ello resulte
imposible fáctica o jurídicamente.

Remisiones: ver arts. 1462 y 1469 CCyC.

1. Introducción
La norma contempla distintas causales de extinción del consorcio de cooperación, sin per-
juicio de aquellas que las partes pueden libremente convenir (conf. art. 1474, inc. ñ, CCyC).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 183

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
La previsión va en línea con lo dispuesto por el art. 1462 CCyC para las agrupaciones de
colaboración y por el art. 1469 CCyC para las uniones transitorias, a cuya lectura corres-
ponde remitirse.

Capítulo 17. Agencia (*)

ARTÍCULO 1479. Definición y forma
Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a
promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresa-
rio, de manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación
laboral alguna, mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las ope-
raciones ni representa al preponente.
El contrato debe instrumentarse por escrito.

1. Introducción
El contrato de agencia tiene y ha tenido una importancia crucial en la difusión de las ac-
tividades comerciales en el mundo entero, mucho más a partir de la producción en gran
escala de bienes y también de la prestación de servicios.
Decía Farina que el productor en masa, por lo general, no tiene interés en ocupar su
tiempo y sus recursos en la distribución directa, ya que esa modalidad de la producción
de bienes técnicos es, de por sí, lo bastante exigente como para llevarse adelante en
forma directa, por lo que le resulta más conveniente recurrir a terceros que las realicen
adecuadamente, mediante diferentes marcos normativos de mayor o menor dependen-
cia técnico jurídica. (25)
Señalaba Varangot que la primera cuestión que sugiere el contrato de agencia es su nom-
bre o denominación, que en nada traduce el negocio que especifica, y que, sin embargo,
es admitido por los usos mercantiles, la doctrina y la jurisprudencia, lo cual parece así
algo definitivo. Lo impropio en la denominación consiste en la palabra agencia cuyo con-
cepto gramatical es el de administración u oficina y cuya acepción jurídica es “proyección
de la casa matriz”, por eso estima que la mejor denominación para la figura sería la de
“contrato de promoción de negocios”. (26)
Este contrato no estaba tipificado como tal en el Código de Comercio y a largo de los
años sus caracteres quedaron plasmados en un vasto desarrollo doctrinario y jurispru-
dencial que fue dando forma particular a la figura. Así, se habían destacado como ele-
mentos esenciales y tipificantes:
a) la calidad de “promotor de negocios” que caracteriza al agente comercial, que cumple
una función de intermediación entre el principal y aquel o aquellos que están interesa-
dos en finiquitar un contrato y que, en su caso, lo harán directamente con el principal.

(*) Comentarios a los arts. 1479 a 1501 elaborados por Héctor Chomer, Jorge Silvio Sícoli y Lucas
Ramírez Bosco.

 (25) Farina, Juan M., “Canales de Comercialización”, en LL 1993-B, p. 1138.

 (26) Varangot, Carlos, “Contrato de Agencia”, en ED 24:917 y ss.

184 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1479

Como regla general, podemos decir que es un mandato especial sin representación,
la que no se encuentra desnaturalizada aun cuando adicionalmente tenga facultades
representativas del fabricante contratando en su nombre;
b) la independencia y autonomía con las que el agente desarrolla su actividad, entendida
como ausencia de subordinación o de dependencia toda vez que el contrato no se
inserta dentro del marco laboral;
c) la unificación de la gestión del agente, en el sentido de que su acción promotora de
negocios se realiza en favor de una sola de las partes intervinientes en la operación y
no en la de ambas;
d) la estabilidad, es decir que la relación que une al agente con su principal o proponente
es de carácter estable, pues ambas partes están unidas por un contrato de duración;
e) la asignación geográfica, toda vez que goza de un territorio en el que promueve los
negocios del principal. (27)
En la caracterización de esta figura puede señalarse que su causa radica en el pacto,
negocio o transacción realizada por las partes, cada una en procura de la finalidad que
lo impulsa. El objeto está en las obligaciones que las partes estipulan recíprocamente,
sin ninguna relación con los contratos que el preponente realice con terceros. Para
el preponente la obligación es de dar, y para el agente es de hacer, y ambos deben
ejecutarlas en tiempo y del modo que fueron sus intenciones, con lealtad, diligencia
y buena fe. (28)

2. Interpretación
El artículo contiene la definición del contrato y, en general, recepta los caracteres que la
evolución doctrinaria y jurisprudencial habían delineado en torno de la figura.
Aparece allí el promotor de negocios —denominado agente—; la actividad que se desa-
rrolla “por cuenta de otro” —denominado preponente o empresario—; la estabilidad; la
inexistencia de relación laboral; la retribución debida; la independencia; la inexistencia de
representación y la no asunción de riesgos por parte del agente, aunque la actividad la
realiza con medios que él mismo se debe procurar.
La norma enfatiza la exclusión de los supuestos de relación laboral, que no pueden super-
ponerse con este vínculo. Esto no quiere decir que el agente y el preponente no puedan
a su vez tener dos vínculos, uno de agencia y otro de dependencia, sin relación entre sí,
ni tampoco que tras un contrato de agencia se esconda un contrato de trabajo, en cuyo
caso estaríamos en el campo del fraude laboral.
En cuanto a la forma —es decir, en cuanto al conjunto de prescripciones de la ley
respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formación del
contrato—, cabe señalar que, si se prevén, su inobservancia podría importar la pérdida
de la acción para intentar una reclamación, aunque en cada caso deberá analizarse la
entidad de la omisión frente a las características del caso dado para determinar sus
consecuencias.
A diferencia de los contratos de concesión y de franquicia, se establece la forma escrita
para invocar su validez.

 (27) CNac. Apel. Com., Sala A, “Villaverde, R. c/ Producción Alimenticia Sevres S.A.”, 16/05/1991, en
LL 1992-E, p. 309.
 (28) Lafaille Héctor., Curso de Contratos, t. I, Bs. As., Jurídica Argentina, 1927, p. 161.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 185

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

No se hace mención expresa de la consecuencia del incumplimiento de la formalidad,

frente a lo que cabe señalar que ya que la nulidad del contrato podría ser una solución
inequitativa y hasta un abuso de derecho cuando el agente es la parte más débil, no pare-
ce la mejor solución dejar sin efecto el contrato por falta de instrumentación por escrito,
recurriéndose a la figura prevista en el art. 384 CCyC, que permite la conversión y con ello
una solución más razonable.
Cabe destacar también que, en esta línea de ideas, de judicializarse, el juez podría consi-
derar innecesaria aquella exigencia y tener como válido al contrato consensuado por la
mera ejecución, aplicándole la normativa prevista a este efecto.
A tenor de lo que surge de la definición, pueden distinguirse los siguientes caracteres:
a) bilateral, porque existen obligaciones para las partes que son recíprocas; es decir que,
a la obligación de promover negocios que le permitan al empresario vender su mer-
cadería a terceros —que es precisamente a lo que se obliga el agente (obligación de
hacer)—, le corresponde una retribución a cargo del preponente o empresario por el
beneficio que le apareje aquella gestión (obligación de dar);
b) formal, porque como ya se vio, se exige la forma escrita;
c) oneroso, porque las partes acuerdan en vista de una ventaja o utilidad recíproca;
d) mercantil, porque en función de su propia naturaleza, importa para las partes la reali-
zación de actividad económica organizada;
e) nominado y típico, porque cuenta con una denominación receptada por el Código y
se prevé una regulación que le da sus propias características;
f) estable, porque de acuerdo a su propia definición, el vínculo es de continuidad y po-
tencialmente comprende la realización de una pluralidad de operaciones. (29)

ARTÍCULO 1480. Exclusividad

El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la
zona geográfica, o respecto del grupo de personas, expresamente determi-
nados en el contrato.

ARTÍCULO 1481. Relación con varios empresarios

El agente puede contratar sus servicios con varios empresarios. Sin embargo,
no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competen-
cia con las de uno de sus preponentes, sin que éste lo autorice expresamente.

Fuentes y antecedentes: art. 1362 del Proyecto de Código de 1998.

1. Introducción
La exclusividad es una modalidad del contrato de agencia, porque es susceptible de ser
contemplada por las partes. Supone una limitación a la concurrencia y requiere un ámbito
espacial y temporal, porque su vigencia se extiende al plazo de duración convenido. (30)

 (29) Garrigues Díaz-Cañabate, Joaquín, “Los agentes comerciales”, en Revista de Derecho Mercantil,
Madrid, enero a marzo de 1962, p. 21.
 (30) Junyent Bas, Francisco y Rodríguez Leguizamón M. Cecilia, en Julio C. Rivera y Graciela Medina
(dirs.) Código Civil y Comercial de la Nación comentado, t. IV, Bs. As., La Ley, 2014, p. 521.

186 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1481

En general, corresponde a una zona, pero también puede alcanzar a un ramo, actividad,
o a un grupo de personas. Además, puede ser prevista para permitir la celebración de
contratos con terceros, por ramos de comercio distintos.

2. Interpretación
2.1. La exclusividad debida por el empresario al agente
En razón de lo establecido en materia de exclusividad en el art. 1480 CCyC —que sigue
al art. 1362 del Proyecto de Código de 1998— pueden establecerse tres interpretaciones:
a) que en nuestro régimen la regla es la exclusividad y por ello debe consignarse ex-
presamente la naturaleza del negocio, la zona que abarca o el sector a quien debe ir
dirigido;
b) que en nuestro régimen la regla no es la exclusividad, salvo que en el contrato se
consigne expresamente la naturaleza del negocio, la zona geográfica o el sector des-
tinatario;
c) que en nuestro régimen el agente tiene exclusividad siempre, como norma imperativa,
pero dentro de un ramo de negocios, una zona geográfica o un grupo de personas, lo
cual debe establecerse en el contrato.
Frente a la mayoría de las situaciones, ha de concluirse que resulta prácticamente impo-
sible pactar un contrato de agencia sin consignar el ramo de negocios, la zona geográfica
o el grupo de personas que comprende. De modo que, aclarada alguna de estas tres, la
regla es que exista exclusividad en favor del agente.
Sin perjuicio de ello, habida cuenta de que no existe norma que prohíba a las partes
prescindir de la modalidad referida, consideramos que puede pactarse la concurrencia o
morigerarse sus efectos.
En este orden de ideas, la jurisprudencia dictada con anterioridad a la entrada en vigen-
cia del CCyC había destacado que “el agente de zona, tiene reservado un territorio o cir-
cuito dentro del cual cumple su actividad intermediadora, Sin embargo, a falta de cláusula
expresa de ‘exclusividad’, puede el principal concertar negocios por sí o por terceros sin
que el agente tenga derecho a oponerse. En tal supuesto, el agente percibe su comisión
no solo por los negocios que concierta personalmente, sino también por los que, indirec-
tamente, recabe la clientela al principal dentro de su zona”. (31)
Es decir, que la concurrencia no afectaría fatalmente el contrato, pero podría generar efectos
patrimoniales a favor de quien contractualmente tiene derechos establecidos por la norma
analizada. Desde esta óptica, cabe concluir que la exclusividad es una condición del contra-
to de agencia impuesta por las formas de la actividad mercantil de que se trata, refiriéndose
a una zona, ramo o grupo de personas, y obedece al propósito de evitar la concurrencia.

2.2. La exclusividad debida por el agente al empresario

En el art. 1481 CCyC se regula la exclusividad pero desde la óptica opuesta, o sea, la que
el agente le debe al empresario.
De acuerdo con su texto, el agente puede contratar sus servicios con varios empresarios,
pero esa facultad no alcanza para permitirle que contrate operaciones del mismo ramo

 (31) CNac. Apel. Com., Sala A, “Zamora Ventas S.R.L c/ Técnica Comercial Hoy S.A.”, 09/08/1979, en
ED 85:489.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 187

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, salvo que exista au-
torización expresa que lo permita, la que también debe ser prestada por los empresarios
alcanzados por la competencia.
La violación de esta previsión lo haría responsable por los daños y perjuicios que le pu-
diera producir a quien, confiado en el agente, se ve perjudicado por ver menguado la po-
sibilidad de efectuar operaciones, será una cuestión de prueba determinar su valoración
y alcance.

ARTÍCULO 1482. Garantía del agente

El agente no puede constituirse en garante de la cobranza del comprador
presentado al empresario, sino hasta el importe de la comisión que se le
puede haber adelantado o cobrado, en virtud de la operación concluida por
el principal.

1. Introducción
El agente es un intermediario independiente, consecuentemente, por regla general, no
asume ninguna responsabilidad patrimonial por el resultado de los negocios que con su
intervención se puedan gestar; ello es consecuencia de su actuación por cuenta ajena.
Esta característica es propia de la figura y la falta de previsión normativa no menguaría
esta conclusión.
Sin perjuicio de ello, con la inclusión del supuesto se busca limitar el riesgo que apareja la
eventual asunción de responsabilidad como garante de los negocios de otros.

2. Interpretación
Como ya se destacó en la introducción, no es propio de las obligaciones que tiene el agen-
te la de garantizar el resultado de los negocios que el empresario realiza con terceros.
El artículo contempla esta solución al establecer, como norma indisponible, el límite con-
vención de la garantía que se le puede exigir al agente, que no puede ser mayor al impor-
te de la comisión que se pudo haber adelantado o cobrado.
Ahora bien, la norma solo contempla la garantía vinculada con “la cobranza del compra-
dor presentado al empresario”, pero nada predica sobre la posibilidad de que se garan-
ticen otras obligaciones que el principal pudo haber asumido. Si se hubiese querido dar
un alcance mayor, el texto debió preverlo, mas, reiteramos, lo limitó a “la cobranza” y no
a todas las obligaciones que puede incluir un negocio. De cualquier manera, el pacto de
garantía deberá ser explícito por no derivar naturalmente del contrato, más allá de la
limitación apuntada.

ARTÍCULO 1483. Obligaciones del agente

Son obligaciones del agente:
a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio
de sus actividades;
b) ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la pro-
moción y, en su caso, de la conclusión de los actos u operaciones que le
encomendaron;

188 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1483

c) cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del

empresario y transmitir a éste toda la información de la que disponga
relativa a su gestión;
d) informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o con-
cluidos y, en particular, lo relativo a la solvencia de los terceros con los
que se proponen o se concluyen operaciones;
e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre
defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los
servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas,
aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
f) asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operacio-
nes relativos a cada empresario por cuya cuenta actúe.

Fuentes y antecedentes: art. 1364 del Proyecto de 1998.

1. Introducción
Al caracterizar la figura se dijo que se trata de un contrato bilateral en el cual las partes
se obligan recíprocamente a una obligación de hacer, por un lado (agente), y a una obli-
gación de dar, por el otro (preponente o empresario). Estas son las “cargas” que sustan-
cialmente deben asumir.
Va de suyo que, de acuerdo con las reglas generales del derecho sobre contratos, las
partes deben obrar con buena fe, lealtad moral, corrección, etc.
En torno de las obligaciones que le caben al agente, la jurisprudencia había destacado
el deber:
a) de cooperación en la ejecución de los contratos con terceros;
b) de ajustar su obrar a las instrucciones recibidas;
c) de información del resultado de sus gestiones, defendiendo sus intereses;
d) de restituir los efectos y mercaderías que hubiesen recibido para facilitar los negocios. (32)
Algunas de estas obligaciones fueron incluidas en la enunciación del art. 1483 CCyC.

2. Interpretación
Respecto del carácter general de las estipulaciones, hay que señalar que la nómina se
incluye como pauta de interpretación general de los contratos de agencia. La norma,
que sigue al art. 1364 del Proyecto de 1998, en general establece como obligaciones del
agente actuar en interés del proponente conforme sus instrucciones, así como el deber
de informar y el de fidelidad; además, exige la buena fe y el estándar de buen hombre de
negocios, lo cual es derivación natural de la actividad que desarrolla el agente.

2.1. El deber de fidelidad

En el inc. a se incluye el deber de fidelidad, particularizado en velar por los intereses del
empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades.
La buena fe, ya está prevista en el art. 9° CCyC, y específicamente para los contratos en
general en el art. 961 CCyC, se enfatiza su aplicación puntual.

 (32) CNac. Apel. Com., Sala A, “Zamora…”, fallo cit.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 189

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Sin perjuicio de ello, cabe destacar que, de acuerdo con aquella disposición, su con-
cepción normativa ha de extenderse no solo a lo que está formalmente expresado, sino
a todas las consecuencias que puedan considerarse comprendidas en los contratos,
con el alcance en que razonablemente se hubiera obligado un contratante cuidadoso
o previsor.

2.2. Diligencia de un buen hombre de negocios

En el inc. b se recurre a la expresión “diligencia de un buen hombre de negocios”, que
importa acudir a un estándar de carácter subjetivo para valorar el actuar de agente que
ya había sido incorporado como parámetro de conducta por el art. 59 de la ley 19.550,
respecto de los representantes y administradores de sociedades comerciales.
Gramaticalmente, “diligencia” importa exigir una actitud “cuidadosa”, “activa”, y en el
ámbito del derecho, se considera también la firmeza, serenidad, deber profesional, secre-
to profesional, orden, ciencia. Al buen hombre de negocios se le exige una diligencia su-
perior a aquella del buen comerciante o buen padre de familia, porque se le exige además
un soporte técnico profesional propio de la disciplina involucrada. (33)

2.3. Sujeción a instrucciones y deber de información

El agente debe receptar las instrucciones recibidas y, a su vez, trasmitirle toda informa-
ción de la que disponga relativa a su gestión.
Va de suyo que la recepción de instrucciones será una cuestión de prueba, siendo carga
del quien pretenda hacerlas valer.
Estableciéndose la forma escrita, habrá de estarse, en principio, a lo que surja del contra-
to, aunque no cabe soslayar aquellos actos que importen ajustar una conducta a cierta
instrucción o procedimiento preestablecido.
Será materia de evaluación la pertinencia de las instrucciones en el marco de indepen-
dencia con la que puede manejarse el agente, aunque será responsable por los daños que
pueda generar soslayar esta obligación, cuando ello derive de comprometer al principal
de modo contrario a las instrucciones impartidas.
De igual modo sobre el agente pesa la obligación de informar el estado de las negocia-
ciones que pueden derivar en la asunción de obligaciones por parte del principal.

2.4. Deber de evaluación de los contratantes propuestos

En el inc. d se pone a cargo del agente, salvo pacto en contrario, el deber de averiguar o
procurarse información sobre la solvencia de los contratantes que propone.

2.5. Deber del agente de recibir reclamos

de terceros en nombre del principal
El inc. e regula una forma de representación especial que surge de la ley. En la disposi-
ción se establece la obligación del agente de recibir los reclamos de terceros en nombre
del principal; de pactarse en el contrato una solución distinta a la establecida, no resulta
oponible a terceros.
La previsión importa una excepción a la regla general establecida en el art. 1485 CCyC,
en cuanto determina que el agente no representa al empresario, salvo pacto en
contrario.

 (33) Molleda, José A., en Revista de Derecho Mercantil, Madrid, mayo de 1963, p. 367.

190 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1484

2.6. Deberes en materia de documentación contable

Como el agente, por definición, desarrolla una actividad económica organizada, está al-
canzado por las previsiones generales contenidas en los arts. 320 y 321 CCyC, en orden a
la obligación de llevar contabilidad de la que resulte un cuadro verídico de las actividades
y de los actos que deben registrarse, de modo que se permita la individualización de las
operaciones y las correspondientes cuentas acreedoras y deudoras; pero además, los ac-
tos u operaciones relativas a cada empresario con que se vincule deberán ser hechos en
forma independiente, para facilitar la rendición de la cuenta exigida en cada caso.

ARTÍCULO 1484. Obligaciones del empresario

Son obligaciones del empresario:
a) actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio
normal de su actividad;
b) poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad
apropiada, muestras, catálogos, tarifas y demás elementos de que se dis-
ponga y sean necesarios para el desarrollo de las actividades del agente;
c) pagar la remuneración pactada;
d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de
los quince días hábiles de su conocimiento, la aceptación o rechazo de la
propuesta que le haya sido transmitida;
e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de
los quince días hábiles de la recepción de la orden, la ejecución parcial o
la falta de ejecución del negocio propuesto.

Remisiones: ver arts. 1486 al 1489 CCyC.

1. Introducción
Como contrapartida a las obligaciones del agente, se establecen en este artículo las obli-
gaciones del empresario.
La doctrina había destacado, antes de esta regulación, las siguientes obligaciones para
esta parte:
a) pagar la retribución al agente;
b) respetar la exclusividad pactada;
c) informar de la aceptación o rechazo de los negocios (con causa razonable) concerta-
dos por el agente;
d) proporcionar al agente cualquier información respecto del stock de bienes y sobre la
capacitación del negocio;
e) actuar con la misma diligencia en las gestiones realizadas por el agente como si fueran
realizadas en el negocio propio. (34)
En general estas obligaciones fueron receptadas por la norma, como seguidamente se
verá.

 (34) Bustingorry, Rodrigo y del Rosario, Christian, en Ernesto Martorell (dir.), Tratado de Derecho
Comercial, t. IV, Bs. As., La Ley, 2010, p. 405.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 191

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
En cinco incisos el artículo sintetiza las obligaciones a las que está sujeto el empresario.

2.1. Deber de actuar de buena fe

Con relación al inc. a, como se señaló al referir a las obligaciones a cargo del agente, se
enfatiza el deber de actuar de buena fe, a tenor de las previsiones contenidas en los arts. 9°
y 961 CCyC.

2.2. Puesta a disposición de información

necesaria para el desarrollo de las actividades
En el inc. b se particulariza la obligación de buena fe destacada en el inciso anterior. Se
enfatiza aquí, como obligación, el poner a disposición del agente, con suficiente antela-
ción y en la cantidad apropiada, muestras, catálogos, tarifas y demás elementos de que
se disponga y que sean necesarios para el desarrollo de las actividades del agente.
Ciertamente, esto no es más que permitirle a la contraparte el ejercicio normal de su ac-
tividad, que también había sido detallado en el inciso anterior.

2.3. Pago de la remuneración acordada

En el inc. c, el pago de la remuneración es consecuencia directa del carácter oneroso del
contrato y esta característica está contenida en la definición prevista en el art. 1479 CCyC
al contemplarse la necesidad de una retribución.
Respecto de la remuneración debida, el Código vuelve a considerarla en los arts. 1486 a
1489 CCyC, a cuya lectura se remite al lector.

2.4. Expedirse sobre las operaciones propuestas

El inc. d establece un plazo de quince días para que el proponente acepte o rechace la
propuesta del agente sobre un determinado cliente, salvo que existiera un uso al respecto.
Este inciso deber ser interpretado en concordancia con lo dispuesto en el segundo pá-
rrafo del art. 1488 CCyC.
Se establece allí que, cuando la actuación del agente se limita a la promoción del contra-
to, la orden transmitida al empresario se presume aceptada, a los fines del derecho a per-
cibir en el futuro la remuneración, salvo rechazo o reserva formulada dentro del término
del uso o, en su defecto, dentro del término de quince días.
Es decir, la falta de respuesta del empresario en tiempo útil, habilita al agente al reclamo
de la comisión que se hubiese devengado, con independencia de la concreción del ne-
gocio propuesto.

2.5. Información sobre el resultado final del negocio propuesto

El inc. e prevé una obligación de información consistente en comunicar al agente, tam-
bién dentro del plazo de uso, o quince días, o el pactado para la recepción de la orden, la
ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto; ello, a fin de que pueda
evaluar el agente los efectos derivados de su intervención.

ARTÍCULO 1485. Representación del agente

El agente no representa al empresario a los fines de la conclusión y ejecu-
ción de los contratos en los que actúa, excepto para recibir las reclamacio-
nes de terceros previstas en el artículo 1483, inciso e). El agente debe tener

192 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1486

poder especial para cobrar los créditos resultantes de su gestión, pero en

ningún caso puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desis-
timientos o avenimientos concursales, sin facultades expresas, de carácter
especial, en las que conste en forma específica el monto de la quita o el pla-
zo de la espera. Se prohíbe al agente desistir de la cobranza de un crédito
del empresario en forma total o parcial.

Remisiones: ver comentario al art. 1483, inc. e, CCyC.

1. Introducción
En este Código, el régimen de representación en general ha sido reglamentado en los
arts. 358 CCyC y ss., y se distingue del contrato de mandato que tiene regulación particular
en el art. 1319 CCyC y ss.

2. Interpretación
Con el alcance que fluye de las normas referidas en la introducción, se debe interpre-
tar la limitación impuesta en lo vinculado con la conclusión y ejecución de los con-
tratos en que actúa, es decir, que cuando se establece como premisa que el agente
no representa al empresario, no lo representa conceptualmente en cuanto a los actos
jurídicos que pueden ser celebrados por medio de representantes, conforme lo refiere
el art. 358 CCyC.
La excepción establecida en la última parte del primer párrafo ya fue comentada al con-
siderar el art. 1483, inc. e, CCyC.
También considera este artículo que, para que el agente pueda realizar la cobranza del
preponente, debe tener poder especial y, aún con este, no puede conceder quitas o es-
peras, no consentir acuerdos, desistimientos o avenimientos concursales sin facultades
expresas, de carácter especial, en las que conste en forma expresa el monto de la quita
o el plazo de la espera; agrega la norma que se prohíbe al agente desistir de la cobranza
de un crédito del principal en forma parcial o total.
El requerimiento de poderes especiales, en orden a las prohibiciones vistas en el párrafo
anterior, están establecidas en protección del empresario.
Para el supuesto en el cual la cobranza importe participar en un acuerdo de quita,
espera o alguna otra contingencia concursal como desistimientos o avenimientos,
deben requerirse facultades expresas que lo habiliten particularmente a aceptar una
propuesta, desistir o avenirse, debiendo consignarse el monto de la quita o el plazo
de la espera.
En el último párrafo se le prohíbe al agente desistir de la cobranza de un crédito en forma
total o parcial. Es decir, el desistimiento efectuado, aún con facultades, no le podría ser
opuesto al empresario.

ARTÍCULO 1486. Remuneración

Si no hay un pacto expreso, la remuneración del agente es una comisión
variable según el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos y,
en su caso, concluidos por el agente, conforme con los usos y prácticas del
lugar de actuación del agente.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 193

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1487. Base para el cálculo

Cualquiera sea la forma de la retribución pactada, el agente tiene derecho
a percibirla por las operaciones concluidas con su intervención, durante la
vigencia del contrato de agencia y siempre que el precio sea cobrado por el
empresario. En las mismas condiciones también tiene derecho:
a) si existen operaciones concluidas con posterioridad a la finalización del
contrato de agencia;
b) si el contrato se concluye con un cliente que el agente presentara ante-
riormente para un negocio análogo, siempre que no haya otro agente con
derecho a remuneración;
c) si el agente tiene exclusividad para una zona geográfica o para un grupo
determinado de personas, cuando el contrato se concluye con una per-
sona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el agente no lo pro-
mueva, excepto pacto especial y expreso en contrario.

ARTÍCULO 1488. Devengamiento de la comisión

El derecho a la comisión surge al momento de la conclusión del contrato
con el tercero y del pago del precio al empresario. La comisión debe ser
liquidada al agente dentro de los veinte días hábiles contados a partir del
pago total o parcial del precio al empresario.
Cuando la actuación del agente se limita a la promoción del contrato, la or-
den transmitida al empresario se presume aceptada, a los fines del derecho
a percibir en el futuro la remuneración, excepto rechazo o reserva formulada
por éste en el término previsto en el artículo 1484, inciso d).

ARTÍCULO 1489. Remuneración sujeta a ejecución del contrato

La cláusula que subordina la percepción de la remuneración, en todo o
en parte, a la ejecución del contrato, es válida si ha sido expresamente
pactada.

1. Introducción
En estos cuatro artículos se tratan las cuestiones vinculadas con la retribución del agente,
que se puede pactar sobre distintos criterios. Como regla general, la ley ha dejado en
libertad a las partes para determinarlos.
En el CC era aceptado que la comisión se fijara por los valores vendidos o también se es-
tablecía como un plus sobre los valores determinados por el empresario. En la actualidad,
la ley regula distintos supuestos que serán tratados a continuación.

2. Interpretación
Desde la óptica expuesta en la “Introducción”, en orden a la libertad de las partes, ha
de concluirse en que la previsión contenida en el art. 1486 CCyC es subsidiaria. Es decir
que, frente a la ausencia de pacto, la comisión será variable en atención al trabajo efec-
tuado por el agente; o sea que dependerá del volumen o valor de los actos o contratos
promovidos.
La remisión a los usos y prácticas del lugar de actuación lleva a considerar que, con in-
dependencia de situaciones puntuales por razones de zona o naturaleza de la actividad,
nada obsta a que la metodología referida en la introducción se siga utilizando.

194 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1490

El Código resuelve la cuestión vinculada con la base de cálculo de la comisión. A ese

fin, el art. 1487 CCyC prevé que el agente tiene derecho a percibir su retribución por las
operaciones que fueron concluidas con su intervención, mientras estuvo vigente el con-
trato, siempre y cuando el empresario cobre efectivamente el precio. También le asiste
el derecho cuando: a) se concluyeron las operaciones luego de finalizado el contrato;
b) el contrato se realiza con un cliente presentado por el agente con anterioridad para
un negocio análogo, en la medida que no haya otro agente con derecho a remuneración;
c) tiene exclusividad en la zona geográfica o para un grupo de personas determinado, si
el negocio es con una persona de esa zona o grupo, aunque el agente no interviniera. No
se aplica esta solución si existe pacto en contrario, que debe ser especial.
La situación más sencilla es cuando el agente intervino en un negocio que se concluyó
aún luego de finalizado el contrato. En el supuesto b) se resuelve una situación que ge-
neró dudas en su alcance e interpretación, dando al agente derecho a retribución sobre
una operación concertada sin su intervención, pero respecto de un cliente con quien ya
había tenido otro negocio en la medida que otro agente no tenga derecho a percibirla.
Cuando existe un contrato de agencia vigente para una zona o grupos de personas, el
agente correspondiente a esa zona o grupo tendrá derecho a la retribución aunque no
haya intervenido. (35)
En el art. 1488 CCyC se fija una pauta que tiende a evitar conflictos entre el agente y el em-
presario, estableciéndose que el derecho a la comisión surge al momento de la conclusión
del contrato con el tercero y del pago del precio al empresario. Un supuesto no contempla-
do expresamente es el derivado de una ejecución parcial del negocio. En el sistema ante-
rior, no legislado, se había dicho que solo tenía derecho si el negocio se perfeccionaba. (36)
Puede deducirse por vía indirecta y por aplicación del mismo art. 1488 CCyC que esto es
así, pero solo una vez pagado el precio al empresario, pues de lo contrario habría un enri-
quecimiento sin causa y un aprovechamiento indebido de la actividad económica de otro.
El art. 1489 CCyC establece que es válida la cláusula que subordine el cobro de todo o
parte de la remuneración del agente a la ejecución del contrato, mientras haya sido pac-
tada expresamente.
Cuando la norma utiliza la expresión “ejecución del contrato”, tenemos que entender que
está haciendo referencia a que no quede ninguna prestación pendiente de ninguna de las
partes del contrato celebrado entre el empresario y el tercero. Esto es así porque, como
se indicó en el punto anterior, el art. 1488 CCyC requería para el devengamiento de la co-
misión solamente la conclusión del contrato y el pago de al menos una cuota o pago par-
cial, en cambio, en el supuesto de este artículo, lo que se hace es pactar explícitamente
en el contrato que para el nacimiento del derecho a la comisión todas las prestaciones de
las partes vinculadas deben estar cumplidas, es decir, no simplemente un contrato per-
feccionado o un pago realizado, sino que ya nada adeude ninguna de las partes a la otra.

ARTÍCULO 1490. Gastos

Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de
gastos que le origine el ejercicio de su actividad.

 (35) De Aguinis, Ana M., “Agencia o representación comercial (Reglas incorporadas al derecho
internacional del negocio)”, en LL 1994-B, p. 1005. Bastaba con que el contrato estuviera vigente y
entre el principal y el cliente de la zona el agente se perfeccionara una operación, sin importar que el
agente no hubiera participado, y sin importar tampoco si la negociación la había hecho directamente
el proponente o incluso un tercero.
 (36) De Aguinis, Ana M., “Agencia…”, ibid.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 195

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Parece evidente que la actividad o ramo de comercio consistente en promover contratos
para otro, como negocio propio del agente de comercio, importe para este la asunción
de los gastos que debe realizar en función de su actividad, mas nada impediría que con
el preponente se arribe a una solución distinta.

2. Interpretación
La ley resuelve una cuestión que, en ausencia de previsión, puede llevar a confusión y
con ello generar cuestiones conflictivas. Se vincula con quién debe hacerse cargo de los
gastos en que incurre el agente en función de la actividad que le es propia.
La norma no merece reproche, contiene una regla general lógica, como ya se indicó en la
introducción, y una excepción, lógica también, en función de las particularidades de cada
negocio, ello refuerza, además, la ideal del agente como intermediario independiente.
Si, como regla, los gastos los cubriera el empresario, la figura perdería nitidez e incluso
podría aproximarse peligrosamente a encubrir una relación laboral.

ARTÍCULO 1491. Plazo

Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se cele-
bra por tiempo indeterminado. La continuación de la relación con posterio-
ridad al vencimiento de un contrato de agencia con plazo determinado, lo
transforma en contrato por tiempo indeterminado.

ARTÍCULO 1492. Preaviso

En los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera de las
partes puede ponerle fin con un preaviso.
El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada año de vigencia del
contrato.
El final del plazo de preaviso debe coincidir con el final del mes calendario
en el que aquél opera.
Las disposiciones del presente artículo se aplican a los contratos de dura-
ción limitada transformados en contratos de duración ilimitada, a cuyo fin
en el cálculo del plazo de preaviso debe computarse la duración limitada
que le precede.
Las partes pueden prever los plazos de preaviso superiores a los estableci-
dos en este artículo.

ARTÍCULO 1493. Omisión de preaviso

En los casos del artículo 1492, la omisión del preaviso, otorga a la otra parte
derecho a la indemnización por las ganancias dejadas de percibir en el período.

ARTÍCULO 1494. Resolución. Otras causales

El contrato de agencia se resuelve por:
a) muerte o incapacidad del agente;
b) disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva
de fusión o escisión;

196 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1495

c) quiebra firme de cualquiera de las partes;

d) vencimiento del plazo;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las
partes, de forma de poner razonablemente en duda la posibilidad o
la intención del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones
sucesivas;
f) disminución significativa del volumen de negocios del agente.

ARTÍCULO 1495. Manera en que opera la resolución

En los casos previstos en los incisos a) a d) del artículo 1494, la resolución
opera de pleno derecho, sin necesidad de preaviso ni declaración de la otra
parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 1492 para el supuesto de
tiempo indeterminado.
En el caso del inciso e) del artículo 1494, cada parte puede resolver directa-
mente el contrato.
En el caso del inciso f) del artículo 1494, se aplica el artículo 1492, excepto
que el agente disminuya su volumen de negocios durante dos ejercicios
consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no debe exceder de dos
meses, cualesquiera haya sido la duración del contrato, aun cuando el con-
trato sea de plazo determinado.

1. Introducción
Los efectos de la resolución del contrato han sido materia de profuso desarrollo en la
doctrina y también en la jurisprudencia.
Convergen en esta problemática las cuestiones atinentes a: a) la existencia de un plazo
de duración cierto y determinado; b) la posibilidad de su continuación posterior al ven-
cimiento; c) el plazo del preaviso en caso de resolución ante tempus y los efectos de su
omisión; d) las causas que justifican la resolución y sus efectos.
El CCyC abordó el tratamiento de dichas cuestiones y plasmó en normas positivas las
soluciones que, en un plano general, dan respuesta a ello.

2. Interpretación
2.1. El plazo
En el contrato de agencia, las expectativas patrimoniales creadas en torno de la concre-
ción de negocios imponen a las partes un celo particular en la procura del cumplimiento
de las obligaciones asumidas.
Es por que la fijación de un plazo cierto juega un rol vital, al predeterminar de un modo
certero el alcance temporal en orden a prever la inversión exigida y la ganancia esperada.
Esto no quiere decir que el contrato no pueda romperse, pues ninguna parte puede ser
obligada, ni aun judicialmente, a continuar con la relación por tiempo indeterminado
cuando no quiera o considere que no le ofrece utilidad; pero en ese caso, aquellas ex-
pectativas frustradas podrán exigir una reparación cuando se advierta que la resolución
perjudicó indebidamente a alguna de las partes.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 197

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2. Supuesto de falta de determinación del plazo

La regla general establecida en el art. 1491 CCyC determina que, frente a la ausencia de
previsión convencional, el contrato se celebra por tiempo indeterminado, es decir que ha
de presumirse la estabilidad como pauta de interpretación, de acuerdo con la naturaleza
propia del negocio.
También se establece, entendemos como principio, pues siempre podrán existir situacio-
nes que justifiquen por sus particularidades soluciones distintas, que la continuidad de
la relación con posterioridad al vencimiento de un contrato con plazo determinado, lo
transforma en contrato por tiempo indeterminado.
La jurisprudencia anterior a la sanción de la disposición había alcanzado soluciones si-
milares, aunque no idénticas, al considerar que “No obstante la existencia de un plazo
cierto y determinado de vigencia, consignado en cada uno de los contratos que se fueron
suscribiendo a lo largo de la relación, existía entre los contratantes una relación estable
(…) Por tanto, resultaría irrelevante el plazo anual fijado inicial y permanentemente actua-
lizado, ya que lo que las partes han mantenido latente incluso más allá de la forma elegida
por la concedente, fue una relación por tiempo indeterminado…”. (37)
Señálase, en orden a la distinción insinuada, que en general la doctrina judicial había
requerido reiteraciones sucesivas no muy definidas en su número, mientras ahora la sola
continuación del primer convenio a plazo fijo es suficiente.

2.3. Preaviso
De acuerdo con lo expuesto, la determinación de la existencia de plazo cierto o no, es
crucial para luego decidir acerca de la necesidad de preavisar, pues el fenecimiento del
plazo fijado, en principio, no puede dar derecho a ninguna de las partes a pretender
que se le avise que la relación está por terminar: más bien eso es lo que normalmente
debería ocurrir.
A tenor de lo regulado en el art. 1492 CCyC, en los contratos de agencia por tiempo in-
determinado, cualquiera de las partes puede ponerle fin con un preaviso. Se establece,
además, que el plazo del preaviso debe ser de un mes por cada año de vigencia del con-
trato. Es decir que quien pretenda desvincularse sin alegar ningún motivo, puede hacerlo
pero deberá darle aviso a la otra parte de modo fehaciente para que pueda prever los
efectos del distracto, contando con el tiempo determinado por la ley. Esta solución cuen-
ta con antecedentes jurisprudenciales que la justifican. Así, se había decidido que una
adecuada hermenéutica del problema lleva a concluir que no es admisible una ruptura
sin el otorgamiento de un plazo de preaviso coherente con la naturaleza y particulares
circunstancias de la relación habida entre las partes, que permita a la perjudicada con el
distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la cesación del contrato
de que se trata, señalándose también que, a mayor plazo de vigencia del contrato, corres-
ponde mayor plazo de preaviso, ya que no solo debe atenderse la cuestión relativa a la
amortización de las inversiones y la eventual obtención de ganancias, sino que ante una
relación estable y de confianza, va de suyo que deberá concederse un plazo razonable
tendiente a compensar las legítimas expectativas que, por el adecuado desarrollo de la
relación, abrigara el agente. Es una cuestión de apreciación del tribunal que deberá tomar
en consideración los años transcurridos en la relación y sus características. (38)

 (37) CNac. Apel. Com., Sala B, “Marquines y Perrotta c/ Esso S.A. s/ ord.”, 11/04/1995; y “Rainly
c/ Lindsay”, 03/09/2007; CNac. Apel. Com., Sala C, “Tercal c/ IBM”, 13/02/1998, en ED 181, 265.
 (38) CNac. Apel. Com., Sala B, “Telecel S.R.L. c/ Telecom Personal S.A.”, 28/06/2007, en ED 225, 684.

198 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1495

Sin embargo, adviértase que la solución jurisprudencial referida no es idéntica a la con-

templada por el Código, pues en ocasiones, autorizaba al juez a determinar el plazo, sin
limitarlo a una pauta dada. De acuerdo con las características del negocio un mes por
cada año puede ser mucho o poco. (39)

2.4. Otras previsiones del art. 1492 CCyC

El art. 1492 CCyC contempla también: a) la aplicación de la solución dada para los con-
tratos por tiempo indeterminado a los contratos de duración limitada transformados en
contratos de duración ilimitada; y b) la posibilidad de prever convencionalmente plazos
de preaviso superiores a los establecidos en este artículo.

2.5. Efectos de la omisión del preaviso

La omisión de preaviso otorga a la otra parte derecho a la indemnización por las ganan-
cias dejadas de percibir en el período. La previsión normativa busca dar una respuesta
adecuada y sin dudas a las consecuencias derivadas de un distracto intempestivo en el
cual se omita el debido preaviso, y determina de esa forma los efectos que produce: el
pago de una indemnización sustitutiva. La jurisprudencia había contemplado a los “últi-
mos ingresos”, a las “ganancias de la agencia”, al “promedio de utilidades netas según los
estados contables”, a las “comisiones no percibidas”, al “lucro cesante”, (40) pero también
había señalado la necesidad de determinar una suma única e integral dada como conse-
cuencia de la finalización imprevista del contrato. (41)
En la solución de la ley, más allá de las interpretaciones que ha de generar, la expresión
“ganancias dejadas de percibir en el período” deja en claro que se trata de ingresos netos,
no brutos, por lo que corresponderá a esos efectos ver el componente de la ganancia y
deducir, por ejemplo, los gastos e impuestos, entre otros. Para ello deberá atenderse a
las ganancias habidas en los períodos anteriores, pues es la única pauta objetiva con que
se cuenta.
La doctrina ha considerado que resulta evidente que deben indemnizarse los gastos rea-
lizados en beneficio del principal y fundamentalmente el derecho a la clientela regulado
en los arts. 1497 y 1498 CCyC. (42)

2.6. Otras causales de resolución mencionadas en la norma

En el art. 1494 CCyC se enumeran otras causales de resolución. La enumeración no es
taxativa; su propia enunciación así lo trasunta desde que refiere a “otras causales”.

2.6.1. Muerte o incapacidad

En el inc. a, referido a la “muerte o incapacidad”, los efectos de la disolución (de pleno
derecho, art. 1495 CCyC), deben ser contemplados como una advertencia para quien
ha de vincularse personalmente como agente, pues deberá saber que ese contrato no

 (39) CNac. Apel. Com., Sala C, “Tercal…”, fallo cit. En él se decidió que el plazo del preaviso debe ser
aquel que estime suficiente para permitir la reinserción o reacomodamiento del agente a la nueva
situación creada. En igual sentido CNac. Apel. Com., Sala D, “Editorial Ver S.A. c/ DYS S.A. s/ ord.”,
26/06/2009.
 (40) CNac. Apel. Com., Sala C, “Giachino, J. c/ Bayer Cropsciense s/ ord”, 23/10/2007; CNac. Apel.
Com., Sala B, “Austral S.R.L. c/ Nestlé Arg. s/ ord”, 31/05/2000; CNac. Apel. Com., Sala D, “Rodriguez
Aleson y Costoya S.A. c/ Nobleza Piccardo S.A. s/ ord”, 22/12/2004, entre otros.
 (41) CNac. Apel. Com., Sala B, “Telecel S.R.L…”, fallo cit.
 (42) Junyent Bas, Francisco; Rodríguez Leguizamón M. Cecilia, en Julio C. Rivera y Graciela Medina
(dirs.) Código Civil y Comercial de la Nación comentado, t. IV, Bs. As., La Ley, 2014, p. 539.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 199

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

va a poder ser continuado por sus herederos o familiares y que muerto el agente, como
regla general, solo queda la liquidación de los negocios efectuados hasta ese momento
sin indemnización. Lo expuesto, sin perjuicio de la previsión contenida en el art. 1497,
párr. 2, CCyC.

2.6.2. Disolución de la sociedad

La disolución de la sociedad (art. 1494, inc. b, CCyC) parece no merecer observación,
pues disuelta aquella, solo queda liquidarla, quedando afectado fatalmente el objeto so-
cial; lo expuesto, sin perjuicio de la necesidad de que se concluyan los negocios iniciados
antes de la disolución y esto parezca darle sobrevida al contrato.
Ha de agregarse que esta causal opera también de pleno derecho (art. 1495 CCyC), razón
por la cual, frente a la contundencia de la solución, en caso de que por una circunstancia
ulterior la sociedad se reconduzca, para evitar ulterioridades sería conveniente que las
partes se expresen en torno de este extremo.

2.6.3. Quiebra de cualquiera de las partes

La quiebra firme de cualquiera de las partes es otra de las causales de resolución que
también opera de pleno derecho por imperio del art. 1495 CCyC.
No se trata acá solo del efecto que produce la quiebra como causal de disolución sobre
el contrato de sociedad, sino que el supuesto afecta tanto a personas humanas como
jurídicas, e incluso avanza sobre la posibilidad de que se disponga la continuación de las
actividades en el marco de la quiebra, pues esta norma tiene características de especia-
lidad sobre las generales del régimen concursal.

2.6.4. Resolución por incumplimiento

En el inc. e se establece la facultad de las partes para pedir la resolución por incum-
plimiento. Apéndice de esta previsión, el art. 1495 CCyC refiere que en este caso “cada
parte puede resolver directamente el contrato”. Esto es consecuencia natural en los con-
tratos con prestaciones recíprocas y funciona como pacto comisorio implícito.
Será entonces una cuestión de prueba determinar si se dan las condiciones para que la
resolución demandada quede demostrada y en este caso resolver sin indemnizar.
En este inciso se detalla también que los incumplimientos deben ser graves y reiterados
y se establece que, para verificar la entidad y gravedad de los incumplimientos, se debe
“poner razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender
con exactitud las obligaciones sucesivas”.
La discusión sobre el encuadre en este supuesto puede dar lugar a controversias judi-
ciales que deberán ser resueltas recurriendo a los estándares existentes en la materia,
aportados por la doctrina y la jurisprudencia, y con remisión a las normas que para los
contratos en general establece el mismo Código (art. 1081 CCyC y ss.).

2.6.5. Disminución significativa del volúmen de negocios del agente

La inclusión de alguna situación en la previsión del inc. f del art. 1494 CCyC será mate-
ria controvertida, en la medida de que con ello se pretenda resolver el contrato sin otra
consecuencia patrimonial que la determinada en el art. 1495, último párrafo, CCyC. La de-
terminación de las causales de la disminución, la incidencia de cuestiones coyunturales,
subjetivas, etc., se conjugarán para defender las posiciones de las partes y convencer a
quien deba decidir de que el supuesto está probado.

200 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1497

ARTÍCULO 1496. Fusión o escisión

El contrato se resuelve si la persona jurídica que ha celebrado el contrato se
fusiona o se escinde y cualquiera de estas dos circunstancias causa un de-
trimento sustancial en la posición del agente. Se deben las indemnizaciones
del artículo 1497 y, en su caso, las del artículo 1493.

1. Introducción
Se prevé la resolución derivada de la fusión o escisión de la persona jurídica que cele-
bró el contrato, cuando de ello se deriva un detrimento sustancial para la posición del
agente.

2. Interpretación
2.1. Conceptos de fusión y de escisión
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 82 de la ley 19.550, hay fusión cuando dos o
más sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva, o cuando una ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas. La nueva sociedad o
la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades
disueltas, produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios.
Por su parte, a tenor de lo regulado por el art. 88 de la ley 19.550, hay escisión cuando:
a) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio
i) para fusionarse con sociedades existentes o participar con ella en la creación de
una nueva sociedad;
ii) para constituir una o varias sociedades nuevas;
b) se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas so-
ciedades.

2.2. Detrimento sustancial en la posición del agente

En la regulación de la norma, esta circunstancia no afecta al contrato de agencia, salvo
que cause un detrimento sustancial en la posición del agente. Habrá que determinar qué
circunstancia es de tal entidad para producir el extremo referido, y estará a cargo del
agente demostrarlo, en los términos del art. 377 CPCCN. Como se ve, la casuística es
infinita y no sujeta a clasificación.

2.3. Derecho a resarcimiento

La configuración del supuesto da derecho a las indemnizaciones previstas en los arts. 1493
y 1497 CCyC.

ARTÍCULO 1497. Compensación por clientela

Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o indeterminado, el
agente que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de
las operaciones del empresario, tiene derecho a una compensación si su ac-
tividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales a éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 201

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

A falta de acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no pue-

de exceder del importe equivalente a un año de remuneraciones, neto de
gastos, promediándose el valor de las percibidas por el agente durante los
últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato, si
éste es inferior.
Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños
derivados de la ruptura por culpa del empresario.

ARTÍCULO 1498. Compensación por clientela. Excepciones

No hay derecho a compensación si:
a) el empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;
b) el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada
por incumplimiento del empresario; o por la edad, invalidez o enferme-
dad del agente, que no permiten exigir razonablemente la continuidad
de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas partes.

1. Introducción
Podemos señalar que, antes del dictado del Código, no se había determinado como doc-
trina uniforme el derecho del agente a una compensación por clientela si el proponente
se podía beneficiar de ello con posterioridad a la cesación del contrato.

2. Interpretación
En el art. 1497 CCyC se establece una compensación por clientela a favor del agente,
que se genera cuando su labor incrementó significativamente el giro de las operacio-
nes del empresario y aquella gestión puede continuar produciendo ventajas sustancia-
les a este.
No afecta al ejercicio de este derecho la existencia de un plazo de duración del contrato
e incluso, como se señaló al referir a las causales de resolución por muerte, los herederos
del agente tienen derecho a la percepción de las sumas derivadas de este concepto.
Los requisitos para su ejercicio son dos: a) incremento significativo del giro de las ope-
raciones del empresario; b) posibilidad de producción continuada de ventajas sustan-
ciales derivados de aquella actividad. Adviértase que no se requiere efectivamente que
las ventajas se produzcan, sino que se atiende a la potencialidad en la producción, con
independencia de su materialización. A partir de la existencia de esta norma, las partes
deberán acordar la compensación. Esto sería lo deseable, más si no se puede arribar a esa
solución predicada, será el juez quien la fijará. Dicha compensación, fijada judicialmente,
no podrá exceder del importe equivalente a un año de remuneraciones, neto de gastos,
promediándose el valor de las percibidas por el agente durante los últimos cinco años o
durante todo el período de duración del contrato, si este es inferior.
La previsión normativa contenida no le impide al agente, en su caso, reclamar por los
daños derivados de la ruptura acaecida por culpa del empresario.
En el art. 1498 CCyC se encuentran reguladas las excepciones al derecho del agente a ser
compensado por clientela. Parece lógico que, si el contrato concluyó por incumplimiento
del agente, este no tiene derecho a ser indemnizado. El otro supuesto de pérdida de esta
compensación se da, como regla general, cuando quien decide poner fin al contrato es
el mismo agente.

202 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1500

La regla general no es aplicable cuando: a) la terminación decidida por el agente, esté

justificada por incumplimiento del empresario; b) por la edad, invalidez o enfermedad del
agente que no le permiten razonablemente continuar con sus actividades.
En el último caso cualquiera de las partes podrán ejercer esta facultad.

ARTÍCULO 1499. Cláusula de no competencia

Las partes pueden pactar cláusulas de no competencia del agente para des-
pués de la finalización del contrato, si éste prevé la exclusividad del agente
en el ramo de negocios del empresario. Son válidas en tanto no excedan de
un año y se apliquen a un territorio o grupo de personas que resulten razo-
nables, habida cuenta de las circunstancias.

1. Introducción
Se ha señalado, al considerar las características del contrato, el régimen de exclusividad
al que puede quedar sometido. La previsión de una cláusula de no competencia hace en
su esencia a dicha problemática destinada a prever la competencia desleal.

2. Interpretación
La prevista en la norma es una cláusula facultativa. De preverse, no pueden exceder de un
año y se aplicará sobre un territorio o el grupo de personas que resulte razonable.
La posibilidad de que el agente vea afectada sus posibilidades de emprender nuevos
negocios hace que esta cláusula sea de aplicación restrictiva, con más razón cuando un
agente puede adquirir una especialidad que torne dificultoso su actividad ulterior si es
obligado a no desarrollarla en determinadas condiciones. Deberán tenerse en cuenta
entonces, las particularidades del negocio a los efectos previstos en la norma referida.

ARTÍCULO 1500. Subagencia

El agente no puede, excepto consentimiento expreso del empresario, ins-
tituir subagentes. Las relaciones entre agente y subagente son regidas
por este Capítulo. El agente responde solidariamente por la actuación del
subagente, el que, sin embargo, no tiene vínculo directo con el empresario.

1. Introducción
La subagencia es una modalidad difundida del contrato de agencia por medio del cual el
agente puede desarrollar su actividad.

2. Interpretación
La modalidad referida en el apartado anterior no es permitida en nuestro régimen salvo
pacto en contrario expreso. Se prevé la responsabilidad solidaria del agente por la actua-
ción del subagente, aunque este no tenga vinculación directa con el empresario. Es una
forma de evitar que se pretenda diluir la responsabilidad del agente por las obligaciones
que le son propias y también, frente a la naturaleza intuitu personae de conocer, definiti-
vamente quién realizará la actividad comprometida.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 203

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1501. Casos excluidos

Las normas de este Capítulo no se aplican a los agentes de bolsa o de mer-
cados de valores, de futuros y opciones o derivados; a los productores o
agentes de seguros; a los agentes financieros, o cambiarios, a los agentes
marítimos o aeronáuticos y a los demás grupos regidos por leyes especiales
en cuanto a las operaciones que efectúen.

1. Introducción
La norma dispone que la regulación establecida en el Código no será aplicable a los
agentes de bolsa o de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados; a
los productores o agentes de seguros; a los agentes financieros o cambiarios, a los agen-
tes marítimos o aeronáuticos; y a los demás grupos regidos por leyes especiales en cuan-
to a las operaciones que efectúen, lo cual importa una limitación de los contratos que
serán abarcados por la definición establecida en el art. 1479 CCyC.
Esto se ve reflejado en que, con el nombre de agentes o agencia, se pueden desarrollar
otras actividades que tienen perfiles y características propias, además de una regulación
específica.

2. Interpretación
Quedan expresamente excluidos de las normas comentadas en este Capítulo:
a) los agentes de bolsa o de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados. El Ca-
pítulo 5 de la ley 17.811, derogado por la ley 26.831, regulaba la figura del agente de bolsa;
b) los productores o agentes de seguro. El art. 55 de la ley 20.091 los considera y los
sujeta a sus disposiciones;
c) los agentes financieros o cambiarios;
d) los agentes marítimos o aeronáuticos, regulados por el Código Aduanero;
e) en general, los demás grupos regidos por leyes especiales, pues sus características
pueden diferir de la regulada en este Código. Se mencionan entre ellos a los agentes
de viaje, que están regulados por la ley 18.829 y que no participan de la “heterono-
mía parcial” del contrato de agencia comercial, pero también, desde otro lugar, por
ejemplo, el caso de las agencias de publicidad, especialmente la de medios, aunque
estén mencionadas en la Ley 26.522 de Servicios de Comunicación Audiovisual, pues
se pueden encontrar en idéntica situación que la agencia comercial frente a la termi-
nación anticipada del contrato, siendo vendedores masivos de servicios que armaron
una estructura comercial que deben armonizar.

Capítulo 18. Concesión (*)

ARTÍCULO 1502. Definición
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre
y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución
a disponer de su organización empresaria para comercializar mercaderías
provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y
accesorios según haya sido convenido.

(*) Comentarios a los arts. 1502 a 1524 elaborados por Héctor Chomer y Jorge Silvio Sícoli.

204 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1502

1. Introducción
Hasta su inclusión en este Código la concesión era un contrato atípico e innominado, cuya
regulación debía buscarse en la propia voluntad de las partes expresada en la convención
particular y en los principios generales de los contratos. Se debía, además, considerar la
finalidad económico-jurídica, como un elemento de óptimo rango para interpretar cuál
era el sentido y alcance de lo acordado y cuáles las necesidades y expectativas que me-
diante él las partes procuraron atender.
Desde tal perspectiva, se admitía sin discusión que la distribución a través de terceros in-
dependientes (utilizado este concepto en sentido amplio) generaba una relación fecunda
en consecuencias positivas, tanto para el productor como para el distribuidor. (43)
En tal sentido, además de no arriesgar capital propio, no vincularse directamente con el
público, no dimensionar su empresa y otras ventajas, esta manera de comercialización de
bienes permitía al productor establecer un sistema que, según ha podido ser compro-
bado en la realidad empresaria, le resultaba más conveniente para la colocación de sus
productos que la utilización de sus propios dependientes. (44)
Del lado de los concesionarios, la pertenencia a la estructura del concedente les permitía
ampararse en el reconocimiento de la marca que iban a utilizar, liberándose de las nece-
sidades de cargar con los costos y la planificación que conllevaba fabricar e instalar un
producto nuevo en el mercado, aunque el sistema diera por presupuesto que el fabrican-
te o productor podía controlar y liderar la distribución, desde que en definitiva, de lo que
se trataba era de controlar esa etapa final de su propio negocio. (45)

2. Interpretación
La definición que contiene la norma bajo análisis responde al tipo de concesión comercial,
pues está destinada a la comercialización de mercaderías provistas por el concedente,
prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya sido convenido. (46)
Aunque el concesionario mantiene su independencia jurídica y patrimonial, actuando en
nombre y por cuenta propia frente a terceros, se incorpora a la estructura de la conce-
dente, subordinándosele en el aspecto económico y sometiéndose a sus directivas.
Ha señalado la doctrina que la subordinación viene, además, impuesta por una necesidad
práctica dada porque un mismo producto no puede ser ofrecido en condiciones disími-
les, razón por la cual, y a efectos de posibilitar en las bocas de expendio esa uniformidad
imprescindible, concedente y concesionario se relacionan mediante un “contrato regla-
mentario”, en general idéntico o muy parecido para todos los miembros de la red, que
permite a la concedente someterlos a su dirección. (47)
Entre sus características, debemos destacar que es un contrato: a) típico y nominado;
b) consensual; c) conmutativo; d) no formal; e) de ejecución continuada; f) de adhesión.

 (43) Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los contratos, t. I, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1999, p. 513 y ss.
 (44) Marzoratti, Osvaldo J., “El contrato de concesión comercial”, en ED 126-978.
 (45) CNac. Apel. Com., Sala B, “Julio Bacolla S.A. y otros c/ Sevel Arg.”, 23/06/2001, en JA 2002-I-391.
 (46) La doctrina ha distinguido esta figura de la llamada “concesión privada” que tiene características
propias y que se vinculan con la explotación de un servicio según exigencias y modalidades
establecidas por el concedente, (ver Gastaldi, José M. “La concesión de ‘buffet’ como contrato
atípico”, en ED 26-84; Farina Juan M., Contratos Comerciales Modernos, t. 1, Bs. As., Astrea, p. 555,
entre otros. Ver también CNac. Apel. Com., Sala D, “Rodríguez, G.D. c/ Playa Palace S.A. s/ ord.”,
18/10/2013, que refiere a un contrato de concesión para la explotación de un bar restaurante.
 (47) Marzoratti, Osvaldo J., Sistemas de Distribución Comercial, Bs. As., Astrea, 1992, p. 126 y ss.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 205

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Ha señalado Lorenzetti, para definir sus caracteres, que este contrato excede el mero
acuerdo individual entre concedente y concesionario, para acercarse en su naturaleza a
un vínculo múltiple que une a este en forma simultánea a toda la red y en cuyo centro se
halla el concedente, quien habitualmente, a partir de una organización autocrática, plani-
fica la conducta del resto de los integrantes del sistema a quienes controla y subordina. (48)
Otra nota típica se verifica en la desigualdad en el poder de negociación de las partes,
puesta de relieve en la existencia de cláusulas predispuestas en el ya referido contrato de
adhesión que responde a un esquema constante y estandarizado para regular las relacio-
nes del concedente con los concesionarios. (49)
No obstante, ello no importa de suyo invalidez, sino solo necesidad de apreciar el contra-
to a la luz de otros parámetros que, dejando a un lado la presunción de equilibrio inhe-
rente a los contratos conmutativos, atiende a la necesidad de aventar un riesgo implícito
en los contratos de este tipo, en los que existe una parte dominante: el riesgo de que esta
abuse de su situación de privilegio. (50)
Sin perjuicio de ello, no debe olvidarse que ambas partes son empresarios y, consecuen-
temente, están en condiciones de evaluar los riesgos a los que se van a someter, aunque
esto no autoriza a ejercer abusivamente aquella posición de dominio que naturalmente
tiene el concedente (art. 11 CCyC).
Lógico es que, en tales casos, las reglas de hermenéutica deban ser diversas y hayan
dado lugar a la creación de un sistema que, asentado en la protección de la parte que
se ha debido someter a las normas unilateralmente dispuestas por la otra, propicie una
interpretación contra profirentem de tales reglas, haciendo pesar sobre su autor las con-
secuencias de .su error o aprovechamiento. (51)
En tal caso, uno de los elementos de la autonomía de la voluntad —es decir, la libertad—
de la “parte débil” del contrato, puede hallarse seriamente menoscabada; característica
que, admitida hoy ya sin discusión, ha conducido a que la fuerza obligatoria de los con-
tratos haya debido ser reinterpretada, llevando en ciertos casos a poner en tela de juicio
la inalterabilidad de los negocios así concertados. (52)

ARTÍCULO 1503. Exclusividad Mercaderías

Excepto pacto en contrario:
a) la concesión es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de in-
fluencia determinados. El concedente no puede autorizar otra concesión
en el mismo territorio o zona y el concesionario no puede, por sí o por
interpósita persona, ejercer actos propios de la concesión fuera de esos
límites o actuar en actividades competitivas;
b) la concesión comprende todas las mercaderías fabricadas o provistas
por el concedente, incluso los nuevos modelos.

 (48) Lorenzetti, Ricardo L., Tratado…, op. cit., p. 74.

 (49) Vallespinos, Carlos G., El contrato de adhesión a condiciones generales, Bs. As., UBA, 1984, p. 229.
 (50) CNac. Apel. Com., Sala E, “Wattman S.A. c/ Exim SRL”, 04/03/1986; CNac. Apel. Com., Sala A,
“Citibank NA c/ Schkolnik”, 31/10/2006.
 (51) CNac. Apel. Com., Sala C, “Flehner, Eduardo c/ Optar S.A.”, 25/06/1987.
 (52) Farina, Juan M., Resolución del contrato en los sistemas de distribución, Bs. As., Astrea, 2004,
p. 72 y ss., punto 23.

206 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1504

1. Introducción
Puede decirse, en general, de los contratos de comercialización y distribución regulados
en este Código, que son el producto de una doctrina —de los autores y judicial— acuñada
desde hace varias décadas.
La exclusividad es y ha sido una característica de este contrato, como lo es también en el
contrato de agencia, de acuerdo con lo que se ha visto al comentar aquella figura.
Sin perjuicio de ello, la voluntad de las partes puede, mediante pacto, establecer la no
exclusividad o someterla a una modalidad determinada.

2. Interpretación
La regla general establecida en el artículo que se comenta es que, salvo que medie pacto
en contrario, la concesión es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de in-
fluencia determinados.
Lo particular de la solución es que no solo el concesionario está alcanzado por esa limita-
ción, sino también el concedente deberá abstenerse de acordar con otros concesionarios
la venta o distribución de sus productos o servicios en la zona de influencia determinada.
En el art. 1503, inc. b, CCyC se alude a una circunstancia que si aparece en un segundo
plano que adquiere una particular relevancia como pauta de interpretación, pues alude al
alcance de la concesión en tanto comprende todas las mercaderías fabricadas o provistas
por el concedente.
Ha de entenderse que esta previsión importa para el concedente la asunción de la obli-
gación de suministrar lo pactado, en las mejores condiciones posibles, para asegurar al
concesionario concurrir al mercado competitivamente, quedando asegurado por la ley
que esa concurrencia no lo es solo vinculada a un aspecto parcial de la comercialización,
como puede ser, por ejemplo, la venta de unidades nuevas, sino también con el suminis-
tro de los repuestos que se puedan necesitar para su reparación o con el soporte técnico
necesario para que esas reparaciones puedan llevarse a cabo adecuadamente a lo largo
de toda la relación comercial y mientras el contrato esté vigente.
Así se ha señalado que hay que distinguir entre el sinalagma genético y el sinalagma fun-
cional del contrato en cuestión, pues una cosa es la realidad fáctica implícita al momento
de su celebración y otra bien distinta es la que puede verificarse durante su desarrollo,
siendo que este tipo de vínculo importa un contrato de tracto sucesivo. (53)
Aquel suministro debe cumplirse con tal buena fe que no sería ello posible si se privara
al concesionario de vender los nuevos modelos, porque esa exclusión ciertamente men-
guaría la clientela, que se vería obligada a emigrar a otras zonas para adquirir aquellos
productos.

ARTÍCULO 1504. Obligaciones del concedente

Son obligaciones del concedente:
a) proveer al concesionario de una cantidad mínima de mercaderías que le
permita atender adecuadamente las expectativas de venta en su territorio
o zona, de acuerdo con las pautas de pago, de financiación y garantías

 (53) CNac. Apel. Com., Sala C, “Niro S.A. c/ Renault Argentina S.A. s/ ord”, 25/10/2012.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 207

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

previstas en el contrato. El contrato puede prever la determinación de

objetivos de ventas, los que deben ser fijados y comunicados al conce-
sionario de acuerdo con lo convenido;
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al
concesionario. Son válidos los pactos que, no obstante la exclusividad,
reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalidades
de ventas especiales;
c) proveer al concesionario la información técnica y, en su caso, los ma-
nuales y la capacitación de personal necesarios para la explotación de
la concesión;
d) proveer durante un período razonable, en su caso, repuestos para los
productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y demás elementos distin-
tivos, en la medida necesaria para la explotación de la concesión y para la
publicidad del concesionario dentro de su territorio o zona de influencia.

1. Introducción
Establecer las obligaciones debidas por las partes es una metodología adoptada por
el CCyC. En este punto, se advierte también la recepción, en este cuerpo normativo, de la
doctrina elaborada y actual al tiempo de su entrada en vigencia, como así también de las
soluciones incluidas en el Proyecto del año 1998.

2. Interpretación
En el inc. a se establece, junto con el respeto a la exclusividad, la principal obligación
del concedente, que es la de suministrar las mercaderías que le permita al concesionario
atender adecuadamente las expectativas de venta de su territorio o zona, de acuerdo con
aquellos que se hubiese establecido en el contrato.
Adviértase que, con buen criterio, la norma no refiere a número, sino que hace hincapié
en la necesidad de que la entrega tenga la regularidad que le permita al concesionario
cumplir con sus expectativas, que tendrán que ser razonables y de acuerdo con sus pro-
pias posibilidades empresariales.
Cabe destacar también que la mayor tensión de la relación se advierte en general frente
a la obligación de entregar la mercadería, y es aquí donde se puede poner en evidencia el
abuso de la posición dominante, tanto en lo que hace a la presión del concedente para que
el concesionario reciba una cantidad determinada de bienes y lo coloque en la situación de
tener que comercializarlos aun en condiciones no del todo ventajosas, como de no remitir
lo necesario frente a una demanda ascendente, lo que también perjudica a su desarrollo,
pues, en estos casos, la potencial ruptura del contrato importa para la concesionaria —o
puede importar— la extinción de la propia empresa, cuya subsistencia suele depender de la
supervivencia de la misma concesión. En tal marco, la autonomía de la voluntad no se pre-
senta con su fisonomía tradicional, por lo que es forzoso concluir que cierto tipo de “acuer-
dos” impuestos en el desarrollo de la relación —los que entrañan renuncias de derechos o el
consentimiento por la concesionaria de actos perjudiciales—, no pueden ser mecánicamen-
te evaluados a la luz de normas concebidas para regular las relaciones entre sujetos que
interactúan en el marco de relaciones igualitarias. Desde tal perspectiva, los comportamien-
tos que exteriorizan un aprovechamiento de la desigualdad económica del concesionario
no pueden ser tolerados, pues ingresan en el ámbito del abuso del derecho. (54)

 (54) CNac. Apel. Com., Sala B, “Automóviles Saavedra S.A. c/ Fiat Argentina S.A.”, 08/05/1987.

208 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1505

Esta obligación de provisión se puede concretar trasmitiendo el dominio de los bienes,

o entregándolos para que el concesionario los venda y luego rinda cuentas de los bienes
comercializados. Esta modalidad es la más difundida, actuando el concesionario a nom-
bre propio pero por cuenta ajena.
En el inc. b se considera la obligación del concedente de respetar el territorio o zona de
influencia asignado en exclusividad al concesionario.
Ya se analizó la cuestión referida a la exclusividad de la concesión, al comentar el art. 1503 CCyC
y sus efectos tanto respecto del concedente como del concesionario.
En síntesis, el concedente, como regla general, tiene la obligación de respetar la zona
asignada y no puede, en función de ello, designar otro concesionario.
Deja a salvo el inciso la posibilidad de que el concedente se reserve el derecho de efec-
tuar “cierto tipo de ventas directas o modalidades de ventas especiales”, las que deberán
estar detalladamente establecidas en el contrato para que pueda invocarse su validez.
Según lo estipulado en los inc. c y d, deben proveerse al concesionario la información
técnica y los manuales y la capacitación de personal necesario para la explotación de la
concesión, y los repuestos para los productos comercializados.
Estas obligaciones son complementarias de la de suministrar los bienes para comercia-
lizarlos.
Como ya se expuso anteriormente, resulta necesario que el circuito de comercialización
se integre debidamente, así como el suministro de repuestos. De ese modo, también la
posibilidad de que se le dé al consumidor un servicio adecuado frente a los desperfectos
y el mal funcionamiento de los productos, con más razón atendiendo a los efectos que
pueden derivarse de la aplicación de las normas emergentes de la Ley de Defensa del
Consumidor y la solidaridad a la que quedan ambos sometidos.
Suele ocurrir que discontinuar el suministro de repuestos, como no dotar de cursos de
capacitación técnica a dependientes de la concesionaria, traduce aspectos puntuales que
evidencian el desgaste de la relación y conflictividad ascendente.
La obligación establecida en el inc. e, en orden a permitir el uso de marcas, enseñas co-
merciales y demás elementos distintivos, importa para el concesionario darle identidad y
legitimación frente al cliente.
En el complejo mundo de la comercialización de productos, la apariencia y la confianza son
dos elementos que, en forma inescindibles, se conjugan para conseguir el resultado deseado,
y es por ello que el consumidor se aproxima a los puntos de venta en función de los signos
exteriores que lo convencen de que han concurrido al lugar adecuado sin mayor indagación
en orden a la representación. Esto se complementa con la publicidad que masivamente ex-
plica y da pautas de garantía tácita en la adquisición de los productos, induciendo al cliente
mediante signos marcarios a adquirir los productos en los lugares que los contienen. (55)

ARTÍCULO 1505. Obligaciones del concesionario

Son obligaciones del concesionario:
a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderías y, en su caso, los re-
puestos objeto de la concesión, y mantener la existencia convenida de ellos o,

 (55) Lorenzetti, Ricardo L., “La oferta como apariencia y la aceptación basada en la confianza”, en
LL 2000-D, 1155.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 209

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

en defecto de convenio, la cantidad suficiente para asegurar la continui-

dad de los negocios y la atención del público consumidor;
b) respetar los límites geográficos de actuación y abstenerse de comercia-
lizar mercaderías fuera de ellos, directa o indirectamente por interpósita
persona;
c) disponer de los locales y demás instalaciones y equipos que resulten ne-
cesarios para el adecuado cumplimiento de su actividad;
d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderías,
en caso de haberlo así convenido;
e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije el
concedente;
f) capacitar a su personal de conformidad con las normas del concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a) de este artículo, el concesionario
puede vender mercaderías del mismo ramo que le hayan sido entregadas en
parte de pago de las que comercialice por causa de la concesión, así como
financiar unas y otras y vender, exponer o promocionar otras mercaderías o
servicios que se autoricen por el contrato, aunque no sean accesorios de las
mercaderías objeto de la concesión ni estén destinados a ella.

1. Introducción
Las obligaciones que ha de asumir el concesionario se correlacionan con las referidas en
el artículo anterior y que corresponden al concedente.

2. Interpretación
En el inc. a se establece que comprar exclusivamente al concedente las mercaderías es la
principal obligación del concesionario.
Esta previsión ya estaba incluida en el art. 1503 CCyC, aunque la lectura de dicha disposi-
ción parece referir más al aspecto territorial y en este caso se pone el acento en los bie-
nes que deben ser comercializados. De cualquier modo, son caras de una misma moneda
y elemento natural del contrato de concesión modernamente concebido.
Sin perjuicio de ello, el último párrafo del artículo prevé la posibilidad del que el concesio-
nario venda mercaderías del mismo ramo que no fueron suministrados por el concedente.
Justifica esta solución en la posibilidad de que ellas hayan sido recibidas en parte de pago
de las que comercialice por causa de la concesión —supuesto de dudosa factura y que
puede dar lugar a interpretaciones contradictorias que generen conflicto—, y en la previ-
sión contractual. En este caso deberá establecerse el alcance de esta facultad. Puede se-
ñalarse que, en ocasiones, el suministro de repuestos provenientes del exterior está sujeto
a los avatares de la política de importación o de sustitución de insumos, razón por la cual
la previsión puede justificarse en la necesidad que tiene el concesionario de asegurar el
servicio de posventa de modo tal de no incurrir en responsabilidades por incumplimiento.
Por su parte, el inc. b trasunta una línea similar a la plasmada en el art. 1503 CCyC al im-
poner como obligación del concesionario respetar los límites geográficos de actuación
y abstenerse de comercializar mercaderías fuera de ellos, directa o indirectamente por
interpósita persona.
La insistencia sobre este aspecto territorial revela la importancia que en el contrato de
concesión se le da a la exclusividad territorial.

210 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1506

En el inc. c se le impone al concesionario, como obligación, la necesidad de disponer de

los locales y demás instalaciones y equipos que resulten necesarios para el adecuado cum-
plimiento de su actividad.

Esta previsión resulta lógica, pues de acuerdo con las características de los productos
que está destinado a vender, deberá contar con una infraestructura edilicia acorde con la
magnitud del emprendimiento.

Es común, por otra parte, que la concedente dé pautas de carácter obligatorio para los
concesionarios, reglamentando con mayor o menor detalle aquellas particularidades
estructurales que también hacen a la identificación del producto y que tienden a ser
uniformes con el resto de las concesionarias. Recuérdese que aunque mantengan su in-
dependencia jurídica y patrimonial, los concesionarios se incorporan a la estructura de la
concedente, subordinándose en el aspecto económico y sometiéndose a sus directivas,
lo cual ha llevado a la doctrina a detectar una concentración vertical de empresas con
intereses convergentes en el destino final del negocio. (56)

Por el inc. d se establece la obligación de prestar los servicios de pre-entrega y mante-

nimiento de las mercaderías, en caso de haberlo así convenido.

Esta obligación dependerá de la naturaleza del vínculo y del acuerdo suscripto. Es común
que, en materia de comercialización de automotores, la concesionaria asuma estas obli-
gaciones como derivadas del propio régimen de venta.

En línea con las obligaciones que se vienen describiendo, los incs. e y f refieren a la
adopción por parte del concesionario del sistema de ventas, publicidad y contabilidad
que fije el concedente y a la capacitación del personal, de conformidad con las normas
del concedente.

Es común que todas estas cuestiones queden contempladas en el “Reglamento de Con-

cesionarios” que en general los concedentes preparan como anexos a los contratos de
concesión y que se imponen obligatoriamente como condición sine qua non de fun-
cionamiento, a punto tal que, en ocasiones, parecería que para la concedente la figura
del concesionario se desdibuja imponiéndoles a todas un mismo proceder en cuanto a
financiación y ventas, y una actividad solidaria en la prestación de ciertos servicios, como
por ejemplo, la atención sin discriminación del servicio de posventa de automotores,
cualquiera haya sido la concesionaria vendedora, mucho más si el vehículo se encuentra
en período de garantía y debe sujetarse a un control temporal reglado para el mante-
nimiento de derechos.

Asimismo, la capacitación de los servicios técnicos queda, en general, a cargo de la con-

cedente, quien se asegura de esa forma la uniformidad en la aplicación de los protocolos
de los servicios ofrecidos.

ARTÍCULO 1506. Plazos

El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años. Pac-
tado un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido
por cuatro años.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las
instalaciones principales suficientes para su desempeño, puede preverse un
plazo menor, no inferior a dos años.

 (56) Lorenzetti, Ricardo L., “La oferta…”, op. cit., p. 74 y ss.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 211

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado por

el contrato o por la ley, sin especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma
en contrato por tiempo indeterminado.

Remisiones: ver comentario al art. 1491 CCyC.

1. Introducción
El plazo en el contrato de concesión ha sido materia de especial atención por parte de
la doctrina y la jurisprudencia. El CCyC establece tres supuestos vinculados con el plazo
mínimo de contratación, que serán analizados seguidamente.

2. Interpretación
El artículo contempla 3 situaciones:
a) el plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años. Pactado un plazo
menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por dicho plazo.
En relación al primer supuesto, la norma establece un plazo mínimo de cuatro años, que
es de orden público, aplicable cuando las partes no han convenido plazo para el contra-
to (concesión por tiempo indeterminado), lo cual impide ejercer la facultad rescisoria
prevista en el art. 1508 CCyC, hasta que haya transcurrido aquel y cuando aquellas han
acordado un lapso inferior a cuatro años.
El aseguramiento de un plazo mínimo ha sido objeto de diversas posturas doctrinarias:
por un lado, la que entiende que el término es adecuado para permitir al concesionario
amortizar las inversiones que hubiera realizado para la ejecución del contrato y obtener
la rentabilidad estimada, en base a un análisis previo de la ecuación económica del con-
trato y sus expectativas de ganancia, teniendo en cuenta el plazo mínimo impuesto por
la norma. Por otro lado, la que entiende que presumir que el plazo de cuatro años es su-
ficiente para que el concesionario amortice su inversión es una cuestión relativa, incierta
e imprecisa, ya que puede depender de diversas variables y factores (v. gr. vinculados a
la modalidad, periodicidad y volumen de las inversiones, iniciales o subsiguientes; a los
márgenes de ventas; condiciones de exclusividad; etc.) que resultan imposibles de siste-
matizar en una sola y única pauta. (57) La controversia siempre podrá ser valorada a la luz
de los principios generales de los contratos, en especial de lo establecido en los arts. 9°,
10, 961, 984 a 989, 1011 CCyC y conc.
b) como excepción, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones
principales suficientes para su desempeño, puede preverse un plazo menor, no inferior
a dos años.
El segundo supuesto prevé una reducción excepcional del plazo mínimo a dos años cuan-
do el concedente provea al concesionario el uso de las instalaciones principales suficien-
tes para su desempeño, presumiendo la norma que si el concedente suministró la infraes-
tructura necesaria requerida para la actividad de aquel, la inversión de este último sería
menor, y por ende, más rápidamente empezaría a generar rentabilidad.
En ese aspecto la doctrina ha señalado que la cuestión puede ser materia de contro-
versia, dado que puede suceder que el concesionario haya invertido en otros bienes,

 (57) Di Chiazza, Iván G., “Concesión y distribución en el Código Civil y Comercial. Problemática…”, en LL,
04/12/2014, p. 1.

212 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1507

tangibles o intangibles, tanto o más importantes que las instalaciones suministradas por
el concedente, por lo que será necesario examinar cada caso a la luz de lo establecido en
los arts. 9°, 10, 961, 984 a 989, 1011 CCyC y conc., atendiendo al carácter excepcional de
esta reducción del plazo.
c) la continuación de la relación después de vencido el plazo determinado, sin especifi-
carse antes el nuevo plazo lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
El último supuesto recepta la doctrina judicial pacífica desarrollada a través de los
años. (58)
Sin embargo, se admite la posibilidad de que, antes del vencimiento del plazo determina-
do, se fije otro aventando la solución expuesta en orden a su indeterminación.
Ahora bien, este supuesto no prevé la renovación sucesiva de plazos, lo que puede encu-
brir una relación con plazo indeterminado y generar situaciones conflictivas. Se remite al
lector a lo expuesto al comentar el art. 1491 CCyC.

ARTÍCULO 1507. Retribución Gastos

El concesionario tiene derecho a una retribución, que puede consistir en
una comisión o un margen sobre el precio de las unidades vendidas por él
a terceros o adquiridas al concedente, o también en cantidades fijas u otras
formas convenidas con el concedente.
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los ne-
cesarios para atender los servicios de preentrega o de garantía gratuita a la
clientela, en su caso, que deben ser pagados por el concedente conforme
a lo pactado.

1. Introducción
Al considerar las obligaciones del concedente, en particular al tratar el art. 1504, inc. a, CCyC,
se hizo referencia a la particularidad del contrato en orden a la posibilidad de que el conce-
dente venda el producto y de que el concesionario lo adquiera para revenderlo, o que se
le remitan sin adquirir la propiedad y que, enajenado, rinda cuentas.

2. Interpretación
En esta disposición, tratándose de un contrato oneroso, se establece el derecho del con-
cesionario a una retribución que puede consistir en una comisión, a un margen sobre el
precio de la unidad vendida, a cantidades fijas, a otras formas convenidas.
Trasunta la norma la posibilidad de que las partes fijen libremente el modo de retribución
previsto para el concesionario.

2.1. Retribución por comisión

En la comisión la retribución está sujeta a que la venta se haga efectiva y corresponde a
un porcentaje del precio o valor previamente determinado por la actividad comprobada.
Tiende a incentivar el empeño del beneficiario, pues a mayor volumen de ventas corres-
ponderá una mayor retribución.

 (58) CNac. Apel. Com., Sala B, “Marquínez y Perrotta c/ Esso S.A.”, 11/04/1995, en LL 1995-D,636; CNac.
Apel. Com., Sala A “Ernesto P. Améndola S.A. c/ Peugeot Citroen Arg. S.A.”, 13/06/2008, entre otros.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 213

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2. Retribución por margen de venta

En el margen de venta, puede presumirse que el concesionario revendió la unidad, aun-
que esta modalidad importa sus riesgos y no es la más difundida.

2.3. Retribución por cantidades fijas

La retribución de cantidades fijas no es la más difundida porque parece prescindir del
efectivo desarrollo empresarial. La expresión puede incluir también una remuneración
mixta, que combine algunos de los mecanismos antes señalados.

2.4. Gastos de explotación

En el último párrafo el artículo contempla a los gastos de explotación y señala que, como
regla general, están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender los
servicios de pre-entrega o de garantía gratuita a la clientela, aunque esta solución, como
la misma norma lo refiere, estará sujeta a lo pactado.
El principio expuesto parece lógico, desde que el concesionario es un empresario que ac-
túa en nombre y por cuenta propia. La excepción también parece justificarse en aquella
uniformidad en la comercialización de los productos que lleva al concedente a imponer
ciertos estándares de confiabilidad que, lógicamente, parecen depender más de su in-
cumbencia que de la de los concesionarios.

ARTÍCULO 1508. Rescisión de contratos por tiempo indeterminado

Si el contrato de concesión es por tiempo indeterminado:
a) son aplicables los artículos 1492 y 1493;
b) el concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el
concesionario haya adquirido conforme con las obligaciones pactadas
en el contrato y que tenga en existencia al fin del período de preaviso, a
los precios ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.

Remisiones: ver comentarios a los arts. 1492 y 1493 CCyC.

1. Introducción
El distracto en este tipo de contrato ha sido, desde hace décadas, una cuestión basta-
mente debatida en la doctrina y la jurisprudencia. Preaviso y consecuencias de la resci-
sión son temáticas que, al igual que cuando se trató el contrato de agencia, tuvieron su
evolución y tratamiento en la doctrina legal y judicial, y ahora se encuentran plasmadas
en el Código como una facultad implícita en los contratos de larga duración, en forma
general en el art. 1077 CCyC, y en particular en las normas en estudio.

2. Interpretación
2.1. Contrato por tiempo indeterminado
Si el contrato de concesión es por tiempo indeterminado, le son aplicables los arts. 1492 y
1493 CCyC, por lo que cabe remitirse a lo expuesto en el comentario de dichos artículos.
Ahora bien, a tenor de lo dispuesto por el art. 1506 CCyC, solo son indeterminados aque-
llos contratos que, después de vencido el plazo determinado convencional o legalmente

214 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1510

—pues nunca puede ser inferior a cuatro años—, la relación continúa sin especificarse
ante el nuevo plazo, con lo cual, según Di Chiazza, se reducen considerablemente los
supuestos de contratos de plazo indeterminado.

2.2. Rescisión unilateral

Estos contratos le dan a las partes la posibilidad de ponerle fin unilateralmente. Solo de-
berán preavisar de acuerdo con las normas de remisión o en su defecto indemnizar por
las ganancias dejadas de percibir. (59)

2.3. Conclusión intempestiva

De concluir intempestivamente, y tratándose de plazo determinado, se originará la obliga-
ción de indemnizar los daños y perjuicios producidos, pues no estaría implícita aquella facul-
tad rescisoria. Esta facultad podrá en estos casos estar prevista convencionalmente e incluso
contemplar el distracto sin causa tabulando los efectos patrimoniales que se puedan derivar.

2.4. Rescisión, deber de readquisición de productos por el concedente

En el inc. b se prevé que, en los contratos por tiempo indeterminado rescindidos, el con-
cedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el concesionario haya ad-
quirido, conforme con las obligaciones pactadas en el contrato, y que tenga en existencia
al fin del período del preaviso, a los precios ordinarios de venta a los concesionarios al
tiempo del pago.

ARTÍCULO 1509. Resolución del contrato de concesión

Causales
Al contrato de concesión se aplica el artículo 1494.

Remisiones: ver comentario al art. 1494 CCyC.

1. Introducción
La remisión contenida en este artículo se justifica por las semejanzas de ambos contratos.

2. Interpretación
El artículo refiere a que en la resolución del contrato de concesión, las causales serán las
referidas en el art. 1494 CCyC, por lo que se remite al lector al comentario de esa norma.

ARTÍCULO 1510. Subconcesionarios. Cesión del contrato

Excepto pacto en contrario, el concesionario no puede designar subcon-
cesionarios, agentes o intermediarios de venta, ni cualquiera de las partes
puede ceder el contrato.

1. Introducción
Aquí se consideran dos situaciones: una vinculada con la sub-concesión y la otra referida
a la cesión del contrato.

 (59) Ha de recordarse en el punto el precedente CSJN, “Automóviles Saavedra c/ Fiat Argentina S.A.”,
04/08/1988.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 215

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
Como regla general, está prohibida la subconcesión y la cesión del contrato. La excepción
está dada en la posibilidad de que convencionalmente las partes acuerden en contrario.
La duda que puede plantearse está dada en la posibilidad de que el concesionario esta-
blezca una sucursal o puntos de venta.
En estos casos, si no hay previsión en el contrato, no habría inconvenientes, habida cuen-
ta que se trata de la misma persona jurídica que puede actuar para facilitar la comercia-
lización de los productos.
Adviértase en la subconcesión se estarían delegando en un tercero, los derechos y las
obligaciones emergentes del contrato, lo que no resulta admisible sin la conformidad del
concedente.

ARTÍCULO 1511. Aplicación a otros contratos

Las normas de este Capítulo se aplican a:
a) los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de
software o de procedimientos similares;
b) los contratos de distribución, en cuanto sean pertinentes.

1. Introducción
Las normas del contrato de concesión han de extenderse a los contratos que se mencio-
nan en este artículo.
Cabe recordar que la distribución de productos es un fenómeno que involucra diversas
figuras convencionales, razón por la cual la norma permite aplicar a otros contratos las
normas contenidas en este Capítulo.

2. Interpretación

La norma dispone que lo regulado con relación al contrato de concesión sea, sea aplicado
a los siguientes contratos que se enuncian a continuación.

2.1. Contratos por los que se conceda la venta

o comercialización de software o de procedimientos similares
El software es una palabra que proviene del idioma inglés pero que, gracias a la masifica-
ción de su uso, ha sido aceptada por la Real Academia Española, quien la define como el
conjunto de programas, instrucciones y reglas informáticas que permiten ejecutar distin-
tas tareas en una computador.
Se considera que el software es el equipamiento lógico e intangible de un ordenador, es
decir, que abarca todas las aplicaciones informáticas como los procesadores de textos,
las planillas de cálculos, los editores de imagenes, etc.
Señalan Junyent Bas y Rodríguez Leguizamón, que se entiende que el contrato de con-
cesión es celebrado entre el concedente (autor o propietario del software) y el concesio-
nario que se representa por un tercero, quien se dedicará a la comercialización de dicho
producto, a su instalación en el ordenador del usuario, y capacitación de este último, en
cuanto al manejo y uso.

216 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1511

Consideramos que, al referir la norma a procedimientos similares, pretende extender el

supuesto a otros programas y procedimientos informatícos incluso aún no inventados
habida cuenta las derivaciones que en este campo se pueden registrar en el futuro.

2.2. Contrato de distribución

2.2.1. Generalidades
La distribución comercial, como género que no fue nominado ni tipificado puntualmente, (60)
puede ser concebida como el conjunto de actividades que permite al productor llegar al
consumidor y para ello cuenta con diversas vías que elegirá luego de ponderar diversos
factores.
El tráfico en masa de insumos y productos y la intensa competencia que se da para su
colocación en los mercados, ha llevado a los empresarios a perfeccionar los sistemas
tradicionales de distribución con el menor costo posible a cargo del principal y la mejor
utilidad para cada uno de los que conforman la cadena o red que llega hasta el consu-
midor final.
Este destinatario del producto debe ser conocido en sus modalidades, gustos y requeri-
mientos, los cuales varían según cual fuere la región donde habita; muchas veces influyen
factores geográficos y climáticos que benefician o dificultan la venta de las mercaderías,
las que deben ser confiadas a personas locales con ascendencia y conocimiento de las
colectividades del lugar donde ellos habitan, que en relación con el productor tendrán
más o menos autonomía en la realización de su función.
Es por ello que puede afirmarse que los contratos de agencia, concesión y franquicia,
son especies del mismo género que los aproxima en procura de cumplir aquella finalidad.
El reconocimiento consuetudinario de un contrato de distribución propiamente dicho, se
nutre, en realidad de las especies referidas, lo que justifica la remisión legal, “en cuanto
sean pertinentes” es decir, en cuanto lo que aquí se regula sirva para aplicar al innomina-
do que como genero cumple el fin específico.

2.2.2. Particularidades
Con independencia de lo dicho en el apartado anterior, cabe señalar que en la actualidad
la comercialización de un producto está sometida a una compleja cadena compuesta
por distintos sujetos, que resulta muchas veces irrelevante para el adquirente, al que no
le corresponde indagar en el inextricable sistema concebido desde la ingeniería jurídica
para poner un bien determinado en sus manos.
La ciencia y la tecnología han condicionado fuertemente las relaciones jurídicas y existe una
generalizada y persistente dificultad a la hora de metabolizar sus innovaciones cuando estas
inciden sobre el modo de comercialización de los productos derivados de esos avances.
Es por ello que, a la hora de evaluar un negocio jurídico concreto, reducido intelectual-
mente para un adquirente a “oferta y aceptación”, deba analizarse un orden múltiple
de relaciones contractuales y conexas que para el observador jurídico no pueden pasar
inadvertidas como pautas de interpretación. (61)

 (60) Recuérdese —sin perjuicio de ello— la mención que contiene el art. 40 de la ley 24.240.
 (61) Sícoli, Jorge S., “Interpretación contractual y relaciones jurídicas complejas”, en Revista de Dere-
cho Comercial del Consumidor y de la Empresa, año IV, n° 3, junio 2013.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 217

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Capítulo 19. Franquicia

ARTÍCULO 1512. Concepto
Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otor-
ga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado,
destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre
comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto
de conocimientos técnicos y la prestación continua de asistencia técnica o
comercial, contra una prestación directa o indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos in-
telectuales, marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y
demás comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso, tener
derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los términos del
contrato.
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo
o indirecto en el negocio del franquiciado.

ARTÍCULO 1513. Definiciones

A los fines de la interpretación del contrato se entiende que:
a) franquicia mayorista es aquella en virtud de la cual el franquiciante otor-
ga a una persona física o jurídica un territorio o ámbito de actuación na-
cional o regional o provincial con derecho de nombrar subfranquiciados,
el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contraprestaciones
específicas;
b) franquicia de desarrollo es aquella en virtud de la cual el franquiciante
otorga a un franquiciado denominado desarrollador el derecho a abrir
múltiples negocios franquiciados bajo el sistema, método y marca del
franquiciante en una región o en el país durante un término prolongado
no menor a cinco años, y en el que todos los locales o negocios que
se abren dependen o están controlados, en caso de que se constituyan
como sociedades, por el desarrollador, sin que éste tenga el derecho de
ceder su posición como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del
franquiciante;
c) sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la
experiencia acumulada por el franquiciante, no patentado, que ha sido
debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible. Es secreto
cuando en su conjunto o la configuración de sus componentes no es
generalmente conocida o fácilmente accesible. Es sustancial cuando la
información que contiene es relevante para la venta o prestación de
servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los
productos conforme con el sistema de negocios. Es transmisible cuan-
do su descripción es suficiente para permitir al franquiciado desarrollar
su negocio de conformidad a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.

1. Introducción
La franquicia comercial tuvo su auge a partir de la década del 60, especialmente en EEUU
desde donde se extendió a otros países, aun cuando estos tuvieran una estructura jurídi-
ca y comercial diversa como es el caso de Francia y Canadá, entre otros.

218 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1513

Su origen se remonta a fines del s. XIX, donde era utilizado por la industria del petróleo
y luego, por los fabricantes de automóviles como un sistema para escapar a las prohi-
biciones de las normas “antitrusts”, buscando de un sistema de distribución directa. (62)
Martorell considera como un antecedente remoto de la franquicia a los privilegios es-
peciales que en la Edad Media la Iglesia católica otorgaba a oficiales que recolectaban
impuestos, quienes cobraban un porcentaje sobre lo recaudado, entregando el rema-
nente al Papa. (63)
El contrato de franquicia no fue expresamente reglamentado sino hasta la sanción del
CCyC, pues con antelación a su inclusión en él, el contrato solo se regía por las reglas ge-
nerales de la responsabilidad y por algunas otras de creación jurisprudencial que habían
tenido apoyo en la doctrina, juntamente con los demás contratos de distribución.
Es por ello que el régimen contemplado en los arts. 1512 a 1524 CCyC es una innova-
ción, puesto que regula específicamente el contrato de franquicia con sus características
principales.

2. Interpretación
El art. 1512 CCyC define al contrato de franquicia comercial como aquel en el que una
parte, el franquiciante, le otorga a otra, el franquiciado, el derecho a utilizar un sistema
probado y destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre co-
mercial, emblema o marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos
técnicos y la prestación continua de asistencia técnica o comercial contra una prestación
directa o indirecta del franquiciado.
Aclara la norma que el franquiciante debe ser titular exclusivo de los derechos intelectua-
les, marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás comprendidos
en el sistema bajo franquicia o, en su defecto, tener derecho a su utilización y para trans-
mitirlo al franquiciado de acuerdo con lo que contrató.
En el último párrafo también establece que el franquiciante no puede tener participación
accionaria de control, directa o indirectamente, en el negocio del franquiciado.
De modo que el franquiciante, a través de esta figura, puede ceder una parte de su ciclo
productivo y comercial al franquiciado. Esa parte cedida podrá incluir la distribución y,
eventualmente, alguna tarea de producción o de terminación en la producción depen-
diendo del tipo de franquicia. Como está comprometido el prestigio de sus marcas y
productos, como así también para lograr un funcionamiento homogéneo dentro de un
estándar de calidad, el franquiciante tiene el derecho de controlar en forma permanente
al franquiciado.
Asimismo, el franquiciante, en su condición de principal, debe al franquiciado asistencia
técnica constante, lo que incluirá la entrega de un manual de operaciones con las espe-
cificaciones útiles para desarrollar la actividad prevista en el contrato. (64) Esto respon-
de a que el contrato de franquicia nació y de alguna manera sigue siendo un “contrato
escuela”, o sea, donde el franquiciado asume, en principio, su inferioridad técnica y su
necesidad de ser instruido y controlado por el franquiciante.

 (62) Ver Zaldívar, Enrique, “Acotaciones sobre el contrato de franquicia”, en LL, 1992-B, p. 1141.
 (63) Ver Cosentino, Sergio V. y López Raffo, Francisco, en Ernesto E. Martorell (dir.), Tratado de
Derecho Comercial, t. IV, Bs. As., La Ley, 2010, p. 442.
 (64) Hoy la entrega del manual es una obligación de acuerdo con el art. 1514, inc. c, CCyC.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 219

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El sistema debe ser probado, en el sentido de que debe ser útil para su destino, de otro
modo el contrato será inválido. Es un aporte en este sentido que la ley lo aclare porque
se han producido discusiones judiciales en torno a esa problemática. (65)
En cuanto al modo de remunerar a las partes, la primera aclaración que corresponde
hacer en cuanto al funcionamiento es que en la figura el que recauda el dinero del consu-
midor es el franquiciado, de modo que es él quien le debe pagar al franquiciante.
En este contrato no opera ni la comisión ni el margen de reventa. La remuneración en la
franquicia es siempre del franquiciado al franquiciante y pueden puntualizarse dos for-
mas posibles, que en general aparecen juntas. La primera son las regalías, que se pagan
como contraprestación por el uso de las marcas, patentes, y sistemas, que son un sistema
de ingresos permanentes y periódicos. La segunda es el pago de un derecho de ingreso,
que se da solo en algunas franquicias, no en todas y que consiste en que el franquiciado
paga al franquiciante por el solo hecho de que le permita ingresar a la red. Este pago
le sirve al franquiciante para compensar el hecho de que algunos franquiciados serán
entrenados, pero luego fracasarán, con lo cual no se cobrarán las regalías posteriores
suficientes para compensar el costo de su entrenamiento. La prohibición al franquiciante
de tener participación accionaria de control, sea directa o indirecta, es para proteger a
los franquiciados. El franquiciante debe abstenerse de formar franquicias total o parcial-
mente propias.
En los incs. a y b del art. 1513 CCyC se alude a dos formatos de franquicias: la mayorista
y la de desarrollo. Ambos casos refieren a ámbitos generales que sirven para instalar
franquicias, que a su vez pueden asumir distintas modalidades que se pueden identificar
en alguno de estos grupos:
a) la de producto o industrial;
b) la de servicio;
c) la de llave en mano o negocio en funcionamiento, usualmente denominada “business
format franchising”. (66)
En el resto, la descripción de la norma es suficientemente clara, solo cabe agregar que la
franquicia industrial queda fuera de todo el régimen que estamos analizando, inclusive de
este artículo, por mandato expreso del art. 1524 CCyC donde se establece que las reglas
de la franquicia le son aplicables solo en cuanto sean compatibles.
El inc. c, por su parte, describe qué es un sistema de negocios, o sea, el objeto de lo que
puede ser cedido por el franquiciante junto con las marcas, patentes, nombres comercia-
les y emblemas. La descripción gira sobre cinco notas del sistema que, en ese sentido,
debe ser probado, secreto, sustancial y transmisible.

ARTÍCULO 1514. Obligaciones del franquiciante

Son obligaciones del franquiciante:
a) proporcionar, con antelación a la firma del contrato, información econó-
mica y financiera sobre la evolución de dos años de unidades similares a
la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo suficiente, en el
país o en el extranjero;

 (65) Ver CNac. Apel. Com., Sala C, “L’Donna SRL c/ Saint Denis SRL s/ Ordinario”, 22/02/2002.
 (66) Sobre las modalidades, ver Ramírez Bosco, Lucas, Comercialización masiva de bienes y servicios,
Bs. As., Hammurabi, 2012, pp. 514/516.

220 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1514

b) comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos, aun

cuando no estén patentados, derivados de la experiencia del franqui-
ciante y comprobados por éste como aptos para producir los efectos del
sistema franquiciado;
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificacio-
nes útiles para desarrollar la actividad prevista en el contrato;
d) proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia du-
rante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo del
franquiciante o de terceros designados por él, asegurar esa provisión en
cantidades adecuadas y a precios razonables, según usos y costumbres
comerciales locales o internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del
contrato, de los derechos referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de que:
i) en las franquicias internacionales esa defensa está contractualmen-
te a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente
apoderado sin perjuicio de la obligación del franquiciante de poner a
disposición del franquiciado, en tiempo propio, la documentación y
demás elementos necesarios para ese cometido;
ii) en cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como
interesado coadyuvante, en defensa de tales derechos, en las instancias
administrativas o judiciales correspondientes, por las vías admitidas por
la ley procesal, y en la medida que ésta lo permita.

1. Introduccion
Esta norma describe —de modo enunciativo— algunas de las obligaciones del franqui-
ciante —ello, sin perjuicio de otras que puedan surgir del régimen particular o del gene-
ral—, las que pueden ser anteriores, concomitantes o propias de la etapa de ejecución del
contrato, como así también posteriores a su finalización. Además, algunas pesan también
sobre la contraparte, tal como se verá al analizar el art. 1515 CCyC.

2. Interpretación
El primer inciso es el único que hace referencia a una obligación precontractual, que es
la de otorgar información suficiente al franquiciado para que este pueda conocer las
características y éxito de las relaciones en la red a la que se pretende incorporar. De otro
modo, no estaría consintiendo adecuadamente su ingreso. Los demás incisos mencionan
obligaciones que se generan durante la ejecución del contrato.
La obligación que establece el inc. a pesa —como se dijo— desde la etapa precontractual,
permite equilibrar la asimetría de los conocimientos que pueda existir entre las partes
(arts. 984 a 989 CCyC). Básicamente consiste en que el franquiciado pueda tener acceso
a la información respecto de las ventajas y riesgos del futuro negocio, y tomar decisio-
nes en consecuencia, aunque también el deber de información pesa sobre aquel, dentro
de un marco de colaboración recíproca (art. 1011 CCyC) en lo que hace a la capacidad
empresarial y financiera para emprender la explotación de la franquicia. El deber de infor-
mación conlleva al de confidencialidad —si bien previsto en el art. 1515, inc. d, CCyC para
el franquiciado, también exigible al franquiciante, por aplicación del principio de buena fe
(arts. 9° y 961 CCyC), que debe imperar en toda negociación previa a la conclusión de un
contrato de franquicia (ley 24.766, arts. 1°, 3° y conc.)—.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 221

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Respecto del inc. b se trata de una obligación fundamental del franquiciante, que con-
siste no solo en transmitir el know-how (mediante la concesión del uso de licencias in-
dustriales o comerciales, art. 1515, inc. d, CCyC), sino además en poner a disposición del
franquiciado un sistema probado de negocios, integrado por cada uno de los elementos
o bienes considerados como esenciales, sean materiales o inmateriales, necesarios para
que pueda comenzar la explotación de la franquicia.
Lo dispuesto en el inc. c complementa la obligación establecida en el inc. b de la nor-
ma. Los manuales se consideran incorporados al contrato y contienen el know-how
y otros derechos de propiedad intelectual, como así también informan al detalle la
manera en que deben utilizarse las marcas del franquiciador e implementarse el sis-
tema de franquicia. (67) El franquiciado debe tener posibilidad de tomar conocimiento
del manual y familiarizarse con su contenido, preferentemente antes de la suscripción
del contrato.
El inc. d refiere a una obligación propia de la etapa de ejecución, que consiste en propor-
cionar consejo y asistencia en cuestiones administrativas, operacionales y técnicas du-
rante toda la relación contractual. Ello es así, dado que resulta esencial en este contrato
la permanente actualización de la franquicia a las necesidades del mercado, a los fines de
mejorar u optimizar su operatividad. La obligación de asistencia es una obligación típica
de colaboración (art. 1011 CCyC) y hace al interés del propio franquiciante, pues propende
a la conservación del valor de la franquicia y de su eficacia comercial o productiva, y a la
consecución del objetivo contractual.
Por su parte, la estipulación que establece el inc. e puede estar dada por la necesidad del
franquiciante de imponer una obligación de compra exclusiva en favor de determinados
productos o bien cuando quiera asegurarse cierta calidad en las mercaderías.
El inc. f determina que el franquiciante debe garantizar que las facultades de explotación
de la franquicia existen y le pertenecen al tiempo de la celebración y de la ejecución del
contrato, debiendo responder ante el franquiciado frente a la afectación del ejercicio
pacífico de las facultades de explotación de la franquicia que le impidan alcanzar la fina-
lidad económica perseguida por aquel al contratar, encontrándose facultado a resolver o
rescindir el contrato por ese motivo.
El franquiciante también está obligado a la defensa y protección de la franquicia en ins-
tancias administrativas y judiciales frente a terceros. Si la franquicia es nacional, la defen-
sa y protección del derecho de uso del franquiciado se podrá hacer según lo que hubie-
ran previsto las partes al efecto, pudiendo pactarse que aquel deba solo denunciar o se
lo autorice a la defensa como mandatario del franquiciante dándole aviso.
En la franquicia internacional, la norma establece que la defensa y protección está con-
tractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente apoderado
(art. 375 CCyC), sin perjuicio de la obligación del franquiciante de poner a disposición
de aquel, en tiempo propio, la documentación y demás elementos necesarios para ese
cometido. Se admite en la doctrina (Heredia) que el franquiciante pueda asumir contrac-
tualmente la defensa de la franquicia, sin que quepa interpretar que se trata de una nor-
ma internacionalmente imperativa de derecho argentino que se impone sobre el ejercicio
de la autonomía de la voluntad (art. 2599). De lo que se trata es que no quede el franqui-
ciado sin posibilidad de una inmediata defensa frente a la usurpación por un tercero de
sus derechos, pudiendo asumir por sí esa protección o defensa (art. 369), sin perjuicio de
que la posterior intervención del franquiciante.

 (67) Ver Unidroit, “Guía para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional”, cap. 5-C.

222 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1515

Concluye la norma en el inc. ii que en cualquier caso (vale decir, sea la franquicia nacional
o internacional), el franquiciado está facultado para intervenir en defensa de tales dere-
chos como interesado coadyuvante (en el ordenamiento procesal nacional, como tercero
adhesivo simple, art. 90, inc. 1, CPCCN), tanto en las instancias administrativas, como
judiciales correspondientes, por las vías admitidas por la ley procesal y en la medida que
esta lo permita.

ARTÍCULO 1515. Obligaciones del franquiciado

Son obligaciones mínimas del franquiciado:
a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cum-
plir las especificaciones del manual de operaciones y las que el franqui-
ciante le comunique en cumplimiento de su deber de asistencia técnica;
b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franqui-
ciante para el conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar las
inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de
la franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el
prestigio del sistema de franquicia que integra o de los derechos men-
cionados en el artículo 1512, segundo párrafo, y cooperar, en su caso, en la
protección de esos derechos;
d) mantener la confidencialidad de la información reservada que integra el
conjunto de conocimientos técnicos transmitidos y asegurar esa confiden-
cialidad respecto de las personas, dependientes o no, a las que deban co-
municarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligación subsiste
después de la expiración del contrato;
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pue-
den pactarse contribuciones para el desarrollo del mercado o de las tec-
nologías vinculadas a la franquicia.

1. Introducción
Este artículo refiere a algunas de las obligaciones del franquiciado que la misma norma
establece como mínimas, de modo que pueden existir otras que las partes establezcan
convencionalmente, sin mengua de aquellas que resulten indisponibles.

2. Interpretación
Se trata en todos los casos de obligaciones que operan durante la ejecución del contrato,
salvo la de confidencialidad, que existe desde la etapa precontractual y subsiste luego
de terminado el contrato (arts. 1°, 3° y conc. de la ley 24.766). Las demás cuestiones, en
cuanto a la posibilidad de cumplimiento, están sujetas a prueba de conformidad con lo
dispuesto por los arts. 984 a 989 y 1019 CCyC. Cabe señalar, también, que al referirse a
obligaciones mínimas, da la impresión de que se tratara de mandatos no disponibles, y el
contenido de los incisos lo confirma.
El inc. a consiste básicamente en obligaciones de hacer, de medio, aunque puede tam-
bién involucrar algunas obligaciones de resultado (por ejemplo, alcanzar un nivel mínimo
de ventas). Además, incluye la obligación de utilizar elementos de propiedad industrial
licenciados (v. gr., uso de signos distintivos del franquiciante).

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 223

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El inc. b determina las informaciones que el franquiciado tiene la obligación de propor-

cionar. Tales informaciones (v. gr., verificación de stock, contabilidad, etc.) importan el
derecho del franquiciante de controlar la actuación del franquiciado para mantener los
niveles de calidad de la red que integra, lo cual puede incluir información sensible. Ello,
en tanto integre el estatuto contractual (art. 331, párr. 3, CCyC y art. 18 CN) y esté sujeto
al deber de confidencialidad del franquiciante.
Las disposiciones del inc. c importan no realizar actos contrarios a la conservación del
valor competitivo de la marca, ni llevar adelante formas publicitarias inadecuadas. El
franquiciado también tiene el deber de cooperar en la protección de los derechos men-
cionados en el art. 1512 citado, que derivan del carácter de licenciatario de los derechos
de propiedad industrial y de usuario responsable de los derechos intelectuales y de autor
inherentes al sistema (software, manual de operaciones, etc.) incluidos en el contrato.
El inc. d determina que tanto el franquiciante como el franquiciado tienen el deber, fundado
en la buena fe, de guardar reserva acerca de las informaciones que recíprocamente hubie-
ran intercambiado a causa de las tratativas preliminares (art. 992 CCyC) y son responsables
en caso de infracción a tenor de las reglas de la responsabilidad precontractual y la norma-
tiva específica que resulte aplicable (v. gr. arts. 1° y 3°, de la ley 24.766). Forma parte del
objeto de este contrato la existencia del “know-how”, lo cual depende directamente de la
confidencialidad y es la base económica propia de este tipo de contratación; por ello, esta
obligación es exigible incluso en la etapa post-contractual, sin límite temporal (ley 24.425;
art. 39 del Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacio-
nados con el Comercio ADPIC o TRIPs; y “Guía para los Acuerdos de Franquicia Principal
Internacional” de Unidroit). En el aspecto post-contractual, la obligación de confidenciali-
dad —que emana de esta norma, concordante con el art. 1078, inc. h, CCyC— no cesa con la
terminación del contrato sino cuando la información hubiera llegado a ser pública.
Además el inc. d establece la obligación de dar cumplimiento a las contraprestaciones
comprometidas, tales como el pago de regalías o royalties. Señala, asimismo, que entre
tales contraprestaciones pueden acordarse contribuciones tanto para el desarrollo del
mercado como para el de las tecnologías vinculadas a la franquicia u otras prestaciones
de carácter específico (por ejemplo, gastos publicitarios o seguros).

ARTÍCULO 1516. Plazo

Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin embargo, un plazo inferior
puede ser pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias
o congresos, actividades desarrolladas dentro de predios o emprendimien-
tos que tienen prevista una duración inferior, o similares. Al vencimiento
del plazo, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por plazos suce-
sivos de un año, excepto expresa denuncia de una de las partes antes de
cada vencimiento con treinta días de antelación. A la segunda renovación,
se transforma en contrato por tiempo indeterminado.

Remisiones: ver comentario al art. 1506 CCyC.

1. Introducción
El plazo de duración en los contratos de comercialización, y en particular de aquellos que
integran el sub-género de los contratos de distribución, ha sido objeto de un amplio de-
bate doctrinario y jurisprudencial que, a falta de legislación concreta, ha dado lugar en los
hechos a situaciones que, por lo general, colocaron a la parte más débil —franquiciado— en

224 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1517

un estado de indefinición en cuanto a la duración del vínculo, el cual recién encontraba

cierto grado de certeza cuando estos acudían a los estrados judiciales en aras de determi-
nar el plazo de preaviso necesario y suficiente tras la resolución del vínculo.
Los Principios Unidroit sobre los Contratos Comerciales Internacionales 2010 refieren en
su art. 4.3 a las circunstancias relevantes a tener en cuenta al momento de interpretar los
contratos, poniendo énfasis —en lo que aquí importa— en “la naturaleza y finalidad del
contrato”. De allí que la economía del contrato denota el sentido y finalidad que las partes
procuran al momento de celebrarlo y que gravita en su finalidad, contemplando de que el
objetivo económico perseguido marcará la conducta que estos desplieguen para alcanzar-
lo; en efecto, la precisión en cuanto al plazo de duración resulta una pauta de trascendencia
vital para lograrlo, habida cuenta las características del negocio común celebrado que, en
el caso concreto, se caracteriza por ser una relación estable y duradera (art. 1011 CCyC).

2. Interpretación
El artículo en comentario establece como regla general un plazo mínimo de duración de
cuatro años conforme remisión al art. 1506 CCyC —que regula el plazo para los contratos
de concesión—, término al que le caben las mismas observaciones efectuadas al comen-
tar dicho artículo.
No obstante, circunstancias especiales admiten la convención de un plazo menor, siendo
los supuestos enunciados en la norma —ferias, congresos o actividades similares que
tienen una duración inferior— los únicos casos en que la autonomía de la voluntad de las
partes podrá limitar el alcance temporal reconocido para este tipo de contratos.
Fenecido el plazo, el contrato se entenderá prorrogado tácitamente por plazos sucesivos
de un año, salvo expresa denuncia de una de las partes con una antelación mínima de
treinta días antes de su vencimiento.
Recién a la segunda renovación tácita del acuerdo, aquel se transforma en contrato de
tiempo indeterminado.
Resulta claro que el plazo mínimo (cuatro años) y su transformación luego de la segunda
renovación en un contrato de plazo indeterminado, ha sido previsto en aras de proteger
al franquiciado, pauta que no puede ser dejada sin efecto frente a disposiciones de la otra
parte. Todo ello, claro está, sin perjuicio de la facultad de rescindirlo de común acuerdo
con posterioridad a su celebración.

ARTÍCULO 1517. Cláusulas de exclusividad

Las franquicias son exclusivas para ambas partes. El franquiciante no pue-
de autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con
el consentimiento del franquiciado. El franquiciado debe desempeñarse en
los locales indicados, dentro del territorio concedido o, en su defecto, en su
zona de influencia, y no puede operar por sí o por interpósita persona uni-
dades de franquicia o actividades que sean competitivas. Las partes pueden
limitar o excluir la exclusividad.

1. Introducción
La buena fe, principio ético de antigua tradición (art. 1134 in fine del Código de Napo-
león) consagrado expresamente en nuestro ordenamiento positivo —primero a través de
la ley 17.711 y ahora en el CCyC (arts. 9° y 1061)— presupone pautas de conducta ética

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 225

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ponderables por parte de quienes interactúan entre sí, en tanto hombres honestos y ra-
zonables que actúan y se relacionan previsiblemente con la diligencia debida.
La buena fe comprende dos supuestos: la buena fe creencia y la buena fe probidad. La
primera refiere al grado de persuasión o convicción psicológica, razonablemente funda-
da, con que se aprecia y mantiene una determinada situación jurídica; la segunda importa
aquella conducta precedida de un obrar recto y leal, evitando así el perjuicio al otro.
En esta clase de contratos, la “no competencia” como regla básica deviene un elemento
inherente a la lealtad que las partes se deben recíprocamente y que tiende, sin dudas,
a la búsqueda y alcance de los beneficios que ambas pretenden al momento de rela-
cionarse.

2. Interpretación
Si bien el art. 1517 CCyC establece como regla general la exclusividad en favor de ambas
partes, lo cierto es que aquellas “pueden limitarla o excluirla”, lo cual abre la puerta a la
autonomía de la voluntad, extremo que en definitiva, será lo primero que deberá ponde-
rarse al momento de interpretar los alcances de cada caso particular.
Bajo esa línea conceptual, la norma continúa diciendo que el franquiciante no puede
autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, salvo que exista al respecto
consentimiento del franquiciado.
En cuanto a la territorialidad y más allá de su exclusividad o no según lo acuerden las par-
tes, lo cierto es que habitualmente este elemento constituye una pauta integradora del
contrato, habida cuenta de que la necesidad del franquiciado para desarrollar y explotar
su negocio requiere habitualmente de una delimitación espacial, en tanto de ello suele
depender el éxito del emprendimiento.
Por ello, y aun frente al ejercicio de la opción por parte del franquiciante en su favor,
ponderando especialmente las características formales de esta clase de acuerdos —con-
tratos de adhesión—, el principio de buena fe impone respetar y reconocer ciertas pautas
de razonabilidad, comprendido ello dentro de un contexto de realidad económica a fin
de respetar en favor del franquiciado un ámbito de desarrollo comercial que permita, al
menos, aspirar al logro de las expectativas contempladas al contratar.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe aclarar que el aspecto territorial no es el único que se
tiene en cuenta al momento de delimitar las pautas de exclusividad. Así, suelen pactarse
cláusulas en las que se le exige al franquiciado la adquisición de materias primas o pro-
ductos elaborados directamente por el franquiciante, o bien aquellas mediante las cuales
se prohíbe al franquiciado comercializar otros productos que no entren en competencia
con su propia actividad. (68)
Desde otra perspectiva, la norma establece que el franquiciado deberá desempeñar-
se en los locales indicados y dentro del territorio asignado, no pudiendo operar por
interpósita persona unidades de franquicia o actividades que sean competitivas. Ello
resulta lógico, habida cuenta el deber de colaboración y buena fe implícito tendiente a
evitar prácticas desleales por parte de ambos contratantes que importen una actitud
competitiva entre sí.

 (68) Cosentino, Sergio V. y López Raffo, Francisco, op. cit., pp. 486/487.

226 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1518

ARTÍCULO 1518. Otras cláusulas

Excepto pacto en contrario:
a) el franquiciado no puede ceder su posición contractual ni los derechos que
emergen del contrato mientras está vigente, excepto los de contenido dine-
rario. Esta disposición no se aplica en los contratos de franquicia mayorista
destinados a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias, a esos
efectos. En tales supuestos, debe contar con la autorización previa del fran-
quiciante para otorgar subfranquicias en las condiciones que pacten entre
el franquiciante y el franquiciado principal;
b) el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros,
mercaderías o servicios comprendidos en la franquicia dentro del territo-
rio o zona de influencia del franquiciado;
c) el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado no
puede mudar la ubicación de sus locales de atención o fabricación.

1. Introducción
El artículo en comentario establece ciertas cláusulas de uso general en los contratos de
franquicia, con la salvedad de que podrán ser dejadas de lado por ejercicio y primacía
de la autonomía de la voluntad de las partes, razón por la cual sus efectos y validez solo
serán operativos salvo disposición en contrario.

2. Interpretación
El inc. a prohibe al franquiciado ceder su posición contractual y los derechos que emer-
gen del contrato, excepto los de contenido dinerario. Tal limitación resulta una derivación
de carácter intuitu personae que reviste el contrato de franquicia en el que el franquiciado
recibirá de parte del franquiciante todos los conocimientos necesarios para el desarrollo
del negocio (know how), con la consecuente transmisión de derechos que le permitirán
al primero explotar la marca objeto de franquicia.
Distinta solución se propicia respecto de las franquicias mayoristas, cuyo objetivo pri-
mordial radica, precisamente, en crear subfranquicias. En este supuesto, y siempre que
cuente con la debida autorización del franquiciante, el franquiciado podrá nombrar sub-
franquiciantes en los términos y condiciones fijados por el titular de la marca.
El inc. b prohibe al franquiciante comercializar directamente con terceros los productos o
servicios comprendidos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del fran-
quiciado. Ello tiene directa vinculación con lo establecido en el art. 1517 CCyC relativo a
la exclusividad, aunque en este supuesto haciendo especial referencia a las obligaciones
que en tal sentido recaen sobre el franquiciante, cuya conducta debe ajustarse a un obrar
leal y ajustado a las pautas que derivan del principio de buena fe contractual.
Finalmente, el inc. c refiere al derecho del franquiciante en relación con la clientela. A di-
ferencia de lo regulado en materia de agencia comercial (art. 1498 CCyC), aquí el legisla-
dor toma partido en favor del franquiciante estableciendo expresamente que el derecho
a la clientela le corresponde al titular de la marca.
Más allá de las posiciones que puedan adoptarse al respecto, resulta razonable que la
clientela pertenezca al titular de la marca y no al franquiciado, en tanto aquella es atraída
por las cualidades y prestigio de la marca y no por la condición personal del franquicia-
do. No obstante, consideramos que frente a situaciones excepcionales y debidamente

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 227

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

acreditadas puede ponderarse la posibilidad de reconocer en favor del franquiciado el

derecho en cuestión frente al crecimiento de una marca en principio desconocida pero
impulsada y desarrollada gracias a la labor del franquiciado.
En cuanto a la prohibición en cabeza del franquiciado de cambiar de ubicación sus locales,
ello responde, precisamente, a que la clientela es del franquiciante, quien reparte las zonas
estratégicamente debiendo el franquiciado limitarse a la atención y no a la organización.

ARTÍCULO 1519. Cláusulas nulas

No son válidas las cláusulas que prohíban al franquiciado:
a) cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado
en el artículo 1512, segundo párrafo;
b) adquirir mercaderías comprendidas en la franquicia de otros franquicia-
dos dentro del país, siempre que éstos respondan a las calidades y ca-
racterísticas contractuales;
c) reunirse o establecer vínculos no económicos con otros franquiciados.

1. Introducción
El artículo en comentario establece reglas de carácter imperativo tendientes a la pro-
tección del franquiciado, proclamando la nulidad de ciertas cláusulas que, en caso de
incorporarse en el contrato, carecerán de efectos entre las partes y terceros involucrados.
Resulta acertada la decisión del legislador de privar de todo efecto a aquellas cláusulas
que, si bien y prima facie aparecerían como resultado de la voluntad común, su aplicación
en la práctica puede resultar perjudicial para quien, en definitiva, reviste la condición de
ser la parte más débil de la contratación.
Es que en definitiva la concepción clásica de consentimiento que inspiró las codificacio-
nes del siglo XIX se diluye frente a la “aceptación” del contrato prediseñado y ofrecido
por una de las partes, y en el cual no hay más consenso que la aceptación o el rechazo
(art. 984 CCyC).
Por lo general, en estos modelos de contratación el consentimiento de una de las partes
se limita a la aceptación de sus cláusulas, quedando excluida la negociación de los térmi-
nos que integran el acuerdo, en tanto es el predisponente o franquiciante quien toma a
su cargo la determinación del contrato.
No obstante ello, no implica sostener que los comerciantes, en tanto sujetos profesiona-
les, puedan ser considerados a los fines de la celebración de un contrato —ni siquiera ana-
lógicamente— como una especie de consumidores en tanto se presume en ellos aptitud
suficiente para negociar y defender sus intereses. (69)

2. Interpretación
El inc. a refiere a la prohibición de incorporar aquellas cláusulas que tiendan a impedir la
facultad del franquiciado de cuestionar —justificadamente— los derechos del franquician-
te respecto de la marcas, patentes, emblemas, nombres comerciales, sistema de protec-
ción y venta o conocimientos técnicos comprendidos en el sistema objeto de franquicia.

 (69) Ver Anaya, Gonzalo L., “Los sistemas de distribución. Reflexiones sobre los contratos entre
comerciantes”, en Revista de Derecho del Consumidor y de la Empresa, año V, n° 2, pp. 206/220.

228 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1520

El inc. b dispone la nulidad de toda cláusula que tienda a impedirle al franquiciado adqui-
rir mercaderías incluidas en la franquicia a otros franquiciantes dentro del país, siempre
y cuando aquellas reúnan las cualidades y características contractuales, promoviendo un
contexto de equidad entre todos los que integran la franquicia.
Por último, el inc. c importa un amplio reconocimiento del franquiciado a ejercer su indus-
tria libremente (art. 14 CN), siempre que las relaciones que se forjen entre franquiciados
no importen el despliegue de una conducta desleal y reñida con el principio de buena fe
contractual en perjuicio del franquiciante.

ARTÍCULO 1520. Responsabilidad

Las partes del contrato son independientes, y no existe relación laboral en-
tre ellas. En consecuencia:
a) el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, ex-
cepto disposición legal expresa en contrario;
b) los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con
el franquiciante, sin perjuicio de la aplicación de las normas sobre fraude
laboral;
c) el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del
sistema otorgado en franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independien-
te en sus facturas, contratos y demás documentos comerciales; esta obli-
gación no debe interferir en la identidad común de la red franquiciada, en
particular en sus nombres o rótulos comunes y en la presentación uniforme
de sus locales, mercaderías o medios de transporte.

1. Introducción
Si bien no resultaba dudoso considerar que franquiciado y franquiciante eran funcionalmen-
te independientes y que no existía relación laboral entre ellos, se generaron controversias
en torno de la asunción por parte del franquiciante de las responsabilidades laborales que
tenía la otra parte por aplicación del art. 30 de Ley 20.744 de Contrato de Trabajo (LCT).
En tal sentido, en el caso “Rodríguez, Juan R. c/ Cía. Embotelladora Argentina”, la CSJN (70)
revocó la sentencia de la Sala IV de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo por
la cual se había extendido la responsabilidad a Pepsi Cola al constatarse una segmen-
tación del proceso productivo, inclinándose el Supremo Tribunal por una interpretación
restrictiva.
Sin perjuicio de ello, algunos autores han pretendido extender la responsabilidad por
aplicación del art. 31 LCT en la medida que se pueda demostrar la existencia de dirección,
control o administración de una sobre la otra, o que estuviesen de tal forma relacionadas
que constituyeran un conjunto económico. (71)
Como se verá, el CCyC consideró el punto y dio una solución concreta a esta problemática.

 (70) CSJN, “Rodríguez, Juan Ramón c/ Compañía Embotelladora Argentina S.A. y otro. s/ Recurso
de Hecho”, 15/04/1993.
 (71) Ver Vázquez Vialard, Antonio (dir.); Ojeda, Raúl H. (coord.), Ley de contrato de trabajo: comentada
y concordada, t. 1, Bs. As., Rubinzal-Culzoni, 2005, p. 377.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 229

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
Varias cuestiones son tratadas bajo el título “Responsabilidad”, a saber:
a) Como se señaló, no existe relación laboral entre franquiciante y franquiciado, lo cual
no requería ser aclarado porque la franquicia es un vínculo comercial, salvo que se
trate de un fraude laboral en el que se haya intentado ocultar una verdadera relación
de trabajo tras la apariencia de la franquicia. También puede ser que un franquiciado
sea a la vez dependiente del franquiciante, superponiéndose las dos relaciones, que
en ese caso son independientes entre sí.
b) Que el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, salvo disposi-
ción legal expresa en contrario. Cabe considerar en este punto la responsabilidad que
atribuye el art. 40 de la ley 24.240.
c) Que los dependientes del franquiciado no tienen relación laboral con el franquiciante,
sin perjuicio de la aplicación de las normas sobre el fraude laboral.
d) En realidad, además del fraude laboral propiamente dicho (art. 14 LCT) pueden presen-
tarse los supuestos previstos por los arts. 29, 30 y 31 LCT y primar estas disposiciones.
e) Que el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema
otorgado en franquicia, que es una regla que se mantiene mientras el sistema sea apto
para su destino, porque la misma ley dice que debe ser un sistema probado, mientras
no haya existido abuso de derecho por parte del principal al otorgar una franquicia
que no sea viable.
f) Que el franquiciado debe indicar en sus facturas claramente su calidad de persona
independiente del franquiciante, lo cual no puede interferir en la identidad común de
la red franquiciada y en particular con los nombres, rótulos comunes y en la presenta-
ción uniforme de los locales, mercaderías y medios de transporte. Esto se impone para
evitar inducir a los terceros a confusiones y, eventualmente, para evitar la aplicación
de la “teoría de la apariencia”, pero es válido en la medida en que no contraríe el es-
tatuto del consumidor, la buena fe y el abuso del derecho.

ARTÍCULO 1521. Responsabilidad por defectos en el sistema

El franquiciante responde por los defectos de diseño del sistema, que cau-
san daños probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia gra-
ve o el dolo del franquiciado.

1. Introducción
El franquiciante es el creador del sistema, motivo por el cual sus defectos son su respon-
sabilidad si le causa daño al franquiciado.
Si bien no era necesaria la aclaración, así lo explica la norma, distinguiendo que esto es
así mientras los daños no hayan sido ocasionados por el franquiciado, por su negligencia
grave o dolo, lo cual es correcto porque en ese caso no serían propiamente por defecto
del sistema.

2. Interpretación
Si bien el art. 1520 CCyC establece las responsabilidades y obligaciones que le correspon-
den a cada parte, aquí se establece específicamente la responsabilidad del franquiciante

230 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1521

frente al franquiciado cuando se produzca un daño probado como consecuencia del de-
fecto en el diseño del sistema.
Véase que, en principio, una de las principales características del contrato de franquicia
es la transmisión del know how del franquiciante al franquiciado, el cual ha sido carac-
terizado como “el conocimiento técnico, procedimiento, conjunto de informaciones ne-
cesarias para la producción industrial, que proceden de la experiencia en el proceso de
producción y que su autor desea guardar en secreto, sea para su uso personal, sea para
transferirlo confidencialmente a un tercero”. (72)
De aquí podemos inferir la obligación del franquiciante al poner en manos del franqui-
ciado la posibilidad de distribuir un producto o servicio, o bien, en una forma más evolu-
cionada, la de que él mismo fabrique o produzca los productos que luego venderá a los
consumidores, derivando así la responsabilidad del primero en caso de que esa transfe-
rencia al franquiciado sea de forma defectuosa.
Es por ello que las obligaciones que asume el franquiciante frente al franquiciado son de
objeto complejo, incluyendo obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. (73)
A partir de estas premisas, debemos considerar que se especifica la responsabilidad del
franquiciante por los defectos de diseño del sistema que causen un daño probado.
Véase que, con anterioridad a la vigencia del CCyC, en el contrato de franquicia, que era
de los denominados “contratos atípicos” o innominados, la responsabilidad entre franqui-
ciante y franquiciado era de naturaleza contractual, resultando aplicables los principios
previstos en el art. 519 CC y ss. (74)
De este modo podemos inferir que, más allá de encontrarse hoy tipificado, en el contrato de
franquicia, ya sea que se trate de incumplimiento culposo o doloso, la responsabilidad del
franquiciante por los daños probados que pudiere ocasionar al franquiciado seguirá siendo
juzgada según las normas de la responsabilidad por incumplimiento de los contratos.
En cuanto a la responsabilidad que le cabría el franquiciante respecto de un tercero, véa-
se que el CCyC no la contempla, pero tal circunstancia, a mi entender, queda resuelta con
la aplicación del art. 40 LDC que establece: “Si el daño al consumidor resulta del vicio o
riesgo de la cosa o de la prestación del servicio, responderán el productor, el fabricante, el
importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la
cosa o servicio. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosa con mo-
tivo o en ocasión del servicio. La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones
de repetición que correspondan. Solo se liberará total o parcialmente quien demuestre
que la causa del daño le ha sido ajena”.
De allí que si bien el art. 1521 CCyC hace hincapié en la responsabilidad que pudiere
surgir entre franquiciante y franquiciado, hay que considerar, aunque por un mero tecni-
cismo, que dicho artículo comienza diciendo “responsabilidad por defectos en el siste-
ma”, debiéndole alcanzar al franquiciante la responsabilidad por el daño producido a un
tercero, sin perjuicio de la acción de repetición que le pudiere corresponder si el daño
no le es imputable.

 (72) Ver Rouillon, Adolfo (dir.), Código de Comercio Comentado y Anotado, t. II, Bs. As., La Ley, 2005,
p. 801, pto. H.
 (73) Rouillon, Adolfo, ibid., pp. 803/804, pto. 9.
 (74) Ver Cosentino, Sergio V. y López Raffo, Francisco, op. cit., p. 489, pto. 12.3.1 y su cita.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 231

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1522. Extinción del contrato

La extinción del contrato de franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las
partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su
vigencia original, pactado entre las partes. Se aplican los artículos 1084
y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones
especiales según el artículo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho
al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea con-
cluirlo a la expiración del plazo original o de cualquiera de sus prórrogas,
debe preavisar a la otra con una anticipación no menor de un mes por
cada año de duración, hasta un máximo de seis meses, contados desde
su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos que se
pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera que
la rescisión se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer año desde
su concertación. En ningún caso se requiere invocación de justa causa. La
falta de preaviso hace aplicable el artículo 1493.

La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la comercializa-

ción de productos o servicios propios o de terceros después de extinguido
el contrato por cualquier causa, es válida hasta el plazo máximo de un año y
dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias.

1. Introducción
Regula las causas de extinción del contrato por muerte o incapacidad de cualquiera de
las partes y declara aplicables las normas referidas a la resolución por incumplimiento.
Así, se prevé que cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea
concluirlo debe preavisar a la otra con una anticipación no menor a un mes por cada año
de duración, hasta un máximo de seis meses.
Por otra parte, a la luz de la reforma introducida por el CCyC, para entender su redacción
hay que volver sobre lo visto y tener en cuenta la remisión efectuada en el art. 1516 CCyC
al art. 1506 CCyC, que determina que el plazo mínimo en el contrato de franquicia es de
cuatro años y, si se pacta por uno menos, se entiende acordado por aquel, con lo cual la
norma reemplaza mediante esta disposición imperativa cualquier cláusula que establezca
un plazo menor.
Pero, por otra parte, hay que tener en cuenta que esta regla tiene su excepción; se puede
establecer un plazo menor, en la medida que se justifique con situaciones especiales.

2. Interpretación
El inc. a hace referencia a la extinción por muerte o incapacidad de cualquier parte. Aho-
ra bien, hay que considerar que tal situación se dará así en la medida que el contratante
sea una persona humana; pues vale aclarar que cuando se trata de personas jurídicas, no
corresponde hablar de muerte del franquiciante o franquiciado, sino que nos referimos a
la muerte del operador de la franquicia. (75)

 (75) Cosentino, Sergio V. y López Raffo, Francisco, ibid., p. 478.

232 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1523

Por ello, entendemos que si franquiciante o franquiciado son personas humanas se co-
rresponde con la redacción efectuada, pero en la medida de que la actuación de la per-
sona se juzgue esencial para el mantenimiento del contrato.
El inc. b puntualiza que el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del
plazo de su vigencia original. Esto es una regla relativa porque las partes siempre pueden
dar por terminado el contrato aun dentro de su plazo de vigencia, mientras compensen
el tiempo de inejecución debidamente.
Al efecto, puede suceder que se lleve a cabo la rescisión del contrato, lo cual es concep-
tualizado en doctrina como la ruptura del vínculo contractual por la mera voluntad de una
o de ambas partes del contrato, siendo indiferente que concurra o no, además, alguna cau-
sa sobreviniente que sustente o justifique esa decisión. Esta solo opera para el futuro (ex
nunc), siendo consustancial a los “contratos de tracto sucesivos, de ejecución continuada
o periódicas” (art. 1011), esto es, a aquellas convenciones donde ambas partes tienen aún
prestaciones por cumplir, devengadas o a devengarse por el transcurso del tiempo. (76)
El inc. c establece que los contratos con plazos menores a tres años, justificados en las
razones especiales del art. 1516 CCyC, se extinguen de pleno derecho al vencimiento del
plazo. Esas razones especiales son las ferias, congresos y actividades eventuales que ya
mencionamos.
En cuanto a lo determinado por el inc. d respecto del deseo de concluir el contrato, sea a
plazo fijo o por tiempo indeterminado, requiere de un preaviso de un mes por cada año
de vigencia del contrato, hasta un máximo de seis meses.
Así, a diferencia de lo que vimos para la agencia, concesión y para las distribuciones en
que la regla es aplicable, en la franquicia el preaviso de un mes por año tiene un tope, el
de seis meses como máximo.
El anteúltimo párrafo del art. 1522 CCyC aclara que en los contratos por tiempo indeter-
minado el preaviso debe otorgarse de modo que la rescisión se produzca, como mínimo,
al cumplirse el tercer año de concertado. O sea que,en esos casos, además de los meses
de preaviso o su indemnización sustitutiva, se deberá también compensar la ausencia de
ejecución por el hecho de que la vigencia contractual no alcanzó esos tres años.
El último párrafo del articulado incorpora una novedad, esto es que se podrá incorporar
una cláusula en la cual se podrá establecer como plazo máximo “un año” respecto de la
competencia del franquiciado con la comercialización de productos o servicios propios o
de terceros después de extinguido el contrato por cualquier causa, siempre dentro de un
territorio razonable habida cuenta las circunstancias.
Esta situación es considerada como responsabilidad post-contractual, que es la de no
concurrencia o no competencia, que implica la obligación del franquiciado de no asu-
mir negocios competitivos con el franquiciante, con posterioridad al cese de la relación
contractual. (77)

ARTÍCULO 1523. Derecho de la competencia

El contrato de franquicia, por sí mismo, no debe ser considerado un pacto
que limite, restrinja o distorsione la competencia.

 (76) En este sentido, CNac. Apel. Com., Sala A, “Monedal SRL c/ Bonafide SAIC s/ Ordinario”,
03/12/2009.
 (77) Ver Rouillon, Adolfo, op. cit., p. 806, pto. b.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 233

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Interpretación
El contrato de franquicia no puede ser considerado un pacto que limite, restrinja o distor-
sione la competencia (art. 11 CCyC) es a los efectos de que no se pueda presumir que por
la mera existencia de franquicias la competencia fue violada.

ARTÍCULO 1524. Casos comprendidos

Las disposiciones de este Capítulo se aplican, en cuanto sean compatibles,
a las franquicias industriales y a las relaciones entre franquiciante y franqui-
ciado principal y entre éste y cada uno de sus subfranquiciados.

1. Introducción
El último artículo sobre franquicia —art. 1524 CCyC— establece que las disposiciones de
este capítulo se aplican a las franquicias industriales, a las relaciones entre franquiciantes
y franquiciado principal, y a las que se den entre este y cada uno de los subfranquiciados.

2. Interpretación
En principio, estas situaciones no están comprendidas directamente en el ordenamiento
sino solo si la situación presenta la suficiente analogía fáctica como para poder incluirse.
La franquicia industrial resulta aplicable a la producción de bienes, a diferencia de la
“comercial”, que se utiliza para distribución o prestación de servicios. En el “know-how”
de tipo “industrial” la franquicia tiene un contenido mucho más técnico, comprensivo de
procedimientos de fabricación o de aquellos que sirven para la aplicación de técnicas
industriales dentro de la empresa. La norma establece la aplicación de las prescripciones
de este Código a la franquicia de tipo industrial en lo que resulte compatible teniendo en
cuenta las características antes indicadas.
En lo que hace al régimen de la sub-franquicia —sin perjuicio de lo normado por los
arts. 1518, inc. a, y 1636 CCyC— la relación entre el franquiciante mayorista y los sub-
franquiciados (78) también se rige por las normas de este Capítulo; ello, no obstante se le
puedan imponer vía contractual al sub-franquiciado algunas condiciones especiales (v. gr.
prestar conformidad a los contenidos esenciales del contrato de franquicia principal, re-
nunciar a reclamos contra el franquiciador al momento de la transferencia, etc.).

Capítulo 20. Mutuo (*)

ARTÍCULO 1525. Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste
se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.

1. Introducción
El mutuo o préstamo de consumo ha sido una preocupación de los legisladores en rela-
ción con las consecuencias económicas del mismo desde la antigüedad.

 (78) Ver art. 1513, inc. a, CCyC; Unidroit, “Guía para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional”,
cap. 7.
(*) Comentarios a los arts. 1525 a 1541 elaborados por Sergio Sebastián Barocelli.

234 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1525

Ya en épocas bíblicas se encuentra ligado a la necesidad alimentaria u otras de carácter hu-

manitario del mutuario, asistiendo a la persona necesitada, por cuanto el dinero —a diferen-
cia de épocas posteriores— se entendía, no como un medio para la realización de negocios
o el comercio, sino para adquirir las necesidades básicas de la vida. La contrapartida era la
actitud benévola del mutuante, motivo por el cual era, esencialmente, gratuito. Esto último
es el motivo por el cual se lo legisla ligado a la prohibición de cobrar intereses o de cual-
quier otro tipo de extorsión obteniendo algún beneficio o fruto, aunque no sea en dinero.
El derecho romano mantuvo el carácter gratuito del contrato pero —con el paso del tiem-
po y también a raíz de la expansión territorial y el comercio con otros pueblos— recono-
ció el carácter oneroso del contrato, aunque limitando la tasa de los intereses.
Con posterioridad, el derecho canónico también tuvo una fuerte influencia en la lucha
contra la usura, prohibiendo prestar dinero a interés. El fundamento bíblico es el mandato
“mutuum date, nihil inde sperantes” (Evangelio San Lucas, Capítulo VI, Versículo 35). Esta
prohibición comienza a aparecer en la legislación civil en la época de Carlomagno.
Recién con el Código Civil francés, influenciado por el liberalismo político y económico,
se admite la existencia de dos variantes de mutuo: el gratuito y el oneroso (art. 1905 del
Código Civil francés), pero solo cuando se conviene expresamente; caso contrario, se lo
considera gratuito.
El Código Civil y Comercial invierte la regla, disponiendo como regla la onerosidad y,
como excepción, la gratuidad.

2. Interpretación
2.1. Conceptualización de mutuo
El artículo bajo análisis caracteriza al mutuo, también llamado “empréstito” o “préstamo de
consumo”, como el contrato en virtud del cual un sujeto, denominado mutuante, se compro-
mete a entregar en propiedad a otro, llamado mutuario, una determinada cantidad de cosas
fungibles, y este se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
2.2. Elementos esenciales particulares
De conformidad con la conceptualización del artículo bajo análisis, los elementos esen-
ciales particulares del mutuo son:
a) obligación de entregar una determinada cantidad de cosas fungibles;
b) transferencia en propiedad de las cosas objeto del contrato. De esta manera, al trans-
ferirse el dominio de dichas cosas, se posibilita su consumo o agotamiento, razón por
la cual el contrato solo puede recaer sobre cosas fungibles de propiedad del mutuante;
c) plazo para la restitución. Dicho plazo puede ser determinado o indeterminado, po-
niendo de relieve la función creditoria del tipo contractual; y
d) obligación de restituir el tantumdem, es decir, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad.

2.3. Caracteres
Respecto a los caracteres del contrato de mutuo, puede sostenerse que se trata de un
contrato:
a) bilateral, ya que ambas partes se obligan recíprocamente, de conformidad con el
art. 966 CCyC;
b) oneroso por regla, aunque puede pactarse como gratuito, como se verá en el comen-
tario al art. 1527 CCyC;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 235

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

c) conmutativo, de conformidad con el art. 968 CCyC, ya que las ventajas para todos
los contratantes son ciertas al momento de su celebración, aunque excepcionalmente
puede ser oneroso en alguno de los supuestos del art. 1531 CCyC;
d) no formal. El Código Civil y Comercial no prescribe solemnidad alguna para su validez;
e) consensual, ya que del mero acuerdo consentido por las partes, correspondiente a la
formación de un mutuo, nace el contrato. Se aparta así de la tradición romana seguida
por el Código Civil de Vélez Sarsfield en su art. 2240 CC;
f) nominado;
g) de ejecución diferida. La obligación del mutuario de restituir igual cantidad y calidad de
cosas difiere para un momento posterior a la celebración del contrato. Este espacio de
tiempo es inherente a la función económica del negocio, que consiste en colocar bienes a
disposición de quien no los posee en la actualidad para que pueda aprovecharse de ellos,
careciendo de sentido si debieran restituirse las cosas inmediatamente de recibidas;
h) de crédito o financiación;
i) que puede configurarse, tanto como paritario o discrecional, como de adhesión, en
conformidad con el art. 984 CCyC;
j) que puede configurarse como un contrato entre empresas como de consumo, en con-
formidad con los arts. 1092 y 1093 CCyC y los arts. 1°, 2° y 3° de la Ley 24.240 de De-
fensa del Consumidor.

2.4. Objeto
De la propia definición legal surge que del contrato de mutuo solo pueden recaer como
objeto, las cosas fungibles. Cabe recordar que el art. 232 CCyC dispone que son cosas
fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la
misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
Las cosas fungibles, generalmente, son también consumibles, por lo que al ser usadas
perecen. Por consiguiente, el mutuario solo puede devolver otras de la misma especie
y calidad. Generalmente el mutuo recae sobre sumas de dinero, de moneda nacional o
extranjera, aunque también puede recaer sobre otras cosas muebles fungibles, como
alimentos, combustibles, semillas, etc.

2.5. Causa
La causa en el contrato de mutuo desempeña un papel destacado a la hora de diferen-
ciarlo de otros contratos, como el depósito.
En el contrato de mutuo, la obligación de entregar la cosa se hace en interés principal del mu-
tuario, mientras que, en el depósito, la entrega se hace en interés principal del depositante.

ARTÍCULO 1526. Obligación del mutuante

El mutuante puede no entregar la cantidad prometida si, con posterioridad al
contrato, un cambio en la situación del mutuario hace incierta la restitución.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en
el plazo pactado o, en su defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario
puede exigir el cumplimiento o la resolución del contrato.

Fuentes y antecedentes: art. 1822 del Código Civil italiano.

Remisiones: ver arts. 1530, 1077, 1078, 1079, 1082, 1083, 1084, 1088 y 1089 CCyC.

236 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1527

1. Introducción
En el diseño de derechos y obligaciones del mutuante, la obligación principal será la de
entregar la cantidad prometida, conforme se verá a continuación.
También tendrá el derecho y la obligación de recibir de parte del mutuante, el capital
recibido más los intereses que se hubiesen pactado o no, conforme la periodicidad, tasas
y demás especificaciones que se hubiesen estipulado en el contrato.
Asimismo, por transmitir el mutuante las cosas en propiedad, responderá por la obliga-
ción de saneamiento, de conformidad con el Libro Tercero, Título II, Capítulo 9, Sección 4ª,
garantizando por evicción y vicios ocultos. A ello hay que adicionarle las previsiones del
art. 1530 CCyC, al cual corresponde remitirse.

2. Interpretación
2.1. Obligación de entregar la cantidad prometida
La obligación principal del mutuante es entregar la cantidad de cosas prometidas en el
contrato al mutuario, en el tiempo y lugar convenido. Si nada se ha pactado al respecto,
será a simple requerimiento del mutuario al mutuante.
En el supuesto en que el mutuante no entregue la cantidad prometida en el plazo pacta-
do o, en su defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario puede exigir el cumplimien-
to o la resolución del contrato.
Al respecto, resultarán de aplicación las regulaciones en materia de extinción, reparación
de daños, resolución e incumplimiento, prescripto por los arts. 1077, 1078, 1079, 1082,
1083, 1084, 1088 y 1089 CCyC, a los cuales corresponde remitirse.

2.2. Excepción a la obligación de entrega

Como única excepción que habilita al mutuante a incumplir con la entrega de las cosas
prometidas en mutuo, el párr. 1 del artículo bajo análisis establece el supuesto que,
con posterioridad al contrato, un cambio en la situación del mutuario hace incierta la
restitución.
Esta norma, que constituye una derivación de la cláusula rebus sic stantibus, tiene su
fuente en el art. 1822 del Código Civil italiano y resulta aplicable cuando, por ejemplo, so-
brevienen alternaciones o cambios en la situación patrimonial del contrayente que habría
de recibir la cosa.
Al respecto, resultarán también de aplicación las prescripciones del art. 1032 CCyC que,
a manera de tutela preventiva, habilita a una de las partes de un contrato a suspender
su propio cumplimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de daño porque
la otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en su
solvencia.
Al respecto, el mutuario podrá, para la subsistencia del contrato, ofrecer seguridades
suficientes de que el cumplimiento será realizado.

ARTÍCULO 1527. Onerosidad

El mutuo es oneroso, excepto pacto en contrario.
Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses compensatorios,
que se deben pagar en la misma moneda prestada.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 237

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses son liquidados

en dinero, tomando en consideración el precio de la cantidad de cosas pres-
tadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los accesorios, el día del
comienzo del período, excepto pacto en contrario.
Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortización total
o parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipu-
lación distinta.
Si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya pagado el
mutuario voluntariamente son irrepetibles.
El recibo de intereses por un período, sin condición ni reserva, hace presu-
mir el pago de los anteriores.

1. Introducción
Como se ha sostenido anteriormente, la onerosidad es uno de los caracteres del contrato
de mutuo en el Código Civil y Comercial, salvo que se pacte en contrario; en cuyo caso,
el mutuo será gratuito. Se invierte así la regla del Código Civil de Vélez Sarsfield, que
disponía como regla la gratuidad del mutuo y, excepcionalmente, su onerosidad, unifi-
cándose el criterio con el del Código de Comercio que disponía, como todos los actos de
comercio, la presunción de onerosidad.

2. Interpretación
2.1. Onerosidad
La regla general en materia de mutuo es su onerosidad.Es decir, si se tratase de un
mutuo dinerario, ese capital entregado devengará intereses que el mutuario deberá
pagar al mutuante como contraprestación por la suma de dinero recibida. En el caso
de mutuo de cosas fungibles, el mutuo devengará intereses en relación al precio del
capital recibido.
Excepcionalmente, el mutuo podrá ser pactado como gratuito, en cuyo caso el mutuario
solo deberá entregar al mutuante igual especie y cantidad de las cosas recibidas.

2.2. Intereses
Los intereses son aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina
durante un tiempo dado como precio por el uso de la cosa o suma de dinero por el
mutuario.
La medida del interés lo da la tasa. Es un porcentaje de unidades por cada cien unidades
de capital, expresado por un tiempo determinado.
La modalidad de determinación puede ser fija o variable, la forma de pago puede ser
por adelantado, vencida, periódica o no; y el sistema de amortización francés, alemán o
americano; y la tasa activa o pasiva.
Además, los intereses se deben pagar en la misma moneda prestada, salvo pacto en
contrario. No obstante, por aplicación del art. 765 CCyC, si la obligación fuese en mo-
neda extranjera, el deudor podrá liberarse dando el equivalente en moneda de curso
legal.
Por la función económica que cumplen, los intereses pueden ser clasificados en intereses
compensatorios (o lucrativos o retributivos) y punitorios.

238 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1527

Los intereses compensatorios son aquellos que funcionan como una retribución por el
uso del capital ajeno. La función económica que cumplen estos intereses es la de “precio
por el uso del capital” y, como tal, se gradúan. El interés compensatorio “compensa” al
acreedor por el tiempo en que este “cede” su dinero al deudor. Esta característica fun-
cional es decisiva para fijar en tasa y, recíprocamente, la tasa contribuye a configurarlos
y moldearlos en su forma nominal. En este sentido, la tasa de interés aplicable puede
ser determinada, por ejemplo, cuando fijada de manera expresa en el contrato o deter-
minable, remitiéndose a una tasa de interés en plaza; por ejemplo, la tasa activa de una
determinada entidad financiera.
Si la tasa de interés es fija, la tasa determinada será, en principio, invariable. Si la tasa
es variable, deberán especificarse claramente los parámetros que se emplearán para su
determinación y periodicidad de cambio.
Los intereses punitorios o moratorios-punitorios son los intereses causados por incum-
plimiento de la obligación. Es el interés que se produce ante la falta de pago del capital
en la fecha estipulada. En este caso, el mutuante o prestamista tiene derecho “a penar”
al mutuario-deudor por no haberle abonado en término. Estos intereses aplican una tasa
mayor que los intereses compensatorios y cumplen la función de una especie de cláusula
penal moratoria.
A falta de determinación expresa de la tasa de interés, por la presunción de onerosidad
resultará aplicable la tasa vigente en plazo, resultando razonable la remisión a la que per-
ciben los bancos públicos nacionales o locales, según el caso.
Sin embargo, en el caso de las relaciones de consumo, por imperio del art. 36 de la
Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, en las operaciones financieras para consumo y en
las de crédito para el consumo deberá consignarse, de modo claro, al consumidor o usuario,
bajo pena de nulidad, entre otras cuestiones, la tasa de interés efectiva anual, el total de los
intereses a pagar o el costo financiero total, el sistema de amortización del capital y cance-
lación de los intereses, la cantidad, periodicidad y monto de los pagos a realizar y los gastos
extras, seguros o adicionales, si los hubiera. Asimismo, cuando el proveedor omitiera incluir
alguno de estos datos en el documento que corresponda, el consumidor tendrá derecho a
demandar la nulidad del contrato o de una o más cláusulas. En el caso de omisión de la tasa
de interés efectiva anual, su omisión determinará que la obligación del tomador de abonar
intereses sea ajustada a la tasa pasiva anual promedio del mercado difundida por el Banco
Central de la República Argentina vigente a la fecha de celebración del contrato.

2.3. Límites a las tasas de interés

El Código Civil y Comercial no ha fijado una tasa legal máxima de interés compensatorio.
Es decir, no fija un “precio máximo”, para el uso del dinero ajeno, y su espíritu es tratar
de evitarlo, pero sin llegar a prohibirlo. Por tanto, su fijación queda librada a la autonomía
de la voluntad privada.
No obstante, la cláusula de determinación de la tasa de interés no escapa al control
judicial. En este sentido, corresponde remitirnos al art. 771 CCyC, que dispone que los
jueces pueden reducir los intereses cuando la tasa fijada o el resultado que provoque la
capitalización de intereses excede, sin justificación y desproporcionadamente, el costo
medio del dinero para deudores y operaciones similares en el lugar donde se contrajo la
obligación y que los intereses pagados en exceso se imputan al capital y, una vez extin-
guido este, pueden ser repetidos.
Empero, determinar la razonabilidad de la cuantía de la tasa de interés, determinada en el
contrato, no resulta tarea sencilla. Sobre este punto, la doctrina y jurisprudencia son coin-
cidentes en la necesidad de evaluar el grado de negociación del contrato, diferenciando

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 239

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

los contratos paritarios o discrecionales de los contratos de adhesión, y especialmente,

de los contratos de consumo, como también la particularidad del negocio, el contexto
socioeconómico y de los distintos riesgos contractuales que la tasa de interés busca pre-
venir como por ejemplo, el riesgo de restitución, insolvencia, inflacionario, cambiario, etc.,
a mayor riesgo, mayor razonabilidad tendrá la fijación de tasas más altas.

Al respecto la Corte Suprema ha sostenido que, como regla, la clasificación de una tasa
de interés como exorbitante o usuaria no puede establecerse en abstracto, para todos los
casos y en todos los tiempos, sino que está sujeta a una ponderación judicial que tenga
en cuenta los vaivenes de la economía mientras el proceso tramita, la que cabe realizar,
precisamente, en el momento de la liquidación. (79)

En cuanto a los institutos que resultan eficaces para atacar los intereses irrazonables
o abusivos, resultan aplicables los principios generales, tales como el orden público y
fraude a la ley (art. 12 CCyC), la buena fe (arts. 9° y 961 CCyC), el abuso del derecho
(art. 10 CCyC), el abuso de la posición dominante (art. 11 CCyC), la moralidad del objeto
(arts. 279 y 1004 CCyC) y la causa (arts. 281 y 1014 CCyC).
También se destaca, especialmente en materia civil, el instituto de la lesión (art. 332 CCyC),
como, eventualmente en materia penal, la eventual comisión del delito de usura
(art. 175 bis CP).
En el caso de los intereses punitorios, podrá recurrirse también al art. 794, párr. 2, CCyC
que faculta a los jueces a reducir las penas cuando su monto, desproporcionado con
la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y
demás circunstancias del caso, configuran un abusivo aprovechamiento de la situación
del deudor.
No resultan aplicables, en principio, las disposiciones en materia de cláusulas abusivas
para contratos de adhesión y/o de consumo, por la limitación del art. 1121, inc. a, CCyC en
cuanto a que proscribe determinar como abusiva la cláusula relativa al precio. Ello tiene
su justificación en que los intereses hacen a la configuración del objeto; no obstante, sí
podrán reputarse como cláusulas abusivas, en los términos del art. 988 CCyC y el art. 37
de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, ciertas cláusulas vinculadas a la determina-
ción del monto de los intereses compensatorios o punitorios, como las que dejan librada
a la voluntad del predisponente la modificación de la tasa de interés aplicable, o se adop-
ten criterios que tornen incierta su cuantía o no se informara debidamente.
En materia regulatoria de los intereses, el Banco Central de la República Argentina ha
dictado la Comunicación “A” 5615, regulando la cuestión de los intereses en el mutuo
otorgado por entidades financieras, estableciendo topes a los intereses que resultan apli-
cables por vía analógica, a todos los contratos de mutuo.

2.4. Periodicidad
Las partes pueden pactar libremente la periodicidad en que devengarán los intereses. Si
nada han pactado, los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortización
total o parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre.

2.5. Pago de intereses en mutuos gratuitos

Si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya pagado el mutuario vo-
luntariamente son irrepetibles.

 (79) Ver CSJN, “Banco de Crédito Argentina c/ Bazán, Ranulfo Eduardo”, 24/06/2004, Fallos: 327: 2444.

240 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1528

Sin embargo, ello no implicará una “novación” de la obligación, sino que, en lo sucesivo, el
mutuario deberá exclusivamente el capital adeudado, sin obligación de pagar intereses.

2.6. Presunción de pago

Por último, el artículo bajo análisis dispone que la extensión del recibo de pago de in-
tereses por un período por parte del mutuante o prestamista, sin condición o reserva,
hace presumir el pago de los intereses anteriores. Dicha presunción tiene el carácter de
presunción iure et de iure.

ARTÍCULO 1528. Plazo y lugar de restitución

Si nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar para la restitución de lo
prestado, el mutuario debe restituirlo dentro de los diez días de requerirlo
el mutuante, excepto lo que surja de los usos, y en el lugar establecido en
el artículo 874.

1. Introducción
Uno de las obligaciones principales del mutuario es la de restituir igual cantidad de cosas
recibidas, de la misma especie y calidad, en el término y lugar pactado. Se analizarán, a
continuación, las previsiones que la norma bajo análisis prescribe al respecto.

2. Interpretación
2.1. Plazo de restitución
Las partes, al fijar las condiciones del contrato, determinarán el plazo de restitución del
capital. De conformidad con la modalidad que revista el mutuo, este podrá restituirse en
un único pago o en diferentes pagos parciales, de manera conjunta o no con los intereses,
si hubiesen sido pactados.
De conformidad con el art. 351 CCyC, el plazo se presume, salvo estipulación en contrario,
establecido en beneficio del obligado a cumplir, esto es, el mutuario. Por consiguiente,
queda expedita la posibilidad de restituir antes del vencimiento del término pactado.
Para el supuesto en que no se hubiese estipulado cláusula relativa al plazo de restitución
del capital recibido, el mutuario debe restituirlo dentro de los diez días de requerirlo el
mutuante. Esta previsión tendrá excepción en los usos que pactase un plazo diferente.

2.2. Lugar de restitución

También las partes, en virtud del principio de autonomía de la voluntad, podrán pactar el
lugar de restitución del capital prestado.
Ante la ausencia de previsiones al respecto, la norma sub examine hace una remisión
expresa al lugar establecido en el art. 874 CCyC. Cabe recordar que el referido artículo es-
tablece que, si nada se ha indicado, el lugar de pago es el domicilio del deudor al tiempo
del nacimiento de la obligación y que, si el deudor se muda, el acreedor tiene derecho a
exigir el pago en el domicilio actual o en el anterior; igual opción corresponde al deudor,
cuando el lugar de pago sea el domicilio del acreedor.
La norma también establece que esta regla no se aplica a las obligaciones de dar cosa
cierta. En este caso, el lugar de pago es donde la cosa habitualmente se encuentra. Esta
previsión podría resultar aplicable para el mutuo de ciertas cosas fungibles.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 241

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1529. Incumplimiento del mutuario

La falta de pago de los intereses o de cualquier amortización de capital da
derecho al mutuante a resolver el contrato y a exigir la devolución de la to-
talidad de lo prestado, más sus intereses hasta la efectiva restitución.
Si el mutuo es gratuito, después del incumplimiento, se deben intereses
moratorios. Si el mutuo es oneroso a falta de convención sobre intere-
ses moratorios, rige lo dispuesto para las obligaciones de dar sumas de
dinero.

1. Introducción
Si el mutuario cumple debidamente con sus obligaciones contractuales, el contrato de
mutuo llegará a su fin a través de la llamada “extinción normal”. Ahora bien, cuando en el
transcurso del contrato se produzca un incumplimiento del mutuario, devendrá la posibi-
lidad de la extinción a partir de la resolución.

2. Interpretación
2.1. Incumplimiento del mutuario en el mutuo oneroso
El artículo bajo análisis regula la materia del incumplimiento de dos obligaciones princi-
pales del mutuario: el pago de los intereses o de cualquier amortización de capital.
Se trata de un supuesto particular de la cláusula resolutoria implícita, regulada en el
art. 1087 CCyC y concs.
Ante estos supuestos, el mutuante podrá exigir la devolución de la totalidad del capital
prestado. Caducan, por tanto, todos los plazos y periodicidades que se hubiesen pactado
en el contrato. Se producirá, entonces, la resolución del contrato.
Asimismo, el mutuante tendrá derecho a reclamar también los intereses correspondien-
tes, compensatorios y/o punitorios, hasta la efectiva restitución, de conformidad con las
previsiones del contrato.

2.2. Aplicación de los intereses punitorios

Como ya se ha señalado anteriormente, ante el incumplimiento de las obligaciones del
mutuario, nace el derecho del mutuante a reclamar los intereses punitorios.
En el supuesto del mutuo gratuito, la norma en análisis señala que, después del in-
cumplimiento, el mutuario deberá también los intereses moratorios, también llamados
“punitorios”.
Para el caso del mutuo oneroso, se prescribe también que —a falta de convención sobre
intereses moratorios— rige lo dispuesto para las obligaciones de dar sumas de dinero.
En este caso, podrán ser fijados por la autoridad judicial, siendo de referencia las tasas
de interés que, al respecto, aplican los bancos públicos, nacionales o locales, según el
caso.

ARTÍCULO 1530. Mala calidad o vicio de la cosa

Si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante responde por los daños
causados por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada; si el mutuo es
gratuito, responde sólo si conoce la mala calidad o el vicio y no advierte al
mutuario.

242 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1531

1. Introducción
Como se ha señalado anteriormente, el mutuante es responsable de la obligación de sa-
neamiento de conformidad con el art. 1033 CCyC y ss., en relación a las cosas trasmitidas
en propiedad a través del mutuo, como elemento natural de un contrato oneroso.

2. Interpretación
El artículo en análisis reafirma la remisión señalada a la obligación de saneamiento al
prescribir que, si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante responde por los daños
causados por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada.
Al respecto, cabe recordar que, de conformidad con el art. 1051 CCyC, la responsabilidad
por vicios ocultos comprende dos supuestos:
1) los vicios redhibitorios;
2) otros defectos no excluidos por el art. 1053 CCyC (esto es, defectos aparentes o co-
nocidos por el adquirente y defectos sobrevivientes) o ampliados convencionalmente.

Además, los vicios redhibitorios deben tener los siguientes caracteres:

a) Defecto material. Los vicios redhibitorios implican defectos de hecho —esto es, anor-
malidades o imperfecciones materiales sobre el bien, objeto de la adquisición— que
carecen de las cualidades necesarias para cumplir determinada función.
b) Grave o importante. Deben tratarse de defectos que hacen a la cosa impropia para su
destino por razones estructurales o funcionales, o disminuyen su utilidad a tal extremo
que, de haberlos conocido, el adquirente no la habría adquirido, o su contraprestación
hubiese sido significativamente menor. En los vicios redhibitorios se ve afectada la
idoneidad del producto, es decir, sus calidades o cualidades, sin necesidad de que la
gravedad no entrañe necesariamente que la cosa llegue a ser irreparable, excluyendo
hechos menores.
c) Oculto. Debe entenderse como un defecto que no es ostensible al momento de la
adquisición prestando una mediana atención o diligencia. Quedan, por lo tanto, exclui-
dos los defectos aparentes o visibles.
d) Debe existir al tiempo de la adquisición. El garante-enajenante solo responde por los
vicios que existían al tiempo de la adquisición, y no los sobrevinientes. Deben estar
presentes al momento de la operación, es decir, que la causa del vicio debe ser ante-
rior o concomitante respecto del acto de adquisición.
e) Debe emerger con posterioridad a la adquisición. Siendo la causa del vicio anterior o
concomitante a la adquisición, el defecto emerge con posterioridad a la adquisición,
es decir, se vuelve perceptible a posteriori.

En el supuesto en que el mutuo fuese gratuito, el mutuante responde solo si conoce la

mala calidad o el vicio y no advierte al mutuario. Corresponde tener presente que el
art. 1043 CCyC establece que, el obligado al saneamiento, no puede invocar su igno-
rancia o error, excepto estipulación en contrario.

ARTÍCULO 1531. Aplicación de las reglas de este Capítulo

Las reglas de este Capítulo se aplican aunque el contrato de mutuo tenga
cláusulas que establezcan que:
a) la tasa de interés consiste en una parte o un porcentaje de las utilidades de
un negocio o actividad, o se calcula a una tasa variable de acuerdo con ellos;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 243

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) el mutuante tiene derecho a percibir intereses o a recuperar su capital

sólo de las utilidades o ingresos resultantes de un negocio o actividad, sin
derecho a cobrarse de otros bienes del mutuario;
c) el mutuario debe dar a los fondos un destino determinado.

1. Introducción
El artículo en análisis establece la posibilidad de aplicar las reglas del contrato de mutuo
a otras operatorias en las cuales hay entrega de capital; pero en las que también coexis-
ten otros intereses de las partes, ya sean negocios en participación o de otro tipo. A
continuación, analizaremos las posibles cláusulas que pueden establecerse.

2. Interpretación

2.1. Mutuo con parte de utilidades como tasa de interés

Una de las posibilidades que prevé el artículo sub examine es que la contraprestación
por el préstamo de dinero consista en una parte o un porcentaje de las utilidades de un
negocio o actividad, o se calcula a una tasa variable de acuerdo con ellos. Aquí, como
anticipamos anteriormente, se somete la onerosidad del negocio a un alea, esto es, las
eventuales ganancias de un negocio o actividad y el quantum de esas ganancias.

Esta modalidad permite al sujeto que aporta el capital, a no estar vinculado directamente
con el negocio o actividad emprendido, desarrollado, ampliado o reestructurado, pero
atando su rentabilidad a la productividad del negocio al cual se van a aplicar las sumas
de dinero entregadas.

En estos casos, en virtud del principio de buena fe y los correspondientes mandatos de

transparencia y cooperación, propios de un negocio en colaboración, necesariamente se
deberá prever la posibilidad del mutuante de poder acceder a al información y rendicio-
nes de cuentas correspondientes del negocio o actividad en cuestión.

2.2. Mutuo con derecho a intereses o a recuperar capital

solo de las utilidades o ingresos resultantes de un negocio o actividad
En el contrato de mutuo también puede pactarse que el mutuante limite su derecho a
percibir intereses o a recuperar su capital solo de las utilidades o ingresos resultantes de
un negocio o actividad, sin derecho a cobrarse otros bienes del mutuario.
Se trata de otro supuesto, como mencionamos anteriormente, de negocio en colabora-
ción, y en el que el mutuo se perfila también como un contrato aleatorio.

2.3. Mutuo con el deber de darle un destino determinado a los fondos

En el contrato de mutuo se puede establecer que el mutuario debe dar a los fondos un
destino determinado. El destino de los fondos puede ser en beneficio del mutuario, del
mutuante, de un tercero, o de beneficio múltiple.
Se trata de un supuesto particular de cargo o modo, toda vez que el destinar los fondos
a una finalidad determinada implique una obligación accesoria que se impone al adqui-
rente de un derecho, en este caso, el mutuario.
Resultan, por tanto, aplicables las prescripciones del art. 354 CCyC y ss.

244 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1532

El destino debe estar debidamente individualizado. A él no podrán destinarse los

fondos de manera expresa e indubitable, constituyéndose como una obligación que
el mutuario debe cumplir. Caso contrario, se lo tomará como un mero deber moral,
o un consejo, ruegos u otro tipo de exhortaciones, que no producen consecuencias
jurídicas.

ARTÍCULO 1532. Normas supletorias

Se aplican al mutuo las disposiciones relativas a las obligaciones de dar su-
mas de dinero o de género, según sea el caso.

1. Introducción
El artículo bajo análisis prescribe las normas supletorias del contrato de mutuo que per-
mite establecer sus concordancias con el régimen general en materia de obligaciones.

2. Interpretación

2.1. Normas supletorias en los mutuos dinerarios

Para el caso del contrato de mutuo cuyo objeto sea una suma de dinero, resultan apli-
cables los arts. 765 a 772 CCyC, que regulan las obligaciones de dar dinero. En ellas, por
ejemplo, la previsión del art. 765 CCyC, que dispone que, si por el acto por el que se ha
constituido la obligación, se estipuló dar moneda que no sea de curso legal en la Repúbli-
ca, la obligación debe considerarse como de dar cantidades de cosas y el deudor puede
liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal. También, las previsiones en
materia de intereses compensatorios (art. 767 CCyC), moratorios y punitorios (arts. 768
y 769 CCyC) y anatocismo (art. 770 CCyC), habiendo ya sido analizadas algunas cuestio-
nes en los artículos precedentes.

En relación al anatocismo, entendemos que la cláusula que posibilita los intereses de

intereses solo será válida en los contratos paritarios o discrecionales; en tanto que, en los
contratos de adhesión y/o de consumo, deberá reputarse como una cláusula abusiva, en
los términos del art. 988 CCyC y art. 37 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, por
implicar una desnaturalización de las obligaciones.

2.2. Normas supletorias en los mutuos no dinerarios

Para el caso del contrato de mutuo cuyo objeto sea una suma de dinero, resultan aplica-
bles los arts. 762 y 763 CCyC y concs., que regulan las obligaciones de género.

Al respecto el art. 762 CCyC disciplina que las cosas debidas en una obligación de género
deben ser individualizadas y que la elección corresponde al deudor, excepto que lo con-
trario resulte de la convención de las partes. Señala además que la elección debe recaer
sobre cosa de calidad media, y puede ser hecha mediante manifestación de voluntad
expresa o tácita.

Por su parte, el art. 763 CCyC dispone que, antes de la individualización de la cosa de-
bida, el caso fortuito no libera al deudor. Esto tiene fundamento en que el género no
perece. Después de hecha la elección, se aplican las reglas sobre la obligación de dar
cosas ciertas.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 245

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Capítulo 21. Comodato

ARTÍCULO 1533. Concepto
Hay comodato si una parte se obliga a entregar a otra una cosa no fungible,
mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y restituya la
misma cosa recibida.

1. Introducción
El contrato de comodato, también llamado “préstamo de uso” fue oficialmente adoptado
por primera vez, en el derecho romano en la redacción del Edicto de Juliano, como com-
modatum (de commodo datum). Sin embargo, se lo utilizaba con referencia al tipo más
común de utendum datum que tenía por objeto cosas muebles. Más tarde se admitió que
la simple entrega de la cosa acompañada del acuerdo de las partes bastaba para dar ori-
gen al contrato, configurándose como un contrato real, situación que se logró hacia fines
de la República y principios del Imperio. El contrato buscaba facilitar el uso de una cosa
en razón de la familiaridad, amistad o confianza con el futuro comodatario.
Así lo adoptó el Código Civil de Vélez Sarsfield —como contrato real—, siendo modifica-
do por el Código Civil y Comercial como contrato consensual (art. 957 CCyC).

2. Interpretación
2.1. Concepto
El artículo bajo análisis caracteriza al comodato como el contrato en virtud del cual un
sujeto, llamado “comodante”, se obliga a entregar a otro una cosa no fungible, mueble
o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida.

2.2. Elementos esenciales particulares

De la definición legal del contrato de comodato surgen que sus elementos esenciales
particulares son:
a) obligación de entregar una cosa mueble o inmueble para su uso;
b) gratuidad. El uso de la cosa recibido en comodato no tiene contraprestación por parte
del comodatario (art. 967 CCyC); y
c) obligación de restituir el mismo bien recibido.

2.3. Caracteres
En cuanto a sus caracteres, puede sostenerse que el comodato es un contrato:
a) bilateral, ya que ambas partes se obligan recíprocamente, de conformidad con el
art. 966 CCyC.
b) gratuito, conforme surge de la propia definición del comodato, ya que el comodata-
rio no debe ninguna contraprestación al comodante en virtud de recibir la cosa en
comodato (art. 967 CCyC). No varía el carácter de contrato gratuito si, con posterio-
ridad a la terminación del comodato, el que se benefició con el uso de la cosa decide
retribuir a quien se la prestó mediante la entrega de dinero u otro objeto de valor o la
prestación de un servicio. Tampoco altera la gratuidad del contrato la obligación del
comodatario de abonar ciertos gastos (expensas, servicios comunes, impuestos, etc.)
o que acceda a un contrato oneroso.

246 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1533

c) conmutativo, de conformidad con el art. 968 CCyC, ya que las ventajas para todos los
contratantes son ciertas al momento de su celebración.
d) no formal. El Código Civil y Comercial no prescribe solemnidad alguna para su validez
(art. 969 CCyC).
e) consensual, ya que del mero acuerdo consentido por las partes, correspondiente a la
formación de un comodato, nace el contrato (art. 957 CCyC). Se aparta así de la tradi-
ción romana seguida por el Código Civil en su art. 2255 CCyC.
f) nominado (art. 970 CCyC).
g) de ejecución diferida. La obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en
comodato se difiere para un momento posterior a la celebración del contrato.
h) de colaboración o cooperación, en cuanto a su función socioeconómica, por tratarse
de un préstamo de cortesía.
i) que puede configurarse como paritario o discrecional como de adhesión, de confor-
midad con el art. 984 CCyC.
j) que puede configurarse como un contrato entre empresas, generalmente como un
contrato accesorio anexo a un contrato principal oneroso, por ejemplo, en el caso de
envases con la venta de fluidos.
k) que puede configurarse como un contrato de consumo, de conformidad con los arts. 1092
y 1093 CCyC y los arts. 1°, 2° y 3° de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, en
la mayoría de los casos como un contrato accesorio anexo a un contrato principal,
generalmente la venta de determinados productos o la provisión de ciertos servicios
con carácter oneroso, por ejemplo, la prestación del servicio de televisión por cable,
digital o satelital, o en la provisión de internet, en la que se incluyen en forma accesoria
a la provisión del servicio la entrega en comodato de los elementos tecnológicos ne-
cesarios para acceder al mismo (módem, decodificador, antena, entre otros). Pueden
citarse también como ejemplos, la venta de productos cuyo envase debe restituirse o
con envase retornable, el seguro de automotor con “préstamo” de un vehículo en caso
de siniestro, la entrega de prismáticos o “lentes 3D” en un teatro o cine, la entrega del
distribuidor de agua a consumidores de los aparatos expendedores, conocidos como
dispensers o la utilización de carritos en supermercados o aeropuertos. No obstante,
podría darse el supuesto de los casos de locación de cosas muebles —como bicicletas,
automotores, disfraces, etc.— en los cuales el consumidor los utiliza en virtud de un
“pase gratis” o situaciones similares, como promociones del proveedor, o cuando invita
a los potenciales consumidores a probar el funcionamiento de un producto, mediante
una “prueba de manejo” de un automotor, una lancha u otro producto no consumible.
l) Por regla, intuitu personae. Al respecto corresponde tener presente que en virtud del
art. 1541, inc. d, CCyC, la muerte del comodatario extingue el contrato, excepto que
se estipule lo contrario o que el comodato no haya sido celebrado exclusivamente en
consideración a su persona.

2.4. Causa
La causa en el contrato de comodato desempeña un papel destacado a la hora de dife-
renciarlo de otros contratos, como el depósito.
Si bien en el contrato de comodato la cosa se entrega para ser usada y, en el depósito,
para ser custodiada, existe la posibilidad de que en este se faculte al depositario a usar
la cosa, como también que en el comodato exista interés del comodante y ahí es donde
surge la necesidad de distinguirlos. Corresponde prestar atención al interés en juego. En

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 247

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

el contrato de comodato la obligación de entregar la cosa se hace en interés principal

del comodatario; mientras que, en el depósito, la entrega se hace en interés principal del
depositante.

ARTÍCULO 1534. Préstamo de cosas fungibles

El préstamo de cosas fungibles sólo se rige por las normas del comodato si
el comodatario se obliga a restituir las mismas cosas recibidas.

1. Introducción
Como señaló el artículo anterior, el contrato de comodato recae sobre bienes no fungi-
bles, muebles o inmuebles. Se analizarán a continuación, estas previsiones.

2. Interpretación
2.1. Objeto
El objeto del contrato de comodato debe ser una cosa en sentido propio, esto es, bienes
materiales susceptibles de valor económico, de conformidad con el art. 16 CCyC. Debe
ser una cosa no fungible, en los términos del art. 232 CCyC, mueble o inmueble, dife-
renciándose así del mutuo, cuyo objeto recae sobre cosas fungibles, toda vez que en el
comodato, el comodatario debe restituir la misma e idéntica cosa que ha recibido.
También pueden darse en comodato parte de cosas, como una habitación o una cochera,
un galpón o un corral.
No pueden darse en comodato los derechos. Sin embargo, no existe obstáculo para que,
constituido el contrato sobre una cosa, su uso comprenda los derechos que abarque, por
ejemplo, el comodato de un campo comprende el uso de las servidumbres reales que
tenga a su favor.

2.2. Préstamo de cosas fungibles

La norma bajo análisis prevé el supuesto de que el objeto del contrato recaiga sobre
cosas fungibles, por lo cual el que las recibe se obliga a restituir las mismas cosas reci-
bidas. Se trata del supuesto de la cosa prestada ad pompam vel ostentationem, es decir,
para su mera exhibición. Suele darse el ejemplo de monedas o billetes antiguos de curso
legal que se entregan para ser exhibidos en una exposición o tortas que los alumnos de
una escuela de cocina facilitan a las autoridades para ser utilizadas para una campaña
publicitaria.
En este caso, aun tratándose de cosas consumibles, se las trata específicamente como no
fungibles y dicho contrato se regirá igualmente por las reglas del contrato de comodato.

ARTÍCULO 1535. Prohibiciones

No pueden celebrar contrato de comodato:
a) los tutores, curadores y apoyos, respecto de los bienes de las personas
incapaces o con capacidad restringida, bajo su representación;
b) los administradores de bienes ajenos, públicos o privados, respecto
de los confiados a su gestión, excepto que tengan facultades expresas
para ello.

248 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1536

1. Introducción
La norma bajo análisis establece diversos supuestos de incapacidad de derecho respecto
del comodato.
Respecto de la legitimación activa y pasiva en el contrato, el comodante debe ser titular
de un derecho real o personal que otorgue la tenencia. No obstante, también puede dar
en comodato el mero poseedor que no sea titular de derecho real alguno, por ejemplo, el
que está usucapiendo el dominio.
En orden a la capacidad, solo es requerible para administrar los bienes propios.

2. Interpretación
2.1. Naturaleza jurídica del comodato
Respecto a este punto, corresponde distinguir si el comodato configura un acto de admi-
nistración o de disposición. Tradicionalmente se sostenía que era un mero acto de adminis-
tración, ya que el comodante solo transmite el uso, pero conserva la propiedad de la cosa
y, por consiguiente, el préstamo no supone una modificación sustancial en su patrimonio.
Otro sector considera, en cambio, que es un acto de administración extraordinario o un
acto de disposición del uso, encontrando fundamento en el artículo que se analiza.

2.2. Prohibiciones para contratar

En primer término, la norma señala que no pueden celebrar el contrato de comodato
los tutores, curadores y apoyos, respecto de los bienes de las personas incapaces o con
capacidad restringida bajo su representación.
Se trata de los supuestos de niños y adolescentes bajo la tutela; de personas mayores de
trece años que padezcan una adicción o una alteración mental permanente o prolonga-
da, de suficiente gravedad, en las que el ejercicio de su plena capacidad puede resultar
un daño a su persona o a sus bienes; en el caso de los apoyos y de personas que se
encuentran absolutamente imposibilitadas de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado; en el caso de los curadores, de
conformidad con el art. 32 CCyC. Por lo tanto, aquellos no podrán ser comodatarios de los
bienes, ni celebrar el contrato de comodato en representación de sus pupilos o asistidos o
interviniendo en dichas decisiones, en el caso de los apoyos.
Se trata de un supuesto de incapacidad de derecho absoluta, por lo que tampoco puede
suplirse con la autorización judicial.
En segundo término, se menciona también que no pueden celebrar el contrato de como-
dato los administradores de bienes ajenos, públicos o privados, respecto de los confiados
a su gestión, excepto que tengan facultades expresas para ello.
En este caso, se refiere a un supuesto de incapacidad relativa, ya que se suple con las fa-
cultades expresas del representado al representante, en los supuestos de representación
voluntaria, como el mandato y otras figuras similares.

ARTÍCULO 1536. Obligaciones del comodatario

Son obligaciones del comodatario:
a) usar la cosa conforme al destino convenido. A falta de convención puede
darle el destino que tenía al tiempo del contrato, el que se da a cosas
análogas en el lugar donde la cosa se encuentra, o el que corresponde a
su naturaleza;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 249

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse de ella;
c) conservar la cosa con prudencia y diligencia;
d) responder por la pérdida o deterioro de la cosa, incluso causados por
caso fortuito, excepto que pruebe que habrían ocurrido igualmente si la
cosa hubiera estado en poder del comodante;
e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y lugar
convenidos. A falta de convención, debe hacerlo cuando se satisface la
finalidad para la cual se presta la cosa. Si la duración del contrato no está
pactada ni surge de su finalidad, el comodante puede reclamar la restitu-
ción en cualquier momento.
Si hay varios comodatarios, responden solidariamente.

1. Introducción
El comodato, como contrato bilateral, genera obligaciones en cabeza de ambas partes
del contrato. Así, respecto del comodante, sus obligaciones principales son las enumera-
das en el artículo sub examine. Se analizarán cada una de ellas a continuación.
También son obligaciones a cargo del comodatario: la de facilitar el examen de la cosa
por el comodante y la de tolerar las mejoras que el comodante quiera realizar en la cosa.

2. Interpretación
2.1. Usar la cosa conforme al destino convenido
El comodatario tiene derecho a usar la cosa, pero no obligación de usarla. No obstante,
si la falta de uso perjudica a la cosa (por ejemplo, un caballo de carreras que pierde su
entrenamiento), deberá utilizarla.
Si la usa, debe hacerlo respetando el destino estipulado. En el caso en que no se hubie-
se convenido expresamente cuál será el destino de la cosa, puede darle el destino que
tenía al tiempo del contrato, el que se da a cosas análogas en el lugar donde la cosa se
encuentra, o el que corresponde a su naturaleza. Se trata, por lo tanto, de una limitación
sustancial al derecho de uso del comodatario que él debe respetar. Caso contrario, el
comodante se encontrará facultado para solicitar la extinción del contrato.

2.2. Pagar los gastos ordinarios de la cosa

y los realizados para servirse de ella
El comodatario se encuentra obligado a solventar los gastos inherentes al uso de la cosa. El
comodatario también estará a cargo de los gastos ordinarios de la cosa, aunque no estén
originados en su uso.
Así, por ejemplo, si el comodato es de un automotor, deberá soportar el costo del combus-
tible; en el caso de un inmueble, abonar las facturas de los servicios públicos domiciliarios.

2.3. Conservar la cosa con prudencia y diligencia

El comodatario tiene también el deber de conservación de la cosa prestada. Le compete,
por tanto, asegurar la integridad de la cosa que le fue prestada, como así también su guar-
da y custodia. Dicho deber de cuidado debe realizarse con prudencia y diligencia, por lo
que debe desplegarse con el mismo estándar que el comodatario realiza respecto de sus
propias cosas, adoptando las medidas de prevención, precaución y tratamiento adecuadas.

250 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1536

Al respecto, deberán meritarse las circunstancias de persona, tiempo y lugar corres-

pondientes para valorar la conducta del comodatario y evaluar, de esta manera, si el
comodatario dio cumplimiento con dichos deberes de conducta, como así también, los
riesgos y vulnerabilidades involucradas. En definitiva, se debe analizar el nexo de cau-
salidad entre la conducta del comodatario y el daño de la cosa, de conformidad con las
pautas del art. 1725 CCyC.

2.4. Responder por la pérdida o deterioro de la cosa

Como consecuencia del deber de usar la cosa conforme a destino y de conservarla con
prudencia y diligencia, ante el incumplimiento de estas obligaciones, sea por dolo o cul-
pa, se generará la obligación de responder por la pérdida, sustracción, destrucción, pe-
recimiento, daños, deterioros, uso indebido u otros perjuicios sufridos por la cosa dada
en comodato.
No deberá responder, al igual que en el contrato de locación, por el deterioro derivado
del uso normal; el desgaste causado por el uso correcto o los deterioros de la cosa utili-
zada diligentemente conforme a su destino o naturaleza.
El comodatario responderá incluso por los daños causados por caso fortuito. Sin embar-
go, podrá eximirse si demuestra que dichos daños le habrían ocurrido a la cosa si igual-
mente hubiese estado en poder del comodante.

2.5. Restituir la misma cosa con sus frutos

y accesorios en el tiempo y lugar convenidos
Finalizado el contrato de comodato, se encuentra en cabeza del comodatario la obliga-
ción de restituir la cosa en el estado en que la misma se halle. Deberá hacerlo también
con sus frutos y accesorios.
En cuanto al lugar de restitución, deberá hacerlo en el sitio especificado en el contrato. A
falta de determinación, será el domicilio del comodante.
Respecto de la oportunidad de la restitución, corresponde distinguir entre los contratos
en que se ha pactado expresamente un plazo, de aquellos en que no hubiese plazo.
En el supuesto en que hubiese un término expreso, el comodatario debe restituir en el
plazo convenido, ya sea este cierto —porque se ha fijado un determinado día u otra fecha
precisa señalada por un acontecimiento, un cierto lapso desde la celebración del acto—;
o incierto, es decir, cuando está fijado en relación a un acontecimiento que necesaria
y fatalmente ocurrirá, aunque su momento exacto de producción, sin embargo, no se
puede establecer de antemano. En este caso, la mora es automática y se produce con el
vencimiento del plazo
Habrá plazo tácito cuando se ha estipulado que la cosa se presta para un servicio de-
terminado. En ese caso, el comodatario debe devolver la cosa cuando se satisface la
finalidad para la cual se presta la cosa. En este supuesto, el comodante debe interpelar al
comodatario a fines de constituirlo en mora.
Cuando no se ha pactado plazo, es decir, estamos ante el llamado “comodato precario”,
el comodante puede reclamar la restitución en cualquier momento. Sin perjuicio de ello,
en virtud del principio de buena fe (arts. 9° y 961 CCyC) y a efectos de no permitir un
ejercicio abusivo de este derecho (art. 10 CCyC), en la exigibilidad de la restitución debe
preverse un plazo razonable, teniendo en cuenta la cosa prestada y los usos de la misma.
Si no se restituye en tiempo oportuno, el comodatario debe resarcir los daños y perjuicios
por la ocupación o uso indebido de la cosa.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 251

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.6. Pluralidad de comodatarios

Si hay varios comodatarios, su responsabilidad será solidaria, en los términos del art. 827 CCyC
y concs., por lo que el cumplimiento total de las obligaciones del contrato puede exigirse a
cualquiera de ellos, estando todos obligados solidariamente frente al comodante.

ARTÍCULO 1537. Cosa hurtada o perdida

El comodatario no puede negarse a restituir la cosa alegando que ella no per-
tenece al comodante, excepto que se trate de una cosa perdida por el dueño
o hurtada a éste. Si el comodatario sabe que la cosa que se le ha entregado es
hurtada o perdida, debe denunciarlo al dueño para que éste la reclame judi-
cialmente en un plazo razonable. El comodatario es responsable de los daños
que cause al dueño en caso de omitir la denuncia o si, pese a hacerla, restituye
la cosa al comodante. El dueño no puede pretender del comodatario la devo-
lución de la cosa sin consentimiento del comodante o sin resolución del juez.

1. Introducción
La norma bajo análisis establece las vicisitudes del contrato ante el supuesto de que la
cosa objeto del contrato fuese hurtada o perdida.

2. Interpretación
2.1. Excepción a la obligación de entrega de la cosa
Ya se ha sostenido que constituye una obligación del comodatario devolver la cosa, obje-
to del contrato, al comodante en el plazo y lugar estipulado en el contrato.
En principio, el comodatario debe restituir la cosa al comodante. El comodatario no pue-
de negarse a restituir la cosa alegando que ella no pertenece al comodante. Esto se justi-
fica por cuanto, para dar en comodato, no resulta necesario ser propietario, toda vez que
solo se transfiere el uso.
Como excepción al deber de restitución se encuentra el supuesto de que la cosa, objeto
del contrato, sea una cosa perdida por el dueño o hurtada a este.

2.2. Deber de denuncia

En el supuesto de que el comodatario sepa que la cosa que se le ha entregado es hurtada
o perdida, debe denunciarlo al dueño para que este la reclame judicialmente en un plazo
razonable.
La suspensión de la restitución de la cosa implica una conducta activa del comodatario:
comunicar fehacientemente al titular dominial de la cosa hurtada o perdida de la situa-
ción, a efectos de que este pueda reclamar en sede judicial en un término razonable. A
efectos de merituar la razonabilidad del planteo, habrá que analizar las particularidades
del caso y, de conformidad con ella, la conducta del obligado. A tal efecto, el comoda-
tario deberá consignar judicialmente la cosa (por ejemplo, en caso de un inmueble o
automotor, depositando las llaves).

2.3. Responsabilidad por omisión

En caso de que el comodatario conociere que la cosa es hurtada o perdida y no formu-
lase la denuncia al dueño de la cosa o si, pese a hacerla, restituye la cosa al comodante,
será responsable de los daños que dicha situación cause al dueño.

252 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1539

Sin embargo, el dueño no puede pretender del comodatario la devolución de la cosa:

para poder hacerlo efectivo requerirá el consentimiento del comodante o la correspon-
diente resolución judicial.

ARTÍCULO 1538. Gastos

El comodatario no puede solicitar el reembolso de los gastos ordinarios reali-
zados para servirse de la cosa; tampoco puede retenerla por lo que le deba el
comodante, aunque sea en razón de gastos extraordinarios de conservación.

1. Introducción
En la presente norma se regula la cuestión de los gastos reembolsables al comodatario y
la prohibición del ejercicio del derecho de retención.

2. Interpretación
2.1. Reembolso de gastos
Como ya se ha sostenido anteriormente, están en cabeza del comodatario afrontar los
gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse de ella. Por consiguiente, care-
ce de acción para reclamar el reembolso de los mismos al comodante.
Sí tendrá acción de reembolso, como ya se ha detallado anteriormente, para el supuesto
de los gastos extraordinarios.

2.2. Inaplicabilidad del derecho de retención

El comodatario no puede ejercer el derecho de retención sobre la cosa objeto del contra-
to por gasto alguno, ordinario o extraordinario.
Tampoco posee el derecho de retención frente a cualquier otra deuda del comodante,
por ejemplo, los daños y perjuicios originados en el vicio oculto conocido y no advertido.
Esta norma reproduce la regla general del art. 2587 CCyC, que veda la aplicación del
instituto del derecho de retención a los contratos gratuitos, excepto que sea en el interés
del otro contratante.

ARTÍCULO 1539. Restitución anticipada

El comodante puede exigir la restitución de la cosa antes del vencimiento
del plazo:
a) si la necesita en razón de una circunstancia imprevista y urgente; o
b) si el comodatario la usa para un destino distinto al pactado, aunque no la
deteriore.

1. Introducción
Ya se ha determinado que la regla en materia de comodato es que el comodante puede
solicitar la restitución de la cosa objeto del contrato, cuando el contrato es precario,
—esto es, sin plazo—, en cualquier momento, y en el supuesto del contrato con término,
al vencimiento del mismo.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 253

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

No obstante, el legislador ha previsto dos supuestos de excepción, que legitiman al co-

modante a solicitar la entrega anticipada de la cosa, produciéndose la caducidad del
plazo pactado, ante el acaecimiento de ciertas circunstancias que se analizarán a conti-
nuación.

2. Interpretación
2.1. Necesidad de la cosa en razón de circunstancia imprevista y urgente
Para que opere la caducidad del plazo debe verificarse ambos requisitos, esto es, que
la necesidad que alega el comodante sea imprevista y que asimismo, sea urgente. La
necesidad debe ser “imprevista” al momento de concertar el comodato, y además tener
la nota de lo “urgente”, o sea que el comodante no puede prescindir de la cosa sin daño
para él, o su grupo familiar o de referencia, y con grave inconveniente.
En este supuesto queda por tanto desobligado respecto del plazo y nace su derecho a
solicitar la restitución. El fundamento de esta norma es la gratuidad del contrato y parte
de la base de que el comodante puede desprenderse temporalmente de esa cosa. De
esta manera, se rompe una convención libremente concertada y solo una justa causa
puede sustentar esa resolución unilateral del contrato. Opera, por tanto, la resolución
unilateral del contrato.
Igualmente, en virtud del principio de buena fe (arts. 9° y 961 CCyC) y a efectos de no
permitir un ejercicio abusivo de este derecho (art. 10 CCyC), sobre todo cuando el objeto
fuese un inmueble, se entiende que debe otorgarse al comodatario el lapso necesario
para cumplir con la restitución.

2.2. Uso indebido

Ya se ha mencionado que constituye una obligación del comodatario usar la cosa objeto
del contrato conforme al destino convenido.
Por consiguiente, si el comodatario la usa para un destino distinto al pactado, aunque no
la deteriore, el comodante podrá exigir la restitución de la cosa antes del vencimiento
del plazo, los que caducaran en razón del incumplimiento, produciéndose la rescisión
unilateral del contrato.
Cabe tener presente que esta causal no es aplicable al comodato sin plazo. Toda vez
que en el comodato precario el comodante puede solicitar la restitución de la cosa en
cualquier momento, sin alegar causa, sin perjuicio que, ante el uso indebido, pueda exigir
asimismo los daños y perjuicios correspondientes.

ARTÍCULO 1540. Obligaciones del comodante

Son obligaciones del comodante:
a) entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos;
b) permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido;
c) responder por los daños causados por los vicios de la cosa que oculta al
comodatario;
d) reembolsar los gastos de conservación extraordinarios que el comodata-
rio hace, si éste los notifica previamente o si son urgentes.

Remisiones: ver comentario al art. 1530 CCyC.

254 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1540

1. Introducción
El comodato, como contrato bilateral, genera obligaciones en cabeza de ambas partes
del contrato. Así respecto del comodante, sus obligaciones principales son las enumera-
das en el artículo sub examine. A continuación, se analizarán cada una de ellas.

2. Interpretación
2.1. Entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos
Al perfilarse en el Código el contrato de comodato como consensual, la primera obli-
gación a cumplir por parte del comodante será entregar la cosa, objeto del contrato, al
comodatario o a la persona designada por este, en el lugar y tiempo que se hubiesen
estipulado.
En el supuesto en que el comodante no entregue la cosa contratada, el comodatario,
por imperio de las normas generales —arts. 1077, 1078, 1079, 1082, 1083, 1084, 1088 y
1089 CCyC— puede exigir el cumplimiento o la resolución del contrato.
Excepcionalmente, por imperio del art. 1032 CCyC, el comodante podrá suspender su
propio cumplimiento, si sus derechos sufriesen una grave amenaza de daño porque la
otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en su
solvencia. Al respecto, el comodatario podrá, para la subsistencia del contrato, ofrecer
seguridades suficientes de que el cumplimiento será realizado.

2.2. Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido

El comodante tiene la obligación de permitir el uso de la cosa prestada durante todo
el tiempo estipulado, asegurando al comodatario en la tenencia pacífica del bien por el
tiempo convenido o el uso necesario para su uso, sin interferencias, entorpecimientos o
restricciones.

2.3. Responder por los daños causados por los vicios

de la cosa que se oculta al comodatario
El comodante es responsable por los daños sufridos por el comodatario, su grupo fa-
miliar o de relación, o respecto de terceros, por los defectos ocultos de la cosa dada en
comodato, que conocía o debía conocer.
Al respecto, resulta necesario hacer la remisión a las previsiones en materia de la obliga-
ción de saneamiento, que en su art. 1051 CCyC dispone que la responsabilidad por vicios
ocultos comprende dos supuestos.
Se atribuye responsabilidad al comodante que conoció la existencia de vicios ocultos
en la cosa y no los comunicó al comodatario, debiendo responder por los daños que la
cosa haya causado, sea que haya omitido la advertencia mediando dolo o culpa grave.
Se requiere, por tanto, el conocimiento del vicio de parte del comodante o se presume
su conocimiento en razón de su profesionalidad, por ejemplo, en el marco de las rela-
ciones de consumo (art. 1092 CCyC y ss.). Caso contrario, el comodante no responderá
por vicios ocultos que desconocía, salvo que se hubiese pactado expresamente su res-
ponsabilidad.

2.4. Reembolsar los gastos de conservación extraordinarios

Los gastos de conservación son aquellos que el comodatario hace, si él los notifica pre-
viamente o si son urgentes.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 255

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Por conservar el comodante la propiedad de la cosa dada en comodato, estarán a su

cargo los gastos de conservación extraordinarios que demande el caso. No se encuentran
incluidos aquí los gastos correspondientes al curso natural y ordinario de las cosas ni las
mejoras útiles o voluntarias que hiciera el comodatario.
En el caso de que los costee el comodatario, este podrá solicitar su reembolso. Para ello de-
berá previamente notificar al comodante de la necesidad de su erogación para que este las
efectúe o para informar que las hará por su cuenta, contra posterior reembolso. Este pro-
cedimiento previo no será requerido en los supuestos de reparaciones o gastos urgentes.
En caso de que el comodante no los abone, podrá solicitarlos judicialmente, mas no po-
drá ejercer el derecho de retención sobre la cosa objeto del contrato, de conformidad con
el art. 2587 CCyC y concs., ya que dicho instituto se encuentra vedado en las relaciones
contractuales a título gratuito, excepto que sea en el interés del otro contratante.

ARTÍCULO 1541. Extinción del comodato

El comodato se extingue:
a) por destrucción de la cosa. No hay subrogación real, ni el comodante tiene
obligación de prestar una cosa semejante;
b) por vencimiento del plazo, se haya usado o no la cosa prestada;
c) por voluntad unilateral del comodatario;
d) por muerte del comodatario, excepto que se estipule lo contrario o que el co-
modato no haya sido celebrado exclusivamente en consideración a su persona.

1. Introducción
La norma bajo análisis establece las diferentes causales en virtud de las que se extingue
el contrato de comodato.
De conformidad con el art. 1536, inc. e, CCyC, una de las obligaciones fundamentales
del comodatario consiste en restituir la misma cosa dada en comodato con sus frutos y
accesorios al comodante.
A las que se menciona en cada uno de los incisos que se analizarán a continuación co-
rresponde agregarles aquellos supuestos que operan por las normas generales, a saber:
por entrega de la cosa al comodante en el comodato precario (cumplimiento normal),
acuerdo de partes (rescisión bilateral, regulada en el art. 1076 CCyC) o incumplimiento
(rescisión unilateral, regulada por el art. 1077 CCyC y concs.).

2. Interpretación
2.1. Destrucción de la cosa
Resulta evidente que, con motivo de la desaparición o destrucción de la cosa dada en co-
modato, este concluye por falta de objeto. La norma aclara que no hay subrogación real
y que el comodante no tiene obligación de prestar una cosa semejante al comodatario.
En este caso, asimismo, el comodatario deberá responder por los daños y perjuicios,
incluso si la cosa se hubiese destruido por caso fortuito, excepto que pruebe que habría
ocurrido igualmente si la cosa hubiera estado en poder del comodante, todo ello en vir-
tud del incumplimiento previsto en el art. 1536 CCyC que, en su inc. c, establece la obliga-
ción del comodante de conservar la cosa con prudencia y diligencia y, en su inc. d, la de
responder por la pérdida o deterioro de la cosa.

256 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1542

2.2. Vencimiento del plazo

El vencimiento del término, como ya se ha mencionado anteriormente, produce la ex-
tinción del contrato, y hace nacer el derecho a reclamar la restitución de la cosa en el
comodante y la obligación de entregarla en cabeza del comodatario.

2.3. Voluntad unilateral del comodante

El comodato también concluye por voluntad del comodante en los supuestos en que
el Código lo autoriza a reclamar la devolución anticipada. Así, de conformidad con el
art. 1539 CCyC, podrá requerir la restitución de la cosa antes del vencimiento del plazo,
si la necesita en razón de una circunstancia imprevista y urgente o si el comodatario la
usara para un destino distinto al pactado, aunque no la deteriore.
En el supuesto en que no se hubiese pactado plazo, llamado también “comodato preca-
rio”, cuando se satisface la finalidad para la cual se presta la cosa; y si la duración del con-
trato no está pactada ni surge de su finalidad, el comodante puede reclamar la restitución
en cualquier momento, de conformidad con el art. 1536, inc. e, CCyC.
Cabe hacer la aclaración de que la norma en estudio se refiere a la voluntad del “como-
datario” y no la del “comodante”.

2.4. Muerte del comodatario

La causal de la muerte puede hacerse extensiva a la ausencia con presunción de falle-
cimiento del comodatario.
La muerte del comodatario no produce una extinción ipso iure del contrato, sino que solo
da derecho al comodante a reclamar la restitución y, en su consecuencia, será este quien
determine la extinción del comodato solicitando la restitución de la cosa.
En estos casos el justificativo es el carácter intuitu personae del comodato, en el que él
se da gratuitamente teniendo en cuenta las condiciones personales del comodatario. Por
consiguiente, no tiene por qué extenderse a los herederos del comodatario, que pueden
ser personas extrañas al mismo conocimiento del comodante.
Sin embargo, la muerte del comodatario no extinguirá el contrato en los casos en que se
hubiese pactado en contrario expresamente, o cuando el comodato no haya sido celebra-
do exclusivamente en consideración a su persona.
En estos casos, el comodato subsistirá y la cosa podrá ser utilizada por los sucesores
universales del comodatario, como continuadores de este. Al respecto, cabe destacar lo
dispuesto, para el caso de locación, en los arts. 444, 526 y 1190 CCyC.

Capítulo 22. Donación (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales

ARTÍCULO 1542. Concepto

Hay donación cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una
cosa a otra, y ésta lo acepta.

Fuentes y antecedentes: art. 1346 del Anteproyecto de 1954, art. 1005 del Pro-
yecto del Poder Ejecutivo de 1993 y art. 1421 del Proyecto de 1998.

(*) Comentarios a los arts. 1542 a 1573 elaborados por Esteban Otero.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 257

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El artículo analizado reformula la definición del contrato, respecto de su versión del
Código Civil de Vélez Sarsfield. Se hace eco así, de las críticas que habían seguido a
la incorporada por Vélez Sársfield en el art. 1789 CC, que tenía su fuente en el Código
francés, dado que, al referirse solamente a la voluntad del donante, parecía referirse a
un acto unilateral, aun cuando el art. 1792 CC requería la aceptación del donatario para
perfeccionar el contrato. Por ello, una corriente del pensamiento la ubicaba dentro de la
noción de actos, en el campo de regulación más próximo al derecho sucesorio. La regu-
lación actual remarca la naturaleza jurídica de la donación como contrato. La solución
que incorpora al Código Civil y Comercial esta definición, encuentra sus antecedentes
en el Anteproyecto de 1954, el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 y el de 1998, que es
justamente la adoptada en el artículo en estudio. Vale señalar, a tal efecto, lo explicado
en este sentido por la Comisión Redactora del Código Civil y Comercial, que expresó:
“La definición del contrato ha sido tomada del Anteproyecto de 1954, con la expresa
mención de que debe ser aceptado por el donatario, lo que había sido eliminado en el
Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993, oscureciendo la noción. Se establece entonces
que hay donación cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una cosa a otra,
y esta lo acepta”. (80)
Al integrarse a la regulación como un contrato, su naturaleza jurídica rescata así, su ca-
rácter bilateral como acto jurídico, es decir, requiere para su perfeccionamiento como
acto de la voluntad libremente expresada del donante y del donatario.
Sin embargo, en la redacción del art. 1789 CC, que define al contrato, se omitió la refe-
rencia a la aceptación del donatario, limitando el concepto al acto emanado del donante,
consistente en la transmisión gratuita de la propiedad de una cosa. La aceptación se
incorporó por separado, en el art. 1792 CC, que expresamente confirma que, para que la
donación tenga efectos, debe ser aceptada por el donante.
Como contrato será, a su vez, clasificado como unilateral, consensual y, esencialmente,
gratuito.

2. Interpretación
El concepto de donación que contiene este artículo, como se adelantara, corrige algu-
nos aspectos de su definición antecedente del Código Civil. Quedan así delimitados, con
mayor precisión, los caracteres propios del contrato, que enumeramos a continuación.

2.1. Unilateral
El contrato de donación es unilateral, ya que —tal como se desprende de la definición—
solo el donante se obliga a transferir la propiedad de una cosa. El donatario no asume
ninguna contraprestación a su cargo (art. 966 CCyC).
Se ha discutido sobre la vigencia de este carácter cuando la donación queda integrada
por un cargo, a cumplirse por el donatario. Si bien ese cargo tiene naturaleza obligacio-
nal, no menos cierto es que el mismo no alcanza para definir la bilateralidad del contrato,
debido a que carece del aspecto contraprestacional propio de todo contrato bilateral,
siendo el cargo una obligación accesoria —no principal— del contrato.

 (80) [En línea] http://www.nuevocodigocivil.com/wp-content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-

del-Proyecto.pdf

258 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1543

2.2. Gratuito
El contrato es, esencialmente, gratuito. Así surge claramente de su definición y, seguida-
mente, de los efectos que regula el Código, a partir de esa característica. El ánimo del
donante determina esa gratuidad al perseguir, como finalidad del contrato, beneficiar a
otra persona (el donatario). Es por ese motivo que se afirma que la donación lleva implí-
cita una liberalidad.
Esta liberalidad se constituye así, como un elemento esencial de la donación y se la de-
nomina animus donandi.
Finalmente, cuando se distingue que el contrato de donación, en su concepción, es “esen-
cialmente gratuito”, se indica la posibilidad de que, en determinados casos, adquiera un
grado diverso de onerosidad. Esto no significa que el animus donandi desaparezca, sino
que la dinámica del acuerdo provoca, en alguna medida, ventajas y sacrificios patrimo-
niales para ambas partes, y no necesariamente para una sola de ellas. De todos modos,
esta onerosidad no conlleva a suponer un equilibrio prestacional, que es propio de los
contratos bilaterales y onerosos, y así ajeno a la donación.
Son ejemplo de donaciones onerosas (aun cuando la onerosidad sea parcial): las dona-
ciones con cargo, las remuneratorias y las mutuas (estas últimas entendidas desde el
negocio jurídico completo, y no desde el análisis particular de cada una de las donaciones
involucradas por separado).

2.3. Consensual
Si bien el Código Civil y Comercial ya no distingue la clasificación de los contratos en
consensuales o reales, estos últimos han sido omitidos de la regulación, por lo que ya no
quedan vigentes tipos de contratos que requieran de la entrega de la cosa que es objeto
del acto, para que produzcan sus efectos propios. En consecuencia, en la regulación ac-
tual, todos los contratos son consensuales. En este orden de ideas, la donación no es una
excepción, y vale remarcarlo ya que se reafirma así el concepto de que solo se requiere el
consentimiento de donante y donatario para el perfeccionamiento del contrato, sin que
sea entonces, constitutiva del acto, la entrega de la cosa donada como requisito adicional.

ARTÍCULO 1543. Aplicación subsidiaria

Las normas de este Capítulo se aplican subsidiariamente a los demás actos
jurídicos a título gratuito.

1. Introducción
A diferencia de lo normado en el Código Civil de Vélez Sarsfield, se incorpora este artícu-
lo que sirve de regla de remisión general subsidiaria de lo dispuesto para el contrato de
donación, para todos aquellos actos a título gratuito que quedaran eventualmente alcan-
zados por la referida relación de subsidiariedad en sus efectos particulares. El Código de
Vélez partía del mismo espíritu, pero sujetaba la remisión a normas especiales incorpo-
radas en cada título, según correspondiera. Por ejemplo, en el art. 1437 CC, en materia de
cesión de créditos gratuita, o la constitución gratuita de usufructo (art. 2814 CC).

2. Interpretación
Este artículo, basado en la idea de la gratuidad, dispone la aplicación subsidiaria de
sus efectos regulados para los demás actos jurídicos a título gratuito. Quizás en este

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 259

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

punto sea importante resaltar la distinción sobre dos conceptos que se interrelacio-
nan y complementan en este contrato, pero que no necesariamente se identifican: la
liberalidad y la gratuidad. Por un lado, la liberalidad se ajusta al campo en el que se
verifica el ánimo del donante. Este persigue un beneficio para el donatario sin intere-
sarle que, como destinatario, despliegue a su vez ninguna prestación o ventaja para el
donante ni para terceros. Es el ánimo de beneficiar por el ánimo mismo, con despren-
dimiento patrimonial. Por el otro, la gratuidad se refiere a la noción de desplazamiento
o atribución patrimonial, independientemente del ánimo subjetivo del donante. Es un
plano netamente objetivo de análisis y se verifica exclusivamente por la existencia de
ventaja patrimonial para el destinatario, sin sacrificio patrimonial de este, vinculado
con el mismo acto.
Con ese sentido de gratuidad, el art. 1543 CCyC incorpora esta regla de remisión, sus-
tentada en el concepto señalado, por lo que el elemento determinante para la remisión
será la gratuidad del acto, más allá de que exista animo de beneficiar o liberalidad del
otorgante.

ARTÍCULO 1544. Actos mixtos

Los actos mixtos, en parte onerosos y en parte gratuitos, se rigen en cuanto
a su forma por las disposiciones de este Capítulo; en cuanto a su contenido,
por éstas en la parte gratuita y por las correspondientes a la naturaleza apa-
rente del acto en la parte onerosa.

1. Introducción
La donación es un contrato esencialmente gratuito, pero nada impide que alcance un
grado de onerosidad a partir de las especiales circunstancias que pueden incorporarse
al acto. De modo tal que, aun teniendo el contrato —en su esencia— el animus donandi
en la intención del donante, ese convenio sin embargo puede conllevar un sacrificio
patrimonial para el donatario. Es el caso de los actos mixtos en general, en los cuales
una parte de ese acto queda alcanzado por su gratuidad, y en restante proporción, lo
es oneroso. El Código Civil y Comercial distingue entonces, los dos aspectos centrales
de esos actos mixtos: su forma y su contenido. En el primer caso, dispone que el acto
se rija por las normas de los actos a título gratuito. En cambio, en lo que respecta a su
contenido, la regulación será la que corresponda a los gratuitos y a los onerosos, en las
mismas proporciones.
La Comisión Redactora del Anteproyecto explicó en este sentido que “En cuanto a los actos
mixtos, en parte onerosos y en parte gratuitos, se rigen en cuanto a su forma por las dispo-
siciones de este Capítulo; en cuanto a su contenido, se rigen también por estas en la parte
gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente del acto en la parte onerosa”. (81)

2. Interpretación
En la regla incorporada debe interpretarse el contenido, la forma y la naturaleza del acto
jurídico mixto. En este sentido, se renueva la diferencia aludida anteriormente entre li-
beralidad y gratuidad. La primera, define la forma del acto y presupone la gratuidad en
sus efectos patrimoniales, en principio. De allí que la norma exija los requisitos formales

 (81) [En línea] http://www.nuevocodigocivil.com/wp-content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-

del-Proyecto.pdf

260 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1545

propios de los actos gratuitos. Por esa razón, la forma quedará determinada por la libera-
lidad del acto que, como tal, tendrá inevitablemente, aun cuando fuera de modo parcial,
una proporción de gratuidad. Por otra parte, la gratuidad en sí —y, consecuentemente,
la onerosidad—, limitada en su concepción al ámbito patrimonial, quedará alcanzada por
las normas que regulan ese aspecto particular, es decir: el netamente patrimonial. De esa
manera, será perfectamente posible atribuir las reglas que regulan el contenido del acto
mixto; por un lado, a las que regulan los actos a título gratuito y; por otro, a las que al-
canzan a los onerosos. Esto, a su vez, confirma el carácter mixto de su contenido. Por esa
misma razón, se aplicarán residualmente las reglas correspondientes a los actos a título
oneroso, en la parte en que su naturaleza aparente así lo disponga.

ARTÍCULO 1545. Aceptación

La aceptación puede ser expresa o tácita, pero es de interpretación restric-
tiva y está sujeta a las reglas establecidas respecto a la forma de las dona-
ciones. Debe producirse en vida del donante y del donatario.

1. Introducción
La regla dispuesta consagra, por un lado, el modo en el que se puede aceptar la dona-
ción, habilitando que esta sea expresa o tácita (arts. 262, 264, 284 y 978 CCyC); y por el
otro, se enrola en la teoría general de los contratos (art. 976 CCyC), en cuanto a la nece-
sidad de que aquella se produzca en vida del donante y del donatario. De esta manera,
ratifica la solución ya plasmada en los anteriores proyectos de reforma, a la vez que se
diferencia radicalmente de lo dispuesto en el art. 1795 CC, que permitía la aceptación aun
en el supuesto de que el donante falleciera antes que aquella.

2. Interpretación
2.1. La manifestación expresa o tácita
La aceptación constituye un acto voluntario que tiene como finalidad la celebración del
contrato (art. 971 CCyC). Como tal, requiere de una manifestación de voluntad, de ca-
rácter recepticia, ya que va dirigida al oferente. No puede contener modificaciones al
contenido de la oferta original, ya que en ese supuesto, la manifestación se considerará
una nueva oferta (art. 978 CCyC). Esa voluntad exteriorizada para cumplir el efecto de
perfeccionar el contrato, debe ser expresa (art. 262 CCyC) o tácita (art. 264 CCyC). La
primera parte del artículo aquí analizado ratifica este principio.
No obstante, esta regla general tiene una especial aplicación en el caso de la donación,
que se sujeta a los siguientes extremos:
a) Interpretación restrictiva. La aceptación se interpreta restrictivamente. Es decir, por
considerarse la donación un acto de liberalidad, la aceptación debe ser indubitable,
considerando su efecto. Esta noción apuntala la idea de la seguridad jurídica que se
exige en el perfeccionamiento de un acto de liberalidad.
b) Forma. La regla general sobre la modalidad expresa o tácita quedará condicionada a
la forma dispuesta para cada acto en particular, en cuanto a su validez y eficacia. Es
la solución lógica, máxime considerando que no todas las donaciones quedan alcan-
zadas por la libertad de formas. Así, cuando la donación deba celebrarse en alguna
forma impuesta, la aceptación deberá cumplir con ese requisito de forma para que
perfeccione el contrato.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 261

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2. Aceptación en vida del donante y del donatario

La aceptación debe producirse en vida del donante y del donatario. La norma ratifica el
mismo sentido regulado para todos los contratos en general. Es decir que, para que la
aceptación sea eficaz, ella debe producirse contemporáneamente a la vida del donante y
del donatario. Es posible suponer que, siendo la donación un contrato, esa afirmación fue-
ra redundante, sobre todo cuando no se contrapone con el principio general en la materia.
Pero es sabido que, hasta la sanción del Código Civil y Comercial, la regla era diferente,
al habilitar el art. 1795 CC, para que la aceptación perfeccione el contrato, incluso luego
de haber fallecido el donante. Por esa razón, es que el legislador ha preferido insistir en la
ratificación de la regla general sobre aceptación, para el caso del contrato de donación.
Antes de la sanción del Código Civil y Comercial era de uso habitual, sobre todo en la prácti-
ca notarial, la realización de ofertas de donación. La intención apuntaba a constituir un me-
canismo de planificación patrimonial del donante, ya que, de ese modo, él podía disponer de
bienes, sin que el donatario se viera urgido a aceptar la oferta antes de su muerte. Se evitaba
así, indirectamente, la tramitación de la sucesión del donante cuando falleciera, para poder
incorporar el bien en el patrimonio del beneficiario designado. Esta práctica, con la regla aho-
ra incorporada en el Código Civil y Comercial, es ineficaz para la finalidad señalada, ya que
al fallecer el donante, la oferta caduca, y así no habrá aceptación posible por el donatario.
Finalmente, debe distinguirse la suerte de las ofertas de donación emitidas con anterio-
ridad a la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial y no aceptadas aun a partir
de la vigencia del nuevo cuerpo normativo. En ese caso, debe señalarse que, mientras
la validez de la oferta ha quedado determinada por la ley anterior (el Código Civil), por
aplicación de lo dispuesto en el art. 7° CCyC, a partir de su entrada en vigencia, las leyes
se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. En
consecuencia, aun cuando la oferta fuera válida al momento de la vigencia del Código,
el fallecimiento del donante impedirá la aceptación posterior del donante, al quedar esta
aceptación regulada por la norma que aquí se analiza.

ARTÍCULO 1546. Donación bajo condición

Están prohibidas las donaciones hechas bajo la condición suspensiva de
producir efectos a partir del fallecimiento del donante.

Fuentes y antecedentes: art. 1790 CC.

1. Introducción
La donación, como todos los contratos, en principio, puede estar sujeta a condición, en cuan-
to a sus efectos. Sin embargo, la norma la prohíbe cuando esta condición es suspensiva, y
queda sujeta a la muerte del donante. El texto recoge en gran medida la regla dispuesta en el
art. 1790 CC, aunque evita mencionar específicamente los casos que Vélez Sarsfield entendía
como excepcionales, mencionados en el art. 1803 CC. Esta omisión no es involuntaria; y en
este último artículo del Código Civil se explica que la muerte aparecía realmente como con-
dición resolutoria, a diferencia del carácter suspensivo que señala este artículo del Código.

2. Interpretación
La doctrina nacional fue objeto de variadas opiniones sobre la extensión y aplicación del
art. 1790 CC, en el que encuentra su antecedente este artículo. Se señaló así que, en reali-
dad, aquel no versaba sobre una verdadera condición, sino sobre un plazo incierto, ya que

262 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1547

la muerte por sí sola no puede ser condición, al definirse esta última como un hecho que
puede o no ocurrir; lo que entonces se contraponía con la esencia inevitable de la muerte.
Además, se ha discutido el alcance del artículo en cuanto a qué tipo de actos quedaban
relacionados con la donación, distinguiéndose en jurisprudencia, los casos de donaciones
mortis causa y las denominadas in diem mortis dilati. (82) En las primeras, alcanzadas por el
art. 1790 CC, según la jurisprudencia señalada, la donación misma, en cuanto a su perfec-
cionamiento, queda condicionada a la muerte del donante. Es decir, el donatario no podría
aceptarla hasta tanto ocurriese el hecho previsto (el fallecimiento del donante). Entonces,
de allí, su prohibición y su asimilación como conversión del acto, al testamento (si las for-
mas lo permitieran). En cambio, las segundas serían donaciones permitidas, celebradas en
firme, y aceptadas por el donatario, cuya exigibilidad en sus efectos quedaría dilatada en el
tiempo a un plazo incierto que se configuraría a partir del fallecimiento del donante. Estas
últimas fueron declaradas válidas por la jurisprudencia mencionada, por no quedar alcan-
zadas por la norma del Código Civil. Vale la explicación para el análisis de este artículo, ya
que su marco de aplicación podría interpretarse como ampliado a las donaciones in diem
mortis dilati. A esta conclusión se puede arribar de la lectura literal de su proposición,
además de analizar que si solamente se limitara a las donaciones mortis causa, estas ya es-
tarían vedadas por aplicación del art. 1545 CCyC, que impide la aceptación de la donación
una vez que el donante ya estuviera muerto. Por lo tanto, sería ocioso que el Código pro-
hibiese especialmente una donación que puede solamente aceptarse luego de la muerte,
cuando este último hecho ya de por sí, le impediría al donante aceptar la donación.
Finalmente, cabe resaltar la ausencia de normas análogas a las dispuestas en los arts. 1802
y 1803 CC. En el Código la omisión se justifica, en parte por lo ya expresado en el párrafo
anterior, y además porque, los casos previstos por el art. 1803 CC, detallan dos supuestos
de condición resolutoria, uno de ellos, encuentra su tratamiento específico en el caso de
la reversión (arts. 1566 a 1568 CCyC).

ARTÍCULO 1547. Oferta conjunta

Si la donación es hecha a varias personas solidariamente, la aceptación de
uno o algunos de los donatarios se aplica a la donación entera.
Si la aceptación de unos se hace imposible por su muerte, o por revocación
del donante respecto de ellos, la donación entera se debe aplicar a los que
la aceptaron.

Fuentes y antecedentes: art. 1794 CC.

1. Introducción
La norma regula específicamente el caso de la oferta de donación hecha conjuntamen-
te a varias personas. La analogía se encuentra en su antecedente, la segunda parte del
art. 1794 CC. El efecto de esa modalidad de oferta es el perfeccionamiento del contrato
con la sola aceptación de una de ellas, a quien se aplica la donación entera, sin perjuicio
de las demás aceptaciones de cada uno de los restantes donatarios, a quienes aprove-
cha la donación en la proporción correspondiente.
Finalmente, para dar certeza y entidad a la oferta, se regula el caso de la muerte de uno
o más donatarios que no hubieran aceptado, o su revocación por parte del donante, en
cuyos supuestos, la donación se aplica en su totalidad a quienes hayan aceptado.

 (82) CNac. Apel. Civ., Sala F, “Kodama c/ Ferrari”, 27/10/1997, AbeledoPerrot N° 980808.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 263

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
La norma regula el caso de las donaciones ofrecidas a varios donatarios solidariamen-
te. Omite, sin embargo, la regulación de las donaciones separadas, mencionadas en la
primera parte del art. 1794 CC; debido a que en estas no hay aspecto especial a regular
ya que no hay cuestión especialmente diferente a los principios generales, que resultan
aplicables en tal caso. En el supuesto regulado, la solidaridad de la oferta provoca que,
aceptada la donación por al menos uno de los donatarios, el contrato se perfecciona
en un todo respecto de su objeto. El codificador adoptó la corriente doctrinaria que no
encuentra diferencias entre el caso de las donaciones solidarias y las conjuntas, que re-
gulaba el Código Civil (arts. 1794, segunda parte, y 1798 CCyC, respectivamente). Por esa
razón, bajo la denominación de conjuntas, expone los efectos ya señalados que surgen
del artículo.
Por eso, la interpretación que debe darse a este artículo es que este tipo de donaciones
no requieren de un pacto expreso para acrecer a favor de los donatarios aceptantes. Esto
es así pues, su naturaleza genera el derecho de cada uno de los donatarios a no decrecer
en su proporción hasta su respectiva aceptación (ius non decrecendi).
Por esta razón se afirma que la aceptación de uno solo de los donatarios perfecciona el
contrato de donación, y las posteriores aceptaciones de cada uno de los restantes dona-
tarios los ligarían con ese mismo objeto en la proporción correspondiente.

ARTÍCULO 1548. Capacidad para donar

Pueden donar solamente las personas que tienen plena capacidad de dispo-
ner de sus bienes. Las personas menores emancipadas pueden hacerlo con
la limitación del inciso b) del artículo 28.

Remisiones: ver art. 28 CCyC.

1. Introducción
La norma establece la regla genérica de la capacidad para donar, disponiendo que serán
capaces las personas que tengan plena capacidad para disponer de sus bienes. Segui-
damente establece una sola situación especial, que es coherente con el principio general
dispuesto en la primera parte del artículo, ya que los emancipados no gozan de la plenitud
como característica en la disponibilidad de sus bienes. Se simplifica así la regulación del
Código Civil, debiendo en cada caso remitirse a las reglas generales sobre capacidad que
regula el Código Civil y Comercial; para luego determinar en cada caso la aplicación de
esas reglas, según la directiva especial dispuesta en este artículo (disponibilidad plena).

2. Interpretación
2.1. La plena disposición
La norma considera la naturaleza y los efectos particulares del contrato para la delimita-
ción de la capacidad. A diferencia de lo que disponía el art. 1804 CC, que resultaba ser de-
masiado genérico e incompleto, se remarca en el Código Civil y Comercial, la idea de que,
para donar, es necesario contar con la capacidad para disponer de los propios bienes;
a la vez que, esa disposición debe ser plena y no quedar a resguardo ni límites propios de
la condición específica del donante, en cuanto al especial discernimiento que se requiere
para ejercer un acto de liberalidad trascendente en el plano patrimonial.

264 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1549

Por lo tanto, no bastará la capacidad genérica para contratar, sino la específica para la
disposición plena de los bienes; lo cual resulta, a su vez, coherente con el objeto y la fina-
lidad del acto que involucra.

2.2. El caso de los emancipados

Se distingue además, en la última parte del artículo, que los menores emancipados están
habilitados para hacer donaciones, aunque tengan el impedimento para los casos en los cua-
les los bienes hayan sido adquiridos a título gratuito. Es una clara remisión al art. 28 CCyC.
Vale analizar la utilidad de la incorporación de la última parte del artículo, considerando que
el propio art. 28 CCyC mencionado constituye, de por sí, una regla clara que impide con-
siderar la plena disposición para donar a los emancipados que hayan recibido los bienes
a título gratuito. Puede interpretarse que nada hubiera modificado la regla en ese caso,
por lo que debe concluirse que la remisión constituye una reafirmación de la limitación
señalada.

ARTÍCULO 1549. Capacidad para aceptar donaciones

Para aceptar donacio­nes se requiere ser capaz. Si la donación es a una per-
sona incapaz, la aceptación debe ser hecha por su representante legal; si la
donación del tercero o del representante es con cargo, se requiere autori-
zación judicial.

1. Introducción
La disposición normativa completa las reglas generales sobre capacidad para celebrar
el contrato de donación. En este caso, para aceptar donaciones, el principio general
es la capacidad genérica. El Código Civil y Comercial no reproduce lo dispuesto en el
art. 1806 CC, ya que la regla aludida por el artículo huelga de cualquier aclaración sobre
situaciones especiales. Además, la mención sobre las donaciones destinadas a fundacio-
nes a crearse a tal fin, que regula el referido artículo del Código Civil, tiene tratamiento
específico en el art. 197 CCyC y ss.
Finalmente, la misma norma expone los requisitos para la aceptación de donaciones
cuando estas son realizadas a personas incapaces, y además, cuando en estos últimos
supuestos, se incorpora a ellas un cargo, disponiendo la actuación del representante, en
el primer caso, y adicionando la autorización judicial, en el segundo.

2. Interpretación
2.1. Capacidad genérica
La connotación patrimonial, que consiste en aceptar donaciones, no constituye un riesgo
para la pérdida o disminución patrimonial del aceptante. Con la aceptación, él se benefi-
cia patrimonialmente, sin que quede comprometido a una contraprestación u obligación
que torne oneroso el acto, en principio. Es por eso que la exigencia regulatoria cede en
este marco de legalidad, disponiendo como regla la mera capacidad del aceptante, sin
ningún otro requisito específico.

2.2. Donación a persona incapaz

Ahora bien, establecida la regla de capacidad genérica para aceptar donaciones, la nor-
me distingue que, cuando el donatario sea incapaz, la aceptación deberá ser efectuada

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 265

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

por medio de su representante. Se trata, lógicamente, de incapaces de hecho o de ejer-

cicio (art. 24 CCyC). Nuevamente, aquí la solución es coherente con el régimen general
sobre capacidad y la actuación de representantes, según estos sean personas por nacer,
menores, o personas con incapacidad declarada.

2.3. Donaciones con cargo a incapaces

Por último, podría ocurrir que la donación ofrecida al incapaz, contuviera un cargo a
cumplir por este. Esa circunstancia torna parcialmente oneroso el acto. Por lo tanto, no
bastará ya con la aceptación del representante, debido a que la aceptación implica, no
solamente un incremento patrimonial para el donatario, sino que también conlleva el
cumplimiento de una obligación accesoria de contenido patrimonial, a cargo del donata-
rio. Esta relación de onerosidad exige que se extremen los recaudos para que no queden
afectados desfavorablemente los intereses del donatario. Es por ello que el artículo exige
que, además de la actuación del representante, deba contar con la debida autorización
judicial, para garantizar así, un análisis adecuado sobre la conveniencia del negocio a
favor del donatario.
Finalmente, el Código Civil y Comercial no menciona otros casos de onerosidad rela-
cionados con la donación, en este caso. La omisión encuentra su explicación en que,
por ejemplo en las donaciones remuneratorias, la onerosidad está constituida por una
prestación de servicios previamente efectuada por el donatario. En ese supuesto, la do-
nación ofrecida con carácter, parcialmente onerosa, no perjudica al incapaz que prestó
el servicio, y se configura como un modo válido de cancelación de un crédito a su favor.

ARTÍCULO 1550. Tutores y curadores

Los tutores y curadores no pueden recibir donaciones de quienes han es-
tado bajo su tutela o curatela antes de la rendición de cuentas y pago de
cualquier suma que hayan quedado adeudándoles.

Fuentes y antecedentes: art. 1808, inc. 4, CC.

1. Introducción
La prohibición regulada constituye un supuesto de incapacidad de derecho, entendida
como un acto inhábil cuando se da entre un donante que hubiera sido representado con
anterioridad por su tutor o curador, y este último, como donatario. El límite es el contexto
particular, en cuanto a la relación jurídica que une a esas personas y el tiempo en el que
se regula la causa de inhabilidad. La norma reproduce la esencia de lo que disponía el
art. 1808, inc. 4, CC.

2. Interpretación
Para comprender la esencia de esta limitación al ejercicio de la capacidad para donar,
debe situarse el contexto del acto, en cuanto a sus partes, su relación y el momento en el
que se juzga esa incapacidad. En ese orden, la situación prevista es la de una parte que,
habiendo recuperado la capacidad de ejercicio para donar, pretende realizar ese acto
a favor de quien fuera su representante durante su estado de incapacidad. A su vez, la
situación fáctica requiere, para la prohibición aludida, que la donación que se pretende
celebrar lo sea antes que el donante hubiera aprobado las cuentas del potencial donata-
rio, por el ejercicio de su función de representación; o antes del pago de cualquier suma
que, por ese concepto, el representante debiera al pretendido donante. En ese marco,

266 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1551

el artículo veda la capacidad de derecho de las partes, y les impide celebrar donación. El
artículo confirma la regla dispuesta en el art. 120 CCyC, que se aplica a los tutores, y a los
curadores por aplicación del art. 138 CCyC.
El impedimento para contratar se fundamenta en garantizar el libre ejercicio de la volun-
tad del donante, ya que en ese cuadro de situación la norma presume que podría existir
aun una influencia o condicionamiento reprochable del tutor o curador a favor de sus
propios intereses y en contra de los de su representado, más allá de su libre voluntad.

ARTÍCULO 1551. Objeto

La donación no puede tener por objeto la totalidad del patrimonio del do-
nante, ni una alícuota de él, ni cosas determinadas de las que no tenga el
dominio al tiempo de contratar. Si comprende cosas que forman todo el
patrimonio del donante o una parte sustancial de éste, sólo es válida si el
donante se reserva su usufructo, o si cuenta con otros medios suficientes
para su subsistencia.

1. Introducción
El artículo analizado guarda una similitud parcial con la letra del art. 1800 CC. Las diferen-
cias entre ambos textos está en la redacción más ajustada del presente artículo, a partir
de los comentarios y criterios doctrinarios elaborados sobre el art. 1800 CC. La norma
regula la prohibición general de donar todos los bienes del donante y, particularmente,
impide la donación de cosas que no estén en el patrimonio del donante. Finalmente, alu-
de a que la única manera de quedar permitida la donación de la totalidad del patrimonio,
sería mediante la reserva del usufructo o de la acreditación de que cuenta con los medios
suficientes para subsistir.

2. Interpretación
2.1. El dominio sobre la cosa como requisito para la validez de la donación
El artículo referido utiliza el criterio de distinción de la aptitud de las cosas para ser ob-
jeto del contrato de donación, relacionándolas con la noción de dominio que sobre ellas
tenga el donante al momento de contratar. Así, si el donante es dueño de la cosa, podrá
ser objeto del contrato; y por el contrario, no valdrá cuando aquella no estuviera en do-
minio del donante al momento de contratar. De esta manera, se aclaran las diferencias
conceptuales que apuntaba parte de la doctrina sobre bienes presentes y futuros que
indicaba el art. 1800 CC.
De esta manera, el texto del art. 1551 CCyC aquí comentado, evita esas definiciones y
alude, directamente, a la descripción de la situación jurídica de la cosa al momento de
celebrarse el contrato.

2.2. Prohibición general de donar todo el patrimonio

La regla genérica impide la posibilidad de donar las cosas que conforman todo el pa-
trimonio del donante o una parte sustancial. La excepción que habilite la donación
será aquella en la que el donante se reserve el usufructo o acredite que cuenta con
medios suficientes para su subsistencia. El espíritu de la norma pretende desalentar o
impedir que el donante, a partir de la donación de las cosas que componen su patrimo-
nio, acabe en una situación de indigencia, al no contar así con bienes suficientes para

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 267

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

su subsistencia. Podría entenderse indirectamente como una regla de resguardo de la

garantía al crédito de eventuales acreedores del donante. Sin embargo, la norma no
hace alusión alguna a esta interpretación, ya que esa garantía cuenta con su propia re-
gulación en materia de fraude. Por lo mismo, la norma nada refiere sobre los herederos
legitimarios del donante, para quienes se han reservado las acciones para la protección
de la legítima.
El incumplimiento de esta norma acarrea la nulidad absoluta de la donación que hubiera
violado la disposición normativa.

ARTÍCULO 1552. Forma

Deben ser hechas en escritura pública, bajo pena de nulidad, las donaciones
de cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones
periódicas o vitalicias.

Fuentes y antecedentes: art. 1430 del Proyecto de Código Único Civil y Co-
mercial de 1998.

1. Introducción
La donación en general, como contrato, no está en principio sujeta a ninguna formalidad
legal para su celebración. Sin embargo, la regla general cede ante el caso de que verse
sobre cosas inmuebles, muebles registrables, o sobre prestaciones periódicas o vitalicias.
En estos supuestos, el rigor formal se extrema, por lo que el contrato debe celebrarse por
escritura pública. La norma indica la sanción de nulidad como respuesta al incumplimien-
to del requisito de forma. Así, no podrá aplicarse al caso lo dispuesto en los arts. 285 y
1018 CCyC. Los “Fundamentos del Anteproyecto...” de 2012 aluden especialmente a este
artículo y ratifican la importancia de su texto.
A diferencia de lo que regulaba el art. 1810 CC, la inclusión de los muebles registrables
encuentra su antecedente en el Proyecto de Código Único Civil y Comercial de 1998 en
su art. 1430.

2. Interpretación
Actualmente no existen dudas de que el requisito formal impuesto para estas especies
de donaciones, en virtud de su objeto, constituyen un supuesto de formalidad solemne
absoluta (ad solemnitatem). Sin embargo, vale destacar que la norma análoga del Có-
digo Civil (art. 1810 CC) no siempre gozó de la misma unanimidad en su interpretación,
habiéndose ensayado teorías que colocaban a la exigencia formal dentro del ámbito
probatorio, o bien, otorgándole una solemnidad relativa, habilitando así la posibilidad
de demandar la escrituración. La evolución doctrinaria y la jurisprudencia convalidaron,
finalmente, la primera impresión, a favor de la forma solemne absoluta, que se consagra
de nuevo, en esta norma. En todos los casos, la finalidad de este tipo de forma solemne
se explica en la necesidad de garantizar desde la ley, la elaboración sobre la trascenden-
cia del acto y la reflexión, en ese sentido, por parte del donante. Sin duda, la connotación
económica de esta clase de donaciones y la gratuidad del acto, justifican sobradamente
el rigor formal impuesto.
Finalmente, vale destacar que el artículo comentado cumple con la precisión termino-
lógica necesaria, al indicar que la donación debe ser hecha por escritura pública. Así,
se erradican las críticas que se elaboraran al art. 1810 CC que, en términos más vagos,

268 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1554

disponía que el acto debía celebrarse ante escribano público, obligando a la doctrina y a
la jurisprudencia a una tarea interpretativa que ajustó su connotación al modo instrumen-
tal que, ahora la norma menciona con la debida precisión.

ARTÍCULO 1553. Donaciones al Estado

Las donaciones al Estado pueden ser acreditadas con las actuaciones ad-
ministrativas.

1. Introducción
Las donaciones que son destinadas al Estado en cualquiera de sus estamentos (nacional,
provincial o municipal) quedan exceptuadas de la exigencia de la escritura pública. En
tales situaciones, para acreditar el acto, habrá que acudir a las actuaciones administrati-
vas de las que surja la donación. Es un requisito formal que tiene como esencia la misma
finalidad que la del art. 1552 CCyC. Es más, en el Código Civil de Vélez Sarsfield, la regla
apareció incluida en el mismo texto del art. 1810 CC, a partir de la reforma de la ley 17.711,
que regula las donaciones que deben celebrarse por escritura pública.

2. Interpretación
El art. 1810 CC no incluía, en su redacción primitiva, la regla que ahora se consagra en este
artículo en particular. La reforma fue introducida por la ley 17.711 en 1968, que incorporó el
agregado, que se relaciona con este artículo del Código Civil y Comercial.
La flexibilización del requisito de la forma en este tipo de donaciones, se remonta a varios
y antiguos antecedentes jurisprudenciales, en los que se decidió la validez de este tipo
de donaciones, cuando el Estado (nacional, provincial o municipal) era donatario, y las
donaciones podían formalizarse por actos administrativos de aceptación, prescindien-
do de la escritura pública, y sumado a la tradición del inmueble. Fueron múltiples los
argumentos de esos fallos. (83) Puede mencionarse, entre ellos, el carácter especialísimo
de este tipo de donaciones, a las que, en general, se les incorporaba un cargo o se limi-
taba su destino; de modo tal que, en gran medida, esto último justificaba la transmisión.
En varios de esos pronunciamientos se clasificaba a ese tipo de donaciones como actos
con finalidad do ut facias (doy para que hagas), por las cuales, si bien el donatario se
beneficiaba con la donación y la cosa recibida, había un interés o beneficio en cabeza del
donante, constituido por la obligación del donatario de dar a la cosa donada el destino
exclusivo que aquel le había impuesto.

ARTÍCULO 1554. Donación manual

Las donaciones de cosas muebles no registrables y de títulos al portador
deben hacerse por la tradición del objeto donado.

1. Introducción
El artículo comentado viene a regular las denominadas “donaciones manuales”, entendi-
das como aquellas en las que se verifica el acto de liberalidad mediante la entrega de la
cosa al donatario. A diferencia de lo que ocurría en el Código Civil de Vélez, la regulación

 (83) CSJN, Fallos: 130:91, 16/09/1919 y 181:257, 10/08/1938.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 269

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

específica de esta clase de donaciones se redujo considerablemente. Así, si bien la nor-

ma comentada resulta similar al art. 1815 CC, especialmente se vincula con los efectos
dispuestos en los arts. 1816, 1817 y 1818 CC que, sin embargo, no tienen regulación en el
nuevo texto.

2. Interpretación
Para una correcta interpretación del sentido de este artículo, debe determinarse primera-
mente cuál es la definición que corresponde al término “donaciones manuales”.
En la doctrina encontramos dos grandes fuentes interpretativas. Por un lado, quienes
consideran que son las donaciones de bienes muebles no registrables, sin otra nota
distintiva. Por otro lado, otra corriente doctrinaria sostiene que este tipo de donaciones
es una modalidad especialmente regulada de donaciones de bienes muebles, por lo que
no se excluye la posibilidad y validez de que una donación de cosas muebles no regis-
trables se perfeccione por escrito, y así produzca sus efectos propios sin perjuicio de
que no se hubiera hecho tradición de la cosa donada. La primera corriente doctrinaria
ve en las donaciones manuales una especie más de contratos reales (en los cuales se
requiere la tradición de la cosa, objeto del contrato, para que este produzca sus efectos
propios, según el art. 1141 CC). La segunda postura doctrinaria entiende que las dona-
ciones manuales son una modalidad más de las que versan sobre cosas muebles, que
se celebran y cumplen instantáneamente mediante la entrega de la cosa donada, pero
que nada impide que pueda celebrarse por escrito, para ser acreditado el contrato, con
prescindencia de la entrega de la cosa para que el contrato quede perfeccionado. Di-
cho de otro modo y, según esta última posición doctrinaria, la norma es necesaria para
validar esta modalidad de donación que se configura sin ninguna otra forma probatoria
que la propia entrega de la cosa. Esta interpretación resulta coherente con la presun-
ción de dominio por la posesión de la cosa mueble a favor de quien la invoque y detente
(arts. 1909 y 1911 CCyC).
Debe entenderse, en consecuencia, que la simplificación de la normativa, experimentada
en la técnica legislativa del artículo analizado, presume la interpretación de esta segunda
parte de la doctrina, que encuentra a las donaciones manuales como aquellas que se per-
feccionan por la entrega de la cosa donada pero que, no por ello, impide entender que
se celebre sin necesidad de esa entrega si el donatario puede acreditar —por escrito— la
existencia del contrato. Es la conclusión que además, armoniza con la eliminación de los
contratos reales, como categoría específica en este Código Civil y Comercial.

Sección 2ª. Efectos

ARTÍCULO 1555. Entrega
El donante debe entregar la cosa desde que ha sido constituido en mora. En
caso de incumplimiento o mora, sólo responde por dolo.

1. Introducción
La obligación esencial del donante está constituida por la de entregar la cosa prometida
en donación. La regla confirma así el carácter consensual del contrato, del que nace como
uno de sus principales efectos propios, esta obligación.
La regulación que incorpora el Código Civil y Comercial, en gran medida simplifica las
reglas dispuestas en el Código antecedente (arts. 1833, 1834, 1839 y 1840 CC).

270 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1556

2. Interpretación
El cumplimiento de la obligación de entregar la cosa donada constituye la prestación
esencial del contrato. Así, con la debida entrega, sumado al título constituido por el con-
trato que fundamenta la transmisión, el donatario adquiere la propiedad de la cosa dona-
da. Sin embargo, es posible que ese cumplimiento no se verifique por diversos motivos.
En ese supuesto, la norma regula los requisitos y efectos de ese incumplimiento, a saber:
1) Constitución en mora. Más allá de que la obligación estuviera sujeta a plazo, para
exigir el cumplimiento de la obligación de entrega, el donante debe ser constituido
en mora. Así surge de la interpretación del artículo referido cuando dispone que el
donante debe entregar la cosa “desde que ha sido constituido en mora”. Se regula así,
la facultad reconocida al donatario de demandar el cumplimiento del contrato.
2) El reclamo indemnizatorio por incumplimiento o mora. El incumplimiento además,
impone la necesidad de definir la responsabilidad del donante en ese supuesto. Es por
ello que la norma limita, en este caso, la responsabilidad del donante a que se haya
verificado su conducta dolosa como determinante del incumplimiento o la mora en la
entrega. La determinación del dolo se ajusta a lo dispuesto en el art. 1728 CCyC.

ARTÍCULO 1556. Garantía por evicción

El donante sólo responde por evicción en los siguientes casos:
a) si expresamente ha asumido esa obligación;
b) si la donación se ha hecho de mala fe, sabiendo el donante que la cosa
donada no era suya e ignorándolo el donatario;
c) si la evicción se produce por causa del donante;
d) si las donaciones son mutuas, remuneratorias o con cargo.

1. Introducción
El artículo analizado regula de modo homogéneo y sistemático el régimen de garantía
de evicción para los casos en que el donante debe responder ante el donatario por esa
causa. Las situaciones reguladas son taxativas.
Entre los “Fundamentos del Anteproyecto...” de 2012, al referirse a este artículo, se ha
señalado la conveniencia en la actualización del tratamiento de esta garantía.

2. Interpretación
Debe recordarse, en primer término, que la garantía de evicción constituye un efecto na-
tural de los contratos onerosos. Sin embargo, en determinados supuestos —especialmen-
te regulados por este artículo—, esa garantía se aplica de modo muy particular y especí-
fico, al contrato de donación. A continuación se señalará, mediante una breve explicación
en cada caso, las causales que habilitan la invocación de esa garantía para la donación:
1) Asunción expresa de la obligación. Es una consecuencia lógica del ejercicio de la au-
tonomía de la voluntad contractual. La ley no incluye esta garantía implícitamente por
ser propia y natural de los contratos onerosos. Sin embargo, y por esa razón, nada im-
pide que el donante libremente asuma esa obligación de garantizar la evicción. En ese
caso, la asunción señalada debe constar expresamente en el contrato, ya que, por lo
dicho anteriormente, no se presume como implícita en los contratos a título gratuito.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 271

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2) Mala fe del donante. Si bien el donante no está obligado a responder por evicción, de-
bido a la gratuidad del acto, ello no es una justificación para que él quede a salvo de
conductas que impliquen un sabido perjuicio derivado para el donatario, por causa
de la donación. De allí que la norma integra dos requisitos para que el donatario pue-
da reclamar el resarcimiento correspondiente invocando esta garantía:
a) que el donante hubiera actuado de mala fe, es decir, conociendo la existencia de la
posible evicción, a sabiendas de que la cosa no ajena —y que aun así, ocultando esa
circunstancia— hubiera donado de todos modos; y
b) que el donatario no conociera sobre la ajenidad señalada y hubiera, en consecuencia,
aceptado la donación creyendo que la cosa donada era de propiedad del donante.
3) Por causa del donante. El donante está obligado a no turbar el ejercicio del derecho
de propiedad transmitido al donatario. Por lo tanto, si así lo hiciera, incurriría en esta
causal de invocación de la garantía de evicción, que alcanza entonces a la omisión del
donante de realizar actos que interfieran o turben el derecho del donatario.
4) Por la onerosidad del acto. Así como la exclusión del régimen de garantía de evicción,
para el supuesto de la donación se justifica por la gratuidad esencial del acto; no es
menos cierto que, en determinadas situaciones, la donación puede adquirir un ca-
rácter parcialmente oneroso. Esto ocurre cuando ella es remuneratoria, con cargo, o
cuando se celebran donaciones mutuas. En esas circunstancias, atendiendo al efecto
de onerosidad que genera el acto, resulta aplicable, por ello, la garantía de evicción. El
inciso así lo reconoce expresamente.

ARTÍCULO 1557. Alcance de la garantía

La responsabilidad por la evicción obliga al donante a indemnizar al donata-
rio los gastos en que éste ha incurrido por causa de la donación. Si ésta es
mutua, remuneratoria o con cargo, el donante debe reembolsarle además el
valor de la cosa por él recibida, lo gastado en el cumplimien­to del cargo, o
retribuir los servicios recibidos, respectivamente.
Si la evicción proviene de un hecho posterior a la donación imputable al
donante, éste debe indemni­zar al donatario los daños ocasionados.
Cuando la evicción es parcial, el resarcimiento se reduce proporcionalmente.

1. Introducción
La norma consagra en principio, la regla general que constituye el efecto propio de la ga-
rantía de evicción. Esta regla genérica consistirá en la obligación del donante de indem-
nizar al donatario los gastos en que él hubiera incurrido por causa de la donación. Ahora
bien, así como en el artículo anterior se disponen taxativamente las causas que generan
la obligación del donante de garantizar por evicción al donatario, la variedad y diversi-
dad de fuentes por las cuales se reconocen las excepciones dispuestas, hace necesario
regular, como lo hace este artículo, la extensión y alcance de la garantía en cada caso y,
fundamentalmente, sus efectos, a partir de la regla general.

2. Interpretación
El Código Civil y Comercial expone en esta norma una solución metodológicamente co-
rrecta para la regulación del alcance de la garantía. Para ello, como se señala, consagró el
principio general que obliga al donante a responder e indemnizar al donatario y estipuló

272 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1558

que este resarcimiento alcanza los gastos incurridos por el donatario en la donación. Una
vez determinada la regla general, que habilita el derecho del donatario a ser indemnizado
por los gastos, el artículo regula los diferentes efectos particulares para cada una de las
causales señaladas en el art. 1556 CCyC.
Así, en los casos en que la evicción proviene de la onerosidad del acto, habrá diferentes
soluciones, dependiendo de la causa de la onerosidad generada:
a) cuando la donación fuera mutua (art. 1560 CCyC), la extensión del resarcimiento al-
canza al valor de la cosa recibida por el donante;
b) si es remuneratoria (art. 1561 CCyC), deberá retribuir los servicios recibidos, extin-
guiéndose así el efecto cancelatorio que la donación pretendía generar sobre aquellos;
c) si la donación es con cargo (art. 1562 CCyC), el donante deberá indemnizar los gastos
incurridos en el cumplimiento del cargo.
En el supuesto de que la evicción proviniera de un hecho posterior que fuera imputable
al donante, la garantía importará, siguiendo la regla general, la indemnización a favor del
locatario de todos los daños ocasionados por el donante.
Finalmente, y aplicable a todas las causales, cuando la evicción es parcial, provocará
que el alcance de la garantía se traduzca, lógicamente, en la misma proporcionalidad en
cuanto a la entidad del resarcimiento.

ARTÍCULO 1558. Vicios ocultos

El donante sólo responde por los vicios ocultos de la cosa donada si hubo
dolo de su parte, caso en el cual debe reparar al donatario los daños oca-
sionados.

1. Introducción
Al igual que lo expresado para el caso de la garantía de evicción, que corresponde a los
vicios ocultos, también encuentra su razón en la onerosidad del acto, a cuyo contenido se
incorpora como elemento natural. Sin embargo, esta regla no se limita a los contratos one-
rosos, si ha habido mala fe del donante. En ese supuesto, la norma obliga a este último a
responder frente al donatario por los daños que él habría sufrido por causa de esos vicios.

2. Interpretación
La regla que incorpora este artículo encuentra su fundamento en la mala fe del donante.
Ella se configura por el conocimiento que el donante tenía de los vicios ocultos que la cosa
donada contenía y los daños que, eventualmente, podía producir como causa de ellos; y
aun así, ocultando esa información al donatario, celebró igualmente el contrato y transmitió
la propiedad de la cosa a este último. Por lo tanto, el reproche y la responsabilidad no están
configurados en el menor valor de la cosa donada, ya que en principio, el donatario no tuvo
que afrontar ningún sacrificio patrimonial para acceder a ella. Por el contrario, esta respon-
sabilidad alcanza a los daños que eventualmente la cosa viciada hubiera provocado en
la esfera patrimonial y personal del donatario. De allí que la norma limite la reparación a
ese ámbito.
No obstante, aunque el artículo no lo mencione, la doctrina ha sido conteste en confirmar
que las causales especiales que el Código Civil estableció para la invocación de la garan-
tía de evicción en caso de donación, son aplicables para los vicios ocultos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 273

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Por ello, si bien el Código Civil y Comercial regula expresamente el caso de dolo compro-
bable en la conducta del donante, cuando se trata de vicios ocultos nada impide sostener
la misma solución para los restantes supuestos regulados en el art. 1556 CCyC.
Se arriba a esta conclusión ya que no hay impedimento para que el donante voluntaria-
mente garantice por vicios ocultos al donatario, a la vez que en el supuesto de onerosi-
dad, esta característica es la que apareja también, la invocación de la referida garantía.

ARTÍCULO 1559. Obligación de alimentos

Excepto que la donación sea onerosa, el donatario debe prestar alimentos
al donante que no tenga medios de subsistencia. Puede liberarse de esa
obligación restituyendo las cosas donadas o su valor si las ha enajenado.

Fuentes y antecedentes: art. 1837 CC.

1. Introducción
La obligación alimentaria que regula la norma es accesoria y residual y se genera sola-
mente ante el supuesto de que el donante no tenga medios de subsistencia. No se aplica
a los supuestos de onerosidad en la donación, ya que el fundamento de la obligación
radica en el deber de gratitud con que el donatario debe corresponder al donante, por la
liberalidad ejercida en su favor.
De todos modos, por los mismos fundamentos que se genera esa obligación, la norma
permite la liberación del donatario, para lo cual será menester que él restituya la cosa
donada o, en el supuesto de que la hubiera enajenado por cualquier título, deberá el
equivalente de su valor. Este artículo recoge el espíritu consagrado en el art. 1837 CC.

2. Interpretación
La norma comentada avanza en algunas cuestiones que estaban ausentes en la letra del
art. 1837 CC, pese a que la doctrina y la jurisprudencia, en su rol interpretativo de la ley,
habían resuelto de modo similar a lo que indica, ahora textualmente, este artículo.
Entre esos aspectos, debe distinguirse la incorporación de la condición de que el dona-
tario no tenga medios de subsistencia. Esta inclusión ha sido apropiada para entender,
desde la letra de la norma, cuál es la condición que genera la exigibilidad de la obligación
aquí regulada.
Además, al referirse a la onerosidad de las donaciones como impedimento para la invo-
cación de esta obligación a favor del donante, se entiende que estas son las donaciones
mutuas, las donaciones remuneratorias y las que han sido acordadas con cargo. En este
caso, la redacción es también más apropiada que su antecesora del Código Civil, que solo
se refería a las donaciones con cargo. Sin embargo, nada dice la norma aquí comentada
respecto del grado de onerosidad que genera esta excepción a la obligación alimentaria.
Para una parte de la doctrina, esta onerosidad debe alcanzar un grado considerable,
cercano en su cuantificación al valor de la cosa donada, ya que, de lo contrario, no po-
dría hablarse de la relación de equivalencia patrimonial —que justificaría la excepción a
la obligación alimentaria—. Por lo tanto, podría darse la situación de que la onerosidad
represente una ínfima parte de la donación entera.
No obstante lo señalado, el legislador parece haberse inclinado por la doctrina que consi-
dera que, si el valor o proporción de onerosidad fuera trascendente, ya que si esa hubiera

274 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1560

sido su intención, habría incluido esa distinción en la letra del art. 1837 CC y, por lo tanto,
lo propio correspondería concluir al artículo aquí analizado.

Sección 3ª. Algunas donaciones en particular

ARTÍCULO 1560. Donaciones mutuas
En las donaciones mutuas, la nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero
la ingratitud o el incumplimiento de los cargos sólo perjudican al donatario
culpable.

1. Introducción
El artículo omite definir esta clase de donaciones y se limita a regular sus efectos en
cuanto a las posibles vicisitudes que pudieran generarse. En ese marco, dispone la nuli-
dad de una de las donaciones cuando la otra hubiera quedado alcanzada por esa misma
causa de ineficacia, y en cambio, salva de este mismo efecto a los casos en que una de
las donaciones se revoque por incumplimiento del cargo. En cuyo caso, ese efecto no se
traslada a la otra donación, que permanecerá así con su plena eficacia. En este orden de
ideas puede sostenerse que el artículo limita su regulación expresa a la descripción de los
efectos aludidos, como lo hacía el Código Civil en el art. 1821 CC.

2. Interpretación
2.1. La reciprocidad y la simultaneidad de las donaciones mutuas
La falta de una definición expresa de esta clase de donaciones exige que se distingan
los elementos o caracteres que la componen. Por ello debe destacarse que, en estos
acuerdos mutuos, existe —inevitablemente— una relación de reciprocidad que indica la
finalidad perseguida por las partes al celebrar ambos contratos en un solo acto. Por lo
tanto, esa relación importará un requisito esencial para la configuración de este negocio
y, por consiguiente, la aplicación de los efectos que regula este artículo.
De la regulación del Código Civil de Vélez Sarsfield se desprende además otro requisito,
que no se encuentra necesariamente vinculado al nuevo texto legal. Es la simultaneidad,
es decir, que ambas donaciones se celebren en un mismo acto. Sin embargo, nuevamente,
la omisión en el nuevo artículo no parece involuntaria, sino más bien, recepta la correcta
interpretación de estos dos requisitos y su dinámica en torno al negocio señalado.
Para ampliar el análisis podría decirse que, mientras la reciprocidad es un concepto ín-
timamente ligado al carácter mutuo que revisten ambos contratos; la simultaneidad, en
todo caso, sirve para hacer presumir el primer requisito, y así confirmar aquel carácter.
Por lo tanto, la ausencia de reciprocidad impide que puedan entenderse a dos donacio-
nes como mutuas y, en cambio, la omisión de la simultaneidad de los contratos impide
presumir el carácter mutuo, pero no obstará a que, en definitiva, las donaciones lo tengan
si expresamente así se señala en los instrumentos respectivos.

2.2. La nulidad de una donación afecta a la otra

Un efecto típico de esta clase de actos es la nulidad que se reproduce en ambas donacio-
nes, aun cuando solamente una de ellas hubiera estado afectada genéticamente por esa
vicisitud. Es comprensible y adecuado así entenderlo ya que, si la finalidad procurada por
las partes era generar un negocio complejo a partir de la celebración de dos donaciones
que se relacionaran en su reciprocidad, la nulidad que afectara a una de ellas, distorsio-
naría, o aún más, frustraría la esencia del negocio procurado.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 275

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.3. El incumplimiento del cargo

en una donación perjudica solo al donatario culpable
La norma es aclaratoria y totalmente coherente. Es así que, si alguna de las donaciones
hubiera incorporado un cargo, su incumplimiento puede provocar la revocación de la
donación respectiva, sin que pueda por ello hacerse efectiva esa revocación respecto de
la otra donación. La justificación de esta regla se encuentra en la necesidad de evitar que
el incumplidor, sea por que haya llegado a esa situación voluntariamente o no, termine
siendo indirectamente beneficiado con un posible efecto revocatorio de la donación en
la que el incumplidor fue donante.
De ese modo, se desalienta la práctica abusiva o maliciosa que produciría una solución
inversa a la regulada por la norma.

ARTÍCULO 1561. Donaciones remuneratorias

Son donaciones remuneratorias las realizadas en recompensa de servi-
cios prestados al donante por el donatario, apreciables en dinero y por
los cuales el segundo podría exigir judicialmente el pago. La donación
se juzga gratuita si no consta en el instrumento lo que se tiene en mira
remunerar.

1. Introducción
La donación, sin perder el ánimo de liberalidad que la conforma, puede perseguir —pa-
ralelamente— como finalidad, cancelar una deuda apreciable en dinero que el donante
mantenga con el donatario, por servicios que él le brindó a aquel y por los cuales podría
exigir judicialmente, su pago. Por ello, el carácter remuneratorio otorgado al acto impor-
tará la cancelación de ese crédito pendiente.
El carácter remuneratorio no se presume ni se puede probar por otros medios que no sea
su carácter expreso en el instrumento en el que consta la donación.
La relación así generada entre la donación como liberalidad y el efecto cancelatorio del
crédito implica reconocer el carácter oneroso del acto, aun parcialmente o hasta la enti-
dad del crédito que se cancele.

2. Interpretación
De acuerdo a lo adelantado en el acápite introductorio, la donación remuneratoria re-
quiere de la conjunción de una serie de requisitos que, configurados, permiten la produc-
ción particular de efectos propios de esta clase de donaciones. Señalaremos, brevemen-
te, los requisitos:
1) Que la donación sea en recompensa por servicios prestados por el donatario. No es
requisito que la relación entre la donación y la recompensa tenga una identidad cuan-
titativa en sus valores. Basta, para ello, que la entidad económica de la primera alcan-
ce la cancelación de la deuda generada por los servicios prestados por el donatario.
De allí, la idea de recompensa. Por lo tanto, en cuanto la donación exceda ese valor
compensatorio, será perfectamente válida y naturalmente gratuita.
La explicación de esto reside en que la donación mantiene su espíritu de liberalidad,
por lo que no interesará si el valor de la cosa donada excede el valor de la deuda siem-
pre que, lógicamente, alcance para cancelarla.

276 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1562

2) Servicios prestados apreciables en dinero. La valoración económica de los servicios

prestados se constituye como un requisito esencial para fijar la proporción de one-
rosidad que alcanzará la donación. De otro modo, no podría existir una imputación
cancelatoria de la deuda, que resulta el efecto principal de este tipo de donaciones.
3) Servicios por los cuales el donatario podría exigir judicialmente el pago. Para que el
efecto sea cancelatorio, inevitablemente debe estar dirigido a una obligación que,
como tal, sea exigible, y que se haya generado a partir de la prestación de servicios del
donatario a favor del donante. De este modo, una obligación ya cumplida o extinguida
por el pago, no podría constituirse como elemento para el carácter remuneratorio,
ya que no habría exigibilidad pendiente, por haberse ya cancelado anteriormente.
Lo mismo puede decirse de una obligación prescripta, por la que el acreedor ya no
tiene acción para reclamar su cumplimiento. En fin, todo deber moral (art. 728 CCyC)
queda fuera del ámbito de aplicación de esta especie de donaciones, ya que carecería
de todo efecto pretender que con la donación quedara cancelado el cumplimiento de
un deber moral; no porque no fuera meritorio en ese ámbito (el moral), sino porque
sería totalmente ajeno a la onerosidad que produce este tipo de acuerdos, y además
el cumplimiento de ese deber moral no generaría efectos jurídicos. En ese caso, la do-
nación sería totalmente gratuita. Para que exista onerosidad, que es lo que importa en
este tipo de donaciones, el donante debe experimentar una ventaja patrimonial, que
está justificada en la cancelación de la obligación exigible pendiente.
4) Carácter expreso. Si no surge del instrumento en el que se acordó la donación, esta
carece de cualquier efecto remuneratorio posteriormente pretendido. Por lo tanto,
en el instrumento debe constar expresamente la indicación de qué servicios se están
recompensando.
En caso contrario, ante la ausencia de toda expresión sobre esta circunstancia, se
presume la gratuidad del acto y, como tal, no producirá efecto cancelatorio por los
servicios prestados y exigibles, brindados por el donatario.

ARTÍCULO 1562. Donaciones con cargos

En las donaciones se pueden imponer cargos a favor del donante o de un
tercero, sean ellos relativos al empleo o al destino de la cosa donada, o que
consistan en una o más prestaciones.
Si el cargo se ha estipulado en favor de un tercero, éste, el donante y sus
herederos pueden demandar su ejecución; pero sólo el donante y sus here-
deros pueden revocar la donación por inejecución del cargo.
Si el tercero ha aceptado el beneficio repre­sentado por el cargo, en caso de
revocarse el contrato tiene derecho para reclamar del donante o, en su caso,
de sus herederos, el cumplimiento del cargo, sin perjuicio de sus derechos
contra el donatario.

1. Introducción
El artículo faculta al donante para que incorpore cargos a cumplir por el donatario, a fa-
vor del primero o de un tercero. Estos cargos pueden consistir en imponer un destino a
la cosa donada o beneficiar a los designados en el acto. Así lo establece el primer párrafo
del artículo.
Los restantes dos párrafos delimitan luego los derechos de las partes, de los beneficiarios
del cargo y —eventualmente— de los herederos, tanto para el reclamo de su cumplimiento,

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 277

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

como respecto de los efectos de la revocación de la donación y su relación con el cargo

impuesto. Analizaremos brevemente cada una de estas situaciones.

2. Interpretación
2.1. El cargo y su naturaleza
El cargo, como concepto general, puede definirse como una obligación accesoria y ex-
cepcional que se impone al adquirente de un derecho. En similares términos lo expresa
el art. 354 CCyC.
Al incorporarse en la estructura de la donación, mantiene ese carácter; por lo cual el acto
continúa teniendo el ánimo de liberalidad y su prestación esencial, que es la de transmitir
la propiedad de la cosa al donatario. No obstante, la donación adquiere, en este supues-
to, un carácter parcialmente oneroso, cuya dimensión se limita al valor económico que
pueda reconocérsele al cargo.
Cuando en la donación se incorpora un cargo, con la designación de un beneficiario,
la estructura de esa cláusula adquiere la entidad de una estipulación a favor de otro
(art. 1027 CCyC). En ese marco, el donante es el estipulante y el donatario, el promitente.
En esencia, la regla impuesta se corresponde con la regulación del art. 1826 CC.

2.2. Legitimación para reclamar el cargo y para revocar la donación

El segundo párrafo de la norma regula los efectos y la legitimación de las partes para
exigir el cumplimiento del cargo impuesto. El resultado de esta regulación ha sido la
reproducción de los efectos que regulaba el art. 1829 CC, con una importante diferencia:
en el nuevo texto se reconoce expresamente la legitimación al donante y a sus herederos
para demandar la ejecución del cargo incumplido, cuando fuese impuesto a favor de un
tercero. Se alinea así, la solución a la regla general de la ya mencionada estipulación a
favor de tercero (art. 1028 CCyC), y se diferencia de lo que disponía el art. 1829 CC, que
vedaba al donante esta facultad de reclamar el cumplimiento salvo, claro está, que tam-
bién reuniese la calidad de beneficiario.
Asimismo, el párrafo regula el derecho del donante y de sus herederos para revocar la
donación ante la inejecución del cargo, quedando vedada lógicamente esa facultad al
tercero beneficiario.

2.3. Derechos del beneficiario ante el supuesto de revocación

Cuando el tercero beneficiario acepta el cargo, adquiere irrevocablemente el derecho
que le fuera designado (art. 1027 CCyC). Por eso, el tercer párrafo del artículo refiere que,
una vez aceptado el cargo por el beneficiario, la revocación de la donación no hace cesar
su derecho, y este tendrá la facultad de reclamar el cumplimiento del cargo al donante
o eventualmente a sus herederos. No obstante, si así fuera, estos podrán eventualmente
repetir contra el donatario.

ARTÍCULO 1563. Responsabilidad del donatario por los cargos

El donatario sólo responde por el cumplimiento de los cargos con la cosa
donada, y hasta su valor si la ha enajenado o ha perecido por hecho suyo.
Queda liberado si la cosa ha perecido sin su culpa.
Puede también sustraerse a esa responsabilidad restituyendo la cosa dona-
da, o su valor si ello es imposible.

278 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1563

1. Introducción
La responsabilidad del donatario, generada a partir de la aceptación de cumplir con el
cargo estipulado en la donación, queda limitada patrimonialmente al quantum de la cosa
donada. La regla aquí dispuesta evoluciona y corrige alguna imperfección terminológica
que contenía su similar, el art. 1854 CC. Los “Fundamentos del Anteproyecto...” de 2012
confirman esta apreciación. La norma además, regula la liberación en el cumplimiento si
la cosa hubiera perecido sin culpa del donatario. Finalmente, para completar el cuadro de
situaciones que podría desplegarse en el ámbito de la responsabilidad del donatario por
el cargo incumplido, el tercer párrafo faculta al donatario a sustraerse de la responsabili-
dad que le fuera adjudicada, o su valor, para el supuesto que lo primero fuera imposible.

2. Interpretación
2.1. La responsabilidad por incumplimiento
del cargo y su límite cuantitativo
La regla tiene su espíritu en la esencia de onerosidad que incorpora el cargo en la relación
contractual. Así, por un lado, el donatario obtuvo un beneficio constituido por la cosa que
le fue donada y su valor, por lo que la cuantía del beneficio estará íntimamente relacio-
nada con esa circunstancia. Por otro lado, el mismo beneficiario ve menguada —en cierta
proporción— la entidad de ese beneficio, al tener que soportar el cargo que se le impone.
En esa relación de beneficio y sacrificio patrimonial aparece, en la donación, la noción de
onerosidad. Ahora bien, cuando el donatario incumple el cargo, ocurren dos efectos: por
un lado, esa relación de onerosidad se corta, ya que al no cumplir el donatario con esa
obligación accesoria, no se materializa el sacrificio patrimonial que debe afrontar. Por otro
lado, habilita al donante a revocar la donación, ya que ese cargo era impuesto en función
de la transmisión de la propiedad donada, además de las acciones por cumplimiento que
el artículo reconoce a favor del donante, sus herederos y del beneficiario (art. 1562 CCyC).
En consecuencia, cuando se comprueba el incumplimiento en el cargo, el efecto principal
consistirá en la responsabilidad que ello genera en cabeza del donatario. Sin embargo,
como este llegó a obligarse accesoriamente en razón del mayor beneficio que obtendría
por la adquisición de la cosa donada, la regla interpreta que su responsabilidad queda
entonces fijada en función de la cosa donada. Es decir, no puede darse al caso la misma
solución que hubiera correspondido a un típico contrato bilateral, en el cual las partes
responden de modo integral ante el incumplimiento de alguna de las prestaciones asu-
midas. La donación será siempre unilateral aunque contenga un cargo, por lo que la res-
ponsabilidad del donatario quedará limitada a la cosa recibida.

2.2. Modalidades para responder

Delimitada la responsabilidad del donatario, el texto normativo dispone que el donatario
debe responder prioritariamente “con la cosa donada”. Este es el principio rector, pero no
es limitativo respecto de la posibilidad de responder. Es decir, así será si tuviera la cosa en
su poder, pero podría ocurrir que esto no fuera así y que, por diversas circunstancias, la
cosa ya no esté en propiedad del donatario. Frente a esas posibles alternativas, la norma
dispone que:
a) Si el donatario la hubiera ya enajenado, responderá por el valor de la cosa. O sea, en
términos indemnizatorios dinerarios por el monto que represente el valor de la cosa
oportunamente donada.
b) Si la cosa hubiera perecido por hecho del donatario, se impone igual solución a la
señalada en el punto anterior.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 279

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

c) Si la cosa hubiera perecido sin su culpa, el donatario quedará liberado de la obligación

de responder. Tal como las contempladas, la ausencia de culpa debe interpretarse
como causa exonerativa de responsabilidad reguladas en el Código Civil y Comercial,
y no limitada solamente al caso fortuito, como indicaba el art. 1854 CC.
Finalmente, se acepta que el donatario voluntariamente se sustraiga de la responsabilidad.
Para lo cual, en orden a lo expresado anteriormente, el párr. 3 lo habilita para que, en tal
caso, consiga ese efecto, restituyendo la cosa, o su valor, si la restitución fuera imposible.

ARTÍCULO 1564. Alcance de la onerosidad

Las donaciones remuneratorias o con cargo se consideran como actos a
título oneroso en la medida en que se limiten a una equitativa retribución de
los servicios recibidos o en que exista equivalencia de valores entre la cosa
donada y los cargos impuestos. Por el excedente se les aplican las normas
de las donaciones.

1. Introducción
La donación es un contrato esencialmente gratuito, ya que el donatario accede a un
beneficio como efecto del contrato, independientemente de toda prestación a su cargo
(art. 967 CCyC).
Sin embargo, como se adelantó al comentar las diferentes clases de donaciones (arts. 1561
y 1562 CCyC), es posible que la donación adquiera carácter oneroso, cuando el donatario
deba enfrentar un sacrificio patrimonial en virtud de la donación que ha aceptado. Este
artículo regula en esa inteligencia, el alcance de la onerosidad y sus efectos, para los su-
puestos de donaciones remuneratorias y las que fueran con cargo.
La regla será en todos los casos en que, más allá de la gratuidad inherente a la donación
como tal, el acto se considerara oneroso en la proporción que se corresponda con el lími-
te equitativo de los servicios o la equivalencia de los cargos impuestos, respectivamente,
y la cosa donada.

2. Interpretación
El artículo consagra la posibilidad de que un contrato pueda ser, en parte gratuito y, en
parte oneroso. En ese orden de ideas, la onerosidad queda establecida en la medida en
que se limite a una equitativa retribución de los servicios recibidos —refiriéndose a las
donaciones remuneratorias— o en que exista equivalencia de valores entre la cosa dona-
da y los cargos impuestos.
Por consiguiente, el valor en exceso a esta relación equitativa, indicará la proporción de
gratuidad que conserva el acto. De modo tal que, para que la donación con atribución
onerosa tenga efecto, requerirá siempre que la cosa donada tenga un valor igual o su-
perior al valor de los servicios que se pretenden cancelar o al cargo que se ha impuesto;
ya que, si el valor del objeto donado fuera inferior a estos límites, no podría calificarse al
acto como donación.

ARTÍCULO 1565. Donaciones inoficiosas

Se considera inoficiosa la donación cuyo valor excede la parte disponible del
patrimonio del donante. A este respecto, se aplican los preceptos de este
Código sobre la porción legítima.

280 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1566

1. Introducción
Las donaciones inoficiosas no son, en verdad, una clase especial de donaciones, como
el caso de las remuneratorias, las mutuas o las que incorporan un cargo. La inoficiosidad
constituye una situación jurídica que puede alcanzar a cualquier donación por su gratuidad.
El Código Civil y Comercial ubica a las donaciones inoficiosas dentro del parágrafo co-
rrespondiente a “Algunas donaciones en particular”, y sigue el mismo orden metodológi-
co establecido en el Código Civil de Vélez Sarsfield, dado que ubica a aquellas junto con
las mutuas, remuneratorias y con cargo. Más allá de esa ubicación, tal vez discutible en lo
metodológico, la norma comentada define la situación general que habilita a considerar la
inoficiosidad y remite, seguidamente, a las reglas que el Código Civil y Comercial dispone
sobre la porción legítima (art. 2444 CCyC y ss.), en cuanto a lo que refiere a sus efectos.

2. Interpretación
Las donaciones inoficiosas, según el artículo comentado, son aquellas que exceden el va-
lor de la parte disponible del patrimonio del donante. Para comprender el alcance de esta
definición debe señalarse que el donante es libre de disponer de sus bienes en la forma
que mejor considere con los límites que el orden público establece según sea el caso. Por
lo tanto, no está en discusión la facultad de disponer del donante, sino los efectos de esta
disposición, cuando de ella se desprende que —a partir de esa donación— el donante se
ha extralimitado en la parte disponible, computada dentro del marco del derecho suce-
sorio, que la ley lo habilita para asignar libremente, sin violentar el derecho a la porción
legítima que tienen los herederos legitimarios.

Por ello, debe resaltarse que la donación inoficiosa alcanza, en realidad, ese carácter al
momento del fallecimiento del donante; ya que es entonces cuando se computa la masa
hereditaria, entre las que se cuentan las donaciones hechas por el causante. Asimismo,
para el cómputo del valor de esa masa se considerará el instante de su fallecimiento, y no
el momento en el que la donación se perfeccionó. Y, de ese modo, se verificará el carácter
inoficioso señalado, si lo hubiera.

Estas aclaraciones sirven para concluir que la donación, cuando es reputada inoficiosa,
no implica que queda sujeta a ninguna causal de ineficacia, producto de una nulidad;
sino que, por el contrario, es un contrato válido y perfecto que —en todo caso— podrá
ser objeto de su reducción (art. 2453 CCyC y ss.) por los herederos legitimarios que la
reclamen, al verificarse los extremos que la norma indica respecto de la porción legítima
de los herederos del donante (art. 2444 CCyC y ss.).

Sección 4ª. Reversión y revocación

ARTÍCULO 1566. Pacto de reversión
En la donación se puede convenir la reversión de las cosas donadas, sujetando el
contrato a la condición resolutoria de que el donatario, o el donatario, su cónyu-
ge y sus descendientes, o el donatario sin hijos, fallezcan antes que el donante.
Esta cláusula debe ser expresa y sólo puede estipularse en favor del donan-
te. Si se la incluye en favor de él y de sus herederos o de terceros, sólo vale
respecto de aquél.
Si la reversión se ha pactado para el caso de muerte del donatario sin hijos,
la existencia de éstos en el momento del deceso de su padre extingue el
derecho del donante, que no renace aunque éste les sobreviva.

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Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La reversión configura un caso de donación sujeta a condición resolutoria. Esta última
consiste en que el fallecimiento del donatario, o de este y sus herederos, o del que no
tuviera hijos, ocurra antes de la muerte del donante. En términos generales, se mantiene
el espíritu de los arts. 1841 a 1844 CC inclusive, y se sigue fielmente el tratamiento elabo-
rado para la reversión y la revocación en el Proyecto de 1993 (PEN) y el Proyecto de 1998.
Además, debe apuntarse que el Código Civil y Comercial regula en una única sección, la
revocación y la reversión. El punto de unión de ambos conceptos se encuentra en que
son modos de ineficacia funcional del contrato, con efecto retroactivo. Sin embargo, se
distinguen del resto de los caracteres —más allá de las diferentes causales que las habi-
litan— en que, mientras la revocación es operativa a instancia de la parte interesada, la
reversión opera ipso iure.

2. Interpretación
2.1. La muerte como elemento integrativo de la condición
El pacto de reversión incorpora al contrato una condición resolutoria en que la muerte
se integra como uno de sus elementos. Sin embargo, a diferencia de lo expresado en
el comentario al art. 1546 CCyC, no puede entendérsela como el hecho que determi-
na el cumplimiento de plazo incierto sino, según lo anticipado, como una condición
propiamente dicha, ya que la sola muerte del donante o del donatario no bastan para
que opere el efecto resolutorio; sino que es requisito de la condición que una ocurra
primero que la otra. Esto último hace que se imponga la incertidumbre propia de toda
condición.

2.2. Sujetos y hechos relacionados a la condición resolutoria

Ya se señaló a la muerte como elemento integrativo de la condición. Ahora bien, para
que la condición señalada en este caso opere, la muerte se relaciona en dos planos. Por
un lado, se considera el momento de la muerte del donante. Y por otro, la muerte del
donatario, o de este y su cónyuge y descendientes, o del mismo cuando no tiene hijos.
Así, el acaecimiento de la muerte de los señalados, según la extensión de la cláusula que
se acuerde, antes que la del donante importará el acaecimiento del hecho previsto como
detonante de la condición.
Las personas cuyo fallecimiento contempla la norma a los fines de establecer si se verifi-
ca la condición resolutoria a favor del donante son:
a) Donatario: en tal caso, si él fallece antes que el donante, la reversión opera por cum-
plimiento de la condición, y la propiedad de la cosa donada se resuelve, retroactiva-
mente, a favor del donante. Obviamente, si el donante falleciera antes que el donata-
rio, se consolidaría el título a favor del donatario, ya que —en ese caso— la condición
quedaría extinta.
b) Donatario, su cónyuge y sus descendientes: la condición resolutoria puede operar
por la muerte del “donatario, su cónyuge y sus descendientes” antes que la del do-
nante. En este sentido se ha mejorado el texto del artículo, comparado con la dis-
posición del Código Civil, ya que —mientras este último refería imprecisamente al
término “herederos”—, la nueva norma con buen criterio, refiere a “su cónyuge y sus
descendientes”. Así delimita el concepto al que apunta sin dudas el espíritu de la nor-
ma y evita la indefinición que importaba la expresión “herederos” y, por consiguiente,
su extensión.

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 Comentario al art. 1567

c) Donatario sin hijos: puede imponerse como condición el fallecimiento del donatario
sin hijos. La particularidad de este supuesto lo expresa el párr. 3 del artículo que dis-
pone que, si el donatario —con posterioridad a la donación— llegase a tener descen-
dencia, el pacto de reversión queda automáticamente sin efecto. La solución es tan
categórica que la norma aclara que la cláusula no revivirá ni aun en el supuesto de
que el hijo del donatario falleciera. La contundencia de esta disposición encuentra su
justificación en la protección del interés del donatario, quien al momento de aceptar
la donación con reversión lo hizo considerando que no tenía hijos, por lo que si a su
fallecimiento los hubiera tenido, la cláusula se extingue de pleno derecho.
d) El párr. 2 del artículo regula, en esencia, lo dispuesto en los arts. 1842 y 1843 CC; exi-
giendo que, para que la cláusula de reversión sea eficaz, debe ser expresa y estipularse
solamente a favor del donante. El carácter expreso se funda en la imposibilidad de
invocar ese efecto resolutorio por vía indiciaria o por presunciones. De modo que, si no
se pacta por escrito, no podrá invocarse su existencia. Además, la limitación del efecto,
exclusivamente a favor del donante, se funda en que —de habilitarse la incorporación a
la condición de los descendientes o cónyuge del donante— se configuraría, una susti-
tución fideicomisaria, prohibida ya en el art. 3723 CC y confirmada en el art. 2491 CCyC.
Para evitar interpretaciones parciales de la prohibición, el párrafo incluye directamente a
los “terceros” dentro de los supuestos de limitación del beneficio.

ARTÍCULO 1567. Efectos

Cumplida la condición prevista para la reversión, el donante puede exigir
la restitución de las cosas transferidas conforme a las reglas del dominio
revocable.

1. Introducción
Cuando la condición se cumple surgen, de pleno derecho, dos efectos esenciales: el de-
recho del donante, a que se le restituya la cosa donada, y respecto del dominio, su revo-
cabilidad. Esta norma confirma el carácter de pleno derecho de la condición, ya que el
derecho que se le reconoce al donante es el de la restitución, presumiéndose entonces que
el dominio ha revertido, ya ipso iure, a favor de aquel, por efecto de la revocabilidad que se
le reconoce al dominio así generado.

2. Interpretación
2.1. Derecho de restitución del donante
Operada la condición, el donante adquiere automáticamente el derecho a que le sea
restituido el dominio de la cosa. Esta restitución se puede cumplir voluntariamente por
los herederos del donatario, ya que este, por lógica, habrá fallecido. Si así no fuera, podrá
demandar la restitución. A su vez, debe aclararse que el reclamo lo hará en su calidad de
dueño de la cosa donada, ya que el carácter resolutorio de la condición, tendrá efecto
retroactivo sobre la transmisión y su título. En consecuencia, tanto si se trata de una res-
titución voluntaria, como de la generada a partir de la acción judicial correspondiente, no
será necesario un nuevo acto transmisivo del dominio.

2.2. Aplicación de las normas sobre dominio revocable

Relacionado con lo anterior, se designa como un efecto de la reversión operada, que se
aplicarán las normas relativas al dominio revocable (art. 1964 CCyC y ss.). En este aspec-
to, se ha corregido el término confuso que contenía el art. 1847 CC, que imprecisamente

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 283

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señalaba en tal caso la “invalidez” del acto. Es posible que esa imprecisión terminológica
proviniera del efecto retroactivo que comparten la nulidad y la condición resolutoria. No
obstante, la nulidad es considerada una vicisitud con origen en su ineficacia genética. En
cambio, la condición resolutoria requiere necesariamente de un acto válido en su forma-
ción, por lo que su ineficacia es funcional, y en el caso, como ya se señaló, retroactiva.
Además, debería entenderse que, por remisión a las normas del dominio revocable, la
cláusula de reversión quedaría limitada en su vigencia al plazo máximo de diez años de
pactada, luego de lo cual, el dominio se tornaría perfecto e irrevocable.

ARTÍCULO 1568. Renuncia

La conformidad del donante para la enajenación de las cosas donadas im-
porta la renuncia del derecho de reversión. Pero la conformidad para que se
los grave con derechos reales sólo beneficia a los titulares de estos derechos.

1. Introducción
La norma establece dos reglas interpretativas ante dos situaciones diferentes. Establece
que la conformidad que el donante dé para la enajenación de la cosa donada debe ser
interpretada, inexorablemente, como su renuncia al derecho de reversión del cual es be-
neficiario. No obstante, no otorga la misma extensión de presunción para el caso en el
que aquel conformara que la cosa donada se grave con derechos reales, en cuyo caso,
esa aceptación quedará limitada a la inoponibilidad de la reversión para con los benefi-
ciarios de esos derechos.

2. Interpretación
El artículo comentado establece un juego de presunciones iure et de iure. La prime-
ra de ellas, sobre la conformidad en la enajenación por parte del donante, tornará a la
cláusula de reversión por completo ineficaz, irremediablemente. Por “enajenación” debe
entenderse la disposición patrimonial del bien, de modo tal que deje de formar parte del
patrimonio del donatario. El mismo tipo de presunción se aplicará para el caso de con-
formidad en la constitución de gravámenes sobre derechos reales en relación con la cosa
donada, con los efectos descriptos en el párrafo introductorio.
La conformidad del donante no debe equipararse ni confundirse con el consentimiento
para la celebración del contrato por el que se dispone o se grava el inmueble donado.
Este consentimiento solo se reserva a las partes como autores del acto, y el donante no
lo es. La conformidad a que se refiere el artículo se sustenta en que su ausencia implicaría
la inoponibilidad de la transmisión o del gravamen ante el donante. En ese supuesto, esa
ausencia habilitaría al donante a invocar la cláusula, si la condición operara sin importar
que el bien se encontrara en propiedad de un nuevo adquirente o que se gravara con un
derecho real a favor de terceros. Es, en esencia, una aplicación de la oponibilidad de esta
cláusula que torna revocable al dominio (art. 1969 CCyC).

ARTÍCULO 1569. Revocación

La donación aceptada sólo puede ser revocada por inejecución de los car-
gos, por ingratitud del donatario, y, en caso de habérselo estipulado expre-
samente, por supernacencia de hijos del donante.
Si la donación es onerosa, el donante debe reembolsar el valor de los cargos
satisfechos o de los servicios prestados por el donatario.

284 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1569

1. Introducción
El Código Civil y Comercial incorpora una regla general en materia de revocación, por la
cual habilita la revocación de donaciones y enumera, en términos taxativos, las causas
que habilitan la extinción de la donación. En ese marco de regulación, dispone tres cau-
sales: inejecución de cargos, ingratitud del donatario y supernacencia de hijos.
Así, debe señalarse también, en cuanto a la técnica legislativa utilizada y a la estructura
del Código Civil y Comercial, que se incorporan reglas similares a los arts. 1849, 1852,
1853 y 1854 CC, y que están incorporadas a la regulación sobre donaciones con cargo,
anteriormente comentadas.

2. Interpretación
2.1. Enumeración taxativa de los supuestos de revocación
La norma consagra el carácter taxativo de las causas que habilitan la revocación de la do-
nación. El texto incorpora ese carácter, no solo por su inclusión en un artículo en cuanto
a su enunciación, sino por la expresión contundente que utiliza como proposición previa
al referir que la donación “solo puede ser revocada”.
Sin embargo, las causales no son materia de regulación específica en ese texto, ellas
se reservan para los artículos siguientes, distinguiendo entre la revocación que se pro-
duce por incumplimiento de cargo (art. 1570 CCyC) y las que se revocan por ingratitud
(art. 1571 CCyC).

2.2. El caso de la supernacencia de hijos

No obstante lo antedicho, el artículo menciona entre las causas de revocación a la su-
pernacencia de hijos, que luego no tiene otro artículo que se dedique a su tratamiento.
Es el supuesto en el que el donante celebra la donación, sujeta al caso de que pueda
revocarla, si —posteriormente— tuviera hijos. Por ello, los requisitos y efectos de esta
variante son los que surgen del artículo analizado. Así podemos distinguir que, para que
sea operativa la causa de revocación, la supernacencia debe pactarse expresamente,
ya que —de lo contrario— no operará como motivo suficiente que habilite a revocar la
donación.
Además, la ubicación de la supernacencia en este artículo, define el efecto de su conse-
cuencia, es decir, la revocación. El tema no es menor ya que la redacción del art. 1868 CC,
tenía una redacción más imprecisa, que dio lugar a dos interpretaciones diferentes. Una
según la cual, verificada la supernacencia, se habilitaba al donante para que invoque la
revocación, y otra por la cual esa circunstancia sugería un efecto resolutorio de pleno
derecho, por entenderla como una condición. Con la clara incorporación de esta causal
como una más de revocación, esa discusión en la órbita interpretativa de este Código,
queda zanjada.

2.3. Los efectos particulares a partir de la onerosidad de la donación

Finalmente, el párr. 2 de este artículo regula la obligación del donante de reembolsar el
valor de los cargos satisfechos o de los servicios prestados por el donatario, según se
trate de un caso de onerosidad por el cargo impuesto o por el carácter remuneratorio de
la donación. La solución resulta justa, ya que intenta recomponer la situación patrimonial
de las partes, al momento previo a contratar, por aplicación del efecto retroactivo de la
revocación.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 285

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1570. Incumplimiento de los cargos

La donación puede ser revocada por incumplimiento de los cargos.
La revocación no perjudica a los terceros en cuyo beneficio se establecen
los cargos.
Los terceros a quienes el donatario transmite bienes gravados con cargos
sólo deben restituirlos al donante, al revo­carse la donación, si son de mala
fe; pero pueden impedir los efectos de la revocación ofreciendo ejecutar
las obligaciones impuestas al donatario si las prestaciones que constituyen
los cargos no deben ser ejecutadas precisa y personalmente por aquél. El
donatario que enajena los bienes donados, o imposibilita su devolución por
su culpa, debe resarcir al donante el valor de las cosas donadas al tiempo de
promoverse la acción de revocación, con sus intereses.

1. Introducción
El incumplimiento del cargo como causa de la revocación de la donación constituye uno
de los temas más arduos en la crónica jurisprudencial argentina. Esto se debe a la relación
patrimonial del cargo con la prestación esencial de la donación, el alcance e interpreta-
ción del cargo, su operatividad, y los efectos que provoca su incumplimiento. Es más,
la jurisprudencia ha arribado cronológicamente a diferentes conclusiones sobre todos
aquellos aspectos. Por eso, esta temática ha sido una de las principales preocupaciones
del legislador al regular esta especie de revocaciones.
En ese mismo orden de ideas, el Código Civil y Comercial estableció una regulación más
simple, en su organización y más homogénea, en su tratamiento. Basta, para ello, com-
parar este artículo con las reglas dispuestas en el Código Civil para la regulación de las
mismas situaciones (arts. 1850, 1851, 1855, 1856 y 1857 CC).
Por último, este artículo y sus disposiciones deben interpretarse conjuntamente con
lo dispuesto en los arts. 1562 y 1563 CCyC, que regulan especialmente las donaciones
con cargo.

2. Interpretación
La norma consagra una serie de disposiciones, algunas de ellas coherentes o ensambla-
das con otras proposiciones dispuestas en el mismo capítulo. Ellas son:
1) “La donación puede ser revocada por incumplimiento de los cargos”. Esta afirmación
es una reiteración de lo dispuesto como una causal de revocación en el art. 1569 CCyC.
2) “La revocación no perjudica a los terceros en cuyo beneficio se establecen los cargos”.
También aquí la norma es coherente con lo dispuesto en el art. 1562, párr. 3, CCyC, a
cuyos argumentos remite este comentario en honor a la brevedad. Es decir, la consagra-
ción del derecho adquirido por el beneficiario, que ante el incumplimiento del cargo
que habilita la revocación por el donante no puede significar la pérdida del derecho
del beneficiario —que ya ha adquirido el derecho— incorporándose en su patrimonio
como tal (art. 965 CCyC).
3) Oponibilidad a terceros. En relación con los terceros adquirentes de bienes que fueron
donados anteriormente con cargo pendiente de cumplimiento, este solo será oponi-
ble si el tercero es de mala fe. Sí así ocurre, el tercero debe restituir la cosa donada
al donante como efecto de esa oponibilidad. En esta regulación no hay ninguna dis-
tinción entre cosas muebles e inmuebles. Se presume la buena fe del adquirente, si

286 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1571

la donación con cargo fue sobre cosa mueble (art. 1856 CC), y por el contrario, rige la
presunción de mala fe en el supuesto de inmuebles, siempre y cuando el cargo surgie-
ra del instrumento en el que consta el título adquisitivo (art. 1855 CC).
Esta nueva regulación persigue una simplificación en la aplicación práctica, que
evite complicaciones interpretativas; ya que, por un lado, la inoponibilidad al ter-
cero adquirente de cosas muebles se mantiene, salvo prueba de su mala fe y; por
otro lado, cuando se trata de donación de inmuebles, el tercero adquirente difí-
cilmente podría alegar buena fe, si el cargo constara en el título antecedente que
tuvo a la vista.
4) Cumplimiento del cargo por el tercero adquirente. Como una forma de conservar los
efectos de los negocios celebrados sin violentar el derecho del donante para revocar
la donación por incumplimiento del cargo impuesto; cuando el efecto de la revocación
conlleve la obligación para el tercero adquirente de restituir la cosa donada, el artículo
comentado reconoce a este último la facultad de ejecutar personalmente el cargo
pendiente e impedir así la restitución pretendida.
Esta regla no podrá aplicarse cuando el cargo deba ser cumplido de modo personal
por el donatario, en función de su naturaleza. A falta de acuerdo sobre esta circuns-
tancia, la cuestión se definirá por vía judicial.
5) Enajenación o imposibilidad culposa que impide la restitución. Finalmente, la norma
incorpora como una solución alternativa para el caso de que el donatario hubiera
enajenado los bienes donados o imposibilitado su devolución culposamente. Para ello,
se habilita la facultad de resarcir ese incumplimiento mediante la obligación para el
donatario de indemnizar al donante, entregando el valor de las cosas donadas, valua-
das al momento de promoverse la revocación, más sus intereses. La disposición es
coherente con el apartado anterior, y con lo dispuesto en el art. 1563 CCyC, comen-
tado previamente, y tiene como finalidad garantizar al donante todas las vías legales
posibles para cumplir con los efectos patrimoniales de la revocación.

ARTÍCULO 1571. Ingratitud

Las donaciones pueden ser revocadas por ingratitud del donatario en los
siguientes casos:
a) si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su cónyuge
o conviviente, sus ascendientes o descendientes;
b) si injuria gravemente a las mismas personas o las afecta en su honor;
c) si las priva injustamente de bienes que integran su patrimonio;
d) si rehúsa alimentos al donante.
En todos los supuestos enunciados, basta la prueba de que al donatario le
es imputable el hecho lesivo, sin necesidad de condena penal.

1. Introducción
Esta norma tiene su antecedente, aun con diferencias importantes, en lo dispuesto en
los arts. 1858 y 1859 CC. El Código Civil y Comercial incorpora el inc. c, que ya había sido
incluido en el Proyecto de Código Único Civil y Comercial de 1998 en su inc. c, art. 1449,
a partir de cuyo texto se incorporó la ampliación de los sujetos alcanzados por la injuria
y el atentado a la vida, señalados en los incs. a y b.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 287

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. La revocación por ingratitud y su entidad jurídica
La revocación por ingratitud representa la vía legal por la cual el donante queda habili-
tado para dejar sin efecto la donación, ante la configuración de causales expresamente
determinadas pero que tienen, como denominador común, el reproche a la conducta dis-
valiosa del donatario —que es considerada, en esos supuestos, como contraria al deber
de gratitud que este le debe al donante, por la liberalidad cumplida—.
En el plano de los efectos, tiene efecto retroactivo, como ya se adelantó al comentar la
revocación en general (art. 1569 CCyC). No obstante, por su condición de ser imprevisible
frente a terceros, resulta inoponible a estos.

2.2. El atentado contra la vida del donante,

su cónyuge o conviviente, sus ascendientes y descendientes
A diferencia de lo que prescribía el art. 1858 CC, la norma incluye al cónyuge o convivien-
te, sus ascendientes y descendientes. Esta ampliación en los sujetos es coherente con el
tratamiento que el Código da a la regulación jurídica de la familia y recoge, además, la
interpretación que, en el mismo sentido, venía realizando la doctrina y la jurisprudencia.
A su vez, esta ampliación sobre los afectados, por los que queda habilitada la revocación
por esta causa, se amplía también, a los supuestos de los incs. b y c de este artículo.

2.3. Injuria grave o afectación al honor

Se clasifica la conducta del donatario en dos subespecies: la injuria grave y la afectación
al honor. El inciso persigue así, un encuadre complementario para ambos supuestos. En
doctrina el debate sobre ambos conceptos ha sido extenso en cuanto a su alcance y con-
notación, a veces, con consecuencias excluyentes. Por eso, la inclusión de ambas expre-
siones en el caso permite entender el tipo de reproche que habilita la revocación desde
dos ángulos complementarios: la injuria grave en sí misma, por un lado, y, por el otro, la
afectación al honor. Así se agiliza y facilita el encuadre de la conducta del donatario a la
causa de ingratitud y se sortean los obstáculos que generaban las ambigüedades en la
interpretación de ambas expresiones, sobre todo cuando alguna de ellas llevara a evitar
los efectos de la revocación.
Además, la revocación será viable cuando el donatario dirija este tipo de conducta tanto
contra el donante como contra su cónyuge o conviviente, ascendientes o descendientes.

2.4. Privación injusta de bienes que integra su patrimonio

Esta causal no aparecía expresamente incorporada en la enumeración del art. 1858 CC y
solo se encontraba regulada en el art. 1860 CC como una regla de interpretación o am-
pliación de lo prescripto en el art. 1858, inc. 2, CC.
Con un mejor orden de método, el Código Civil y Comercial tuvo en cuenta esta circuns-
tancia, así como la vasta interpretación doctrinaria y judicial, e incorporó la causal con
carácter autónomo. En este caso, también la revocación alcanza a los supuestos en que
la privación atenta, no solo contra el donante, sino contra los bienes de las personas
mencionadas en el inc. a.

2.5. Negativa a prestar alimentos

La causal, a diferencia de las anteriores analizadas, se configura a partir de una omisión,
y no de un acto positivo. Ella es la consecuencia del incumplimiento de la obligación que
legalmente se impone al donatario a favor del donante exclusivamente (art. 1559 CC).

288 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1573

2.6. Relación de condena penal

y configuración de la causal de revocación
La norma consagra como regla que no es necesaria la existencia de condena penal para
que se tenga por configurada la causal alegada. Por ello, solo se requerirá que se confi-
gure y se acredite la imputación civil al donatario, en base a los extremos señalados en
este artículo. A diferencia de lo que se disponía en el Código Civil, que solo relacionaba
esta pauta con el caso de atentado contra la vida, la disposición actual lo incorpora como
regla general para todas las causales de ingratitud.

ARTÍCULO 1572. Negación de alimentos

La revocación de la donación por negación de la prestación de alimentos
sólo puede tener lugar cuando el donante no puede obtenerlos de las per-
sonas obligadas por las relaciones de familia.

1. Introducción
La norma limita el marco de exigibilidad de la obligación alimentaria, al disponer que
la revocación sea viable ante la negativa del donatario, en un cuadro fáctico en el que
además, el donante no puede obtener la prestación de las personas obligadas por las
relaciones de familia.

2. Interpretación
La obligación alimentaria, regulada en el art. 1559 CCyC, complementa —en alguna me-
dida— su regulación con este artículo. Puede concluirse, en cierta medida, que reiteran el
núcleo de la proposición normativa en cuanto al carácter obligacional que adquiere por
vía legal y a la revocación que se reconoce como acción ante su incumplimiento.
El carácter complementario mutuo que tienen ambos artículos está dado por la distinción,
en este caso, que agrega que la revocación no operará cuando el donante pueda obtener
la asistencia alimentaria de parte de los sujetos miembros de la familia que tuvieran esa
obligación legal. Esto se complementa con el extremo dispuesto en el art. 1559 CCyC, so-
bre el carácter de la obligación, que solo es exigible además, cuando el donante no tuviera
otros medios de subsistencia.

ARTÍCULO 1573. Legitimación activa

La revocación de la donación por ingratitud sólo puede ser demandada por
el donante contra el donatario, y no por los herederos de aquél ni contra los
herederos de éste. Fallecido el donante que promueve la demanda, la acción
puede ser continuada por sus herederos; y fallecido el demandado, puede
también ser continuada contra sus herederos.

1. Introducción
La disposición contenida en este artículo se relaciona con su antecedente regulado en
los arts. 1864 y 1865 CC, aunque —a diferencia de lo que prescribía el texto normativo
anterior— ahora se limita la legitimación activa exclusivamente al donante.
Además, la parte final del artículo corrige la naturaleza del plazo articulado para el ejer-
cicio de la acción de revocación, ya que el Código Civil trataba el supuesto como una

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 289

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

especie de prescripción, en el art. 4034 CC y, en el artículo comentado, se endereza su

concepto hacia la caducidad, como plazo extintivo del derecho.

2. Interpretación
2.1. La legitimación
La revocación por ingratitud solamente puede intentarse por el donante contra el dona-
tario. La regla es tan precisa que no admite excepción alguna que permita entender que
puede ser iniciada o reclamada por los herederos del donante o contra los herederos del
donatario.
Sin embargo, el artículo aclara, aun cuando no resulte contradictorio de la premisa antes
referida, que la única posibilidad en la que los herederos de una u otra parte pudieran
quedar inmersos en el reclamo por revocación, será cuando el donante falleciera luego de
haber iniciado la demanda, y esta —lógicamente— continuara en cabeza de los herederos
o, en sentido inverso, cuando el donatario demandado falleciera una vez entablada la
demanda, cuya defensa deberá ser conducida entonces, por sus herederos.
La justificación a esta legitimación se encuentra en el carácter personalísimo del repro-
che que habilita el pedido de revocación. Es decir, nadie más que el donante podrá inter-
pretar y sentir la aflicción provocada por la conducta del donatario. Y además, nadie más
que el donatario podría ser inicialmente reprochado de esa conducta, con el consabido
derecho a defenderse de la imputación en la que se fundamenta el reclamo. Por ello, la
posterior incorporación de los herederos queda sujeta a que efectivamente la acción se
hubiera iniciado, garantizando así el derecho del donante y del donatario a manifestarse
sobre la cuestión debatida.

2.2. El perdón
El párr. 2 del artículo incorpora la figura del perdón como circunstancia que extingue la
acción del donante por su propia voluntad. El perdón consiste en la manifestación del
donante que exime al donatario de la responsabilidad por su conducta reprochable y
encuadrable en alguna de las causales de ingratitud.
Para que el donante perdone, con los efectos que la norma reconoce a ese acto, será
necesario que él llegue a conocer la conducta imputable al donatario.
En consecuencia, el efecto del perdón del donante será el que corresponde a la renuncia
en el ejercicio de la acción basada en el derecho que le correspondía. De allí que, perdo-
nado el donatario, la acción no renace, así como tampoco el derecho que oportunamente
pueda haberse invocado, en el caso particular.
Sin embargo debe aclararse que, el derecho que el donante no podrá invocar es el corres-
pondiente a la acción basada en la conducta que, específica y puntualmente, ha perdo-
nado, por lo que se mantiene en cuanto a la posibilidad de poder accionar si el donatario
incurriera en una nueva conducta como causal de revocación. Es decir, el perdón alcanza
a la conducta puntual a la que va dirigida, pero no extingue la obligación del donatario de
obrar de modo que su accionar no sea considerado como causal de ingratitud.

2.3. La caducidad
Puede ocurrir que, conocida la conducta que origina la posibilidad para el donante de
revocar la donación por ingratitud, este se mantenga pasivo, sin ejercer el derecho que la
ley le reconoce, ni accionar en consecuencia. Si ese lapso de tiempo computado —desde
que el donante supo de la conducta ingrata del donatario— se extiende hasta alcanzar el

290 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1574

año, el derecho de aquel a revocar la donación por esa causa, se extingue. Es el efecto del
plazo anual de caducidad que la última parte del artículo dispone.
Como antes se señaló, el Código Civil regulaba de modo similar este efecto en el art. 4034 CC,
como un supuesto especial de prescripción, con el mismo plazo anual aquí dispuesto. Por lo
tanto, debe concluirse que la regulación que incorpora este Código, como una situación de
“caducidad”, es mucho más acertada, considerando los caracteres y efectos de este modo
de extinción de los derechos (art. 2566 CCyC y ss.).

Capítulo 23. Fianza (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales

ARTÍCULO 1574. Concepto

Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por
otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede
ser cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo que-
da obligado a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.

1. Introducción
Cuando se celebra un contrato una de las partes puede asegurar el cumplimiento de las
obligaciones de la otra mediante el otorgamiento de una garantía.
Las garantías pueden ser reales o personales. En las reales se afecta una cosa al cum-
plimiento de la obligación; en las personales se afecta todo el patrimonio del fiador. El
contrato de fianza es una garantía personal.
El contrato de fianza constituye un instrumento simple y eficaz para el desenvolvimiento
del tráfico negocial, siendo que puede insertarse en el contrato como una cláusula más
del mismo, al contrario de las garantías reales que suponen la rigidez de la forma, la pu-
blicidad y la onerosidad para su constitución.

2. Interpretación
El contrato de fianza constituye una garantía personal, por el cual el fiador se obliga a
satisfacer la obligación contraída por el deudor, en el caso de que este no lo hiciera en el
tiempo y modo convenidos con el acreedor.
La gran diferencia entre la garantía personal que ofrece la fianza con las garantías reales,
es que en este caso el fiador responde con todo su patrimonio, siendo que en las garan-
tías reales solamente queda afectado a la garantía un solo bien registrable.
Es cierto que en la garantía real el acreedor conoce de antemano el valor de esa garan-
tía y por ese motivo la acepta, siendo que en la fianza el acreedor desconoce el valor
del patrimonio del fiador, pudiendo, por caso, ser el mismo inferior al valor de la deuda
afianzada.
Este contrato tiene la función económica de facilitar el crédito, pues el acreedor puede
prever la eventual insolvencia del deudor mediante la fianza.

(*) Comentarios a los arts. 1574 a 1608 elaborados por Graciela Lombardi.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 291

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La fianza es un contrato accesorio que, como tal, sufre las vicisitudes del contrato princi-
pal al cual está subordinado. Por esto, el contrato de fianza se celebra entre el acreedor y
el fiador, no es parte del contrato de fianza el deudor del contrato principal.
En el segundo párrafo del artículo comentado, el legislador prevé el caso del incum-
plimiento, por parte del deudor, de entregar una cosa cierta, que bien puede haberse per-
dido; de una obligación intuito personae, la cual sería imposible de ser satisfecha por el
fiador; de una obligación de no realizar una determinada conducta. En este caso la fianza
alcanza solamente los daños y perjuicios ocasionados al acreedor por el incumplimiento
del deudor, estableciéndose una excepción al principio de identidad entre la obligación
asumida en el contrato principal y la obligación garantizada por la fianza, según se des-
prende del primer párrafo del artículo comentado.

ARTÍCULO 1575. Extensión de las obligaciones del fiador

La prestación a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor prin-
cipal, o menor que ella, y no puede sujetarse a estipulaciones que la hagan
más onerosa.
La inobservancia de la regla precedente no invalida la fianza, pero autoriza
su reducción a los límites de la obligación principal.
El fiador puede constituir garantías en seguridad de su fianza.

1. Introducción
El art. 1575 CCyC contiene en el primer párrafo tres límites a las obligaciones del fiador:
su equivalencia a las del deudor principal, el caso de fianza menor a la obligación del
deudor principal y la prohibición de sujetar la fianza a estipulaciones más onerosas. Lue-
go determina la sanción a la inobservancia de la regla precedente y por último, otorga al
fiador la posibilidad de constituir garantías en seguridad de su fianza. El texto adopta el
espíritu del art. 1995 CC.

2. Interpretación
Tal como se comentara en el artículo anterior, la fianza es un contrato accesorio y subor-
dinado al contrato principal que le da origen.
En virtud de esa accesoriedad, el fiador solamente se obliga a satisfacer la prestación
debida por el deudor o a una menor que ella, pues —en el caso de que la obligación del
fiador fuese más onerosa que la del deudor principal—, estaría desnaturalizada la fianza,
convirtiéndose en una obligación principal. Es un límite cuantitativo del carácter acceso-
rio del contrato de fianza.
El artículo en comentario, alude a la posibilidad de que el fiador se obligue, mediante una
fianza parcial, a garantizar solamente una parte de la obligación asumida por el deudor en
el contrato principal. Así el fiador se obliga por menos, y en caso de incumplimiento queda
obligado hasta el monto afianzado o al porcentaje de deuda asumida según sea el caso.
Apoyado en el principio de conservación de los actos jurídicos, el legislador dispone que
en el caso de inobservancia del límite dispuesto para la fianza, esta no quedara inválida,
sino reducida a la prestación asumida por el deudor principal.
El art. 1575 CCyC también considera la posibilidad de que el fiador constituya, a su vez, ga-
rantías en cumplimiento de su obligación de afianzar al deudor principal. Estas garantías

292 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1577

pueden ser reales (hipotecas o prendas de bienes propios del fiador) o personales acce-
sorias a la obligación del fiador, otorgadas por terceros (subfianza).
En el caso de las garantías reales, el fiador otorga un privilegio al acreedor del deudor
afianzado respecto de cualquier otro acreedor propio. Hay que considerar que el fiador
ya respondía con el bien otorgado como garantía real porque el mismo forma parte de
su patrimonio. Tampoco hay que perder de vista que el fiador responde solamente por el
monto de la obligación asumida por el deudor en el contrato principal.

ARTÍCULO 1576. Incapacidad del deudor

El fiador no puede excusar su responsabilidad en la incapacidad del deudor.

1. Introducción
El texto del art. 1576 CCyC alude a la capacidad del deudor en el contrato principal y
mantiene la regla establecida en el art. 1994 CC última parte.

2. Interpretación
En el caso de que el fiador quisiera oponer al acreedor la incapacidad del deudor al mo-
mento de celebrar el contrato principal, la norma en estudio se lo veda explícitamente.
En primer lugar, el fiador no es parte en el contrato celebrado entre el acreedor y el deu-
dor afianzado, por lo que el contrato de fianza es válido pues se celebró entre el acreedor
y el fiador, ambos con capacidad para la celebración.
Además, la ley le otorga solamente al incapaz la facultad de pedir la nulidad del contrato,
el fiador no tiene legitimación para solicitarla.
Observamos entonces que el contrato de fianza es un contrato accesorio a otro contrato prin-
cipal, pero que sigue las vicisitudes de ese contrato principal; para que el contrato de fianza
sea declarado nulo es necesario declarar la nulidad del contrato principal en primer término.
La nulidad del contrato principal por causa de incapacidad para la celebración únicamente
la puede solicitar la parte incapaz y ninguna otra.

ARTÍCULO 1577. Obligaciones que pueden ser afianzadas

Puede ser afianzada toda obligación actual o futura, incluso la de otro fiador.

1. Introducción
La fianza es indiferente a los elementos de la obligación principal: sujetos, monto, causa,
forma, por lo que el art. 1577 CCyC dispone un amplio campo de obligaciones que pue-
den ser afianzadas.

2. Interpretación
Pueden ser afianzadas todas las obligaciones válidas y aun las obligaciones que tienen
causa en un hecho ilícito que ya ha sucedido, por el cual se responde con una suma de-
bida, en concepto de indemnización por el daño causado.
En cuanto a las obligaciones futuras, remito a la interpretación del artículo siguiente.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 293

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1578. Fianza general

Es válida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras,
incluso indeterminadas; en todos los casos debe precisarse el monto máxi-
mo al cual se obliga el fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas obliga-
ciones contraídas por el afianzado después de los cinco años de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual
no se aplica a las obligaciones contraídas por el afianzado después que la
retractación sea notificada al acreedor.

1. Introducción
Esta norma no estaba prevista en el CC, pero la jurisprudencia la había delineado en la in-
terpretación de que la fianza de todas las obligaciones que el afianzado contraiga con un
acreedor no viola la regla del art. 1989 CC de ese plexo normativo, ya que la universalidad
de la obligación satisface la determinación del objeto.

2. Interpretación
La fianza general es aquella por la que se garantiza una pluralidad de créditos, existentes
o futuros, usualmente se la utiliza para el afianzamiento de obligaciones futuras que el
deudor pueda contraer, como puede ser el afianzamiento del saldo deudor en una cuenta
corriente bancaria.
Los reparos doctrinarios a la interpretación jurisprudencial del art. 1989 CC han sido zan-
jados con la redacción del actual art. 1578 CCyC.
En primer lugar, el objeto de la obligación contraída por el deudor afianzado está perfec-
tamente determinado por la obligación de precisar el monto máximo al cual se obliga el
fiador, este monto comprende no solamente el capital, sino que además comprende los
intereses y todos los gastos que puedan irrogarse por el cobro del crédito.
Asimismo, el artículo prevé el plazo máximo para este contrato de fianza general, que es
de cinco años, es decir que el fiador no está obligado a responder por las obligaciones
futuras que hubieran nacido con posterioridad
También se prevé la retractación del fiador para el caso de obligaciones indeterminadas
en el tiempo, cumpliendo el requisito de la notificación, consideramos que esa notifica-
ción deberá hacerse tanto al acreedor como al deudor afianzado.

ARTÍCULO 1579. Forma

La fianza debe convenirse por escrito.

1. Introducción
Este artículo establece la forma escrita para el contrato de fianza sin determinar si esta
forma prescripta es a los efectos de la validez del contrato o para su prueba.

2. Interpretación
El art. 1579 CCyC no prevé ninguna sanción para la inobservancia de la forma prescripta
en él, por lo que consideramos que la forma establecida lo es solamente para la prueba
del contrato. Ya el art. 2006 CC determinaba que la forma escrita era imprescindible para
probarla cuando la fianza era negada en juicio.

294 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1581

Hay que tener presente que el art. 727 CCyC indica que la existencia de una obligación
no se presume y su existencia y extensión son de interpretación restrictiva por lo que la
obligación del fiador debería estar siempre plasmada por escrito para no dejar dudas
acerca de su existencia.
En el mismo orden de ideas, y concordando con el art. 969 CCyC, tenemos que “los
contratos para los cuales la ley exige una forma requerida para su validez, son nulos si la
solemnidad no ha sido satisfecha”.

ARTÍCULO 1580. Extensión de la fianza

Excepto pacto en contrario, la fianza comprende los accesorios de la obliga-
ción principal y los gastos que razonablemente demande su cobro, incluidas
las costas judiciales.

1. Introducción
La norma prevé la posibilidad de pactar en contrario a ella. Es decir, que el fiador puede,
si así lo pacta, garantizar solamente la obligación principal excluyendo de la garantía los
accesorios y los gastos que demande su cobro.

2. Interpretación
Si la obligación afianzada es de dar dinero, los accesorios de la obligación son los inte-
reses moratorios en caso de mora del deudor según lo prescripto por el art. 768 CCyC.
El art. 1580 CCyC aclara definitivamente que los gastos en los que incurre el acreedor
para el cobro de su crédito también integran la fianza, excepto pacto en contrario. Por
lo que el afianzamiento de dichos gastos se presume iuris et de iure. El tema en cuestión
había suscitado numerosos pronunciamientos judiciales con dispar solución.
Esta norma concuerda con el art. 1575 CCyC en el que se estable que el alcance de la obliga-
ción del fiador debe ser equivalente a la del deudor. Entonces, si el deudor tiene la obligación
de pagar el capital con intereses moratorios en caso de mora, más punitorios y compensa-
torios en el caso de haber sido previstos en el contrato principal, es lógico que el fiador
también esté obligado a esas prestaciones en caso de no haber estipulado lo contrario.
Respecto al afianzamiento de los gastos que razonablemente demande su cobro, inclui-
das las costas judiciales, interpretamos que estos gastos son accesorios de la obligación
principal, pues el acreedor no está obligado a recibir pago parcial y la integridad de su
crédito queda completa con el cobro de esos gastos.
En cuanto a la “razonabilidad” de los gastos demandados para obtener el cobro creemos
que respecto a las costas judiciales no hay controversia posible, pues están aprobadas
en la liquidación aprobada por el juez, quien también regula los honorarios de los profe-
sionales intervinientes. En el caso de los gastos extrajudiciales, estos comprenderán las
cartas documentos para intimar al pago, los gastos de mediación, como así también los
honorarios de los profesionales intervinientes en este proceso.

ARTÍCULO 1581. Cartas de recomendación o patrocinio

Las cartas denominadas de recomendación, patrocinio o de otra manera,
por las que se asegure la solvencia, probidad u otro hecho relativo a quien
procura créditos o una contratación, no obligan a su otorgante, excepto que

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 295

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

hayan sido dadas de mala fe o con negligencia, supuesto en que debe in-
demnizar los daños sufridos por aquel que da crédito o contrata confiando
en tales manifestaciones.

1. Introducción
Las cartas de recomendación o patrocinio estaban contempladas en el CC en los arts. 2008
al 2010.

2. Interpretación
En realidad, y tal como lo prevé la norma, las cartas de recomendación o patrocinio no
constituyen un contrato de fianza, así quién recomienda o patrocina no asume obligación
alguna respecto de los acreedores de su recomendado.
En general, estas cartas manifiestan la probidad, experticia en su arte o profesión o
solvencia del recomendado, como así también la probidad y buena fe de quien reco-
mienda o patrocina. Quedan fuera del ámbito de las garantías porque no se asegura un
resultado.
En el caso de ser emitidas con negligencia o mala fe, el emisor debe responder por los
daños causados por esa negligencia o mala fe, es decir, por la ilicitud de su conducta. Ob-
servamos que, cuando el daño no tenga un nexo causal adecuado con la recomendación,
el emisor no puede razonablemente ser responsable.

ARTÍCULO 1582. Compromiso de mantener una determinada situación

El compromiso de mantener o generar una determinada situación de hecho
o de derecho no es considerado fianza, pero su incumplimiento genera res-
ponsabilidad del obligado.

1. Introducción
Tal como en el artículo anterior, este es otro caso de compromiso que no constituye fian-
za, pero el incumplimiento de aquél genera responsabilidad por el daño causado.

2. Interpretación
Es usual en los contratos de locación de inmuebles urbanos, que el fiador se obligue a
mantener en su patrimonio el bien afectado a la garantía de las obligaciones del locatario.
Es de público y notorio conocimiento la necesidad de gran cantidad de personas de
recurrir al alquiler como modo de acceso a una vivienda, y por otra parte la escasez de
oferta de arrendamientos en proporción a la demanda existente en ciudades cosmopoli-
tas, como Buenos Aires. También es sabido que los contratos de locación, en su mayoría
redactados por inmobiliarias, solicitan requisitos exagerados para acceder al alquiler de
una vivienda digna. Uno de estos requisitos supone la obligación de traer al contrato, por
lo menos dos garantes propietarios.
A raíz de esto, se ha extendido la práctica de “vender garantías”, es decir, un propietario
se ofrece como fiador en un contrato de locación por un precio en dinero. Lo hace una,
dos, tres o más veces en diferentes contratos, luego de un tiempo, vende el inmueble
que ofreció en garantía y que era el único bien registrado a su nombre, compra otro y

296 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1584

recomienza su “negocio”, dejando a los locadores sin ningún bien a ejecutar en caso de
incumplimiento del locatario.
Esta norma, que no estaba prevista en el CC, es el clásico caso de la ley que regula y sancio-
na situaciones de hecho no contempladas, por ser conductas sociales nuevas. Y sanciona
al fiador que se obligó a mantener en su patrimonio el bien afectado a la garantía de las
obligaciones del locatario por su incumplimiento.

Sección 2ª. Efectos entre el fiador y el acreedor

ARTÍCULO 1583. Beneficio de excusión
El acreedor sólo puede dirigirse contra el fiador una vez que haya excutido
los bienes del deudor. Si los bienes excutidos sólo alcanzan para un pago
parcial, el acreedor sólo puede demandar al fiador por el saldo.

1. Introducción
El contrato de fianza es una obligación accesoria de un contrato principal. También
es una obligación subsidiaria al contrato principal, y esta subsidiariedad se pone de
manifiesto en el beneficio de excusión, que supone que el fiador debe cumplir su obli-
gación solamente en el caso de que el deudor afianzado no cumpla la suya, o lo haga
defectuosamente.

2. Interpretación
El contrato de fianza puede ser celebrado con distintas modalidades. El beneficio de
excusión se aplica a la llamada fianza simple y supone que en caso de incumplimiento
del deudor principal, el acreedor, en primer lugar, debe ejecutar los bienes de su deudor
antes de atacar los del fiador.
Mayoritariamente la jurisprudencia ha entendido que el fiador no está obligado a infor-
mar la existencia de bienes del deudor susceptibles de excusión y que el acreedor deberá
probar que ha seguido los procedimientos judiciales para ejecutar y vender los bienes del
deudor principal, o demuestre que carece de ellos.
El beneficio de excusión importa una excepción a la regla contenida en el art. 869 CCyC
respecto a la integridad del pago. En este caso la norma obliga al acreedor a aceptar
un pago parcial cuando los bienes del deudor no alcancen para satisfacer la obligación
principal, y solo entonces, el acreedor está autorizado a atacar los bienes del fiador, por
el saldo remanente.

ARTÍCULO 1584. Excepciones al beneficio de excusión

El fiador no puede invocar el beneficio de excusión si:
a) el deudor principal se ha presentado en concurso preventivo o ha sido
declarada su quiebra;
b) el deudor principal no puede ser demandado judicialmente en el territo-
rio nacional o carece de bienes en la República;
c) la fianza es judicial;
d) el fiador ha renunciado al beneficio.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 297

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El art. 1584 CCyC se refiere a los casos en los cuales el fiador no puede invocar el benefi-
cio de excusión. No se trata del fiador solidario ni principal pagador. Las excepciones aquí
contempladas son menos que las anteriormente enumeradas en el art. 2013 CC.

2. Interpretación
En el inc. a, tenemos que la excusión se torna impracticable, pues tanto en el supuesto de
quiebra como en el de concurso preventivo, los bienes del deudor no pueden ejecutarse
individualmente, así que sería impensable someter al acreedor al proceso de verificación
del crédito para que se haga efectiva aquella. Por eso, la ley lo faculta en estos supues-
tos a ejecutar directamente los bienes del fiador, pudiendo este verificar su crédito en el
concurso o quiebra del deudor.
El inc. b alude a dos hipótesis: la primera es el caso de que el deudor tenga que ser de-
mandado en un tribunal extranjero, es decir que la competencia para radicar la demanda
esté fuera de los límites de la República. La segunda supone que el deudor no tiene bienes
en el país; empero hay que tener en cuenta que aquel puede tener cuantiosos bienes en
el exterior, cuestión que razonablemente podrá ser ponderada en caso de que el fiador
oponga el beneficio de excusión, compatibilizándolo con el derecho de cobro del acreedor.
El inc. c es un supuesto que resguarda el crédito del acreedor, dado que es una caución
que supone la exigibilidad de la obligación contraída por el fiador.
El último inciso del artículo es una consecuencia de la autonomía de la voluntad. El be-
neficio de excusión puede ser renunciado por el fiador: en este caso, la fianza se torna
solidaria y el acreedor ya no está compelido a ejecutar en primer término los bienes del
deudor y puede ir directamente contra los del fiador.

ARTÍCULO 1585. Beneficio de excusión en caso de coobligados

El fiador de un codeudor solidario puede exigir la excusión de los bienes de
los demás codeudores.
El que afianza a un fiador goza del beneficio de excusión respecto de éste
y del deudor principal.

1. Introducción
La norma tiene un sentido eminentemente práctico para evitar el dispendio jurisdiccional.
Los obligados a satisfacer al acreedor son los codeudores y solo en el caso de incum-
plimiento de ellos se hará efectiva la fianza. Si solamente uno de los codeudores afianzó,
a su vez, su obligación, es razonable que al fiador se le extienda el beneficio de excusión
contra todos los codeudores.

2. Interpretación
En el caso de que el fiador solamente pudiera excutir los bienes de su afianzado y estos
bienes no fueran suficientes para satisfacer el crédito, el fiador que pagara la deuda po-
dría subrogarse en los derechos del acreedor y así ejecutar los bienes de los otros codeu-
dores en una nueva demanda. La norma comentada hace innecesario este procedimiento,
y así, al extender el beneficio, evita las eventuales acciones de repetición que el fiador
tendría contra los codeudores no garantizados.

298 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1587

ARTÍCULO 1586. Subsistencia del plazo

No puede ser exigido el pago al fiador antes del vencimiento del plazo otor-
gado al deudor principal, aun cuando éste se haya presentado en concurso
preventivo o haya sido declarada su quiebra, excepto pacto en contrario.

1. Introducción
El contrato de fianza, como ya dijimos, es un contrato accesorio a un contrato principal,
las partes son el acreedor y el fiador, el deudor principal es ajeno a este contrato, por lo
que no deben confundirse las vicisitudes y circunstancias por las que puedan atravesar el
contrato principal con el contrato accesorio de fianza.

2. Interpretación
Sabemos que, tanto el concurso preventivo, como la quiebra tienen como consecuencia
la caducidad de los plazos para el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el
deudor fallido.
En tanto, el contrato de fianza solo cobrará virtualidad cuando el deudor no cumpla su
obligación en el plazo pactado, es decir, que el plazo es el mismo tanto para el deudor
como para el fiador.
Pero, si bien en el caso del concurso preventivo o la quiebra, al deudor le caducan los
plazos de sus obligaciones, no puede ocurrir de igual modo para el fiador solvente que
dará satisfacción a su obligación en el plazo pactado. No puede proyectarse la sanción
del deudor fallido al fiador solvente.

ARTÍCULO 1587. Defensas

El fiador puede oponer todas las excepciones y defensas propias y las que
correspondan al deudor principal, aun cuando éste las haya renunciado.

1. Introducción
La facultad de oponer todas las excepciones y defensas propias y las que correspondan
al deudor principal es otra de las consecuencias directas del carácter accesorio del con-
trato de fianza.

2. Interpretación
Las excepciones que puede invocar el fiador son las que resultan del contrato de fianza,
como la invalidez del mismo contrato de fianza.
También puede el fiador oponer las excepciones que emergen de la obligación afianzada,
tales como la validez del negocio jurídico principal o la extensión del mismo.
En cuanto a las excepciones que correspondan al deudor principal y que pueden también
ser opuestas por el fiador, tenemos presente que este último no puede oponer excep-
ciones personales inherentes al deudor, tales como la incapacidad. Pero los vicios de la
voluntad del deudor que afectan al acto jurídico principal, son excepciones que pueden
ser opuestas por el fiador.
Las defensas que emergen de la obligación afianzada como las personales del deudor
son ejercidas por el fiador a nombre propio. Así, la renuncia de derechos efectuada por el

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 299

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

deudor con posterioridad a la celebración de la fianza es inoponible al fiador. Esta conse-

cuencia tiene por finalidad evitar que la obligación del fiador se agrave por la conducta
del deudor.

ARTÍCULO 1588. Efectos de la sentencia

No es oponible al fiador la sentencia relativa a la validez o exigibilidad de la
deuda principal dictada en juicio al que no haya sido oportunamente citado
a intervenir.

1. Introducción
La norma en estudio tiene su principal fundamento en la garantía constitucional del de-
bido proceso y defensa en juicio.

2. Interpretación
En el caso de que el acreedor dirigiera su reclamo solamente contra el deudor afianzado,
el fiador tiene el derecho de intervenir en el juicio, en ese caso se lo tendrá como litiscon-
sorte y, por lo tanto, la sentencia dictada en ese pleito lo beneficia o perjudica al igual
que al deudor principal.
Si no ejerce su derecho a la defensa, el art. 1588 CCyC prevé que la sentencia no le será
oponible y entonces, podrá oponer todas las defensas a que lo faculta el artículo anterior,
porque esa sentencia no tendrá autoridad de cosa juzgada respecto de él, con el funda-
mento de la garantía constitucional de defensa en juicio.
Podemos agregar, que en el caso del rechazo de la demanda contra el deudor, esta sen-
tencia aprovecha al fiador, por la naturaleza accesoria de la fianza, por la cual si se extin-
gue la obligación principal, queda extinguida la obligación accesoria.

ARTÍCULO 1589. Beneficio de división

Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota a que se ha obliga-
do. Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales. El beneficio de
división es renunciable.

Remisiones: ver comentario al art. 825 CCyC.

1. Introducción
El art. 1589 CCyC se apoya en la regla de las obligaciones divisibles a las cuales remito.
El beneficio de división es la expresión práctica de las obligaciones mancomunadas, re-
mito a la interpretación del art. 825 CCyC.

2. Interpretación
En el caso de existir dos o más fiadores de una misma deuda que no se hayan obligado
solidariamente al pago, el acreedor no puede exigir a ninguno de ellos más que la cuota
que le corresponda.

300 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1591

En la fianza simple, el beneficio de división opera directamente sin necesidad de que los
fiadores deban invocarlo. Pero una vez renunciado por alguno de ellos, no se aplicará al
fiador renunciante, pero sí a los otros fiadores. En el caso de que todos los fiadores hayan
renunciado al beneficio, este no aplica a ninguno de ellos.
Cada fiador responde por partes iguales de la deuda, pero nada obsta a que se vean
obligados a responder por distintas porciones o cuotas, si así constara en el contrato
de fianza.

ARTÍCULO 1590. Fianza solidaria

La responsabilidad del fiador es solidaria con la del deudor cuando así
se convenga expresamente o cuando el fiador renuncia al beneficio de
excusión.

Remisiones: ver comentario al art. 827 CCyC y ss.

1. Introducción
La única diferencia entre la fianza simple y la solidaria, es que —en esta última— no se
aplican los beneficios de excusión ni de división.

2. Interpretación
Las mismas reglas del contrato de fianza son aplicables tanto a la fianza simple como a
la solidaria.
No puede confundirse este contrato con la obligación solidaria, ya que el vínculo entre el
acreedor y el fiador solidario no deja de estar sujeto a los principios de accesoriedad, por
el cual la extinción de la obligación principal extingue la fianza; y subsidiariedad, el que
consiste, en este caso, en que el acreedor deberá interpelar al deudor principal antes de
atacar al fiador, lo que no ocurre en el caso de la obligación solidaria (ver interpretación
del art. 827 CCyC y ss).
Para que concurra la solidaridad entre deudor y fiador, debe ser pactada en el contrato, o
el caso de que el fiador haya renunciado al beneficio de excusión. Sin embargo, la fianza
simple se convierte automáticamente en solidaria, si el deudor principal se ha presentado
en concurso preventivo o ha sido declarado su quiebra o si la fianza es judicial.
La consecuencia de la solidaridad en el contrato de fianza es que el acreedor puede re-
clamar directamente al fiador el pago de la deuda.

ARTÍCULO 1591. Principal pagador

Quien se obliga como principal pagador, aunque sea con la denominación
de fiador, es considerado deudor solidario y su obligación se rige por las
disposiciones aplicables a las obligaciones solidarias.

1. Introducción
Si el fiador se ha obligado como principal pagador asume la deuda como propia y su
obligación deja ya de ser accesoria.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 301

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
La diferencia entre fiador solidario y principal pagador, es que el primero está sujeto a
la regulación del contrato de fianza solidaria. En el caso de principal pagador, la relación
jurídica entre el acreedor y el fiador es idéntica a la que el acreedor tiene con el deudor
principal, es decir el principal pagador es codeudor solidario, no reviste el carácter de
fiador aunque ese haya sido su propósito al contratar.
El principal pagador no tiene el derecho de embargar los bienes del deudor según lo
prescripto por el art. 1594 CCyC, pues no reviste el carácter de fiador.

Sección 3ª. Efectos entre el deudor y el fiador

ARTÍCULO 1592. Subrogación

El fiador que cumple con su prestación queda subrogado en los derechos
del acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus
intereses desde el día del pago y los daños que haya sufrido como conse-
cuencia de la fianza.

Remisión: ver art. 1593 CCyC.

1. Introducción
La subrogación del fiador que ha pagado la deuda, en los derechos del acreedor satisfe-
cho, se produce automáticamente por el solo hecho del pago.

2. Interpretación
La subrogación legal del fiador en los derechos del acreedor es una acción directa del
fiador para obtener el reembolso de lo pagado y es procedente no solamente en el caso
de pago, sino también, en los casos de novación o compensación.

El reclamo del fiador hacia el deudor puede interponerse desde el día del efectivo pago
al acreedor. Pero si el fiador paga sin poner en conocimiento al deudor y este también
paga al acreedor, el fiador solamente puede reclamar al acreedor por haber cobrado dos
veces (ver art. 1593 CCyC).

Para el caso de cofiadores, cada uno de ellos puede subrogarse en los derechos del
acreedor en la medida de lo que cada uno haya pagado.

En el caso de los intereses, estos pueden devengarse a favor del acreedor desde la mora
e integran el monto pagado por el fiador. Además hay intereses devengados a favor del
fiador desde el momento en que este ha cumplido su obligación.

El fiador, además de obtener el reembolso del monto pagado al acreedor en virtud del
contrato de fianza, puede pretender el resarcimiento de todos los daños y perjuicios
sufridos como consecuencia del pago de la deuda, siempre que los daños invocados
guarden el nexo de causalidad adecuado.

Los daños sufridos como consecuencia del pago tienen un carácter independiente de la
fianza. Esos daños han sido sufridos por el fiador, no por el acreedor.

302 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1594

ARTÍCULO 1593. Aviso. Defensas

El fiador debe dar aviso al deudor principal del pago que ha hecho.
El deudor puede oponer al fiador que paga sin su consentimiento todas las
defensas que tenía contra el acreedor; y si el deudor ha pagado al acreedor
antes de tener conocimiento del pago hecho por el fiador, éste sólo puede
repetir contra el acreedor.

1. Introducción
La norma faculta al deudor a oponer al fiador todas las defensas que tenía contra el
acreedor, si aquél paga sin su consentimiento, procurando evitar que el deudor tenga un
perjuicio derivado del pago inconsulto realizado por el fiador.
Si bien es cierto que el fiador no necesita el consentimiento del deudor para cumplir con
la obligación de garantía asumida en el contrato de fianza, la norma le impone un deber
secundario de conducta —similar al contenido en los arts. 1137 y 1141, inc. b, CCyC— que
dimana del principio de buena fe (arts. 9° y 961 CCyC).
En realidad, el fiador no necesita el consentimiento del deudor para cumplir con la obli-
gación de garantía asumida en el contrato de fianza.

2. Interpretación
El primer párrafo del art. 1593 CCyC dispone que el fiador debe dar aviso al deudor prin-
cipal del pago que ha hecho. Esta disposición es necesaria para evitar el doble pago de
una misma obligación, con el consiguiente reclamo al acreedor que cobró dos veces. Se
evita de este modo el dispendio jurisdiccional y el enriquecimiento sin causa. En tal caso,
el fiador puede reclamar al acreedor si no dio aviso previo al deudor que también pagó
la deuda. Si el deudor paga después de haber sido anoticiado del pago efectuado por el
fiador, este tiene derecho a reclamar a aquél la devolución de lo abonado.
En el segundo párrafo se establece una sanción al fiador que cumple con su obligación sin
el consentimiento del deudor afianzado. En tal caso, este puede oponerle todas las defen-
sas que tenía contra el acreedor, ya que por su obrar negligente, el fiador es pasible de la
sanción legal en la medida que la falta de aviso le haya generado un perjuicio al deudor.

ARTÍCULO 1594. Derechos del fiador

El fiador tiene derecho a obtener el embargo de los bienes del deudor u
otras garantías suficientes si:
a) le es demandado judicialmente el pago;
b) vencida la obligación, el deudor no la cumple;
c) el deudor se ha obligado a liberarlo en un tiempo determinado y no lo
hace;
d) han transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza, excepto
que la obligación afianzada tenga un plazo más extenso;
e) el deudor asume riesgos distintos a los propios del giro de sus negocios,
disipa sus bienes o los da en seguridad de otras operaciones;
f) el deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para
el pago de la deuda afianzada.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 303

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El embargo es una medida cautelar propia del derecho procesal y está dirigida a asegurar
que los derechos reclamados no se tornen ilusorios. El art.1594 CCyC enumera los casos
en los que el requisito de verosimilitud del derecho, indispensable para el otorgamiento
de esta cautelar, se cumple acabadamente.

2. Interpretación
En los dos primeros supuestos del art. 1594 se da el caso del incumplimiento del deudor.
El inc. c alude a una relación jurídica entre el fiador y el deudor, que es independiente del
cumplimiento de la obligación del deudor con el acreedor en el plazo establecido en el
contrato principal.
El siguiente inc. d hace referencia al plazo legal otorgado en el art. 1578 CCyC en el con-
trato de fianza general, establecido a favor del fiador.
El inc. e se refiere al caso de que el deudor principal agrave el riesgo asumido por el
fiador, menguando su patrimonio o asumiendo riesgos que lo pondrían en peligro de
mengua o extinción.
El inc. f menciona el supuesto de que el deudor realice una maniobra para eludir el pago
de su deuda, tal como sería el ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para el
pago de la deuda afianzada.
En todos los supuestos enumerados anteriormente, el procedente la medida cautelar
que faculta al fiador a solicitar el embargo de los bienes del deudor, a modo de poner
a resguardo su derecho a repetir el pago contra el deudor y que ese derecho no se
torne ilusorio.

Sección 4ª. Efectos entre los cofiadores

ARTÍCULO 1595. Subrogación
El cofiador que cumple la obligación accesoria en exceso de la parte que
le corresponde, queda subrogado en los derechos del acreedor contra los
otros cofiadores.
Si uno de ellos resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los co-
fiadores, incluso el que realiza el pago.

1. Introducción
El art. 1595 CCyC no hace distinción alguna entre fianza simple y fianza solidaria al tratar
los efectos de la fianza entre los cofiadores.

2. Interpretación

En el contrato de fianza solidaria, todos los cofiadores asumen la garantía por el total de
la deuda, en este caso es que opera la subrogación de los derechos del acreedor contra
los otros cofiadores. Y si alguno de ellos resultara insolvente, la pérdida será soportada
por todos los cofiadores solventes, inclusive el que pagó.
Distinto es el caso de la fianza simple, en la que los cofiadores asumen la garantía de
manera mancomunada, por lo que cada uno responde por la parte o cuota a la que se ha

304 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1596

obligado. Por lo que si todos pagaron la parte de la obligación que asumieron, el cofiador
que pagó más que la parte que le correspondía, lo habría hecho pagando además la parte
de un cofiador que incumplió, y en este caso, no puede ir contra ninguno de los demás
cofiadores que cumplieron la obligación que asumieron.

Sección 5ª. Extinción de la fianza

ARTÍCULO 1596. Causales de extinción
La fianza se extingue por las siguientes causales especiales:
a) si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del
fiador en las garantías reales o privilegios que accedían al crédito al tiem-
po de la constitución de la fianza;
b) si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada,
sin consentimiento del fiador;
c) si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general en
garantía de obligaciones futuras y éstas no han nacido;
d) si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los se-
senta días de requerido por el fiador o deja perimir la instancia.

1. Introducción
El art. 1596 CCyC se ocupa de regular las causales especiales de extinción del contrato
de fianza.
Se da por sentado la extinción directa que se produce, por alguno de los modos de li-
beración establecidos para las obligaciones en general. En todos estos casos el fiador
queda liberado.
En la renuncia o remisión hecha por el acreedor al fiador, el fiador queda liberado que-
dando intacta la obligación del deudor principal, igual que con la imposibilidad de pago
por el fiador y con la confusión entre las personas del fiador y deudor.
La fianza también se extingue por vía de consecuencia, es decir que extinguida la obliga-
ción principal por cualquiera de los medios legales —pago, compensación, transacción,
confusión, renuncia o remisión de deuda, imposibilidad de pago, resolución o rescisión
del contrato, etc.— queda también extinguida la fianza, puesto que, siendo una obligación
accesoria, sigue la suerte de la principal.

2. Interpretación
El primer supuesto (inc. a) de las causales especiales de extinción de la fianza se refiere a
la negligencia del acreedor en la preservación de las garantías y privilegios que accedían al
crédito al momento de la constitución de la fianza. Se da por supuesto que el fiador tuvo
en mira esas garantías y privilegios para afianzar al deudor, ya que en caso de que la fianza
se efectivizara, el fiador podría recuperar lo pagado subrogándose en los derechos del
acreedor. La norma sanciona al acreedor negligente o de mala fe, extinguiendo la fianza.
En el inc. b se contempla la hipótesis en la que el acreedor y el deudor prorroguen el
plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin poner en conocimiento al
fiador, por lo que este no puede dar su consentimiento, y sigue en la creencia de que el
afianzamiento tiene el plazo convenido inicialmente.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 305

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El inc. c remite al plazo máximo para la fianza general, acotando en el tiempo la respon-
sabilidad del fiador.
Por último, el inc. d sanciona al acreedor que fuera intimado por el fiador a iniciar la
acción de cobro contra el deudor, y no lo hiciera en el plazo de sesenta días a partir de
la interpelación. El retardo del acreedor en iniciar el reclamo con el consiguiente peligro
de que el deudor se insolvente perjudica al fiador, por lo que la ley lo sanciona extin-
guiendo la fianza.

ARTÍCULO 1597. Novación

La fianza se extingue por la novación de la obligación principal aunque el
acreedor haga reserva de conservar sus derechos contra el fiador.
La fianza no se extingue por la novación producida por el acuerdo preven-
tivo homologado del deudor, aun cuando no se haya hecho reserva de las
acciones o derechos contra el fiador.

1. Introducción
La novación es uno de los modos de extinción de las obligaciones según prescribe el
art. 940 CCyC.

2. Interpretación
La novación es un modo de extinción de las obligaciones principales con sus accesorios,
siendo irrelevante que el acreedor haga reserva de conservar sus derechos contra el fia-
dor. La novación de la obligación principal se produce por un acuerdo entre el acreedor
y el deudor, quienes manifiestan su voluntad de extinguir la obligación afianzada para
hacer nacer un vínculo obligacional nuevo.
La norma prevé una solución distinta para el contrato de fianza, siendo este contrato una
garantía personal, que para otras garantías reales que pudieran otorgarse para asegurar
un crédito; en estas últimas, el acreedor puede hacer reserva de sus derechos.
En el segundo párrafo del art. 1597 CCyC se contempla el caso de una novación concursal
de base legal, es decir, que el efecto novatorio proviene del artículo 55 de la ley 24.522
que establece: “En todos los casos, el acuerdo homologado importa la novación de todas
las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta novación no causa la extin-
ción de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios”.
Por lo expuesto, no hay contradicción alguna entre el primero y el segundo párrafo del
artículo interpretado, pues como ya hemos visto, la novación en el primer párrafo es una
decisión voluntaria, en cambio la novación concursal es impuesta por ley.

ARTÍCULO 1598. Evicción

La evicción de lo que el acreedor ha recibido en pago del deudor, no hace
renacer la fianza.

1. Introducción
El art. 1598 CCyC es un complemento del anterior y se refiere al caso de la novación pro-
ducida por la entrega de bienes en pago al acreedor.

306 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1600

2. Interpretación
La norma indica una causa de extinción de la fianza por vía de consecuencia. Es el caso
de la aceptación del acreedor de recibir bienes en pago de su crédito. En este caso la
extinción es definitiva y la fianza no puede renacer en el supuesto de evicción de los
bienes recibidos.

Capítulo 24. Contrato oneroso de renta vitalicia

ARTÍCULO 1599. Concepto
Contrato oneroso de renta vitalicia es aquel por el cual alguien, a cambio
de un capital o de otra prestación mensurable en dinero, se obliga a pagar
una renta en forma periódica a otro, durante la vida de una o más personas
humanas ya existentes, designadas en el contrato.

1. Introducción
Desde el punto de vista económico y social, el contrato oneroso de renta vitalicia es un
contrato de previsión. Este ha perdido importancia en los últimos años ante la utilización
cada vez mayor de las diversas modalidades de contratos de seguro que se ofrecen en el
mercado con la misma finalidad.

2. Interpretación
La nota más destacada de este contrato es su carácter aleatorio, esto es, que las partes
no conocen, al momento de contratar, los beneficios o las pérdidas que deberán soportar.
El álea es la duración de la vida de la o las personas humanas ya existentes, designadas
en el contrato.
La persona que entrega el capital u otra prestación mensurable en dinero se denomina
“constituyente”, mientras que la parte que se obliga a pagar una renta periódica es el deu-
dor de la renta; el beneficiario, acreedor de la renta, coincide generalmente con la persona
del constituyente, pero bien puede ser otra persona. Finalmente, a la persona cuya vida se
toma en cuenta para definir el plazo del contrato se la llama “cabeza de renta”.
El constituyente tiene la obligación de entregar el capital; en el caso de que no fuera di-
nero, sino una cosa, debe la garantía por evicción y vicios redhibitorios.

ARTÍCULO 1600. Reglas subsidiarias

Si el contrato es a favor de tercero, respecto de éste se rige en subsidio por
las reglas de la donación, excepto que la prestación se haya convenido en
razón de otro negocio oneroso.

1. Introducción
El art. 1600 CCyC establece las reglas subsidiarias que se aplicarán al contrato de renta
vitalicia, en concordancia con los arts. 1562 y 2510 CCyC.

2. Interpretación
Si la renta se constituye a favor de un tercero, se aplicarán las reglas de la donación en
el caso de que el capital entregado lo haya sido a título gratuito, pero si en cambio lo ha

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 307

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

sido por un acto jurídico oneroso, las reglas aplicables serán las del contrato oneroso de
renta vitalicia.

ARTÍCULO 1601. Forma

El contrato oneroso de renta vitalicia debe celebrarse en escritura pública.

1. Introducción
El art. 1601 CCyC se complementa y concuerda con el art. 969 CCyC, el art. 1018 CCyC
para la renta onerosa y con el art. 1552 CCyC en el caso de renta vitalicia gratuita.

2. Interpretación
La forma impuesta por la ley para el contrato oneroso de renta vitalicia no acarrea san-
ción fulminante en caso de incumplimiento.
La escritura pública es requerida para la celebración del contrato de renta vitalicia gratuita
como solemnidad absoluta. Concuerda con el art. 1600 CCyC que establece que se aplicarán
las reglas de la donación en caso de que la entrega del capital se realice a título gratuito.
Así el art. 1552 CCyC habla de la forma de las donaciones, sean estas de cosas inmuebles,
cosas muebles registrables o donaciones de prestaciones periódicas o vitalicias, deberán
hacerse bajo la forma de escritura pública bajo pena de nulidad. Es una solemnidad absoluta.
Diferente solución se debe aplicar en el caso del contrato oneroso de renta vitalicia. Esto
es así porque la norma en comentario no contiene sanción de nulidad, razón por la que
estamos frente al caso previsto en el art. 1018 CCyC en el que se consagra la conversión
del negocio jurídico que no fuera otorgado con el instrumento previsto.

ARTÍCULO 1602. Renta. Periodicidad del pago

La renta debe pagarse en dinero. Si se prevé esta prestación en otros bienes
que no son dinero, debe pagarse por su equivalente en dinero al momento
de cada pago.
El contrato debe establecer la periodicidad con que se pague la renta y el
valor de cada cuota. Si no se establece el valor de las cuotas, se considera
que son de igual valor entre sí.
La renta se devenga por período vencido; sin embargo, se debe la parte
proporcional por el tiempo transcurrido desde el último vencimiento hasta
el fallecimiento de la persona cuya vida se toma en consideración para la
duración del contrato.

1. Introducción
El art. 1602 CCyC contiene dos conceptos vinculados. En el primer párrafo determina la
materialidad de la renta, en el segundo establece la periodicidad del pago.

2. Interpretación
La primera parte del artículo establece la obligación de pagar la renta en dinero, pero en
el caso de que las partes acuerden otro tipo de prestación, esta deberá pagarse en su
equivalente en dinero al momento de cada pago.

308 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1604

La norma otorga libertad a las partes para pactar la periodicidad con que se pague la renta.
La periodicidad del pago de la renta nos pone frente a un contrato de tracto sucesivo en
el cual cada una de las cuotas tiene previsto un plazo suspensivo expreso, determinado y
cierto, por lo que la mora se produce respecto de cada una de ellas en forma automática
al vencimiento.
La norma aclara en su párrafo tercero que la renta se paga por período vencido, por lo
que se debe la parte proporcional de la cuota al tiempo transcurrido desde el último ven-
cimiento hasta el fallecimiento del cabeza de renta.

ARTÍCULO 1603. Pluralidad de beneficiarios

La renta puede contratarse en beneficio de una o más personas existentes
al momento de celebrarse el contrato, y en forma sucesiva o simultánea. Si
se establece para que la perciban simultáneamente, a falta de previsión con-
tractual, les corresponde por partes iguales sin derecho de acrecer.

El derecho a la renta es transmisible por actos entre vivos y por causa de

muerte.

1. Introducción
Cada una de las partes del contrato es susceptible de estar compuesta por una pluralidad
de personas. Es posible que haya uno o más constituyentes, uno o más beneficiarios y
uno o más cabeza de renta.

2. Interpretación
En el caso de la designación de varios beneficiarios, estos pueden serlo en forma sucesiva
o simultánea. Si el contrato no tiene previsión sobre la forma, se entiende que lo son en
forma simultánea.
Los beneficiarios simultáneos cobrarán la renta al mismo tiempo, y se dividirá entre ellos,
por partes iguales, la renta periódica si no se acordó la diferenciación de cuotas. En el
caso de los beneficiarios sucesivos, el segundo de ellos cobrará la renta cuando fallezca
el primero, y así sucesivamente con los restantes beneficiarios.
La norma dispone que en el caso de ser instituido más de un beneficiario en forma simul-
tánea, la renta será cobrada por partes iguales, sin derecho de acrecer, si el contrato no
prevé lo contrario. Esto es, que a medida que fallecieren los beneficiarios, se va cancelan-
do la parte de la renta correspondiente a cada uno de los fallecidos, por lo que el derecho
de acrecer deberá estar expresamente pactado.
El último párrafo de la norma faculta a los beneficiarios a disponer del derecho a la renta,
tanto por actos entre vivos (cesión), como así también mortis causa; es decir que el de-
recho a la renta integrará el acervo sucesorio del beneficiario fallecido.

ARTÍCULO 1604. Acción del constituyente o sus herederos

El que entrega el capital, o sus herederos, pueden demandar la resolución
del contrato por falta de pago del deudor y la restitución del capital.
En igual caso, si la renta es en beneficio de un tercero se aplica lo dispuesto
en el artículo 1027.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 309

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La solución del art. 1604 CCyC es un efecto de los contratos bilaterales, tal es el pacto
comisorio. Concuerda con los arts. 1087, 1088 y 1089 CCyC.

2. Interpretación
En los contratos bilaterales la cláusula resolutoria está implícita. En el caso del contrato
oneroso de renta vitalicia, el constituyente no debe emplazar al deudor de la renta, bajo
apercibimiento expreso de resolución del contrato, a que cumpla en un plazo no menor
a quince días, pues este artículo lo faculta para declarar unilateralmente la extinción del
contrato, entonces la resolución se produce de pleno derecho.
En el caso de que se haya estipulado que la renta se debe pagar a un tercero beneficiario,
el art. 1027 CCyC —que es al que remite la norma— establece que el que entregó el capital
le confiere al beneficiario los derechos o facultades resultantes de lo que ha convenido,
por lo que el mismo beneficiario tiene la facultad de demandar la resolución del contrato
y la entrega del capital al constituyente.

ARTÍCULO 1605. Acción del tercero beneficiario

El tercero beneficiario se constituye en acreedor de la renta desde su acep-
tación y tiene acción directa contra el deudor para obtener su pago. Se
aplica en subsidio lo dispuesto en el artículo 1028.

1. Introducción
El art. 1605 CCyC complementa al artículo anterior y regula las relaciones entre el consti-
tuyente, el deudor de la renta y el tercero beneficiario.

2. Interpretación
Mientras el tercero beneficiario no acepte la estipulación a su favor, no está legitimado para
reclamar al deudor de la renta el pago de la misma, tal como lo dispone el art. 1027 CCyC.
Otra consecuencia derivada de la falta de aceptación es que el constituyente puede revo-
car la estipulación a favor del tercero beneficiario mientras este no declare su aceptación.
Una vez declarada la aceptación de la estipulación por el tercer beneficiario, este reviste
la calidad de parte en el contrato oneroso de renta vitalicia. Entonces, el deudor de la
renta podrá oponerle todas las defensas derivadas del contrato básico y las fundadas en
otras relaciones con él, según autoriza el art. 1028 CCyC.

ARTÍCULO 1606. Extinción de la renta

El derecho a la renta se extingue por el fallecimiento de la persona cuya vida
se toma en consideración para la duración del contrato, por cualquier causa
que sea. Si son varias las personas, por el fallecimiento de la última; hasta
que ello ocurre, la renta se devenga en su totalidad.
Es nula la cláusula que autoriza a substituir dicha persona, o a incorporar
otra al mismo efecto.
La prueba del fallecimiento corresponde al deudor de la renta.

310 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1608

1. Introducción
El contrato oneroso de renta vitalicia se extingue naturalmente cuando fallece el ca-
beza de renta, este es la persona cuya vida se toma en consideración para la duración
del contrato.

2. Interpretación
El art. 1606 CCyC además, regula el supuesto en el que, para determinar la duración del
contrato, se tomara en consideración la vida de más de una persona o cabeza de renta.
En tal circunstancia, el derecho a la renta se extinguirá en el momento del fallecimiento
del último de los designados como cabeza de renta. Hasta el momento del fallecimien-
to del último designado como cabeza de renta, la renta se devenga en su totalidad.
La ley prohíbe substituir el último designado cabeza de renta, como así también incorpo-
rar otra al mismo efecto.
La prueba del fallecimiento del último designado como cabeza de renta, supuesto por el
que se extingue el contrato y se libera al deudor, debe ser probado por este último.

ARTÍCULO 1607. Resolución por falta de garantía

Si el deudor de la renta no otorga la garantía a la que se obliga, o si la dada
disminuye, quien entrega el capital o sus herederos pueden demandar la
resolución del contrato debiendo restituirse sólo el capital.

1. Introducción
El deudor de la renta puede obligarse a dar garantías del cumplimiento de su obligación.
Estas garantías pueden ser personales (fianza) o hipoteca (reales).

2. Interpretación
En el artículo bajo análisis, el deudor no está obligado a garantizar su obligación, pero
se configura la obligación de garantizar el pago de la renta en tanto es “la garantía a la
que se obliga”.
Esta es una obligación nacida de un pacto expreso, es decir, una norma introducida por
las partes en una cláusula del contrato. No es un elemento esencial del contrato. Para el
perfeccionamiento del contrato oneroso de renta vitalicia no es necesario dar garantía
por el pago de la renta.
En el caso de que el deudor no otorgara las garantías prometidas, o si las ha otorgado,
estas disminuyen por cualquier causa, el constituyente o sus herederos pueden deman-
dar la resolución del contrato y el deudor deberá restituir el capital.

ARTÍCULO 1608. Resolución por enfermedad coetánea a la celebración

Si la persona cuya vida se toma en consideración para la duración del
contrato no es el deudor, y dentro de los treinta días de celebrado, fa-
llece por propia mano o por una enfermedad que padecía al momento
del contrato, éste se resuelve de pleno derecho y deben restituirse las
prestaciones.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 311

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
La norma bajo análisis resuelve de pleno derecho el contrato cuando la persona desig-
nada cabeza de renta fallece dentro de los treinta días de celebrado, ya sea “por propia
mano o por una enfermedad que padecía al momento” de la celebración.

2. Interpretación
La sanción prevista en el art. 1608 CCyC está supeditada a la ocurrencia de tres requisitos
para el caso de enfermedad: que la enfermedad exista al momento de la celebración, que
la muerte se haya producido a consecuencia de esa enfermedad y que ocurra dentro de
los treinta días siguientes a la celebración del contrato.
En el caso tanto de suicidio del cabeza de renta como de enfermedad que produce la
muerte dentro de los treinta días siguientes a la celebración del contrato, la resolución
opera de pleno derecho y las partes deben restituirse las prestaciones. Esto significa que
el deudor de la renta debe restituir el capital y el o los beneficiarios deben restituir al
promitente la o las cuotas de la renta pagada.

Capítulo 25. Contratos de juego y de apuesta (*)

ARTÍCULO 1609. Concepto

Hay contrato de juego si dos o más partes compiten en una actividad de
destreza física o intelectual, aunque sea sólo parcialmente, obligándose a
pagar un bien mensurable en dinero a la que gane.

1. Introducción
Este artículo tiene como fin la regulación de los contratos de juegos. El Código Civil ya
regulaba este tipo de contratos, dentro de los contratos aleatorios, en 19 artículos. El Có-
digo Civil y Comercial reduce de manera eficaz la cantidad a cinco artículos, del art. 1609
al 1613 CCyC, incluyendo a los juegos, la apuesta y los sorteos.
Es muy importante continuar con la regulación de este tipo de situaciones debido al
crecimiento y la complejidad que tienen este tipo de vínculos en la vida social y sus con-
secuencias jurídicas en los casos de deudas contraídas por motivo de ellas (del juego),
teniendo en cuenta también, la posibilidad de aplicar el régimen de defensa del consu-
midor a estos casos.

2. Interpretación
2.1. Concepto de contrato de juego
En principio, vale decir que el juego en sí es una actividad lúdica, recreativa y competitiva
en la cual existen reglas, sometida al riesgo que depende del azar y las partes se someten
a un hecho incierto en el que la finalidad es la de ganar o perder. En otras palabras “para
que exista juego se requiere que el resultado dependa de un evento aleatorio, que puede
ser de diversos grados: el sorteo, la habilidad física, la inteligencia”. (84)

 (84) Lorenzetti, Ricardo L., Tratado de los Contratos, t. III, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni Editores,
1999, p. 540.
(*) Comentarios a los arts. 1609 a 1613 elaborados por Guillermina Colomer Iriarte.

312 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1610

Desde esa óptica, y desde el punto de vista del derecho civil, la regulación del contrato
de juego se origina a partir la producción de consecuencias jurídicas, como lo es la
creación de la obligación de pagar a quien resulte ser el ganador. El fin es el compro-
miso de pago, que está totalmente vinculado a los resultados de la relación bilateral
establecida desde el punto de vista del juego en cuanto a su resultado aleatorio o
azaroso.
En ese sentido, se consideran tres aspectos fundamentales del juego según lo estableci-
do en el artículo en cuestión: la competencia entre dos o mas partes, que esa competen-
cia sea de destreza física o intelectual y por último, como ya se dijo, la obligación a pagar
un bien mensurable en dinero a la parte ganadora.

2.2. Caracteres del contrato

Se puede decir que el contrato de juego presenta los siguientes caracteres: es con-
sensual, bilateral, típico, nominado, oneroso, aleatorio, tiene finalidad recreativa, intuito
personae, y no requiere de formalidad.
Es oneroso porque el objeto de este contrato debe ser una transacción jurídica, si o si de
contenido patrimonial, aunque su finalidad sea recreativa. Se ha sostenido y se sostiene,
atento a la definición de la nueva norma, que no se admite que el contrato de juego pue-
da ser de carácter gratuito, ya que no se consideraría un contrato típico.

2.3. Las partes en el contrato

Se requiere como mínimo dos partes o más que participen en el juego, ya que no es
excluyente la posibilidad de que sean más los que participen en una actividad de des-
treza, tanto física como intelectual. Sin embargo existe una divergencia doctrinaria en
la que para un sector pueden intervenir más partes —sosteniendo su carácter de pluri-
lateral— y para otro sector de la doctrina, no. Cabe la aclaración, que cuando se habla de
plurilateral no se entiende al mismo como forma asociativa, sino en el sentido de plurali-
dad de partes intervinientes en el juego.

ARTÍCULO 1610. Facultades del juez

El juez puede reducir la deuda directamente originada en el juego si resulta
extraordinaria respecto a la fortuna del deudor.

1. Introducción
El artículo comentado, de igual sentido pero con una mejor y mas clara redacción que el
art. 2056 CC, tiene una finalidad protectora. En ambos artículos se puede apreciar que
se emplea el principio de equidad cuando permite a la facultad de los jueces, ante un
reclamo judicial, la posibilidad de reducir las deudas originadas en el juego, cuando sean
extraordinarias respecto a la fortuna del deudor.

2. Interpretación
2.1. Límite a las obligaciones por causa del juego
Esta norma delimita las obligaciones contraídas por el juego, resguardando los intereses
del deudor, en este caso del perdedor, si el resultado de la deuda causada por el juego
excede extraordinariamente su fortuna, en base a las reglas de equidad.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 313

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El art. 2060 CC establecía cuáles eran consideradas deudas por juego y cuáles no, cierta
delimitación a la hora de reconocerlas. Disponía que no eran deudas de juego sino las
que resultan directamente del contrato de juego o apuesta, y no las obligaciones que se
hubiesen contraído, por ejemplo, para procurar los medios para jugar o apostar, ya que
no tenían su causa en el contrato. Dicho artículo entendía que las deudas no reconocidas
por el jugador solo daban origen a obligaciones naturales, las cuales se encuentran de-
rogadas en el CCyC. Por lo tanto, para la norma comentada, quedarán como mero deber
de moral las deudas no reconocidas.

2.2. Disminución judicial de la deuda

Es la facultad que la norma le concede al juez para morigerar las deudas por motivo de
los juegos tutelados. El juez debe evaluar si la deuda es extraordinaria respecto de la
fortuna del deudor y la naturaleza del juego tutelado, debiendo aplicar el principio de
equidad.
Por ello es que, uno de los fundamentos de la aplicación del principio de equidad por
parte de los jueces en las deudas es la de resguardar a las partes de posibles situaciones
de aprovechamiento de alguna de ellas, de conductas abusivas o de un posible fraude. Se
entiende que el juego tiene una finalidad recreativa, aspiración a la destreza física o de-
sarrollo intelectual, y lo que se evita es que —a través de estos contratos— se incremente
el patrimonio del ganador.

ARTÍCULO 1611. Juego y apuesta de puro azar

No hay acción para exigir el cumplimiento de la prestación prometida en un
juego de puro azar, esté o no prohibido por la autoridad local.
Si no está prohibido, lo pagado es irrepetible. Sin embargo, es repetible el
pago hecho por persona incapaz, o con capacidad restringida, o inhabilitada.

1. Introducción
El art. 2055 CC, en primer lugar, prohibía demandar en juicio el pago de deudas o de
apuestas, y solo reconocía acción para las que provengan de los juegos de ejercicio de
fuerza, destreza de armas, corridas y otros juegos o apuestas semejantes.
En segundo lugar, regulaba de manera separada el contrato de juego y el contrato de
apuesta, en el art. 2052 y en el art. 2053 CC respectivamente.
Por último, disponía el art. 2067 CC, en caso de que el hubiese perdido fuere incapaz
de realizar el pago, autorizaba a sus representantes a reclamar lo pagado por aquel, no
solo a aquellos que ganaron, sino también a aquellos en cuyas casas tuvo lugar el juego,
siendo unos y otros considerados como deudores solidarios.

2. Interpretación
2.1. Concepto del contrato de apuesta y distinción con el de juego
El CC hacía una distinción entre el contrato de juego y el contrato de apuesta de puro
azar. Definía al contrato de apuesta en su art. 2053 CC, en el que disponía que la apuesta
sucedía cuando dos personas que son de una opinión contraria sobre cualquier materia,
conviniesen que aquella cuya opinión resulte fundada, recibiría de la otra una suma de
dinero, o cualquier otro objeto determinado.

314 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1612

En nuestro ordenamiento, lo determinante que se remarcaba entre ambos contratos es

que, en el contrato de juego, ambas partes interactúan activamente, con intención de
influir en el resultado y, por el contrario en el contrato de apuesta las partes asumen una
actitud pasiva, solo manifiestan su voluntad a través de determinado acontecimiento y
dejan el resultado en manos de la mera suerte.

El CCyC, por el contrario, no brinda una noción legal del contrato de apuesta como con-
trato autónomo y omite una regulación expresa del mismo.

Por lo tanto, el artículo comentado no dispone a qué reglas debe someterse el contrato
de apuesta pero lo equipara con los juegos de puro azar, a los que hace referencia la
norma comentada, a los cuales la norma priva de cualquier tipo de acción judicial para
este tipo de juegos en los que dependen completamente de la aleatoriedad, es decir, de
la suerte o puro azar.

2.2. Tipos de juegos

La doctrina ha diferenciado las clases de juego según el grado de protección que le pro-
vee el ordenamiento jurídico.

a) Juegos tutelados. Se trata de aquellos en los que el Estado autoriza expresamente y

generan obligaciones, con la posibilidad de, como ya se dijo, recalmar judicialmente
las deudas contraídas a causa de estos juegos.

b) Juegos permitidos o tolerados. Son aquellos que el Estado no ha permitido expresa-

mente pero tampoco ha prohibido. Estos generan obligaciones naturales, las cuales
no dan la posibilidad de reclamo judicial, lo pagado es irrepetible, tal como lo prevé la
norma comentada en su segunda parte.

c) Juegos prohibidos. Son aquellos que están expresamente prohibidos por el Estado.
Por cierto, no dan origen a ningún tipo de obligación ni civil ni natural. Y, tal como
dice la norma comentada, tampoco dan lugar a acción para exigir el cumplimiento
de la prestación prometida por motivo de un juego de puro azar, los cuales por
decreto-ley 6618/1957 se encuentran expresamente prohibidos.

2.3. Pago hecho por persona incapaz

Regida por el principio protectorio, la última parte del artículo hace una excepción.
Se refiere a los casos en los que sí es repetible el pago, sin seleccionar según la legiti-
mación pasiva de quién lo hace, ganadores o titulares de casas de juego, sino que se
limita a afirmar que es repetible el pago en todos los casos que sean realizados por
persona incapaz o con capacidad restringida. Por ello, los representantes legales del
incapaz tendrán acción de repetición del pago realizado por su representado, de lo
cual se presume que los ganadores debían tener conocimiento de la discapacidad. De
esta manera, la norma tiende a proteger a la parte más débil de la relación, evitando
situaciones de fraude.

ARTÍCULO 1612. Oferta pública

Las apuestas y sorteos ofrecidos al público confieren acción para su cum-
plimiento.
El oferente es responsable frente al apostador o participante. La publi-
cidad debe individualizar al oferente. Si no lo hace, quien la efectúa es
responsable.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 315

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
Se trata de un artículo nuevo con finalidad protectoria que no tenía un antecedente pre-
vio en el Código Civil, pero sí en otras leyes vinculadas a la defensa y los derechos del
consumidor, (85) y responde a un nuevo paradigma del Estado en el que interviene publici-
tando el juego como mecanismo de recaudación para la inversión en distintas políticas de
Estado como las obras públicas o para movilizar y dinamizar el consumo y la economía.

2. Interpretación
Se distinguen dos sujetos: oferente y apostador. En virtud de la naturaleza del juego y
de la oferta se aplica la Ley de Defensa del Consumidor (arts. 7° y 8°) sobre condiciones de
la oferta y la venta y respecto del apostador es quien interviene aceptando el contrato
de apuesta.
Entre las condiciones previstas por este artículo se prevé la responsabilidad del oferente
frente al apostador y la obligación de individualizarlo en la publicidad. Ante un incum-
plimiento se responsabiliza al que efectúa la publicidad en forma solidaria en función de
las normativas de consumo.
En las deudas nacidas de los juegos de azar organizados por el Estado o concesionarios
de una autorización estatal, las partes tienen acción recíproca para el cobro de sus crédi-
tos, ya que sería escandaloso que el Estado se negara a pagar el premio, beneficiándose
de mala fe.

ARTÍCULO 1613. Juegos y apuestas regulados por el Estado

Los juegos, apuestas y sorteos reglamentados por el Estado Nacional, pro-
vincial, o municipios, están excluidos de este Capítulo y regidos por las nor-
mas que los autorizan.

1. Introducción
La norma establece un régimen distinto para los juegos, apuestas y sorteos reglamenta-
dos por el Estado, en cualquiera de sus formas, los que se rigen por normas específicas
y no por las de este código.

2. Interpretación
La disposición es clara en cuanto a que en los casos de juegos, apuestas y sorteos orga-
nizados por el Estado o reglamentados por este, rigen las normas específicas dispuestas
para ello; lo que no excluye la aplicación analógica de las disposiciones de este Código
para la integración de la regulación en todo lo que ella hubiera podido omitir.
El art. 2069 CC ya disponía la remisión a las ordenanzas municipales en estos tipos de
juegos. El fundamento de la exclusión es dejar por fuera aquellos juegos en los que el
Estado (nacional, provincial y municipal) sea parte organizador, ya que no sería apropia-
do que el CCyC regulara sobre su prohibición o sus límites, dado que, al ser de carácter
público, deben ser regidas y reguladas por el derecho administrativo, que establece las
pautas para la prueba y los requisitos para ser acreedor del premio. De hecho, la relación

 (85) Ley 22.802, BO 11/05/1983; decreto 1153/1997, BO 10/11/1997.

316 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1614

entre el Código Civil y el derecho administrativo fue establecida por la jurisprudencia, al

establecer que el Código Civil se aplica subsidiariamente en materia probatoria.
El Estado no puede ser indiferente a este tipo de juegos y dejarlo en mano de particula-
res, por lo que corresponde su intervención reguladora para que los beneficios económi-
cos de la explotación de esa actividad ingresen a las arcas del Estado como una forma de
recaudación con el fin de destinarlo a la dinamización de la economía.
Además, la regulación estatal es necesaria porque debe asegurarse el funcionamiento
transparente y el desarrollo regular del juego, en el marco de sus potestades como cus-
todio de la seguridad pública, la moralidad, las buenas costumbres y la protección de la
minoridad.

Capítulo 26. Cesión de derechos(*)

Sección 1ª. Disposiciones generales

ARTÍCULO 1614. Definición

Hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a la otra un de-
recho. Se aplican a la cesión de derechos las reglas de la compraventa, de la
permuta o de la donación, según que se haya realizado con la contrapres-
tación de un precio en dinero, de la transmisión de la propiedad de un bien,
o sin contraprestación, respectivamente, en tanto no estén modificadas por
las de este Capítulo.
Remisiones: ver art. 2309 CCyC.

1. Introducción
El contrato de cesión de derechos tiene gran relevancia en la economía actual, lo
que guarda relación con el mayor desarrollo del comercio de bienes inmateriales, de
intangibles.
Al elevar el Proyecto de este Código al Poder Ejecutivo, la Comisión Redactora explicó
que se prefirió utilizar el nombre de “cesión de derechos” para este contrato, siguiendo
la nomenclatura conocida, porque ello se enmarca en el propósito, perseguido en todo el
cuerpo, consistente en utilizar vocablos conocidos, comprensibles y que faciliten la labor
de los justiciables. Aclara la Comisión Redactora, que se siguió en este tema al Proyecto
de 1998.
Se reemplazaron 51 artículos del Código Civil (arts. 1434 a 1484 CC) por 22 artículos
(arts. 1614 a 1640 CCyC), y se cambió la denominación “Contrato de cesión de créditos”
por la de “Cesión de derechos”. A diferencia del Proyecto de 1998, que creaba un Capí-
tulo denominado “Contratos transmisivos” en el que se incorporaban tres secciones —la
transmisión de derechos, la transmisión de deudas y la transmisión de herencia—, el CCyC
incorpora una sección sobre cesión de deudas y otra de cesión de posición contractual.
Para la Comisión Redactora, la ubicación metodológica queda perfectamente definida:
considera a la cesión de derechos un contrato y toma posición frente a la diversidad de
criterios existentes en la doctrina nacional.

(*) Comentarios a los arts. 1614 a 1640 elaborados por Marcela Viano Carlomagno.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 317

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En el Código se omite regular específicamente —como lo hacía el Proyecto de 1998— la

cesión de cartera de créditos, la que actualmente se encuentra reglada por los arts. 70
a 72 de la ley 24.441, y la cesión de cartera de contratos de seguros, del art. 46 de la
ley 20.091. También existen, dentro del CCyC, otras normas particulares sobre cesión
de derechos, como por ejemplo el art. 1232 CCyC, que establece la acción del tomador
del leasing para ejercer contra el vendedor los derechos que emergen del contrato de
compraventa.
Como novedad, se regula el contrato de cesión de herencia, pero la Comisión Redactora
explica, al elevar el Proyecto que, por razones prácticas —aclarando que no es metodo-
lógicamente incorrecto— se incluye entre las normas que regulan el derecho de suce-
siones —arts. 2302 al 2309 del Título III del Libro Quinto del CCyC, sobre la transmisión
de derechos por causa de muerte—, remitiéndose en el art. 2305 a las normas relativas
al contrato de cesión de derechos y estableciendo como objeto del referido contrato la
universalidad de bienes (ver art. 2309 CCyC).

2. Interpretación
2.1. Concepto de contrato de cesión de derechos
El CCyC enuncia un concepto normativo de contrato de cesión: establece que lo hay
cuando una parte transfiere a la otra un derecho. Las partes en el contrato son el ce-
dente y el cesionario, y el objeto del contrato puede ser muy amplio, como surge de los
arts. 1616 y 1617 CCyC.
El régimen regulado en este capítulo del Código es de aplicación a la transmisión de
derechos de fuente convencional, siempre que no exista una regulación específica a la
que deba ajustarse la transmisión de un determinado crédito, como puede ocurrir en
materia de títulos valores.

2.2. Tipos de cesión de derechos

Según la naturaleza de la contraprestación pactada en el negocio jurídico, este artículo
remite a la aplicación de las reglas de la compraventa cuando la cesión del derecho es
por un precio en dinero; de la permuta cuando la transferencia del derecho es a cambio
de otra cosa u otro derecho; o a las de la donación cuando la transmisión es hecha gra-
tuitamente.

2.3. Caracteres del contrato de cesión de derechos

Se puede caracterizar a este contrato tomando en cuenta la clasificación dispuesta en el
art. 966 CCyC y ss. Se trata de un contrato:
a) nominado en tanto está regulado en este Capítulo;
b) formal dado que debe ser redactado por escrito e incluso en algunos casos debe ser
redactado en escritura pública;
c) bilateral en los casos en que se pacte una contraprestación —cesión venta o cesión
permuta—, o unilateral en el caso de cesión donación donde la obligación es solo
para el cedente. Es un contrato a título oneroso en los casos de cesión compraventa y
cesión permuta y a título gratuito en el caso de la cesión donación. Al haber desapare-
cido del Código la categoría de los contratos reales, ya no subsiste la discusión doctri-
naria acerca del momento en el que se produce la transmisión de dominio. La finalidad
típica de este contrato está constituida por la transmisión de la propiedad del crédito.

318 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1617

ARTÍCULO 1615. Cesión en garantía

Si la cesión es en garantía, las normas de la prenda de créditos se aplican a
las relaciones entre cedente y cesionario.

Fuentes y antecedentes: art. 3029 CC y Proyecto de 1998.

Remisiones: ver art. 2232 a art. 2237 CCyC.

1. Introducción
En este artículo se regula el régimen legal aplicable a los casos en los que el contrato de
cesión es empleado como un negocio jurídico indirecto, de garantía para el respaldo de
otras operaciones. Es un supuesto en el que el contrato conserva su estructura y régimen
general, pero pasa a ser causalmente conexo con otro negocio jurídico, lo que puede
determinar la aplicación de lo previsto en el art. 1075 CCyC.

2. Interpretación
2.1. Naturaleza de la cesión en garantía
La cesión en garantía es un negocio indirecto muy utilizado en la práctica comercial.
Esta norma remite a la regulación específica de los arts. 2232 a 2237 CCyC atinentes a la
prenda de créditos.
La fuente directa de este artículo es el Proyecto de Unificación de 1998, que a su vez lo
toma del art. 3209 CC, que regulaba la prenda de créditos. En este caso, las partes ce-
lebran el contrato de cesión para garantizar el cumplimiento de otra obligación y, así el
acreedor tiene dos deudores, el deudor cedente y el tercero deudor del crédito cedido.
Como alternativa también puede acudirse a la cesión fiduciaria del crédito prevista en el
art. 1666 CCyC, que regula el contrato de fideicomiso mediante el cual el cedente (fidu-
ciante) transmite la propiedad de bienes al cesionario (fiduciario) para que este último
ejerza el mandato en beneficio del fideicomisario.

2.2. Las relaciones entre las partes

En este negocio jurídico el acreedor tiene dos deudores: el deudor cedente y el tercero,
deudor del crédito cedido, y puede cobrar a cualquiera de ellos. Si el deudor cedente
cumple, se debe devolver el crédito; pero si no lo hace, puede cobrarse al tercero. Si el
acreedor acciona, tiene derecho a cobrar del tercero hasta el monto de su acreencia, de-
biendo restituir el saldo al cedente.

ARTÍCULO 1616. Derechos que pueden ser cedidos

Todo derecho puede ser cedido, excepto que lo contrario resulte de la ley,
de la convención que lo origina, o de la naturaleza del derecho.

ARTÍCULO 1617. Prohibición

No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana.

1. Introducción
En estas normas se regula lo relativo al objeto del contrato de cesión de derechos, con
base en un principio amplio que otorga al contrato de cesión suma utilidad, especial-
mente en lo relativo a las operaciones que tienen por objeto bienes de los denominados
intangibles, en el ámbito del mercado.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 319

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

El límite establecido en el art. 1617 CCyC guarda coherencia sistémica con lo regulado en
materia de derechos personalísimos.

2. Interpretación
2.1. Derechos que pueden ser objeto del contrato
Siguiendo el Proyecto de 1998, se establece la amplitud del objeto de este contrato, y al
decir “que todo derecho puede ser cedido”, se remite a las normas generales que regulan
el objeto de los contratos (arts. 1003 a 1010 CCyC), aclarando que las excepciones deben
estar contenidas en la ley, en la misma convención que origina la transferencia, o surgir de
la misma naturaleza del derecho, como la prohibición emanada del art. 1617 CCyC u otras
limitaciones específicas, como por ejemplo: la prohibición de ceder el derecho a percibir
alimentos (art. 539 CCyC) o la prohibición de ceder el pacto de preferencia, dispuesta en
el art. 1165 CCyC.
Con respecto a las restricciones convencionales de transmisibilidad de derechos, hay que
destacar que el art. 1972 CCyC establece la nulidad de la cláusula general de inenajenabi-
lidad en los actos a título oneroso. En cambio, en los negocios jurídicos a título gratuito,
se permite la cláusula de incesibilidad por un plazo máximo de diez años (art. 1972 CCyC).

2.2. La cuestión de los derechos inherentes a la persona humana

Cabe considerar que la restricción normativa se refiere a los derechos personalísimos
regulados en el Capítulo 3 del Título I del Libro Primero del CCyC, pero cabe considerar
también contenidos en el concepto los derechos cuya acción surge de determinadas
condiciones personales del titular, como los determinados por obligaciones en los que
la persona es esencial —intuitu personae— o dependen de la posición del sujeto en una
relación de parentesco.

2.3. El empleo del contrato de cesión como negocio jurídico indirecto

En principio, nada obsta a que el contrato de cesión sea utilizado para concretar una fina-
lidad diversa a la propia del tipo contractual, como negocio jurídico indirecto, en tanto la
finalidad perseguida no resulte ilícita (art. 1014 CCyC) o se genere un supuesto de fraude
a la ley (art. 12 CCyC).
A menudo este negocio jurídico es empleado con finalidad financiera, cuando se realiza
con el objetivo inmediato de revender el crédito, o en operaciones de toma de control
societario, realizadas por medio de la compra de créditos contra la empresa para con-
dicionarla patrimonialmente, operación cuya licitud debe ser juzgada según las normas
de la ley de sociedades y la sujeción a los principios de buena fe o abuso de posición
dominante en el mercado.

ARTÍCULO 1618. Forma

La cesión debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los casos en que se ad-
mite la transmisión del título por endoso o por entrega manual.
Deben otorgarse por escritura pública:
a) la cesión de derechos hereditarios;
b) la cesión de derechos litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre
inmuebles, también puede hacerse por acta judicial, siempre que el siste-
ma informático asegure la inalterabilidad del instrumento;
c) la cesión de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura
pública.

320 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1619

1. Introducción
El Código establece recaudos formales para la cesión de derechos. Puede ser efectuada
por endoso o entrega material del instrumento en el que consta, cuando se cuenta con
uno, o por escrito, en todo supuesto en el que no se cuenta con un instrumento que
pueda ser materialmente entregado y no se trate de uno de los contratos en los que se
impone la escritura pública, máxima exigencia formal, establecida para supuestos enun-
ciados en la norma.

2. Interpretación
Esta norma debe ser interpretada en consonancia con el art. 286 CCyC, que dispone
que la expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos o por instrumentos
particulares firmados o no firmados que pueden constar en cualquier soporte, siempre
que su contenido sea representado con texto inteligible y aunque su lectura exija medios
técnicos.

En la elevación del Proyecto al Poder Ejecutivo, la Comisión Redactora, en los “Funda-

mentos…” explicó que las formas se clasifican distinguiendo entre absolutas, relativas
y formalidades para la prueba, en lugar de la clásica bipartición entre formas ad so-
lemnitatem y ad probationem del CC, que resultaba insuficiente.

En tal sentido, la Comisión Redactora destacó que se actualiza el criterio para consi-
derar la expresión escrita a fin de incluir toda clase de soportes aunque su lectura exija
medios técnicos, recogiendo la solución del art. 263 del Proyecto de 1998, que permite
el uso de las nuevas tecnologías.

Se reconoce explícitamente la concepción moderna de documento, por lo que el contrato

de cesión o transferencia de derechos puede hacerse constar en cualquier soporte. Así
también, en el caso de la cesión de derechos litigiosos que no involucren derechos reales
sobre inmuebles, se puede hacer constar en acta judicial siempre que el sistema informá-
tico asegure la inalterabilidad del documento.

Cuando se trate de la cesión de derechos reales sobre inmuebles, la cesión de derechos

hereditarios y la cesión de derechos derivados de un acto instrumentado en escritura
pública, requieren ser otorgados por escritura pública, pero ya no se establece que el
incumplimiento respecto de la formalidad sea bajo pena de nulidad, por lo que resultará,
en su caso, de aplicación la normativa contenida en el art. 1018 CCyC, que dispone que “el
otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si
el futuro contrato no requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a
otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representación…”.

Con respecto a “los casos en que se admite la transmisión del título por endoso o por
entrega manual” se hace referencia a los títulos valores a la orden y al portador reglados
en el Capítulo 6 del Título V del Libro Tercero del CCyC.

ARTÍCULO 1619. Obligaciones del cedente

El cedente debe entregar al cesionario los documentos probatorios del
derecho cedido que se encuentren en su poder. Si la cesión es parcial, el
cedente debe entregar al cesionario una copia certificada de dichos docu-
mentos.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 321

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El artículo regula las obligaciones del cedente, imponiéndole entregar los documentos
que el cesionario pueda necesitar para acreditar la titularidad del derecho que se le trans-
mite, según la cesión sea parcial o total.

2. Interpretación
Este artículo, al igual que en el CC, exige al cedente del derecho que entregue al cesio-
nario los instrumentos que tenga en su poder y que prueben la existencia del crédito o
derecho cedido a su favor. Esta imposición se deriva del principio de buena fe contractual
que se establecía en el art. 1198 CC y art. 9° del CCyC, de obligatoria interpretación para
todo este cuerpo normativo, y por lo tanto, se trata de uno de los deberes secundarios
o accesorios del contrato del que no modifica carácter consensual de este contrato que
entre las partes se perfecciona por el consentimientos de los contratantes.
Se agrega un párrafo que no constaba en el Código anterior ni en el Proyecto de
Unificación de 1998, que especifica que, para el caso de cesión parcial, el cedente debe
entregarle al cesionario copia certificada de los documentos, lo que constituye una solu-
ción práctica pues es claro que, en tal supuesto, el cedente habrá de necesitar conservar
el original para poder acreditar su derecho o, con base en él, otorgar nuevas cesiones
que no se superpongan con la ya realizada a favor de quien recibe las copias certificadas.

ARTÍCULO 1620. Efectos respecto de terceros

La cesión tiene efectos respecto de terceros desde su notificación al cedido
por instrumento público o privado de fecha cierta, sin perjuicio de las reglas
especiales relativas a los bienes registrables.

1. Introducción
La cuestión del momento de la oponibilidad de la cesión a los terceros es sumamente
relevante, no solo por lo relativo a la producción de efectos del negocio jurídico, sino
también porque el de cesión es un contrato que puede ser utilizado para realizar actos
en perjuicio de terceros, como los acreedores del cedente, y es por ello que ya en el CC
se establecía la notificación al deudor cedido como método para la determinación de la
fecha cierta de la transmisión de los derechos, que se mantiene básicamente en el CCyC.

2. Interpretación
Esta norma sigue los lineamientos que establecía el art. 1459 CC, es decir que, respecto
los terceros que tengan algún interés legítimo, el derecho recién se transmite al cesiona-
rio una vez notificado el cedido.
El acto de notificación al cedido produce el comienzo de los efectos frente a los terceros
y, así el cesionario se transforma en el titular del crédito con efecto erga omnes. Son ter-
ceros interesados el deudor cedido —quien tiene el derecho a conocer a su acreedor para
poder cancelar la obligación con efectos liberatorios—, los acreedores del cedente y los
cesonarios sucesivos, para evitar ser víctimas de un acto fraudulento.
La norma solo establece la forma de la notificación, que debe ser por instrumento público
o privado de fecha cierta en concordancia con los términos que dispone el art. 317 CCyC.
En efecto, este artículo establece que “la eficacia probatoria de los instrumentos privados

322 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1622

reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta”, agrega que “adquieren fe-
cha cierta el día en que acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible
que el documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado después”, y determina que
esta prueba debe ser apreciada rigurosamente por el juez.
Con respecto a la cesión de derechos registrables, ella debe observar los recaudos es-
tablecidos para el tipo de bien del que se trate y su publicidad y oponibilidad a terceros
requiere de la pertinente inscripción.

ARTÍCULO 1621. Actos anteriores a la notificación de la cesión

Los pagos hechos por el cedido al cedente antes de serle notificada la ce-
sión, así como las demás causas de extinción de la obligación, tienen efecto
liberatorio para él.

1. Introducción
Es del interés de las partes en el contrato de cesión el poner su existencia en conocimien-
to del deudor cedido, no solo para que este tome conocimiento de la sustitución subjeti-
va —y lo que de ella puede derivarse—, sino por los efectos frente a terceros, a los que nos
hemos referido. Pero si no cumple con ese acto, el Código adopta un criterio protectorio
de los intereses del deudor, posibilitando su liberación, en tanto pague al acreedor con
quien se encuentra hasta ese momento vinculado.

2. Interpretación
Como consecuencia del denominado principio de buena fe contractual (art. 9° CCyC), los
pagos efectuados al cedente antes de producirse o conocerse la notificación del contrato
de cesión tiene efectos liberatorios.
Es que, en caso de pagar al cedente, por no haber sido notificado de la cesión, el deudor
estará pagando bien; no siendo admisible que su posibilidad de liberación en tiempo y
forma quede sujeta a la mayor o menor diligencia de las partes en el contrato de cesión
del crédito correspondiente a la deuda que satisface.

ARTÍCULO 1622. Concurrencia de cesionarios

En la concurrencia entre cesionarios sucesivos, la preferencia corresponde
al primero que ha notificado la transferen­cia al deudor, aunque ésta sea
posterior en fecha.

1. Introducción
En este artículo se establece una regla práctica, de arbitrio legislativo, para dar solución a los
problemas de concurrencia de una pluralidad de cesionarios de un mismo crédito. La aplica-
ción del criterio establecido en la norma podrá ser necesaria, tanto cuando se trate de super-
posición de cesiones totales, como cuando la coincidencia se produzca respecto de cesiones
parciales y no se trate de derechos que puedan ser distribuidos entre todos los cesionarios.

2. Interpretación
La norma establece que, en caso de concurrencia de varios cesionarios, tendrá prefe-
rencia quien primero haya notificado al deudor cedido, sin importar la fecha en la que se
haya celebrado la cesión.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 323
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

La norma constituye una disposición de arbitrio del legislador, adoptada ante la necesi-
dad de establecer un criterio de solución claro para este tipo de casos. Se prescinde de
consideraciones respecto de la naturaleza del negocio, el tipo de instrumento en el que él
conste, y otras circunstancias, ajustando la prioridad a un factor objetivo concreto como
es el de la notificación al deudor cedido.

ARTÍCULO 1623. Concurso o quiebra del cedente

En caso de concurso o quiebra del cedente, la cesión no tiene efectos res-
pecto de los acreedores si es notificada después de la presentación en con-
curso o de la sentencia declarativa de la quiebra.

1. Introducción
Se regula en este artículo el régimen de oponibilidad de la cesión de derechos al concur-
so o quiebra del cedente. La solución adoptada, que también responde a un criterio de
arbitrio del legislador, guarda lógica sistémica.

2. Interpretación
Según lo regulado en el artículo en comentario, en caso de concurso de acreedores o
de quiebra del cedente, para que la cesión de derechos sea eficaz, la notificación al deu-
dor cedido debe haberse producido con anterioridad a la presentación en concurso o la
declaración de quiebra. La disposición es clara y se ajusta a los criterios imperantes en
materia concursal.

ARTÍCULO 1624. Actos conservatorios

Antes de la notificación de la cesión, tanto el cedente como el cesionario
pueden realizar actos conservatorios del derecho.

1. Introducción
El artículo regula lo relativo a la realización de actos conservatorios en el período que
transcurre entre la celebración del contrato de cesión y la notificación al deudor cedido,
que es cuando la cesión puede alcanzar eficacia frente al propio deudor y frente a terceros.

2. Interpretación
Mientras la cesión no fue notificada al deudor cedido, ambas partes, cedente y cesionario,
conservan interés en la conservación del crédito, por lo que cualquiera de ellos se encon-
trará legitimado para realizar actos conservatorios del derecho del que se trate.
Cuando el acto conservatorio deba ser ejecutado frente al deudor cedido, y sea el cesio-
nario quien lo concrete, deberá ir razonablemente acompañado de la notificación de la
transmisión para dar cuenta de la legitimación de quien lo realiza.

ARTÍCULO 1625. Cesión de crédito prendario

La cesión de un crédito garantizado con una prenda no autoriza al cedente
o a quien tenga la cosa prendada en su poder a entregarla al cesionario.

324 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1627

1. Introducción
La norma regula lo relativo al desplazamiento de la cosa prendada en el caso de cesión
de crédito garantizado con una prenda.

2. Interpretación
Según lo establecido en el artículo, en el caso de cesión de un crédito garantizado con una
prenda, ni el cedente, ni el depositario ni el propio deudor, quien quiera que tenga la cosa
gravada en su poder, deberá entregarla al cesionario con fundamento en la cesión realizada.

ARTÍCULO 1626. Cesiones realizadas el mismo día

Si se notifican varias cesiones en un mismo día y sin indicación de la hora,
los cesionarios quedan en igual rango.

1. Introducción
La norma establece una regla práctica para la solución de los conflictos de concurrencia
de cesionarios que obtuvieron los derechos que invocan de negocios jurídicos realizados
en la misma fecha.

2. Interpretación
La norma es clara y su criterio, sistémico, pues se aplica al problema generado por la
concurrencia de una pluralidad de cesionarios que notifican la cesión en un mismo día,
sin indicación horaria, la regla de la igualdad de los acreedores.
La referencia al horario de notificación permite concluir que el legislador ha establecido
preeminencia horaria para la cesión anoticiada en primer término en un mismo día, de
modo tal que, entre varias cesiones notificadas en la misma fecha, tendrá prioridad la
primera en el tiempo. Pero, en esa línea de razonamiento, corresponde establecer que,
de tener una notificación registrada la hora y otra u otras no, debe aplicarse la regla de
la distribución paritaria, por la imposibilidad de saber si, en la que no tiene establecido el
tiempo preciso, la notificación fue perfeccionada antes o después que la de la otra cesión,
salvo que algún otro elemento permita considerar, en forma indubitable, que el acto se
produjo en un determinado momento. Hace a la diligencia de quien practica la notifica-
ción el procurar que se asiente en ella la hora en la que se la lleva a cabo.
De tal modo, todos los cesionarios que notifiquen el mismo día compartirán el rango de
preferencia, pero si puede establecerse el horario de la notificación se debe admitir la
preferencia de quien notificara antes.

ARTÍCULO 1627. Cesión parcial

El cesionario parcial de un crédito no goza de ninguna preferencia sobre el
cedente, a no ser que éste se la haya otorgado expresamente.

1. Introducción
Podría considerarse que, por el carácter de derecho derivado del obtenido por el cesio-
nario de su cedente, este mantendría una preferencia en el pago respecto de aquel, pero
la norma en comentario efectúa una regulación básica ajustada al principio de igualdad

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 325

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

de los acreedores, sin perjuicio de la variación que con relación a ello puedan establecer
las partes contratantes.

2. Interpretación
Se prevé la posibilidad de que la transferencia del derecho sea parcial, es decir, que se
transmita solo una cuota parte del crédito conservando el cedente la calidad de acreedor
del cedido, pero ello no le da preferencia respecto del nuevo coacreedor, salvo que se
haya pactado expresamente.
Rige también el criterio de la concurrencia paritaria entre coacreedores de una misma
fuente negocial. Se prevé que el cedente pueda conferir al cesionario una preferencia;
pero no que pueda establecerla a su favor, en detrimento de los derechos de este.

ARTÍCULO 1628. Garantía por evicción

Si la cesión es onerosa, el cedente garantiza la existencia y legitimidad del
derecho al tiempo de la cesión, excepto que se trate de un derecho litigioso
o que se lo ceda como dudoso; pero no garantiza la solvencia del deudor
cedido ni de sus fiadores, excepto pacto en contrario o mala fe.

1. Introducción
La norma regula la aplicación al contrado de cesión de derechos, de la garantía de
evicción, regulada en forma general en los arts. 1033 a 1050 CCyC. Su aplicación a este
supuesto es viable tanto por lógica sistémica como por lo expresamente previsto en el
art. 1631 CCyC.
La responsabilidad por saneamiento resulta un elemento natural de los contratos a los
que se aplica, en los que rige supletoriamente aun cuando no hubiera sido estableci-
da. Es, en principio, disponible, por lo que también puede ser alterada en sus alcances
básicos y aún suprimida, según los casos y con las limitaciones que el ordenamiento
jurídico dispone.

2. Interpretación
La norma prevé la aplicación de la garantía de evicción en las cesiones de naturaleza
onerosa, esto es, en las habitualmente denominadas como cesión-venta o cesión-permuta;
pero ello no excluye la posibilidad de aplicar el criterio establecido en el art. 1035 CCyC
para el supuesto de transmisión a título gratuito. No obstante, de acuerdo a lo previs-
to en la regulación general, esta garantía rige en los casos en los que, sin mediar tal
onerosidad, el donante asumió la garantía o actuó con mala fe o dolo, consistente en
el ocultamiento de los vicios que conocía y sobre los que debía informar al adquirente.
En los supuestos de cesión gratuita, deben considerarse de aplicación los arts. 1556 a
1558 CCyC.

ARTÍCULO 1629. Cesión de derecho inexistente

Si el derecho no existe al tiempo de la cesión, el cedente debe restituir
al cesionario el precio recibido, con sus intereses. Si es de mala fe, debe
además la diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de
la cesión.

326 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1630

1. Introducción
El artículo regula el supuesto de inexistencia del derecho objeto de la cesión, al tiempo de
su celebración; distinguiendo según hubiera o no mala fe del cedente.
Se mantienen, respecto de la inexistencia del derecho al tiempo de la celebración del
contrato, los lineamientos de los arts. 1477 y 1478 CC.

2. Interpretación
La norma se refiere al supuesto en el que se hayan cedido derechos como existentes al
tiempo de la cesión y no al caso de cesión de derechos eventuales o futuros, con aclara-
ción de su carácter de tales.
Cuando el cedente transmitió un derecho inexistente al tiempo de la celebración del ne-
gocio jurídico, pueden darse dos hipótesis:
a) que haya realizado esa cesión ignorando la inexistencia del derecho, supuesto en el
que el acto será inválido, por lo que el cedente deberá restituir al cesionario el precio
recibido con más los intereses devengados desde la fecha de la percepción de la suma
siempre que la cesión haya sido onerosa;
b) que supiera que el crédito no existía y ocultara tal circunstancia al cesionario, des-
plegando con ello una conducta dolosa, idónea también para configurar un supuesto
de defraudación en materia penal. En este último supuesto, el cedente deberá pagar
al cesionario la diferencia entre el precio de la cesión y el valor asignado al derecho
cedido, teniendo en cuenta que este tipo de operaciones suele realizarse por un valor
menor al del bien en el mercado ello teniendo en consideración el riesgo de cobro o
satisfacción del derecho que toda cesión entraña. La expresión “además” indica que lo
que deberá pagar el cedente al cesionario es la suma resultante de adicionar el monto
percibido, los intereses devengados, y la suma que corresponda a la diferencia entre
el valor de la cesión y el asignado por las partes o por el mercado al derecho cedido.

ARTÍCULO 1630. Garantía de la solvencia del deudor

Si el cedente garantiza la solvencia del deudor cedido, se aplican las reglas
de la fianza, con sujeción a lo que las partes hayan convenido.
El cesionario sólo puede recurrir contra el cedente después de haber excuti-
do los bienes del deudor, excepto que éste se halle concursado o quebrado.

1. Introducción
Todo contrato de cesión de derechos involucra un riesgo de incobrabilidad del crédito
contra el deudor cedido. Es por ello que, para posibilitar su realización, que por lo gene-
ral permite al cedente obtener liquidez por los fondos que le provee el cesionario en las
operaciones a título oneroso, aquel garantiza la solvencia del deudor cedido.

2. Interpretación
La norma regula el supuesto de asunción del riesgo de incobrabilidad por el cedente, lo
que se da cuando este garantiza al cesionario la solvencia del deudor. Ello importa esta-
blecer que, en caso de no resultar solvente el cedido, el cedente pagará al cesionario el
monto del crédito que este debería haber percibido del deudor.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 327

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Según lo establecido aquí, se aplican a tal supuesto las reglas del contrato de fianza,
regulado en los arts. 1574 a 1598 CCyC, lo que impone que el cesionario deba excutir los
bienes del deudor cedido antes de dirigir su acción contra el cedente. Lo que no será
necesario en caso de encontrarse aquel concursado o quebrado (en consonancia con lo
establecido en el art. 1584, inc. a, CCyC), y entendemos que tampoco de darse los restan-
tes supuestos previstos en el art. 1584 CCyC o de mediar constitución de fianza solidaria
(art. 1590 CCyC).

ARTÍCULO 1631. Reglas subsidiarias

En lo no previsto expresamente en este Capítulo, la garantía por evicción se
rige por las normas establecidas en los artículos 1033 y siguientes.

Remisiones: ver comentario al art. 1628 CCyC.

1. Introducción
La norma observa lógica sistémica y remite al régimen general establecido para la garan-
tía de saneamiento, que comprende la garantía de evicción.

2. Interpretación
Si bien podía ello ser considerado como ineludible en una interpretación sistémica ra-
zonable del Código, la norma precisa que lo relativo a la garantía de evicción en el con-
trato de cesión de derechos se rige por el régimen general establecido en los arts. 1033
a 1050 CCyC, como ya se indicara en el comentario al art. 1628 CCyC.

Sección 2ª. Cesión de deudas

ARTÍCULO 1632. Cesión de deuda

Hay cesión de deuda si el acreedor, el deudor y un tercero, acuerdan que
éste debe pagar la deuda, sin que haya novación.
Si el acreedor no presta conformidad para la liberación del deudor, el terce-
ro queda como codeudor subsidiario.

Fuentes y antecedentes: Proyecto de 1998 y arts. 814, 815, 816, 1498 y 3172 CC.

1. Introducción
El Código, siguiendo el modelo del Proyecto de 1998, regula la cesión de deudas, la
asunción de deudas y la promesa de liberación. La cesión de deuda se disciplina como
un acto triangular en el cual el acreedor, el deudor y un tercero acuerdan que este
último pagará la deuda sin que se produzca la novación. La asunción de deuda se da
cuando un tercero acuerda con el acreedor pagar la deuda de su deudor sin que se
produzca novación y la promesa de liberación se configura cuando el tercero se obliga
con el deudor a cumplir la deuda en su lugar. Este instituto tiene su fuente directa en
el Proyecto de Unificación de 1998 e indirectamente de la doctrina de los arts. 814,
815 y 816 CC; en materia de locación en el art. 1498 CC; y en materia hipotecaria en el
art. 3172 CC.

328 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1634

2. Interpretación
2.1. Definición normativa de cesión de deuda
El Código, también en este caso, define el contrato, estableciendo que “Hay cesión de
deuda si el acreedor, el deudor y un tercero, acuerdan que este debe pagar la deuda, sin
que haya novación”, aspecto, este último, que caracteriza a este negocio jurídico, en el
que hay continuidad del vínculo con sustitución subjetiva.

2.2. Dinámica del vínculo negocial

En la cesión de deuda se transmite el carácter de deudor a un sujeto distinto de las par-
tes, quien toma a su cargo el deber de realizar el pago de la prestación de la que se trate,
quedando intacta la estructura de la obligación.
Aparece aquí, como elemento necesario, la intervención del acreedor cedido. Dicha in-
tervención debe ser requerida y de la actitud que asuma el acreedor cedido se pueden
derivar dos situaciones diversas: si presta su conformidad, se libera al deudor original,
quedando obligado solo el cesionario de deuda; si la rehúsa, el cesionario se convertirá en
un codeudor solidario, quien deberá responder junto con el obligado original.

ARTÍCULO 1633. Asunción de deuda

Hay asunción de deuda si un tercero acuerda con el acreedor pagar la deu-
da de su deudor, sin que haya novación.
Si el acreedor no presta conformidad para la liberación del deudor, la asun-
ción se tiene por rechazada.

1. Introducción
Se regula en este artículo un supuesto diverso del considerado en el anterior, como es el de
la asunción de deuda, que parte de una relación distinta, la establecida entre un tercero y el
acreedor. Se trata de un negocio jurídico celebrado entre ellos, oponible al deudor original.

2. Interpretación
En este caso, el tercero contrata directamente con el acreedor en una relación obliga-
cional preexistente y asume el pago debido por el deudor en ese vínculo. Tampoco aquí
media novación, sino simple sustitución subjetiva con continuidad del negocio jurídico
anterior. En este caso, se requiere la conformidad del acreedor y, de no contarse con ella,
la asunción se tendrá por rechazada.

ARTÍCULO 1634. Conformidad para la liberación del deudor

En los casos de los dos artículos anteriores el deudor sólo queda liberado si
el acreedor lo admite expresamente. Esta conformidad puede ser anterior,
simultánea, o posterior a la cesión; pero es ineficaz si ha sido prestada en un
contrato celebrado por adhesión.

1. Introducción
El principio general establece que la renuncia a los derechos no se presume, y su aplica-
ción a esta cuestión determina que la liberación del deudor original solo puede tenerse

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 329

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

por operada si el acreedor lo admite expresamente. Se formula una diferenciación relati-

va a los contratos de adhesión.

2. Interpretación
La liberación del deudor solo se produce en caso de así declararlo expresamente el acreedor.
No es necesario que se establezca esa conformidad en el acto mismo de la cesión, pues la
norma establece que ella puede darse con antelación, ser simultánea o aún posterior, siem-
pre y cuando no haya sido establecida como cláusula en un contrato por adhesión a cláusu-
las predispuestas, en cuyo caso se verá privada de todo efecto, ello siguiendo con el esque-
ma de interpretación general del nuevo paradigma contractual del Código Civil y Comercial.

ARTÍCULO 1635. Promesa de liberación

Hay promesa de liberación si el tercero se obliga frente al deudor a cumplir
la deuda en su lugar. Esta promesa sólo vincula al tercero con el deudor,
excepto que haya sido pactada como estipulación a favor de tercero.

Remisiones: ver comentario al art. 1027 CCyC.

1. Introducción
El Código introduce aquí la promesa de liberación, ausente en la regulación de sus
predecesores.

2. Interpretación
Según lo establecido en la norma, hay promesa de liberación si un tercero se obliga frente
al deudor a cumplir la deuda en su lugar. Se trata de un negocio jurídico entre ellos, pero
del que puede prevalerse el acreedor en caso de haber sido pactado como estipulación a
favor de tercero, en los términos del art. 1027 CCyC, a cuyo comentario remitimos.

Capítulo 27. Cesión de la posición contractual

ARTÍCULO 1636. Transmisión
En los contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes pue-
de transmitir a un tercero su posición contractual, si las demás partes lo
consienten antes, simultáneamente o después de la cesión.
Si la conformidad es previa a la cesión, ésta sólo tiene efectos una vez no-
tificada a las otras partes, en la forma establecida para la notificación al
deudor cedido.

1. Introducción
El CCyC, tal como lo hizo el Proyecto de 1998, establece que, en los contratos con presta-
ciones pendientes, cualquiera de las partes puede transmitir a un tercero su posición con-
tractual si las demás partes lo consienten antes, simultáneamente o después de la cesión.
Esto difiere de la cesión de créditos o de deudas porque se caracteriza como un único
negocio en el que se transfieren el complejo de derechos y deberes que están adheridos

330 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1638

a la calidad de parte, y que se encuentran unidos por la posición que se detenta en el

contrato. Se transfieren todos los derechos patrimoniales, implicando la sustitución del
contratante por un tercero que se coloca en la misma posición jurídica del transmitente.
Lo que se transmite es la situación jurídica que ocupaba el contratante cedente al tercero
cesionario. En la sustitución de la posición contractual resulta necesario que existan obli-
gaciones recíprocas pendientes de ambas partes.

2. Interpretación
De acuerdo a lo establecido en el artículo en comentario, la cesión de posición contrac-
tual procede en caso de reunirse los siguientes requisitos:
a) que exista un contrato con prestaciones pendientes;
b) que al menos una de las partes en ese contrato quiera transmitir su calidad de tal a un
tercero; y
c) que las restantes partes consientan esa transmisión, antes, simultáneamente o des-
pués de celebrado el acto que da cuenta de ella.
La autorización previa a la cesión puede ser establecida en el contrato que vincula a las
distintas partes, enunciando allí el procedimiento a observar para el caso que alguna
de ellas quiera ceder su posición contractual. En tal caso, de acuerdo a lo previsto en la
norma, la cesión solo tendrá efectos una vez notificada a las restantes partes en la forma
establecida para la notificación al deudor cedido por instrumento público o privado de
fecha cierta (art. 1620 CCyC).
Pero aun cuando ello no haya sido así establecido, o la cesión se encuentre expresamente
prohibida por el contrato —el contrato puede limitarla por considerar esencial la persona de
la parte, puede excluir de los posibles cesionarios a determinados sujetos, como empresas
de la competencia, o bien puede establecer un pacto de preferencia a favor de las restan-
tes partes (art. 997 CCyC)—, ella puede tener lugar si es consentida por las distintas partes
del contrato, en una suerte de modificación sobreviniente de las estipulaciones originales.

ARTÍCULO 1637. Efectos

Desde la cesión o, en su caso, desde la notificación a las otras partes, el ce-
dente se aparta de sus derechos y obligaciones, los que son asumidos por
el cesionario.
Sin embargo, los cocontratantes cedidos conservan sus acciones contra el
cedente si han pactado con éste el mantenimiento de sus derechos para el
caso de incumplimiento del cesionario. En tal caso, el cedido o los cedidos
deben notificar el incumplimiento al cedente dentro de los treinta días de
producido; de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.

ARTÍCULO 1638. Defensas

Los contratantes pueden oponer al cesionario todas las excepciones deriva-
das del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente,
excepto que hayan hecho expresa reserva al consentir la cesión.

1. Introducción
Los artículos en comentario regulan los efectos propios de la cesión de posición contrac-
tual, tanto entre partes, como en relación a terceros.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 331

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Efectos de la cesión de posición contractual
De acuerdo a lo establecido en el art. 1637 CCyC, la asunción de la posición contractual
del cedente por el cesionario opera entre ellos desde la cesión. Frente a las otras partes del
contrato base que generó la posición cedida, ella opera desde la notificación a las otras
partes.

2.2. Acciones de los cocontratantes cedidos

Los cocontratantes cedidos, las otras partes en el contrato que originó la posición con-
tractual objeto del contrato de cesión, pueden conservar las acciones que tenían contra el
cedente. Ello requiere de un acuerdo por el que este asume el compromiso de responder
como si no hubiera cedido su posición contractual, para el caso de incumplimiento del
cesionario. En tal supuesto, de verificarse dicho incumplimiento, el cocontratante cedido
—o ellos, si son varios— debe poner tal situación en conocimiento del cedente dentro de
los treinta días de producida, produciéndose la caducidad de los derechos de los cedidos
contra el cedente en caso de no cumplir con dicha notificación.

2.3. Defensas de los cocontratantes cedidos

Según lo previsto en el art 1638 CCyC, los cocontratantes cedidos pueden oponer al ce-
sionario todas las excepciones derivadas del contrato; pero no las fundadas en otras re-
laciones con el cedente, las que solo podrán ser invocadas eficazmente en caso de haber
hecho los cedidos expresa reserva de ello al tiempo de consentir la cesión. Se advierte
que la norma requiere la mera reserva y no exige un pacto al respecto.

ARTÍCULO 1639. Garantía

El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato. El
pacto por el cual el cedente no garantiza la existencia y validez se tiene
por no escrito si la nulidad o la inexistencia se debe a un hecho imputable
al cedente.
Si el cedente garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los otros
contratantes, responde como fiador.
Se aplican las normas sobre evicción en la cesión de derechos en general.

ARTÍCULO 1640. Garantías de terceros

Las garantías constituidas por terceras personas no pasan al cesionario sin
autorización expresa de aquéllas.

1. Introducción
Toda cesión irroga un riesgo para el cesionario; pues puede que sus expectativas nego-
ciales, las que lo llevaron a contratar como lo hizo, no se vean satisfechas. Entre cedente
y cesionario, es el primero el que habitualmente tiene mejor acceso a la información
relevante para la realización del negocio. Debe obrar de buena fe y proporcionar al cesio-
nario la necesaria para que pueda evaluar la conveniencia de la operación que consideran
concretar. Cuando deliberadamente oculta información relevante, o actúa de modo tal de
desbaratar los derechos que ha acordado, debe responder por ello, aun cuando se haya
establecido una cláusula de irresponsabilidad.

332 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1641

2. Interpretación
2.1. Garantía a cargo del cedente
El cedente proporciona garantía de evicción sobre la existencia y validez del conjunto de
derechos y obligaciones que transmite por su posición contractual; la que se rige por las
normas sobre evicción en la cesión de derechos en general, regulada en los arts. 1033 a
1050 CCyC.
No obstante, las partes en la cesión pueden celebrar pactos que modifiquen tal obliga-
ción básica, tanto para disminuirla, limitarla a un monto o a supuestos específicos, o para
aumentarla en la entidad patrimonial considerada.

2.2. Eficacia del pacto de irresponsabilidad

del cedente frente al cesionario
El deber de obrar según las reglas de la buena fe que se exige a las partes se ve violado
cuando el cedente realiza actos que provocan la nulidad o determinan la inexistencia de
los derechos que transmite al cesionario. Por ello, de darse tal situación, se tendrá por no
escrito todo pacto por el que se haya determinado la exclusión de la garantía debida por
el cedente con relación a la existencia y validez del contenido de la cesión.

2.3. Pactos de garantía en favor del cesionario

Como estaba previsto en el Proyecto de 1998, el cedente puede garantizar al cesionario
el cumplimiento de las obligaciones que en el programa prestacional del contrato original
se encuentran a cargo de las otras partes. En tal caso, responde como fiador, con criterio
parangonable al aplicado en el diseño del art. 1630 CCyC.

2.4. Garantías de terceros

En razón de lo establecido en el art. 1640 CCyC, las garantías constituidas por terceras
personas no pasan al cesionario sin la conformidad de quienes se obligaron por medio
de ellas. La disposición tiene en consideración que, quien garantiza una obligación aje-
na, generalmente lo hace por una especial consideración hacia la persona del obligado
principal, lo que determina que no necesariamente vaya a estar dispuesto a continuar
prestando dicha garantía con relación a otra persona.

Capítulo 28. Transacción(*)

ARTÍCULO 1641. Concepto
La transacción es un contrato por el cual las partes, para evitar un litigio,
o ponerle fin, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones
dudosas o litigiosas.

1. Introducción
La transacción se encontraba regulada en el art. 832 CC como un medio extintivo de las
obligaciones, mientras que en este artículo se la regula como un contrato con efectos
extintivos. De esta forma se da por concluida la discusión que existe en la doctrina de
nuestro país sobre las transacciones, las cuales para una parte eran consideradas como
un acto jurídico bilateral extintivo de obligaciones y para otra como un contrato.

(*) Comentarios a los arts. 1641 a 1648 elaborados por Guillermina Colomer Iriarte.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 333

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Definición
El artículo comentado define a la transacción como un contrato por medio del cual las
partes realizan concesiones recíprocas, teniendo en miras la extinción de obligaciones
dudosas o litigiosas. El artículo solo hace referencia a la posibilidad de evitar un posible
litigio, o en caso de haberlo, de concluir con él.

2.2. Elementos del contrato

A la hora de enumerar los elementos típicos de la transacción se requiere:
a) consentimiento, como regla general de los contratos consensuales;
b) incertidumbre, en los cuales debe evaluarse si los derechos son litigiosos —en juicio—
o dudosos —inciertos en su existencia o extensión— que demuestren la existencia de
una seguridad para evitar un conflicto o para extinguirlo;
c) concesiones recíprocas entre las partes: se trata de concesiones entre las partes que
consisten en actos jurídicos unilaterales de renuncia y reconocimiento de derechos.
Son recíprocas porque cada parte lo hace en la medida que la otra también lo haga
sin que exista necesariamente igualdad en la contraprestación;
d) finalidad extintiva: es la esencia del contrato, le da sentido, es su objetivo y establece
la finalidad económica social.
La falta de alguno de los elementos antes mencionados da lugar a que el contrato de
transacción no logre perfeccionarse, aunque el mismo puede valerse como renuncia o
reconocimiento y, aun así, producir efectos.

ARTÍCULO 1642. Caracteres y efectos

La transacción produce los efectos de la cosa juzgada sin necesidad de ho-
mologación judicial. Es de interpretación restrictiva.

Fuentes y antecedentes: arts. 835 y 850 CC.

1. Introducción
Los antecedentes de esta estipulación los encontramos en los arts. 835 y 850 CC. El CCyC
sintetiza el espíritu del legislador y establece claramente dos características básicas: los
efectos de la cosa juzgada no requieren homologación judicial y el contrato debe ser de
interpretación restrictiva.

2. Interpretación
2.1. Caracteres del contrato
El contrato de transacción, además de los caracteres que enuncia el artículo comentado,
es decir, el de cosa juzgada y la interpretación restrictiva, trata de un contrato bilateral,
consensual, oneroso e indivisible.

2.2. Interpretación restrictiva

Vale decir que es muy importante que la interpretación de la transacción sea de manera es-
tricta, ya que uno de los actos que conforman la transacción es la renuncia, lo que significa

334 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1643

el abandono a un derecho, es por eso que la norma debe prever que se interprete de mane-
ra limitada, teniendo en cuenta lo que las partes, en realidad, han querido transigir. Por ello,
se limita al juez la posibilidad de aplicar la analogía como también el efecto de extinción
del contrato de transacción a todos los casos, sino que debe tener en cuenta cada caso en
particular, es decir, lo que las partes previeron expresamente en el contrato.

2.3. Cosa juzgada

La transacción es un contrato y, como tal, “forma para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma” (art. 1197 CC). La cosa juzgada es uno de los efectos
contractuales (art. 850 CC), sin embargo fue advertido por la doctrina que los efectos
contractuales y la cosa juzgada, actuando conjuntamente, era llamativa (cuando no para-
dójica), puesto que se trata de institutos disímiles ya que hay contratos que pueden ser
revisados judicialmente (excesiva onerosidad, resolución por incumplimiento, excepción
de incumplimiento contractual). Entonces, el motivo por el cual corren por dos andarive-
les distintos, pero interrelacionados es que la cosa juzgada tiene como efecto dar seguri-
dad y estabilidad a la extinción de derechos aunque deben distinguirse algunos supuesto.
Si se trata de una transacción judicial es aplicable el régimen de la cosa juzgada cumplien-
do así dos funciones: modo de extinción de derechos personales y modo de extinción del
proceso, por eso se aplica el régimen de ejecución de sentencias y preclusión procesal.
Por otro lado, si hablamos de una transacción extrajudicial, es un contrato, pero no en
los términos de extinción del proceso, por lo que no se aplica el régimen de ejecución de
sentencias y se precisa de un trámite de conocimiento, salvo que haya un instrumento
que establezca su ejecución. Entonces, con el efecto de la cosa juzgada no se puede
discutir lo ya acordado, tanto en lo judicial y extrajudicial, y que es ejecutable por el pro-
cedimiento de sentencia en la transacción judicial pero no en la extrajudicial que requiere
un proceso de conocimiento o de ejecución si consta en un título ejecutivo. También, si
hay un juicio iniciado con identidad subjetiva y objetiva, es oponible la defensa de cosa
juzgada, sea celebrada judicialmente o no.
Con respecto a que la homologación judicial en las transacciones no es necesaria, ello
resulta una solución práctica. La doctrina ha coincidido en este punto, ya que lo que se
persigue no es examinar si la transacción es justa o injusta, sino si se viola o no alguna
norma de orden público. Por ello, mientras la transacción sea legal, el juez debe homolo-
garla, lo cual para su ejecución dará lugar a la vía ejecutiva. En caso contrario, el contrato
de transacción seguirá siendo válido para las partes, pero para su ejecución tendrán que
recurrir por la vía de conocimiento.

ARTÍCULO 1643. Forma

La transacción debe hacerse por escrito. Si recae sobre derechos litigiosos
sólo es eficaz a partir de la presentación del instrumento firmado por los
interesados ante el juez en que tramita la causa. Mientras el instrumento no
sea presentado, las partes pueden desistir de ella.

1. Introducción
El Código de Vélez consagraba sobre la forma de los contratos en su art. 1184, inc. 8, CC
y en particular sobre la forma de las transacciones en los arts. 837 y 838 CC. Como regla
general, el art. 837 CC dispone que la transacción no está sujeta a ninguna forma para su
existencia, pero para sus pruebas estará subordinada a las disposiciones que existan sobre
las pruebas de los contratos, o sea en principio es un acto no formal pero va a depender del
tipo de transacciones al que estemos haciendo referencia para que tal disposición cambie.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 335

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Sin embargo, en particular el art. 1184, inc. 8, CC insta a que la forma de las transacciones
que versen sobre bienes inmuebles deben ser hechas por escritura pública y el art. 838 CC
dispone, de manera particular también, en los casos sobre derechos litigiosos en los que
se exige que debe presentarse ante el juez de la causa, firmada por los interesados, para
que esta sea válida.
Si bien la redacción del artículo en comentario es distinta, no puede dejar de desata-
carse que, de manera más sencilla, coincide con lo regulado por los artículos antes
mencionados.

2. Interpretación
La primera parte del art. 1643 CCyC hace referencia, como regla general, a que las tran-
sacciones deben ser hechas por escrito, omitiendo aclarar si esta es una exigencia para la
validez del acto o solo necesario como prueba.
La segunda parte del artículo hace referencia a los derechos litigiosos. En estos casos,
la exigencia de la forma del contrato de transacciones es absoluta, ya que se requiere
la presentación del mismo firmado por las partes ante el juez que entiende en la causa
para que dicho contrato sea válido. Por último, dispone que hasta que las partes no
presenten el instrumento, la transacción no se tendrá por concluida y las partes podrán
desistir de ella. Se entiende que dicho desistimiento podrá hacerse, entonces, antes de
que la transacción sea presentada ante el juez, pues una vez presentada ya no se tiene
la posibilidad de desistir y la transacción comienza desde la fecha de su celebración a
surtir sus efectos.
En conclusión, se entiende que la exigencia de la forma es tan solo a modo de prueba de
las transacciones en caso de que versen sobre derechos litigiosos —como ya se dijo—, y
en los casos en los que versen sobre derechos dudosos no se requiere de forma mientras
así las partes lo dispongan.

ARTÍCULO 1644. Prohibiciones

No puede transigirse sobre derechos en los que está comprometido el or-
den público, ni sobre derechos irrenunciables.
Tampoco pueden ser objeto de transacción los derechos sobre las relacio-
nes de familia o el estado de las personas, excepto que se trate de derechos
patrimoniales derivados de aquéllos, o de otros derechos sobre los que,
expresamente, este Código admite pactar.

1. Introducción
El artículo comentado hace referencia al objeto de las transacciones, o sea sobre qué
cosas se puede o no transigir, aunque lo hace de manera más acotada respecto al CC que
le dedicaba al tema del objeto de las transacciones más artículos —arts. 842 al 849 CC—,
con más detalles respecto de cuáles eran las cosas sobre las que se podía o no transigir.
En el art. 1644 CCyC se dispone que no se puede transigir sobre los derechos en los que
esté comprometido el orden público, sobre los derechos que sean irrenunciables y sobre
los derechos derivados de las relaciones de familia. No obstante, hace una excepción al
disponer que sí se podrá en los casos en los que se trate sobre derechos patrimoniales
derivados de los mismos, salvo si estos resultan contrarios al orden público, a la moral y
a las buenas costumbres.

336 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1645

2. Interpretación
2.1. Derechos en los que está comprometido el orden público
Ya lo disponía el Código Civil en su art. 21 y el CCyC en su art. 12, en el cual regula que
las convenciones hechas entre los particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
las cuales se encuentre el orden público. En suma, las partes no pueden transigir sobre
derechos que puedan afectar intereses sociales.

2.2. Derechos irrenunciables

La renuncia es uno de los elementos del contrato de transacción, a través del cual se
renuncia a un interés propio y se reconoce el interés del otro; esto teniendo en miras la
posibilidad de satisfacer el interés de ambas partes. Por ello es que el artículo comentado
establece un límite sobre el objeto de las transacciones, a la hora de prohibir al titular, en
una situación forzosa, la posibilidad de renunciar a determinados derechos, a través del
cual se vería en riesgo la facultad de poder ejercerlos.
Cuando se habla de “derechos irrenunciables” se hace referencia a derechos inherentes
al individuo por el solo hecho de pertenecer a la especie humana, así, a modo de ejem-
plo, los derechos humanos, el derecho a la libertad, el derecho a profesar una religión, el
derecho a los alimentos futuros, etc.

2.3. Derechos sobre relaciones de familia o estado de las personas

El artículo hace referencia a que no pueden ser posible de transigir todos los deberes y
derechos con relación a los vínculos familiares, remarcando una excepción en los que sí
se puede, y son los casos en los que tenga como objeto derechos patrimoniales.
Un ejemplo de los que la norma no permite realizar un contrato de transacción son los de
derechos de filiación o un contrato en el cual se acuerde un divorcio en concordancia a
una religión determinada.
Por ello, es razonable que dicha norma disponga de limitaciones sobre que derechos
pueden o no ser objeto del contrato de transacción.

ARTÍCULO 1645. Nulidad de la obligación transada

Si la obligación transada adolece de un vicio que causa su nulidad absoluta,
la transacción es inválida. Si es de nulidad relativa, las partes conocen el
vicio, y tratan sobre la nulidad, la transacción es válida.

Fuentes y antecedentes: art. 858 CC.

1. Introducción
El artículo comentado retoma el antecedente previsto en el art. 858 CC, pero con algunas
diferencias de expresión y una clara unidad conceptual.

2. Interpretación
La unidad conceptual se refiere a que el título nulo no hace referencia a la forma del
acto, sino a la causa que le da sustento a la transacción. Por eso es importante distinguir
si ese título es nulo de nulidad absoluta o relativa. Cuando las partes transigen sobre

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 337

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

la base de un acto inválido, la transacción corre la misma suerte y es nula de nulidad

absoluta. Por eso, el espíritu de la norma no trata sobre los errores en los que pueden
incurrir los contratantes o la falta de causa, sino sobre la inexistencia de una relación
jurídica eficaz.
Sin embargo, si las partes conocen el vicio del título que genera una nulidad relativa, la
transacción es válida. Deben haber pactado expresamente sobre esa cuestión y debe ser
anterior a la celebración del contrato.

ARTÍCULO 1646. Sujetos

No pueden hacer transacciones:
a) las personas que no puedan enajenar el derecho respectivo;
b) los padres, tutores, o curadores respecto de las cuentas de su gestión, ni
siquiera con autorización judicial;
c) los albaceas, en cuanto a los derechos y obligaciones que confiere el
testamento, sin la autorización del juez de la sucesión.

1. Introducción
El CC trataba la capacidad para hacer transacciones de los sujetos en los arts. 839 al 841,
con el agregado del art. 833 sobre los supuestos con capacidad para contratar. El CCyC
sintetiza los artículos anteriores, dándole mas claridad y dotándolo de mayor precisión.

2. Interpretación
El inc. a, que coincide con la redacción del art. 840 CC, requiere que la persona tenga
capacidad de disponer quedando involucrados allí todos los que puedan celebrar contra-
tos y disponer de sus bienes. Esto se encuentra legislado en los arts. 22, 23 y 24 CCyC y
desarrollado en los arts. 25 al 61 CCyC.
El inc. b enumera a quienes tienen prohibiciones basadas en relaciones interpartes y
aquellas derivadas de vínculos que prevén un resultado económico en función de la de-
legación de facultades representativas y de rendición de cuentas. La relación entre pa-
dres con sus hijos, tutores con sus pupilos y curadores con sus curados está legislada en
el CCyC en los arts. 677 a 698 CCyC, 130 a 134 CCyC y 138 a 140 CCyC, respectivamente.
El inc. c, finalmente, se refiere al rol de los albaceas, legislado en el art. 2523 CCyC, y de
forma coincidente con la redacción anterior, este inciso prohíbe realizar transacciones
sobre su actuación como representante de derechos ajenos, requiriéndose expresamente
una autorización judicial tras una audiencia previa con los interesados.

ARTÍCULO 1647. Nulidad

Sin perjuicio de lo dispuesto en el Capítulo 9 del Título IV del Libro Primero
respecto de los actos jurídicos, la transacción es nula:
a) si alguna de las partes invoca títulos total o parcialmente inexistentes, o
ineficaces;
b) si, al celebrarla, una de las partes ignora que el derecho que transa tiene
otro título mejor;
c) si versa sobre un pleito ya resuelto por sentencia firme, siempre que la
parte que la impugna lo haya ignorado.

338 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1648

1. Introducción
Este artículo enumera las causas de nulidad de la transacción estableciendo tres causales
principales:
a) invocación de títulos inexistentes o ineficaces;
b) existencia de un derecho con otro título mejor ignorada por las partes al momento de
la celebración del acto jurídico;
c) si existe una resolución judicial con sentencia firme, ignorada por la parte que lo impugna.

Además de las reglas generales sobre ineficacia, el art. 1647 CCyC incorpora tres nuevos su-
puestos basados en la redacción de los arts. 857, 859 y 860 CC, en los que el Código estable-
ce supuestos genéricos basados en error, dolo, miedo, vicio, violencia y falsedad documental.

2. Interpretación
El inc. a sobre la invocación de títulos inexistentes o ineficaces trata sobre errores en el
objeto del negocio, como por ejemplo la existencia de un documento falso, coincidente
con la redacción de los arts. 857 y 859 CC. El inc. b proporciona una mirada distinta a la
redacción del art. 859 CC dado que esta nueva redacción prevé la existencia de un mejor
título mientras que la anterior aludía al descubrimiento de nueva documentación que
probara que una parte carecía de todo derecho, estableciéndose así una invalidez relativa
por un vicio de error. El inc. c, por último, está emparentado con el art. 860 CC en tanto
una de las partes transige ignorando que sobre la cuestión ya hay cosa juzgada o senten-
cia judicial definitiva. Son necesarios, entonces, los siguientes elementos:
a) que quien pretende la nulidad ignore la existencia de una resolución judicial;
b) que esa resolución esté firme; y
c) que se trate de una transacción sobre derechos litigiosos.

ARTÍCULO 1648. Errores aritméticos

Los errores aritméticos no obstan a la validez de la transacción, pero las
partes tienen derecho a obtener la rectificación correspondiente.

1. Introducción
El Código de Vélez contenía en su art. 861 CC una estipulación semejante a la enuncia-
da en la norma en comentario, difiriendo en que en este caso no se hace referencia a la
posibilidad de rescisión del contrato de transacción que sí está prevista en el art. 861 CC.

2. Interpretación
Más allá de la diferencia señalada en la introducción, ambas normas establecen el mismo
contenido y la misma solución que consiste en autorizar a una de las partes a pedir la
rectificación con el fin de enmendar las cifras erróneas cometidas por una de las partes o
por un tercero. Dicho error aritmético o de cálculo no es más que un error en las opera-
ciones matemáticas, el cual no da derecho a pedir la nulidad ya que se considera un error
accidental que afecta al cumplimiento de la transacción y no a su formación. Por ello, la
transacción mantiene su eficacia.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 339

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Capítulo 29. Contrato de arbitraje (*)

ARTÍCULO 1649. Definición
Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la decisión
de uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan sur-
gido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación ju-
rídica, contractual o no contractual, de derecho privado en la que no se
encuentre comprometido el orden público.

1. Introducción
Consecuente con la búsqueda de actualización de las normas contenidas en el Código
sustituido, este nuevo cuerpo normativo de fondo introduce cambios significativos en el
tratamiento y alcance de ciertos institutos de derecho.
En este sentido, el abordaje del instituto del arbitraje es uno de los casos en los cuales
es ostensible que el legislador ha producido un cambio completo de la óptica existente.
El sistema legal a través del cual se regulaba el arbitraje en Argentina se encontraba en la
legislación procesal, careciendo hasta ese momento de una ley nacional. Es decir, al ser
una materia procesal, cada Código Procesal provincial contenía una regulación propia,
toda vez que en la Argentina la legislación procesal no ha sido delegada en el gobierno
federal, y por ello queda reservada a las provincias. (86) El arbitraje entonces, era inter-
pretado como un “procedimiento especial”, con las consecuencias que ello implicaba en
cuanto a la desuniformidad de tratamiento.
Desde el punto de vista de su efectiva instrumentación, si bien el Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación (CPCCN) contiene disposiciones sobre la posibilidad de someter
cuestiones a arbitraje, (87) sobre ejecución de laudos extranjeros, (88) y sobre el tratamiento
de los distintos tipos de procedimientos arbitrales, (89) la regulación del acuerdo arbitral

(*) Comentarios a los arts. 1649 a 1665 elaborados por Verónica Sandler Obregón.
 (86) Art. 121 CN.
 (87) El art. 1° CPCCN establece como regla general que la competencia atribuida a los tribunales
nacionales es improrrogable, agregando “sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales
y por el Art. 12, inc. 4 de la Ley 48 exceptuándose la competencia territorial en asuntos exclusivamente
patrimoniales, que podrá ser prorrogada de conformidad de las partes. Si estos asuntos son de índole
internacional, la prórroga podrá admitirse aun a favor de jueces extranjeros o de árbitros que actúen
fuera de la Republica, salvo en los casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdicción exclusiva
o cuando la prorroga está prohibida por la ley”.
 (88) Dentro del tratamiento de los procesos de ejecución, el CPCCN contempla la conversión en
título ejecutivo de las sentencias extranjeras, lo que se rige en primer lugar por los tratados existentes
con el país de que provenga, y en el caso de no existir compromisos internacionales, se establece
un procedimiento de exequatur para que el mismo pueda ser ejecutado en el país. Los requisitos se
encuentran establecidos en el art. 517 CPCCN: que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada,
que emane de tribunal competente según las normas argentinas de jurisdicción internacional, que
sea consecuencia de una acción personal o de una acción real sobre un bien mueble si este ha sido
trasladado a la República, que la demandada haya sido personalmente citada y se haya garantizado
su defensa, que la sentencia reúna los requisitos para ser considerada tal en el lugar que se hubiese
dictado, y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional; que la sentencia no afecte el
orden público del derecho argentino y que no sea incompatible con otra sentencia pronunciada con
anterioridad o simultáneamente por un tribunal argentino. A estos requisitos hay que sumarle que
la prórroga de jurisdicción sea admisible conforme el art. 1° CPCCN, y que las cuestiones objeto del
arbitraje sean pasibles de transacción.
 (89) El CPCCN dedica el Libro VI al Proceso Arbitral y dentro del mismo incluye los títulos sobre
juicio arbitral, juicio de amigables componedores y el de pericia arbitral.

340 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1649

es deficiente. El CPCCN prevé un “doble juego de acuerdos” como pasos necesarios

para poner en funcionamiento el arbitraje. (90) Así, el CPCCN establece la necesidad de
celebrar un “compromiso arbitral”, con posterioridad al surgimiento del conflicto. Es decir
que, más allá de la existencia de una cláusula compromisoria, esta no era suficiente por
sí, pues en el CPCCN es exigencia legal que las partes suscribían el compromiso arbitral,
formalizado una vez surgido el conflicto, por escritura pública o instrumento privado, o
por acta extendida ante el juez de la causa o ante aquel a quien hubiese correspondido su
conocimiento. (91) Bajo este esquema, la cláusula compromisoria no es suficiente, siendo
necesario que las partes firmen el compromiso arbitral en el cual, además de ratificar el
sometimiento a arbitraje, precisen concretamente las materias que serían decididas por
los árbitros. O, ante la falta de acuerdo para formalizar el compromiso, su contenido es
definido a través de una sentencia judicial (art. 742 CPCCN).
La nueva regulación de fondo procura promover la seguridad jurídica de las transacciones
comerciales como consecuencia de la dinámica comercial actual, y brindar herramientas
útiles y soluciones contemporáneas a los operadores del mercado. De esta forma, toman-
do los avances existentes en el derecho comparado, la legislación argentina en materia
de arbitraje se actualiza permitiendo presentar al arbitraje como una alternativa válida
para resolver conflictos derivados de relaciones jurídicas que requieran la aplicación de
ventajas propias del sistema: la aplicación de un foro neutral, celeridad, confidencialidad,
especialidad en tema a decidir, flexibilidad, y otros aspectos exigidos como fruto de la
globalización económica.
A lo largo de la historia, el arbitraje ha demostrado una creciente evolución, (92) permitien-
do que su aplicación y elección sea cada vez más segura y eficaz a nivel mundial. Ahora
bien; ninguno de estos objetivos podrían haberse logrado sino se hubiera partido de una
estructura sólida. Para que haya arbitraje, debe existir un acuerdo de voluntades, en vir-
tud del cual las partes se obligan a someter determinadas controversias a arbitraje. Eso
constituye, precisamente, lo que el CCyC ahora denomina “contrato de arbitraje”.
El arbitraje es una justicia privada, de fuente convencional, (93) ya que su origen inmediato
es el acuerdo a través de la cual las partes exteriorizan su voluntad de excluir la inter-
vención de los tribunales judiciales, y someterse a la decisión de árbitros. En conclusión,
este acuerdo o convenio arbitral configura un contrato en sí mismo y es la estructura
adecuada para su desarrollo.

2. Interpretación
2.1. Naturaleza y efectos del acuerdo arbitral
Al tratarse de un acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su con-
sentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas (arg.
art. 957 CCyC) no cabe duda que el acuerdo arbitral constituye un verdadero contrato.
Con todo, este contrato tiene un propósito específico, consistente en sustraer ciertos liti-
gios de la jurisdicción ordinaria, sometiéndose a una justicia privada. El acuerdo arbitral
implica entonces la obligación de las partes de resolver sus conflictos por vía arbitral,
obligándose al mismo tiempo a no deducir respecto de las mismas acciones judiciales.

 (90) Art. 739 CPCCN.

 (91) Art. 742 CPCCN.
 (92) Caivano, Roque J., La cláusula arbitral. Evolución histórica y comparada, Bogotá, Editorial
Universidad del Rosario, 2008, p. 20.
 (93) Caivano, Roque J., Arbitraje, 2ª ed., Bs. As., Ed. Ad Hoc, 2000, p. 93.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 341

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En definitiva, el acuerdo arbitral produce dos efectos principales:

i) los jueces estatales devienen incompetentes para intervenir en la resolución de aque-
llos conflictos que hayan sido sometidos a arbitraje, y
ii) los árbitros resultan investidos de atribuciones jurisdiccionales para resolver las con-
troversias que se someten, comprendiendo la facultad de decidir sobre su propia
competencia ante un cuestionamiento sobre la incompetencia del árbitro o tribunal.
Por todo lo expuesto, se puede evidenciar la naturaleza mixta del arbitraje —contractual
por su origen, jurisdiccional por las atribuciones que de él derivan a los árbitros—, cir-
cunstancia recogida no solo por la doctrina y jurisprudencia internacional, sino también
por nuestros tribunales nacionales (94) y ahora, por la legislación nacional.

2.2. La eliminación del compromiso arbitral

Como surge del texto de la norma, la sola existencia de un acuerdo o convenio arbitral
entre las partes es suficiente para producir efectos. La mayoría de los instrumentos in-
ternacionales han abandonado el requisito del compromiso arbitral, reconociéndose la
autosuficiencia del acuerdo arbitral, así este consista en una cláusula contenida en un
contrato que contemple el arbitraje para resolver controversias futuras. En conclusión, un
único acuerdo es válido y eficaz para producir la totalidad de sus efectos aunque no sea
complementado o precisado por otro con posterioridad al surgimiento de la controversia.
La figura del “compromiso arbitral”, en suma, desaparece como categoría propia.
Asimismo, se deja de lado la diferenciación en cuanto al esquema de conflictos presen-
tes o futuros, determinando que el sometimiento de arbitraje puede darse para “todas
o algunas controversias que hayan surgido o puedan surgir” de una relación jurídica de-
terminada.
Podemos concluir, entonces, que el acuerdo arbitral consistente en una cláusula con-
tractual prevista para controversias futuras es suficiente para poner en funcionamiento
el arbitraje. El “contrato de arbitraje” comprende en su concepto a las dos modalidades
clásicas a través de las cuales se pactaba el arbitraje (“cláusula compromisoria” y “com-
promiso arbitral”) sorteando de esa manera los inconvenientes que generaba la exigencia
legal de celebrar el segundo: ya no es necesario que las partes vuelvan a acordar una vez
surgido el conflicto, ni tampoco recurrir al Poder Judicial para lograr su instrumentación
en caso de falta de acuerdo.

2.3. Cuestiones comprometidas. El orden público

A los fines de poder determinar si una controversia es susceptible de ser resuelta por me-
dio del arbitraje debemos analizar lo que se conoce como arbitrabilidad de la controversia.
La última parte del artículo analizado involucra una limitación a las materias que pueden
ser objeto de un arbitraje, estableciendo que no pueden someterse a arbitraje las cues-
tiones en que se encuentre comprometido el orden público. Es decir que, la relación jurí-
dica de la que surja la controversia objeto del contrato debe ser de derecho privado y no
encontrarse afectado el orden público. La falta de un concepto preciso, claro o invariable
puede dar lugar a dificultades de interpretación. También, en lo que hace al contenido de
lo que se entienda por orden público “comprometido”, dado que podría dejar fuera de
la competencia arbitral cuestiones que, si bien pueden comprometer normas de orden
público, son disponibles para las partes (cfr. arts. 736, 1644, 1651 CC).

 (94) CSJN, “Yacimientos Carboníferos Fiscales s/ Tribunal Arbitral”, 11/11/1997, Fallos: 320:2379; CSJN,
“Rocca, J. C. c/ Consultara S.A. s/ ordinario”, 31/05/1999, Fallos: 322:1100.

342 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1650

En la práctica arbitral es frecuente encontrar discusiones en torno a la posibilidad de

considerar arbitrables los conflictos que se relacionan con disposiciones de orden públi-
co y cuándo se configura su afectación. Lo que se discute, en síntesis, es si el solo hecho
de que se aplique una norma imperativa a la controversia —por ejemplo, normas sobre
patentes, o defensa de la competencia, etc.— es causal suficiente para excluir la compe-
tencia arbitral.
Es importante señalar que, habiendo reconocido la fuente convencional de la jurisdic-
ción de los árbitros, estos solo pueden juzgar las cuestiones que afectan a esas partes
y no las que afecten el interés general. Pero esto no implica per se que toda aplicación
de una norma de orden público traduzca la no arbitrabilidad de la materia. (95) Esta pos-
tura, compartida por gran parte de la doctrina y jurisprudencia, es la que debería ser
tomada a los efectos de interpretar el texto del art. 1649 CCyC: aunque el orden público
pueda contener determinados contenidos imperativos, esto no implica que quede au-
tomáticamente excluida de aquellas que pueden ser decididas por árbitros. Serán estos
quienes, inicialmente, al encontrarse confrontados con disposiciones legales imperativas
relevantes, tendrán competencia para realizar un examen de la ley aplicable, a efectos de
determinar la posible afectación del interés general (96) y, sobre esa base, determinar si la
materia es en sí misma no-arbitrable (por ejemplo: la validez de un vínculo familiar) o si
es de aquellas que no son consideradas automáticamente no-arbitrables (por ejemplo:
normas relativas al fraude), y requerirán un análisis pormenorizado. Ello, desde luego, sin
perjuicio del posterior control judicial de los tribunales a efectos de verificar la conformi-
dad del laudo con el orden público.
En conclusión, no se puede postular de manera genérica que las cuestiones en las que
esté la interpretación o aplicación de normas de orden público, son insusceptibles, de ser
resueltas por árbitros.

ARTÍCULO 1650. Forma

El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una cláusula
compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente o en
un estatuto o reglamento.
La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una cláusula
compromisoria constituye contrato de arbitraje siempre que el contrato conste
por escrito y la referencia implique que esa cláusula forma parte del contrato.

1. Introducción
Como se ha mencionado, uno de los avances más importantes de la reforma es el re-
conocimiento de la autosuficiencia de la cláusula arbitral y el tratamiento equivalente
que se hace entre la cláusula arbitral (contenida en el contrato) y el compromiso arbitral

 (95) Ver Corte de Apelaciones de París, Deko c. G. Dingler et Meva, 23/03/1994, en Revue de I´arbitrage,
1994, n° 3, p. 515, en donde la Corte de Apelaciones de Paris juzgó una cuestión relativa a un contrato
de explotación de patentes de invención arbitrable, no obstante la legislación sobre patentes atribuía
jurisdicción exclusiva a jurisdicción estatal. Entendiendo que los árbitros pueden resolver válidamente
sobre el contrato relativo a la explotación de patentes, porque es una cuestión relativa al alcance de la
concesión, produciendo efecto solo entre las partes, y no implica decidir sobre la patente en si misma,
porque esta cuestión si trasciende la esfera del contrato y se aplica erga omnes.
 (96) Paulsson, Jan, “El orden público como criterio para negar el reconocimiento y ejecución de
laudos arbitrales”, en Guido Tawil y Eduardo Zuleta (dirs.), Arbitraje Comercial internacional. Estudios
de la Convención de Nueva York con motivo del 50to. aniversario, Bs. As., Abeledo-Perrot, 2008, p. 610.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 343

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

(producida la controversia). Este artículo vuelve a reafirmar que una cláusula arbitral
contenida en un contrato constituye, por sí sola, sin necesidad de ulterior ratificación
o complementación, un contrato de arbitraje. Asimismo, siguiendo la tendencia pre-
valeciente a nivel internacional, la norma solo exige que el acuerdo arbitral conste por
escrito, sin requisitos adicionales de forma, y prevé la posibilidad de que el acuerdo
arbitral sea incorporado a un contrato por la referencia que en él se haga a otro docu-
mento que lo contemple.

2. Interpretación
El art. 1650 CCyC establece la forma en que debe ser expresado el consentimiento para
someterse a arbitraje. Llama la atención la inexistencia de referencia alguna a formas que
pueden considerarse equivalentes a la escritura, comunes hoy en base a los cambios y
avances tecnológicos en soportes distintos del papel.
La forma es la manera en que la voluntad de las partes debe exteriorizarse para producir
los efectos jurídicos deseados. (97) Para que la voluntad tenga efectos legales debe ser
susceptible de ser aprehendida por los demás. (98) El acuerdo arbitral también necesita
un hecho exterior por el cual el consentimiento de las partes de delegar la jurisdicción
natural de los tribunales estatales a árbitros privados se manifieste. Para la mayoría de
los instrumentos internacionales sobre la materia, el acuerdo arbitral debe ser hecho por
escrito. Aunque puede constar en el mismo contrato o en un intercambio de instrumen-
tos, todos concuerdan con la necesidad de que existan “constancias documentales” de la
voluntad de someterse a arbitraje. (99)
La Ley Modelo de UNCITRAL, (100) en la versión aprobada en 2006, buscó ajustarse a los
cambios de paradigma existentes en la materia. Para ello, se revisó la redacción del art. 7°
y se introdujeron dos posibilidades entre las cuales los Estados interesados en seguir sus
postulados pueden optar. La Opción I CNUDMI/UNCITRAL del art. 7° mantiene la necesi-
dad de que el acuerdo arbitral sea escrito (art. 7°, inc. 2), aunque la sutileza radica en la
posibilidad de que este requisito se entienda cumplido si su contenido está registrado en
cualquier forma, sea que el propio acuerdo arbitral o el contrato que lo contiene hayan
sido concluidos en forma oral, por hechos o por otros medios (art. 7°, inc. 3). Es decir
que, si bien se mantiene el requisito de la forma escrita, en base a la nueva redacción, el
acuerdo arbitral ya no tiene que constar en un documento, reconociendo como equiva-
lentes otros medios de celebrar el acuerdo arbitral (comprendido la forma oral) siempre
que su contenido quede registrado, ni tampoco tiene que estar firmado por las partes. (101)

 (97) González de Cossio, Francisco, “La nueva forma del acuerdo arbitral: otra victoria del consensua-
lismo”, en Soto Coaguila, Carlos, El Arbitraje en el Perú y el Mundo, Instituto Peruano de Arbitraje y
Ediciones Magna, 2008, pp. 209/223.
 (98) Alterini, Atilio A., Contratos Civiles, Comerciales, De Consumo: Teoría General, 2a ed., Bs. As.,
Abeledo Perrot, 2009, p. 183.
 (99) La justificación basa en la necesidad de asegurar evidencia idónea de dicho contrato. Report
of the Secretary-General on the Revised Draft Set of Arbitration Rules, UNCITRAL, Ninth Session,
UN Doc. A/CN.9/112/Add. A, VII UNCITRAL YB 166, 167, 1976 (“writing is required in order to avoid
uncertainty as to whether the Rules have been made applicable”).
 (100) United Nations Commission for the Unification of International Trade Law (en español, CNUDMI:
Comisión Nacional de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional).
 (101) Ley Modelo UNCITRAL, Opción I, Art. 7.3: “Se entenderá que el acuerdo de arbitraje es escrito
cuando quede constancia de su contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje o
contrato se haya concertado verbalmente, mediante la ejecución de ciertos actos o por cualquier
otro medio”.

344 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1651

La norma también prevé que la exigencia de la escritura puede ser cumplida por medios
electrónicos de comunicación, siempre que la información consignada en ella sea accesi-
ble para su ulterior consulta, entendiéndose por “comunicación electrónica” a cualquier
comunicación que las partes hagan por medio de mensajes de datos, expresión que debe
ser interpretada como comprensiva de información generada, enviada, recibida o ar-
chivada por medios electrónicos, magnéticos, ópticos o similares, como pudieran ser,
entre otros y sin limitarse, el intercambio electrónico de datos, el correo electrónico, el
telegrama, el télex o el telefax (art. 7°, inc. 4). Finalmente, se mantienen las otras formas
admitidas por la versión anterior: por medio de intercambio de escritos de demanda
y contestación en los que exista un acuerdo, sin que este sea negado por la otra parte
(art. 7°, inc. 5°), y la referencia hecha en un contrato a un documento que contenga una
cláusula compromisoria, siempre que dicha referencia implique que esa cláusula forma
parte del contrato (art. 7°, inc. 6).
La Opción II del mismo artículo simplemente define al “acuerdo de arbitraje” como un
acuerdo entre las partes para someter a arbitraje todas las controversias o ciertas con-
troversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relación jurídica, contractual o no, omitiendo toda referencia a requisito alguno de forma.
En resumen, el nuevo CCyC sigue la exigencia de materializar el acuerdo arbitral de for-
ma escrita, aunque no contiene una enumeración de “equivalentes” a la escritura, como
postula la Opción I del art. 7° de la Ley Modelo. Lo que sí recoge el art. 1650 CCyC es la
denominada “incorporación por referencia” al establecer que “… la referencia hecha en un
contrato a un documento que contiene una cláusula compromisoria constituye contrato
de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique que esa
cláusula forma parte del contrato” (art. 1650, párr. 2, CCyC).

ARTÍCULO 1651. Controversias excluidas

Quedan excluidas del contrato de arbitraje las siguientes materias:
a) las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;
b) las cuestiones de familia;
c) las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;
d) los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;
e) las derivadas de relaciones laborales.
Las disposiciones de este Código relativas al contrato de arbitraje no son
aplicables a las controversias en que sean parte los Estados nacional o local.

1. Introducción
Como mencionábamos anteriormente, la arbitrabilidad marca el punto donde finaliza la
autonomía de la voluntad y comienza la competencia judicial exclusiva. (102) Es decir, que
las partes podrán someter a arbitraje todas aquellas cuestiones en las cuales el Estado
no tenga una jurisdicción irrenunciable e imperativa. Justamente, este artículo determi-
na qué materias el legislador ha reservado al conocimiento exclusivo de los tribunales
judiciales.

 (102) Carbonneau, Thomas E. y Janson, Francois, Cartesian logic and frontier politics, French and
American concepts of arbitrability, Tulane Journal of international and Comparative Law, vol. 2, n° 1,
1994, p. 193 y ss.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 345

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Definición de la materia arbitrable
La condición de arbitrable de una materia depende fundamentalmente de la legislación
de cada país, ya que cada Estado define qué materias pueden resolverse por arbitraje
y cuáles quedan excluidas de su aplicación. Precisamente, el objetivo del art. 1651 CCyC
es definir el ámbito de las materias arbitrables, estableciendo límites a la potestad de las
partes para la delegación de jurisdicción a favor de jueces privados.
Asimismo, el CPCCN define el ámbito de las materias arbitrable por medio de la determi-
nación de un principio general y excepciones, encontrando regulado de manera indirecta
la arbitrabilidad en función de remisiones efectuadas a normas procesales. La postura
adoptada se basa en el principio general de que “toda cuestión entre partes, excepto las
mencionadas en el Art. 737, podrán ser sometidas a la decisión de jueces árbitros antes
o después de deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de este” (art. 736 CPCCN).
Mientras, las excepciones están determinadas por la naturaleza intransferible de los de-
rechos involucrados en la controversia. El art. 737 CPCCN dispone “no podrán compro-
meterse en árbitros bajo pena de nulidad las cuestiones que no pueden ser objeto de
transacción”. Como excepciones surgían las controversias relativas a la validez o nulidad
del matrimonio, patria potestad y estado civil de las personas, entre otras, siempre en
función de derechos respecto de los cuales la transacción era prohibida.
El art. 1651 CCyC aplica un método distinto en este aspecto, determinando que cualquier
materia puede ser objeto de arbitraje salvo las expresamente excluidas. Sin embargo,
como se analizará a continuación, el artículo restringe la autonomía de la voluntad de
las partes, en discordancia con la tendencia moderna en el derecho comparado, que no
limita las cuestiones que pueden someterse a arbitraje, reservando la noción de orden
público solo con relación a la ejecutabilidad o nulidad del laudo y en la medida en que
este sea contrario a aquél (cfr. art. 7°, inc. 1°; Ley Modelo CNUDMI/UNCITRAL, Asamblea
General, resolución 40/1972, 11/12/1985).

2.2. Breve análisis de las materias excluidas

2.2.1. Cuestiones de familia

El art. 1651 CCyC excluye del contrato de arbitraje las materias que se refieren al estado civil
o capacidad de las personas y cuestiones de familia. Esta limitación se encuentra en línea
con la solución dada en el CPCCN (art. 737), pero el artículo agrega la mención de “las cues-
tiones de familia” sin especificar si abarca tanto las patrimoniales como las no patrimoniales.
Si se observa el Anteproyecto del CCyC, se puede advertir que este artículo solo hacía
referencia a la exclusión de cuestiones no patrimoniales de familia, de modo que las cues-
tiones patrimoniales sí podían ser objeto de arbitraje. La modificación realizada por el
Congreso eliminó esta distinción que resultaba acorde a la práctica y legislación emanada
del derecho comparado. Será de notaria relevancia el tratamiento jurisprudencial que se le
dé al tema en pos de no cercenar innecesariamente el ámbito de aplicación del arbitraje.

2.2.2. Cuestiones de derechos de usuarios y consumidores

Si bien a lo largo del ordenamiento jurídico argentino encontramos distintas normas, inclusi-
ve constitucionales, (103) que vinculan al arbitraje con los derechos de usuarios y consumidores,

 (103) Por ejemplo, el art. 59 de Ley de Defensa del Consumidor o el art. 42 CN que prevén el esta-
blecimiento de procedimientos y foros eficientes para la prevención y solución de conflictos entre
usuarios y consumidores.

346 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1651

la norma en análisis excluye la aplicación del contrato de arbitraje a los conflictos en los
que se encuentren involucrados aquellos, pese a que muchas normas, incluso de manera
contradictoria, establecen la conveniencia de buscar sistemas alternativos de resolución
de conflictos.
Precisamente, en función de una mirada global sobre el tratamiento del tema, conside-
ramos que el art. 1651 CCyC podría ser interpretado de una manera favorable al arbitraje,
entendiendo que no prohíbe su aplicación como forma de resolución de conflictos entre
consumidores y usuarios, sino que simplemente no permite convenir en contratos de
consumo el arbitraje para controversias futuras que puedan surgir del mismo. Ello per-
mitiría interpretar que el propósito de la ley es evitar que el usuario o consumidor, parte
débil de la relación contractual, se vea compulsivamente sometido a arbitraje a través de
una cláusula predispuesta por el proveedor, pero no impediría instrumentar con posterio-
ridad al surgimiento del conflicto ese sometimiento, a través de un acuerdo válido, libre y
pleno que no deje lugar a dudas sobre su voluntad de recurrir al arbitraje.
Bajo esta interpretación se podría lograr un conveniente balance entre libertad y tutela del
consumidor, permitiendo que el arbitraje sea la llave para la resolución de los conflictos
que afecten a consumidores, si es que estos, conociendo claramente las reglas del juego y
cumpliéndose las garantías esenciales de todo procedimiento, aceptan someterse a ellas.

2.2.3. Cuestiones que surjan de contratos por adhesión

En base a lo comentado en el punto anterior, también podemos hacer alguna observa-
ción con relación a la exclusión de los contratos por adhesión, independientemente de las
partes intervinientes y objeto del contrato, dado que plantea una interpretación restrictiva
del acuerdo arbitral, partiendo de la base de una desigualdad entre los contratantes en el
poder de negociación, lo cual alcanza los contratos celebrados entre empresarios, en los
que en algunos casos no será necesaria la tutela con la misma intensidad que la prevista
para el caso de los consumidores.
La solución no consiste en privar de validez a los pactos celebrados bajo esta modali-
dad, sino en intentar disminuir sus aspectos más problemáticos, por ejemplo establecer
requisitos de forma o redacción tendientes asegurar que el contratante que adquiere la
formula predispuesta tenga efectivo conocimiento de sus efectos.
En conclusión, y de la mano de la tendencia jurisprudencial en el tema, (104) no puede con-
siderarse que el sometimiento a arbitraje deje de ser voluntario por estar la cláusula con-
tenida en un contrato celebrado por adhesión, lo que no impide examinar su contenido
o verificar que esta no resulte abusiva ni manifiestamente perjudicial para el adherente.
Vale decir, que los acuerdos arbitrales contenidos en contratos comerciales, incluidos
por adhesión deberían considerarse válidos y obligatorios, salvo que se verifique una
utilización abusiva del recurso técnico contractual. Ello permite afirmar que, en rigor, no
estamos en presencia de una materia no arbitrable stricto sensu, sino eventualmente de
una estipulación inoponible a la parte que adhiere al contrato.

2.2.4. Cuestiones laborales

En la legislación preexistente (105) existía la posibilidad de recurrir al arbitraje por cues-
tiones relacionadas a derechos laborales. Esta circunstancia no se veía reflejada en la
práctica, siendo en los hechos casi inexistente el sometimiento a arbitraje para estas

 (104) CJ San Juan, Sala I, “MC Servicios de Consultora SRL c/ Minera Argentina Gold SA”, 12/06/2014..
 (105) Decreto-ley 32.347/1944 ratificado por ley 12.948, derogado por ley 18.345, a su vez modificada
por ley 24.635, entre otras.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 347

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

controversias. Ello fundamentalmente a consecuencia de la multiplicidad de normas que

regulan al instituto, muchas veces de manera superpuesta y contradictoria.
Esta circunstancia, sumada a los obstáculos que se establecen en las disposiciones lega-
les aplicables a la materia —como por ejemplo, la improrrogabilidad de la jurisdicción de
la Justicia Nacional del Trabajo, que establece la legislación procesal laboral— han llevado
lamentablemente a la no aplicación del arbitraje en materia laboral, lo que en otros paí-
ses ha resultado muy beneficioso en pro de la defensa de los trabajadores en relaciones
laborales existentes en la modernidad.

2.2.5. Cuestiones con partes estatales

Se establece en la última parte del artículo que “las disposiciones de este Código relativas
al contrato de arbitraje no son aplicables a las controversias en que sea parte el Estado
nacional o local”.
La norma no excluye la posibilidad de que el Estado se someta a arbitraje, sino que dispo-
ne que, en su caso, no serán de aplicación las normas contenidas en este capítulo, sino las
regulaciones específicas en el marco del derecho internacional privado de fuente conven-
cional. Ello es congruente con el art. 1649 CCyC que limita la definición del contrato de
arbitraje al acuerdo arbitral referido a cuestiones o controversias nacidas de relaciones
jurídicas de derecho privado.

ARTÍCULO 1652. Clases de arbitraje

Pueden someterse a la decisión de arbitradores o amigables componedo-
res, las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de árbitros. Si nada se
estipula en el convenio arbitral acerca de si el arbitraje es de derecho o de
amigables componedores, o si no se autoriza expresamente a los árbitros a
decidir la controversia según equidad, se debe entender que es de derecho.

1. Introducción
En el estudio del arbitraje encontramos la distinción entre las dos clases tradicionales
de arbitraje: de derecho o de equidad. Estas categorías apuntan a definir el modo de
actuación de los árbitros y la naturaleza de la decisión. El art. 1652 CCyC mantiene estas
dos categorías, aunque introduce algunos cambios significativos en cuanto a la redacción
anterior y sus efectos.

2. Interpretación
Arbitraje de derecho Arbitraje de equidad
Los amigables componedores o
arbitradores pueden prescindir de las
normas jurídicas, tanto en la tramitación
En este caso los árbitros actúan del proceso como en la fundamentación
con sujeción a formas legales del laudo.
y decidirán sobre el fondo del
Actuación asunto según el positivo. Los árbitros deben resolver en equidad,
árbitros según su leal saber y entender.
Poseen un carácter jurídico
que los obliga a sustentar Están dispensados por voluntad de
el laudo en el derecho de fondo. las partes a sujetarse a reglas de
procedimiento o aplicar las soluciones
previstas en las normas de fondo para la
resolución del caso.

348 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1653

Arbitraje de derecho Arbitraje de equidad

Los laudos son recurribles median- Los laudos son irrecurribles en función
te los mismos recursos que caben del criterio de valoración puntual
contra sentencia de los jueces de cada árbitro.
y ante un tribunal judicial Puede interponerse demanda de nulidad
Sistema (recurso de nulidad y aclaratorio). pero con causales restringidas (laudos
recursivo Causales de nulidad amplias dictados fuera de plazo o extra petitum)
y por vía de recurso. y se habilita una acción ante tribunal
de primera instancia judicial.
Mayor apego a las formas. Menor apego a las formas.

En torno a la cuestión, es interesante señalar dos disposiciones novedosas producto de

la nueva legislación. En primer lugar, si bien el CPCCN establece que si las partes nada
hubieran estipulado al pactar el arbitraje respecto del carácter que revestirá, se entende-
rá que es de amigables componedores, (106) la nueva redacción del artículo modifica esta
presunción a favor de los arbitrajes de derecho, estableciendo que en caso de silencio se
inclina ahora por el arbitraje de derecho.
En segundo lugar, se ha mantenido la denominación “amigables componedores” aun
cuando se la ha criticado (transmite erróneamente la idea de un rol parecido al del me-
diador) o la de “arbitradores” (terminología adecuada para peritos y no árbitros) en fun-
ción de las dudas que genera su aplicación en la práctica.

ARTÍCULO 1653. Autonomía

El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se relacio-
na. La ineficacia de éste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por
lo que los árbitros conservan su competencia, aun en caso de nulidad de
aquél, para determinar los respectivos derechos de las partes y pronunciar-
se sobre sus pretensiones y alegaciones.

1. Introducción
A los efectos legales, el CCyC considera al convenio arbitral como un contrato indepen-
diente o autónomo, incorporando de esta manera en su redacción uno de los principios
fundamentales del arbitraje moderno.

2. Interpretación
La autonomía del contrato de arbitraje implica considerarlo un acuerdo independiente
y distinto del contrato principal en el cual está contenido, no sufriendo las incidencias
propias de este. El fundamento que tiene este principio, llamado de “autonomía de la
cláusula arbitral”, es que si el convenio arbitral no fuese considerado autónomo o se-
parado al contrato principal que lo contiene, bastaría con atacar la validez del contrato
principal ante los tribunales judiciales nacionales para que las partes debieran esperar
un fallo definitivo sobre la validez del contrato y del pacto, para luego proseguir con el
arbitraje. (107)

 (106) Art. 766, párr. 2, CPCCN.

 (107) Cantuarias Salaverry, Fernando: Arbitraje comercial y de las inversiones, Lima, Editorial UPC,
2007, p. 121 y ss.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 349

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Este principio no se encontraba regulado por el CPCCN, y tampoco existían normas que
trataran directamente la cuestión a nivel nacional, ya que básicamente se consideraba
al convenio arbitral accesorio al contrato principal. A nivel jurisprudencial no ha existido
una posición uniforme ni unánime sobre el tema, (108) oscilando nuestros tribunales entre
consagrar en plenitud el principio de autonomía del convenio arbitral o restringir la com-
petencia de los árbitros al resultado de una sentencia previa de un juez que determine la
validez o la nulidad del contrato base y cláusula arbitral.
A nivel internacional, la mayor parte de las legislaciones extranjeras y convenios interna-
cionales han sentado reglas precisas al respeto, estableciendo claramente la autonomía
de las claúsulas atributivas de jurisdicción frente a una posible invalidez del contrato que
lo contiene.
En conclusión, cualquier controversia con relación a la inexistencia, ineficacia, resolución
o invalidez u otro vicio del contrato que tiene incorporado el convenio arbitral deberá, en
principio, ser sometida al conocimiento del tribunal arbitral, circunstancia que se encuen-
tra íntimamente relacionada con el otro gran principio del arbitraje que es el principio
kompetenz-kompetenz (competencia–competencia) que analizaremos a continuación.

ARTÍCULO 1654. Competencia

Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje otorga a los árbi-
tros la atribución para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre
las excepciones relativas a la existencia o a la validez del convenio arbitral
o cualesquiera otras cuya estimación impida entrar en el fondo de la con-
troversia.

1. Introducción
Luego de establecer el principio de autonomía de la cláusula arbitral, el CCyC regula el
principio kompetenz–kompetenz. Aunque, como se explicará más adelante, son princi-
pios que apuntan a cuestiones diversas, ambos forman parte de un esquema defensivo
común, en aquellos casos en que la incompetencia del tribunal arbitral está sustentado en
la invalidez de la cláusula arbitral, producto de la invalidez del contrato en que se hallaba
incorporada.

2. Interpretación
El principio kompetenz-kompetenz es reconocido en el ámbito internacional y se utiliza
para definir la posibilidad reconocida a los árbitros para decidir acerca de su propia com-
petencia cuando alguna de las partes la cuestione.
Generalmente, en la práctica, la aplicación de este principio se presenta de manera con-
junta con el principio de la autonomía de la voluntad, ya que son los árbitros los primeros
que tendrán que determinar su propia competencia para evaluar la validez o no de la
cláusula arbitral contenida en un contrato eventualmente nulo.

 (108) CSJN, “Otto Franke c/ Prov. De Buenos Aires”, 19/12/18, Fallos 128:402, CNac. Apel. Com. Capital
Federal, “Romero c/ Romero y Cía.”, 29/10/26, JA XXII-1926-1177, CSJN, 27/12/74, JA 27-1975-115,
CNac. Apel. Com. Capital Federal, “Cimic SRL c. Silva , Ricardo”, LL-82-402, CNac. Apel. Com. Capital
Federal, Sala A, Peruzzotti, Arturo c. Asociación Argentina de Criadores de Ave, Conejos y Abejas,
28/07/54, LL 76-324, CNac. Apel. Com. Capital Federal, Sala B, “Hadra y Cia S.A. c. Ferrarini, Dardo”,
30/07/65, JA 1966- IV -116 entre otros.

350 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1655

Se ha reconocido que este principio genera un efecto positivo y otro negativo. El pri-
mero, tendiente a permitir que sean los propios árbitros quienes decidan acerca de su
competencia; y el negativo, obligar a los tribunales judiciales a declinar su competencia
ante la invocación de un acuerdo arbitral, salvo que el mismo resulte manifiestamente
nulo o inaplicable. Este segundo efecto se observa en la primera parte del art. 1656 CCyC:
conforme esta norma, “el convenio arbitral obliga a las partes a cumplir lo estipulado y
excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a
arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la controversia, y el
convenio parezca ser manifiestamente nulo o inaplicable”.

ARTÍCULO 1655. Dictado de medidas previas

Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje atribuye a los
árbitros la facultad de adoptar, a pedido de cualquiera de las partes, las
medidas cautelares que estimen necesarias respecto del objeto del litigio.
Los árbitros pueden exigir caución suficiente al solicitante. La ejecución de
las medidas cautelares y en su caso de las diligencias preliminares se debe
hacer por el tribunal judicial. Las partes también pueden solicitar la adop-
ción de estas medidas al juez, sin que ello se considere un incumplimiento
del contrato de arbitraje ni una renuncia a la jurisdicción arbitral; tampoco
excluye los poderes de los árbitros.
Las medidas previas adoptadas por los árbitros según lo establecido en el
presente artículo pueden ser impugnadas judicialmente cuando violen de-
rechos constitucionales o sean irrazonables.

1. Introducción
El artículo reconoce a los árbitros —salvo pacto expreso en contrario— la facultad de
adoptar, a pedido de parte, las medidas cautelares necesarias en base a la controversia,
sin que la falta de imperium impida a los árbitros el ejercicio de esa atribución. Este artícu-
lo deja atrás una histórica discusión acerca de las atribuciones cautelares de los árbitros,
discusión que tuvo lugar a partir de normas procesales que motivaron interpretaciones
erradas, infiriendo que los árbitros no podían dictar medidas cautelares (art. 753 CPCCN).

2. Interpretación
2.1. Generalidades
Los jueces estatales cuentan con la facultad de conocer y resolver lo asuntos sometidos a
su jurisdicción, y de hacer cumplir forzosamente sus decisiones, ejecutándolas con el em-
pleo de la fuerza pública en caso necesario. Ahora bien, el acuerdo arbitral importa una
prórroga de jurisdicción a favor de los árbitros, desplazando la de los jueces del Estado,
cuya sustracción se produce. Es por esta razón que los árbitros serán los responsables
del dictado de la medida cautelar, aunque requerirán del auxilio de los jueces para la eje-
cución compulsiva de la misma.
La falta de imperium, entendida como la falta de poder de coerción de los árbitros, no
perjudica la obligatoriedad de sus decisiones. Los árbitros serán, en consecuencia, quie-
nes tengan la potestad de evaluar la procedencia o improcedencia de las medidas cau-
telares que las partes le soliciten durante el procedimiento, lo cual implica también re-
conocerle facultades para decidir sobre las condiciones para su dictado, levantamiento,
sustitución y eventuales pedidos de ampliación o mejora.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 351

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2. Jurisdicción concurrente

El CCyC recepta la posición reconocida en numerosos instrumentos internacionales, (109)
en cuanto a la posibilidad de que las medidas cautelares sean dictadas indistintamente
por los tribunales judiciales o arbitrales, sin afectar la competencia de los árbitros esta-
blecida contractualmente.

2.3. Revisión judicial

Con relación a las medidas cautelares, se permite la opción de impugnar judicialmente
las medidas cautelares tomadas por el tribunal arbitral. Teniendo en cuenta la búsqueda
constante por tratar de evitar los mínimos y solamente necesarios contactos con los
poderes judiciales locales, con el fin de no dilatar ni atentar contra la naturaleza arbitral,
consideramos riesgosa esta regulación, los tribunales judiciales habrán de ser muy cuida-
dosos para evitar factores de conflicto entre ambas competencias.

ARTÍCULO 1656. Efectos. Revisión de los laudos arbitrales

El convenio arbitral obliga a las partes a cumplir lo estipulado y excluye la
competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a
arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la contro-
versia, y el convenio parezca ser manifiestamente nulo o inaplicable.
En caso de duda ha de estarse a la mayor eficacia del contrato de arbitraje.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de este
Capítulo pueden ser revisados ante la justicia competente por la materia y el
territorio cuando se invoquen causales de nulidad, total o parcial, conforme
con las disposiciones del presente Código. En el contrato de arbitraje no
se puede renunciar a la impugnación judicial del laudo definitivo que fuera
contrario al ordenamiento jurídico.

1. Introducción
La norma determina claramente los efectos del contrato de arbitraje respecto de la juris-
dicción estatal y establece una regla de interpretación favorable a la eficacia del acuerdo
arbitral. La parte final de la norma remite a causales de nulidad “conforme las disposi-
ciones del presente Código”, e impide la renuncia a la impugnación judicial del laudo
definitivo que resulte contrario al ordenamiento jurídico (vale decir, susceptible de nuli-
dad parcial o total); además hace judicialmente revisables los laudos en cuanto al fondo,
aunque se hubiese renunciado al recurso de apelación.

2. Interpretación
El primer párrafo del art. 1656 CCyC reconoce el efecto negativo del acuerdo arbitral,
que hemos explicado al comentar el art. 1649 CCyC, al convenir el sometimiento de cier-
tas cuestiones a juicio de árbitros las partes están renunciando a ser juzgadas por los
tribunales judiciales. Adicionalmente, siguiendo las normas más modernas del derecho
comparado, establece que esa renuncia se mantendrá aun cuando el arbitraje no se hu-
biese iniciado, obligando al juez estatal a quien se someta una controversia para cuya

 (109) Reglamento de la Cámara de Comercio Internacional (CCI) 2012, art. 28.2, Reglamento UNCITRAL
2010, art. 26.9, Ley Modelo de UNCITRAL 1985-2006, art. 9°, entre otros.

352 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1656

resolución se hubiese pactado el arbitraje a declararse incompetente, salvo que el acuer-

do arbitral aparezca como manifiestamente nulo o inaplicable.
El segundo párrafo es igualmente acertado, al establecer una regla de interpretación
que favorezca la eficacia del acuerdo arbitral. Esta disposición es especialmente útil en
nuestro país, dado que existe una tendencia jurisprudencial a considerar que el acuerdo
arbitral es de interpretación restrictiva y, que en caso de duda, debe estarse a la subsis-
tencia de la jurisdicción judicial. (110)
El párrafo final referido al control judicial sobre el arbitraje, sienta una regla que parece ir
en el sentido de la enorme mayoría de las leyes comparadas, al prever que el laudo solo
será susceptible de un recurso de nulidad. Con escasas excepciones, las legislaciones de
arbitraje establecen, siguiendo el esquema de la Ley Modelo de UNCITRAL que contra un
laudo arbitral solo podrá recurrirse ante un tribunal mediante una petición de nulidad, por
causales universalmente reconocidas —causales que han sido tomadas de las previstas
en la Convención de Nueva York de 1958 para denegar el reconocimiento o ejecución de
un laudo extranjero—:
a) que alguna de las partes hubiese estado sujeta a alguna incapacidad susceptible de
invalidar el acuerdo arbitral;
b) que la recurrente no hubiese sido debidamente notificada de la designación del ár-
bitro o del procedimiento de arbitraje, o que no hubiese podido (por cualquier otra
razón) hacer valer sus medios de defensa;
c) que el laudo estuviese referido a una diferencia no sometida a juicio de árbitros, es
decir, no incluida en el acuerdo arbitral, o contuviese decisiones en exceso de los tér-
minos del acuerdo arbitral;
d) que la constitución del tribunal o el procedimiento arbitral no se hubiesen ajustado al
acuerdo celebrado por las partes, o en su defecto, a la ley;
e) que el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje; o
f) que el laudo es contrario al orden público. Ello ha importado erradicar el recurso de
apelación ante el Poder Judicial, que autoriza una revisión sobre el fondo de las cues-
tiones resueltas por los árbitros, recurso que ya prácticamente no existe en ninguna
parte del mundo. Bajo el esquema prevaleciente, que parece recoger esta parte del
art. 1656, el laudo es inapelable y, en principio, solo sujeto al restringido control por
vía de recurso de nulidad.
La remisión que establece a las causales de nulidad “conforme con las disposiciones del
presente Código”, está reglada en los Códigos Procesales (v. gr. arts. 760 y 771 CPCCN
y concs.). Además, establece que “en el contrato de arbitraje no se puede renunciar a la
impugnación judicial del laudo definitivo que fuera contrario al ordenamiento jurídico”.
Esta expresión parece estar inspirada en la sentencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación (CSJN) en el caso “Cartellone”, (111) que ha sido objeto de fundadas críticas. (112)
En el caso, la Corte partió de interpretar que la metodología utilizada en el laudo para

 (110) Ver, por ejemplo, CNCom., Sala E, “Nova Pharma Corporation S. A. c/ 3M Argentina S.A.”,
28/04/2000, Rev. ED, 194-151; CNCom., Sala D, 22/12/1997, “Atorrasagasti, María Cristina c/ Atorrasagasti
Bargues Piazza, S.R.L.”, Rev. ED, 181-155, y la jurisprudencia anterior allí citada.
 (111) CSJN, “José Cartellone Construcciones Civiles S.A. c/ Hidroeléctrica Norpatagónica S.A. o
Hidronor S.A.”, 01/06/2004, Fallos: 327: 1881.
 (112) Ver, entre otras, Caivano, Roque J, Alcances de la revisión judicial en el arbitraje (Comentario
a la sentencia de la Corte Suprema de Justicia Argentina in re ‘Cartellone’), Revista Brasileira de
Arbitragem, año II, n° 5, 2005, p. 159 y ss.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 353
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

calcular los intereses que condenó a pagar a la demandada “conduce a un resultado des-
proporcionado e irrazonable, que supera ostensiblemente la pretensión del acreedor y
produce un inequívoco e injustificado despojo al deudor, lesivo de su derecho de propie-
dad, prescinde de la realidad económica y altera la relación entre el monto originariamen-
te reclamado…”. A consecuencia de ello, la Corte se sintió legitimada a revisar los méritos
del laudo y, aunque las partes habían renunciado al recurso de apelación —única vía que,
en principio autoriza esa revisión— razonó que “no puede lícitamente interpretarse que
la renuncia a apelar una decisión arbitral se extienda a supuestos en que los términos del
laudo que se dicte contraríen el orden público, pues no es lógico prever, al formular una
renuncia con ese contenido, que los árbitros adoptarán una decisión que incurra en aquel
vicio”. Y concluyó estableciendo que si bien “la apreciación de los hechos y la aplicación
regular del derecho son funciones de los árbitros y, en consecuencia, el laudo que dicten
será inapelable en esas condiciones”, “su decisión podrá impugnarse judicialmente cuan-
do sea inconstitucional, ilegal o irrazonable”.
Conforme la doctrina que emana de dicho fallo, aunque no exista recurso de apelación
(sea porque la ley no lo prevé, sea porque las partes lo renunciaron), bastará con invocar
que la decisión de los árbitros es “contraria al ordenamiento jurídico” para abrir la vía
judicial. Y, con independencia de la suerte que termine corriendo el recurso, su sola ad-
misibilidad habrá hecho perder al laudo el carácter “final” que naturalmente ostenta, al
tener que pasar por una instancia judicial de revisión plena.
La fórmula utilizada por el legislador es amplia y aumenta la posibilidad de la interven-
ción judicial a revisar la validez de los laudos, por causales perfectamente definidas. (113)
Esta redacción abre una vía de recurso muy amplia que puede convertir al arbitraje en
una justicia “de primera instancia”, susceptible de revisión judicial con la sola invocación
de que el laudo contraría el ordenamiento jurídico.

ARTÍCULO 1657. Arbitraje institucional

Las partes pueden encomendar la administración del arbitraje y la desig-
nación de árbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o ex-
tranjeras cuyos estatutos así lo prevean. Los reglamentos de arbitraje de
las entidades administradoras rigen todo el proceso arbitral e integran el
contrato de arbitraje.

1. Introducción
El art. 1657 CCyC regula el denominado arbitraje institucional, que se contrapone con
el arbitraje ad hoc. La ausencia de normas diferenciadas para esta clase de arbitrajes
en la legislación procesal era una de las deficiencias normativas más ostensibles en
nuestro país.

2. Interpretación
Las disposiciones del CPCCN, más bien pensadas para arbitrajes ad hoc —y derivados
de o relacionados con un proceso judicial— nada decían sobre la prevalencia de las nor-
mas reglamentarias pactadas por las partes por sobre las establecidas en la ley. Ello, sin
embargo, no fue óbice para que nuestros tribunales reconocieran que las normas del

 (113) Caivano, Roque J., “El control judicial en el arbitraje. Apuntes para una futura reforma de la
legislación argentina”, en Revista Jurídica La Ley, 2008-D, p.1274.

354 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1658

reglamento al que las partes se someten equivalen a un pacto expreso, al incorporarse

por referencia al contrato de arbitraje. (114)
A modo de ejemplo, la Ley Modelo de UNCITRAL sienta, en su art. 2°, una regla general:
“A los efectos de la presente Ley: (...) (d) cuando una disposición de la presente ley, ex-
cepto el artículo 28, deje a las partes la facultad de decidir libremente sobre un asunto,
esa facultad entraña la de autorizar a un tercero, incluida una institución, a que adopte
esa decisión; (e) Cuando una disposición de la presente ley se refiera a un acuerdo que
las partes hayan celebrado o que puedan celebrar o cuando, en cualquier otra forma, se
refiera a un acuerdo entre las partes, se entenderán comprendidas en ese acuerdo todas
las disposiciones del reglamento de arbitraje en él mencionado”.
La norma en comentario, en suma, establece que el consentimiento de las partes trans-
forma al reglamento de arbitraje en la “ley contractual”, dándole fuerza obligatoria.

ARTÍCULO 1658. Cláusulas facultativas

Se puede convenir:
a) la sede del arbitraje;
b) el idioma en que se ha de desarrollar el procedimiento;
c) el procedimiento al que se han de ajustar los árbitros en sus actuaciones.
A falta de acuerdo, el tribunal arbitral puede dirigir el arbitraje del modo
que considere apropiado;
d) el plazo en que los árbitros deben pronunciar el laudo. Si no se ha pacta-
do el plazo, rige el que establezca el reglamento de la entidad administra-
dora del arbitraje, y en su defecto el que establezca el derecho de la sede;
e) la confidencialidad del arbitraje;
f) el modo en que se deben distribuir o soportar los costos del arbitraje.

1. Introducción
El art. 1658 CCyC establece una serie de cláusulas que las partes pueden incorporar al
contrato de arbitraje. Ello forma parte del esquema general de libertad contractual y de
la autonomía de la voluntad de las partes en la regulación del arbitraje al cual se someten.

2. Interpretación
La lista de estipulaciones facultativas que menciona la norma incluye aspectos de suma
importancia para el buen desarrollo del arbitraje, que conviene que las partes pacten de
manera expresa, por las trascendentes consecuencias que de ellos se derivan. Depen-
diendo de las reglas aplicables al arbitraje, si las partes omitieron pactar sobre ellas, su
determinación será hecha por los árbitros o por la institución administradora del arbitraje.
Respecto de la sede del arbitraje, conviene aclarar que este concepto no se vincula con
la localización física del tribunal o de sus integrantes, ni tampoco con el lugar donde se
llevarán a cabo las actuaciones procesales. La mayoría de las leyes y reglamentos permite
que el tribunal delibere y realice actos procesales tales como las audiencias o las delibe-
raciones, en cualquier lugar que estime conveniente. La determinación de la sede tiene

 (114) CNCom., Sala A, “Papel de Tucumán S.A. c/ Banade”, 07/09/2007, en Revista de Derecho
Comercial y de las Obligaciones, 2008-A, p. 813 y ss.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 355

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

implicancias jurídicas: en un arbitraje internacional la ley procesal aplicable al arbitraje

es la de la sede, sus tribunales son los competentes para cumplir las funciones de apoyo
o de supervisión sobre el arbitraje (incluyendo las vías de recurso previstas contra el
laudo), y el laudo se reputa dictado en ese lugar, no importa dónde se encuentren física-
mente los árbitros en el momento de emitirlo.
El Código faculta a las partes a pactar el procedimiento que habrán de seguir los árbi-
tros y, en su defecto, a los árbitros a determinarlo. En cualquiera de los dos casos debe
recordarse que, sea que lo hayan estipulado las partes, sea que lo establezcan los árbitros,
resulta de aplicación lo dispuesto en la parte final del art. 1662 CCyC: expresa que el proce-
dimiento debe respetar la igualdad de las partes, el principio del contradictorio y otorgar a
todas las partes suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos. Los árbitros ostentan
una jurisdicción que, además de privada, es temporaria. Recuérdese que, con el dictado del
laudo, cesan sus atribuciones y se extingue su jurisdicción, salvo ciertas facultades residua-
les para el dictado de resoluciones aclaratorias o complementarias (art. 1665 CCyC). Ese
carácter transitorio también implica que deben dictar el laudo dentro de un cierto plazo,
que resulta esencial desde que muchas legislaciones establecen como causal de nulidad
del laudo su dictado fuera del plazo previsto (arts. 760 y 771 CPCCN).
La norma también faculta a las partes a convenir el régimen de confidencialidad aplicable
al arbitraje. Esta es, también, una cuestión relevante, porque es discutida la existencia
de un deber implícito de confidencialidad en el arbitraje, y la legislación argentina nada
dispone sobre el particular, con excepción del deber que el art. 1662 CCyC impone a los
árbitros. Es recomendable que las partes establezcan convencionalmente qué aspectos
del arbitraje deben mantenerse en reserva y quiénes estarán obligados a ello. Porque
en ausencia de pacto, y dejando a salvo el deber que la ley impone a los árbitros, podrá
discutirse no solo la existencia de la confidencialidad sino también su alcance y sus con-
secuencias. De cualquier manera, debe señalarse que aun la confidencialidad que las par-
tes puedan pactar no es absoluta: hay situaciones en las que, en virtud de obligaciones
legales o contractuales, las partes tendrán que revelar cierta información.
Finalmente, la norma establece que las partes pueden convenir el modo en que se deben
distribuir o soportar los costos del arbitraje. Esta estipulación es igualmente importante
porque no en todos los países existen las mismas prácticas ni rigen los mismos criterios
para la determinación de las costas. En la Argentina, y en países de tradición del civil law, las
costas normalmente se imponen a la parte vencida; pero en países del common law la regla
—naturalmente sujeta a excepciones— es que ellas deben soportarse en el orden causado.

ARTÍCULO 1659. Designación de los árbitros

El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o más árbitros en número im-
par. Si nada se estipula, los árbitros deben ser tres. Las partes pueden acordar
libremente el procedimiento para el nombramiento del árbitro o los árbitros.

A falta de tal acuerdo:

a) en el arbitraje con tres árbitros, cada parte nombra un árbitro y los dos
árbitros así designados nombran al tercero. Si una parte no nombra al
árbitro dentro de los treinta días de recibido el requerimiento de la otra
parte para que lo haga, o si los dos árbitros no consiguen ponerse de
acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días contados desde
su nombramiento, la designación debe ser hecha, a petición de una de
las partes, por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto,
por el tribunal judicial;

356 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1659

b) en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de

acuerdo sobre la designación del árbitro, éste debe ser nombrado, a pe-
tición de cualquiera de las partes, por la entidad administradora del arbi-
traje o, en su defecto, por el tribunal judicial.
Cuando la controversia implica más de dos partes y éstas no pueden llegar
a un acuerdo sobre la forma de constitución del tribunal arbitral, la entidad
administradora del arbitraje, o en su defecto, el tribunal judicial debe desig-
nar al árbitro o los árbitros.

1. Introducción
El art. 1659 CCyC prevé tanto la composición del tribunal arbitral como el modo de inte-
grarlo, siguiendo para ello las reglas más usuales y actuales en la materia.

2. Interpretación
En primer lugar, sienta como principio general: que las partes son libres de determinar la
cantidad de árbitros, y el tribunal deberá integrarse con la pactada, con tal que sea en nú-
mero impar. Esta última condición se justifica porque las decisiones en el seno del colegio
arbitral se toman por mayoría y un número par de árbitros podría llevar a empates que
harían más compleja la toma de las decisiones. Como regla supletoria para el supuesto de
silencio de las partes sobre este particular, se prevé que el tribunal será de tres árbitros.
En segundo lugar, también sienta el principio general de libertad a la hora de determinar
el procedimiento de designación. Esta regla, sin embargo, debe correlacionarse con el
art. 1661 CCyC que hace nulo el pacto que confiera a una de las partes una situación pri-
vilegiada en cuanto a la designación.
A continuación, el art. 1659 CCyC establece, siguiendo los cánones usuales, cómo se
designarán los árbitros en ausencia de pacto expreso entre las partes. Como cuestión
liminar en este punto debe recordarse que, si se trata de un arbitraje institucional, lo
dispuesto en el reglamento de esa entidad se considerará como un acuerdo expreso,
en tanto sus normas reglamentarias “integran el contrato de arbitraje” (art. 1657 CCyC).
Y también que, aunque no sometan el arbitraje a la administración de una institución,
pueden pactar encomendarle a ella solo la designación de los árbitros. En este caso, la
entidad funge como “autoridad nominadora” de los árbitros y se aplican las reglas que
tenga en vigencia a tal efecto. Adicionalmente, es oportuno anotar que esta autoridad
nominadora es también quien, en su caso, debe resolver la recusación y eventual sustitu-
ción de los árbitros (art. 1663 CCyC).
Las disposiciones previstas para casos en que nada de lo anterior suceda son también
pautas comunes en el derecho comparado. En arbitrajes con tres árbitros, cada parte
tiene el derecho de nombrar uno y los dos árbitros designados por ellas son quienes
nombran al tercero. En caso de que ellos no logren ponerse de acuerdo en el árbitro ter-
cero, el mismo será designado por la entidad administradora o por la autoridad judicial.
Del mismo modo se procederá si una de las partes omite ejercer su derecho (y cumplir
su deber) de designar a uno de los árbitros. Si se trata de un tribunal unipersonal, la de-
signación debe hacerse, en principio, de común acuerdo entre las partes. Pero, en caso
de falta de acuerdo, aplica el mecanismo supletorio comentado supra: lo nombrará la
entidad administradora del arbitraje o el tribunal judicial.
La parte final del art. 1659 CCyC se refiere al caso de arbitrajes con partes múltiples. En
esta circunstancia, la existencia de más de dos partes (por ejemplo, varios demandan-
tes o varios demandados) puede hacer de aplicación imposible las reglas establecidas

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 357

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

precedentemente, porque los varios demandantes o demandados pueden tener intere-

ses contrapuestos que les impidan ponerse de acuerdo entre sí para designar un árbitro
común a esa “parte”. La multiplicidad de partes en arbitraje, una situación cada vez más
frecuente —especialmente en arbitrajes internacionales— justifica plenamente la norma.
Y también la solución que propicia, en tanto manda que el o los árbitros sean designados
por la institución que administre el arbitraje o por la autoridad judicial.
Esta solución se dio como consecuencia de advertir que, en arbitrajes con partes múl-
tiples, el esquema tradicional no ofrece una respuesta apropiada. La regla habitual, que
autoriza (y obliga) a cada parte a designar un árbitro, había sido históricamente interpre-
tada en el sentido de que ello traducía la obligación adicional de que los varios deman-
dantes o demandados se pusieran de acuerdo en un mismo árbitro y que, ante la falta de
ese acuerdo, aplicaba la regla supletoria que manda designar ese árbitro por la entidad
arbitral o el tribunal judicial. Esta circunstancia se vio identificada en el caso “Dutco” en
donde la decisión de la Corte de Casación francesa obligó a reinterpretar la norma habi-
tual mencionada. (115) A consecuencia de ese fallo hoy varias leyes y reglamentos (116) han
adoptado como regla que en arbitrajes con partes múltiples, a falta de acuerdo, todos los
árbitros son designados por la autoridad nominadora, quedando inclusive sin efecto la
designación que hubiese hecho la otra parte.

ARTÍCULO 1660. Calidades de los árbitros

Puede actuar como árbitro cualquier persona con plena capacidad civil. Las
partes pueden estipular que los árbitros reúnan determinadas condiciones
de nacionalidad, profesión o experiencia.

1. Introducción
Siguiendo una regla habitual en las legislaciones de arbitraje, el Código establece apenas
requisitos básicos para ser árbitro. El CPCCN, por ejemplo, permite que lo sea cualquier
persona mayor de edad y que esté en el pleno ejercicio de los derechos civiles (art. 743).
Aunque, con toda lógica, admite expresamente que las partes puedan convenir cualifica-
ciones especiales.

2. Interpretación
A modo de comentario práctico, conviene señalar que esta facultad de las partes debe ser
ejercida con prudencia. Por un lado, tiene la ventaja de que, al señalar ciertas condiciones
en los árbitros, las partes se aseguran que aquellos que finalmente sean designados tendrán
el perfil que ellas tuvieron en mira al pactar el arbitraje. Una estipulación en el contrato de
arbitraje que establezca ciertas cualidades es vinculante para cualquiera que deba designar
a los árbitros; la entidad administradora del arbitraje, la entidad nominadora de los árbitros
o aun el tribunal judicial deberán respetar esa condición. Sin embargo, tampoco es razona-
ble que se convengan tantas cualidades que luego sea difícil de encontrar árbitros que las
reúnan, lo que puede ser fuente de dificultades o demoras en la constitución del tribunal.

 (115) Cour de cassation, Sala Civil 1ª, BKMI v. Dutco, 07/01/1992, en Revue de l’arbitrage, 1992, p. 470.
 (116) Por ejemplo, art. 8° de las Reglas de Arbitraje de la London Court of International Arbitration
(LCIA) y art. 15.2 de la Ley de Arbitraje Española (N° 60/2003). Esta solución fue receptada por
distintos reglamentos de arbitraje por representar una mejor garantía en cuanto a la igualdad de las
partes en el procedimiento.

358 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1662

ARTÍCULO 1661. Nulidad

Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación privilegiada en
cuanto a la designación de los árbitros.

Fuentes y antecedentes: art. 26 de la Ley Peruana de Arbitraje (decreto legisla-

tivo 1071/2008), de idéntica concepción y redacción.

1. Introducción
La norma regula un específico supuesto de nulidad, esto es, el de alguna estipulación del
contrato de arbitraje que ponga a una de las partes en situación de privilegio a la hora de
designar a los árbitros.

2. Interpretación
Esta regla es plenamente justificada. Los árbitros, jueces privados que conocerán del
caso y resolverán con efecto de cosa juzgada las controversias que las partes les so-
metan, constituyen la pieza fundamental del arbitraje. De allí que, además de prever
formas de garantizar su independencia e imparcialidad, el CCyC ha contemplado la
situación de su nombramiento, en el cual ambas partes deben tener iguales derechos.
Ello, sin embargo, no significa que si una de las partes, teniendo el derecho (y el deber)
de designar a uno de los árbitros, no lo hace, el nombramiento efectuado por la otra
parte deba quedar sin efecto o altere esa igualdad. Lo que la norma postula es que
ambas partes deben tener las mismas oportunidades de intervenir en el proceso de de-
signación. Pero, si una de ellas elige no hacerlo, la constitución del tribunal será regular
y válida. Debe recordarse que, conforme lo dispone el art. 1659 CCyC, en el arbitraje con
tres árbitros cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros así designados nombran al
tercero, pero si una parte no nombra al árbitro dentro de los treinta días de recibido el
requerimiento de la otra parte para que lo haga, la designación de ese árbitro debe ser
hecha por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial.
Conviene aclarar, a efectos de comprender el alcance de la norma, que en caso de que el
mecanismo convenido para nombrar a los árbitros no fuera igualitario, la nulidad aplica-
ble es una nulidad parcial del contrato, que afecta solo a la disposición del mismo que se
refiera a la designación de los árbitros. El deber de arbitrar nacido del contrato de arbi-
traje permanece indudablemente, no obstante la inaplicabilidad de lo convenido respecto
al nombramiento del tribunal.

ARTÍCULO 1662. Obligaciones de los árbitros

El árbitro que acepta el cargo celebra un contrato con cada una de las par-
tes y se obliga a:
a) revelar cualquier circunstancia previa a la aceptación o que surja con
posterioridad que pueda afectar su independencia e imparcialidad;
b) permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminación del arbitraje, ex-
cepto que justifique la existencia de un impedimento o una causa legíti-
ma de renuncia;
c) respetar la confidencialidad del procedimiento;
d) disponer de tiempo suficiente para atender diligentemente el arbitraje;
e) participar personalmente de las audiencias;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 359

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

f) deliberar con los demás árbitros;

g) dictar el laudo motivado y en el plazo establecido.

En todos los casos los árbitros deben garantizar la igualdad de las partes
y el principio del debate contradictorio, así como que se dé a cada una de
ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos.

1. Introducción
El art. 1662 CCyC contempla un contrato que, aunque derivado del contrato de arbitraje,
es un contrato distinto, que la doctrina francesa denomina “contrato de árbitro”. (117) La
norma se refiere al acuerdo que se celebra entre las partes y el árbitro, del cual surgen
un conjunto de derechos y obligaciones para ambas partes. La norma se limita a men-
cionar las obligaciones de los árbitros, pero omite mencionar las que nacen de aquél
para las partes.

2. Interpretación
El primero, y quizá el más importante, de los deberes del árbitro consiste en ser y per-
manecer independiente e imparcial. Aunque apuntan al mismo objetivo, de asegurar una
adecuada administración de justicia, ambos conceptos son diferentes: la independencia
es una noción objetiva, que se relaciona con la inexistencia de vínculos del árbitro con
las partes o sus abogados que puedan condicionar su juicio; la imparcialidad, en cambio,
es una cuestión subjetiva, propia del estado de conciencia del árbitro, que le permite no
tener favoritismos ni prejuicios respecto de las partes. (118) El “deber de revelación” a que
alude el inc. a de la norma en comentario es una herramienta “preventiva” para asegurar
la independencia e imparcialidad. Siguiendo las normas usuales del derecho comparado,
el CCyC obliga a los árbitros a poner en conocimiento de las partes “cualquier circunstan-
cia” que pueda afectar aquellas condiciones. Algunas normas, sin embargo, van un poco
más allá y lo obligan a revelar cualquier circunstancia “susceptible, desde el punto de
vista de las partes, de poner en duda su independencia, así como cualquier circunstancia
que pudiere dar lugar a dudas razonables sobre su imparcialidad”. Como puede apre-
ciarse, el estándar de revelación de esta última norma es más amplio que el de nuestro
Código, pues incluye la revelación de circunstancias que, aun cuando a criterio del árbitro
puedan no afectar su independencia e imparcialidad, sean apenas “susceptibles” de crear
una “duda razonable” sobre esas cualidades, “a los ojos de las partes”.
La segunda obligación que el CCyC les impone es la de cumplir con su cometido hasta la
terminación del proceso, salvo impedimento o causa legítima de renuncia. Ello se justifica
no solo por la índole de las funciones que los árbitros están llamados a desempeñar, sino
también porque, dado que sus deberes nacen de un contrato bilateral, con prestaciones
recíprocas, ninguna de las partes del mismo —las partes del arbitraje y los árbitros— pue-
de dejar unilateralmente de lado sus obligaciones o responsabilidades.
En tercer lugar, el CCyC establece el deber de confidencialidad de los árbitros. La norma
se justifica a efectos de eliminar dudas, dado que en el derecho comparado se discute
si este es un deber implícito de los árbitros o debe ser expresamente contemplado. Sin

 (117) Clay, Thomas, L’Arbitre, París, Dalloz, 2001.

 (118) Redfern, Alan y Hunter, Martin, Law and practice of international commercial arbitration, 4a ed.,
Londres, Sweet/ Maxwell, 2004, pp. 236/238.

360 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1663

embargo, la norma no determina específicamente sobre qué materias o aspectos recae

la confidencialidad que impone a los árbitros. Asimismo, la norma tampoco determina
cuáles son las consecuencias de la infracción a ese deber, aunque es razonable pensar
que podrá dar lugar al reclamo de los daños y perjuicios que la divulgación produzca
a las partes.
Las restantes obligaciones son una consecuencia del carácter intuitu personae de la ac-
tuación de los árbitros. La atención de los actos procesales, incluyendo la asistencia a
las audiencias, a las deliberaciones con los otros árbitros y la redacción del laudo, es
absolutamente personal e indelegable. La condición de juez que una persona adquiere
por su designación como árbitro, y la responsabilidad de la tarea que le cabe en la de-
terminación de los derechos y obligaciones de las partes, le exige no solo una atención
personal sino diligente.
La parte final de la norma incorpora una regla que, si bien es una de las obligaciones de
los árbitros, es al mismo tiempo también un principio fundamental del procedimiento ar-
bitral. La igualdad de las partes y los principios de contradicción y audiencia se vinculan
con la garantía del debido proceso, capaz de afectar no solamente la responsabilidad de
los árbitros sino también la validez del laudo. Justamente, una de las causales universal-
mente aceptadas de nulidad de los laudos es, precisamente, la irregularidad en el proce-
dimiento o la afectación del debido proceso.

ARTÍCULO 1663. Recusación de los árbitros

Los árbitros pueden ser recusados por las mismas razones que los jueces
de acuerdo al derecho de la sede del arbitraje. La recusación es resuelta
por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal
judicial. Las partes pueden convenir que la recusación sea resuelta por los
otros árbitros.

1. Introducción
El CCyC también se encarga de brindar herramientas a las partes a los fines de poder
cuestionar la designación de un árbitro, cuando exista una justa causa que impida su
participación o continuidad en el proceso.

2. Interpretación
La primera consecuencia de esta disposición es que los árbitros no son recusables sin
expresión de causa, lo cual es coherente con las normas del derecho comparado. Pueden
ser recusados con causa por las mismas causales de recusación de los jueces, las que en
ciertas circunstancias no son del todo adecuadas para medir la independencia e impar-
cialidad de los árbitros. A diferencia de los magistrados judiciales, que generalmente tie-
nen vedado el ejercicio del comercio y de la profesión de abogados, los árbitros carecen
de incompatibilidades de esta índole y, por tanto, son sujetos que actúan regularmente
como abogados, y muchas veces en casos de arbitraje. En ese contexto, las posibilida-
des de que surjan conflictos de intereses que afecten su imparcialidad o independencia
son, para los árbitros, infinitamente mayores que para los jueces, y la naturaleza de las
relaciones que pueden tener con las partes del arbitraje (o con sus abogados) son dife-
rentes de las causales previstas en los códigos procesales para aquellos. Ejemplos de la
multiplicidad de situaciones que pueden afectar a árbitros están contemplados en las
directrices de la International Bar Association sobre los conflictos de intereses en el arbi-
traje internacional.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 361

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Esta diversidad, y la imposibilidad de establecer causales específicas y definidas, ha lle-

vado a que las leyes y reglamentos de arbitraje contemplen una única causal, genérica y
sujeta a interpretación “caso por caso”. A modo de ejemplo, la Ley Modelo de Arbitraje
de UNCITRAL prevé que los árbitros pueden ser recusados “si existen circunstancias que
den lugar a dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia, o si no po-
see las cualificaciones convenidas por las partes” (art. 12, inc. 2).
La norma correctamente atribuye la facultad de resolver la recusación a la entidad ad-
ministradora del arbitraje, que usualmente tiene un órgano que se encarga de efectuar
las designaciones y resolver las recusaciones de los árbitros. En arbitrajes ad hoc, ante la
inexistencia de un mecanismo reglamentariamente previsto, es razonable derivar la recu-
sación al tribunal judicial. Es por ello que la norma prevé expresamente la posibilidad de
que las partes convengan facultar a los árbitros a resolver la recusación de alguno de ellos.
Debe tenerse presente, sin embargo, que ello será posible siempre que el recusado sea uno
solo de los árbitros que compongan un tribunal de tres, de modo que queden al menos
dos árbitros no recusados que puedan resolver. Si los recusados fuesen dos, o aun siendo
uno solo, los dos restantes no concordaran en la decisión, la cuestión debería remitirse
a decisión judicial ante la imposibilidad de decidirla con base en el mecanismo pactado.

ARTÍCULO 1664. Retribución de los árbitros

Las partes y los árbitros pueden pactar los honorarios de éstos o el modo de
determinarlos. Si no lo hicieran, la regulación se hace por el tribunal judicial
de acuerdo a las reglas locales aplicables a la actividad extrajudicial de los
abogados.

1. Introducción
Las partes y los árbitros pueden pactar los honorarios de estos o el modo de determinar-
los. Si no lo hicieran, la regulación se hace por el tribunal judicial de acuerdo a las reglas
locales aplicables a la actividad extrajudicial de los abogados.

2. Interpretación
La actividad de los árbitros, consistente en la prestación de un servicio, es usualmente
remunerada. Y el costo de ese servicio normalmente está a cargo de las mismas partes.
Una de las obligaciones emergentes del acuerdo arbitral es la de sufragar los costos que
el arbitraje insuma. Ello incluye, cuando surge de las normas reglamentarias a las cuales
se sujetan, el deber de pagar las provisiones para honorarios y gastos que fije la entidad
que administra el arbitraje.
La norma establece, como criterio general, la libertad y plena autonomía para convenir
el régimen de honorarios de los árbitros. Con todo, es preciso aclarar que ese pacto, de
existir, debe ser hecho entre todas las partes y todos los árbitros. Podemos además seña-
lar que si las partes adoptan un reglamento que establece un régimen de honorarios para
los árbitros, y estos aceptan el cargo con base en dicho reglamento, lo que disponga el
mismo en relación con su remuneración debe considerarse un acuerdo entre las partes y
el árbitro. Recuérdese que el art. 1657 del mismo Código dispone que los reglamentos de
las entidades administradoras “integran el contrato de arbitraje”.
Como regla supletoria, para el caso en que no existiera acuerdo, la norma manda aplicar
la escala de honorarios para abogados correspondiente a la actividad extrajudicial. Ello,
en el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires, equivale a reducir la escala en un 50% de los

362 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1666

que corresponderían por una actuación judicial (ley 21.839, art. 57). Esta norma viene a
solucionar un problema que, por la falta de definición legal, había motivado interpreta-
ciones diversas. (119)

ARTÍCULO 1665. Extinción de la competencia de los árbitros

La competencia atribuida a los árbitros por el contrato de arbitraje se extin-
gue con el dictado del laudo definitivo, excepto para el dictado de resolu-
ciones aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes hayan
estipulado o a las previsiones del derecho de la sede.

1. Introducción
Aunque es reconocido que los árbitros cumplen funciones de naturaleza jurisdiccional, su
jurisdicción, por ser privada y nacer del contrato de arbitraje, es transitoria.

2. Interpretación
La autoridad para juzgar y administrar justicia está determinada caso por caso y, una
vez agotado su cometido, la misma se extingue y devienen functus officio. (120) En otras
palabras, quedan “desinvestidos” de tales atribuciones al finalizar su cometido, que solo
conservan para cuestiones residuales como eventuales recursos de aclaración o, even-
tualmente, pronunciarse acerca de la admisibilidad de los recursos que se interpongan
contra el laudo. (121)

Capítulo 30. Contrato de fideicomiso (*)

Sección 1ª. Disposiciones generales
ARTÍCULO 1666. Definición
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmi-
te o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona de-
nominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada
beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento
de un plazo o condición al fideicomisario.

Remisiones: ver comentario al art. 1669 CCyC.

1. Introducción
El Código Civil y Comercial retoma la definición prevista por el art. 1° de la ley 24.441.
Ubica al fideicomiso entre los contratos en particular, enunciando sucintamente las
obligaciones y derechos medulares que le corresponden a cada uno de los sujetos

 (119) CSJN, Fallos: 315:3011, 23/12/1992; Fallos: 283:405, 27/09/1972; Fallos: 315:3011, 23/12/1992;
Rev. ED 178:59, 11/11/1997; “Rocca, J. C. c/ Consultara S.A.”, Fallos: 322:1100, 31/05/1999.
 (120) Chillón Medina, José M. y Merino Merchán, José F., Tratado de arbitraje privado interno e
internacional, Madrid, Civitas, 1991, p. 347.
 (121) Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, n° 1452, Abeledo-Perrot, 1992.
(*) Comentarios a los arts. 1666 a 1700 elaborados por Sebastián Varni.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 363

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

intervinientes en el contrato. Esta definición ha sido reformulada, de acuerdo a las críticas

que recibiera aquella por parte de la doctrina.

2. Interpretación
2.1. Concepto de fideicomiso
Este contrato se distingue por la transferencia —o por la obligación de efectuarla— de
los bienes que sean objeto de la prestación al fiduciario para que este los administre, de
acuerdo a las pautas establecidas por el fiduciante, a favor del beneficiario. Esta trans-
ferencia, si bien se considera gratuita, tiene como base el interés en el cumplimiento del
encargo al que se obliga el fiduciario.
El fideicomiso tiene una estructura que le ha permitido adaptarse a diversas finalidades
(como garantía, inversión, ahorro, administración), lo que ha favorecido su utilización
cada vez más extendida. Aunque, por los mismos motivos, ha sido objeto de uso con
fines fraudulentos, como puede ser en perjuicio de los acreedores o para la evasión im-
positiva.
Esta flexibilidad ha sido aprovechada también para fideicomisos públicos, como el previs-
to por las leyes 26.167, 25.798 y 25.908, de refinanciación hipotecaria, —cuya validez fue
confirmada por la CSJN—, como así también los normados por la ley 25.284, de salvataje
de entidades deportivas.

2.2. El fideicomiso inmobiliario como supuesto de gran difusión

Una de las utilizaciones cada vez más común de este contrato se encuentra en el mercado
inmobiliario, donde resulta una herramienta de financiación de proyectos de toda índole.
Si bien no se encuentra regulado por separado, esta operación de canalización de ca-
pitales en proyectos de vivienda posee características particulares que vale la pena
destacar.
En estos casos, por lo general, habrá identidad entre los fiduciantes, los beneficiarios y
los fideicomisarios, quienes revisten el carácter de aportantes, así como también serán
quienes reciban los beneficios del fideicomiso, sea en forma de unidades construidas o
el producto de su venta.
En estas estructuras contractuales puede haber dos tipos de fiduciantes:
a) aquellos originarios, quienes además de incorporar bienes, serán quienes fijen las pau-
tas de actuación al fiduciario; y
b) los fiduciantes posteriores, quienes adhieren al contrato ya otorgado y tienen, en con-
secuencia, menos injerencia en la dirección del proyecto.
A estos últimos les resultará aplicable, en lo pertinente, la normativa relativa a contratos
de consumo prevista en el Libro III, Título III.
Además de las partes descriptas en el artículo, suele aparecer la figura del desarrollador
(también denominado developer), que será la empresa o persona física que organizará
el negocio, que podrá o no revestir el carácter de fiduciario, y quien obtendrá un rédito
por su actividad.
En este supuesto particular, a los fines de la resolución de los conflictos que puedan
suscitarse durante ejecución del contrato, se deberá interpretar que las partes se han
vinculado a través de una verdadera relación contractual asociativa, aun cuando no haya
una vinculación societaria en los términos de la ley 19.550.

364 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1667

2.3. Características del contrato

Resulta evidente el carácter bilateral de este contrato, atento a la existencia de obliga-
ciones tanto en cabeza del fiduciante (la de entregar los bienes), como del fiduciario (la
de ejercer la propiedad en beneficio del beneficiario y entregar los bienes al finalizar el
contrato, art. 966 CCyC).
Si bien la transferencia efectuada por el fiduciante a favor del fiduciario, se entiende gra-
tuita, esto no lleva a clasificar el contrato como tal. El fideicomiso será un contrato gratuito
cuando se pacte que el fiduciario no recibirá una retribución por su actividad, y será onero-
so si esta contraprestación existe, aún cuando no esté determinada en el contrato, ya que
podrá ser fijada consensual o judicialmente con posterioridad (art. 967 CCyC).
Respecto del carácter formal del contrato de fideicomiso (art. 969 CCyC), se remite al
lector al comentario del art. 1669 CCyC.

ARTÍCULO 1667. Contenido

El contrato debe contener:
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no re-
sultar posible tal individualización a la fecha de la celebración del fideico-
miso, debe constar la descripción de los requisitos y características que
deben reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados
al fideicomiso, en su caso;
c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d) la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme
con el artículo 1671;
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación
del fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de determinar-
lo conforme con el artículo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.

1. Introducción
El Código enumera los elementos que obligatoriamente deberían ser incorporados al
texto del contrato de fideicomiso.
Aunque no prevé sanción para el caso que alguno de los requisitos enunciados no sean
plasmados en el contrato, resulta claro que no debe entenderse que la ausencia de cual-
quiera deba traer aparejada la nulidad del contrato. En efecto, los artículos siguientes
aportan las soluciones para los casos en que se omita alguno de estos elementos. A con-
tinuación, se detallan los elementos que debe tener el contrato.

2. Interpretación
2.1. Los bienes y las pautas para su incorporación
Respecto de la individualización de los bienes objeto del fideicomiso, el inc. a de la norma
prescribe la posibilidad de que no queden determinados al momento de la celebración
del contrato o de la suscripción del testamento, sino que únicamente se fijen las pautas

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 365

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

para su identificación futura. En relación a sus cualidades, deberá estarse a lo dispuesto

por el art. 1670 CCyC.
Por otra parte, el inc. b CCyC establece que el contrato deberá contener la determinación
del modo en que se integrarán otros bienes al fideicomiso. La disposición prevista en este
inciso podría o no estar incluida: debe entenderse su ausencia como la inexistencia de
limitación alguna. Habría entonces, libertad para efectuar incorporaciones siempre que
tengan relación con el fin para el que fue concebido el fideicomiso.

2.2. El plazo
El inc. c se refiere al plazo o condición a la que se sujeta la propiedad fiduciaria como
parte del contenido esencial. Su ausencia puede ser suplida judicialmente, de acuerdo al
caso, teniendo en cuenta la finalidad de las partes al constituir el fideicomiso, indagando
cuál ha sido su voluntad e integrando el contrato a partir de esta, en virtud del principio
de conservación que emana del art. 1066 CCyC.

2.3. El beneficiario y el fideicomisario

Los incs. d y e enuncian que deberán estar determinados el beneficiario así como el fi-
deicomisario. Este requisito no resulta necesariamente indispensable, ya su inobservancia
pondrá en movimiento el régimen de suplencias previsto en los arts. 1671 y 1672 CCyC.

2.4. El fiduciario
Si bien el inc. f establece que deberán asentarse las obligaciones y derechos del fiducia-
rio, esta convención no resulta de carácter esencial, toda vez que la restante normativa
funcionará supletoriamente dando un marco a su actuación. Lo que resultará relevante,
en caso de omitirse estos derechos y obligaciones, será dejar claramente establecida la
finalidad de la operatoria, de vital importancia para entender los límites de la actuación
de esta parte en la administración, así como para interpretar su eficiencia en el marco de
lo previsto por el art. 1674 CCyC.
Por otro lado, de acuerdo al art. 1679 CCyC, para el supuesto de no haberse designado
un fiduciario suplente ni determinado el modo de sustituir al titular, será el juez el que
deberá designarlo entre las entidades autorizadas conforme al art. 1690 CCyC.

ARTÍCULO 1668. Plazo. Condición

El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del
contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capaci-
dad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la incapacidad
o de la restricción a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse
cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiducia-
rio a quien se designa en el contrato. A falta de estipulación deben transmi-
tirse al fiduciante o a sus herederos.

1. Introducción
El plazo o condición resulta un elemento esencial para el contrato, pues importa el límite
temporal del patrimonio fideicomitido y el nacimiento, una vez cumplido, del derecho del
fideicomisario para reclamar la entrega de los bienes.

366 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1669

Tal como se encuentra previsto en el Libro Primero, Título IV, Capítulo 7, los actos jurídi-
cos pueden estar sujetos a diferentes modalidades. En este contrato serán de aplicación
las modalidades de plazo o condición.

2. Interpretación
El CCyC mantiene el plazo máximo de treinta años para la duración del fideicomiso, tal
como se encuentra previsto en la ley 24.441. La excepción está contemplada en los casos
en que el beneficiario sea un incapaz o una persona con capacidad restringida, en cuyo
caso el plazo máximo no resultará aplicable. En dichos supuestos podrá disponerse un
plazo mayor o una condición resolutoria cuyo cumplimiento ocurra luego de transcurri-
dos los treinta años.
Se trata de una norma de orden público, por lo que el plazo máximo de duración no
puede ser dejado de lado por las partes, salvo en los supuestos de excepción ya men-
cionados.
La nueva redacción deja en claro que para el caso de excederse el plazo máximo previsto,
no corresponde la nulidad del contrato, sino su adecuación al plazo antes referido.
También resulta procedente la incorporación de otras modalidades, como los plazos o
condiciones suspensivas, en cuyo caso el fideicomiso entrará en vigencia una vez venci-
do dicho plazo u ocurrida la condición. Resulta evidente entonces, que el plazo máximo
dispuesto en este artículo solo empezará a correr a partir de ese momento.

ARTÍCULO 1669. Forma

El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,
puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se
refiere a bienes cuya transmisión debe ser celebrada por instrumento pú-
blico. En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale
como promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes es
posterior a la celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento,
en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.

1. Introducción
La forma del contrato está constituida por el conjunto de solemnidades requeridas para
dotarlo de virtualidad jurídica.
El contrato de fideicomiso es formal, dado que exige la incorporación de ciertas cláusulas
esenciales que requieren de una forma escrita.

2. Interpretación
2.1. El fideicomiso como contrato formal
Como se dijo, el contrato de fideicomiso es un contrato formal. Deberá ser plasmado
en un instrumento público o privado, según el carácter de los bienes que constituyan el
objeto de la prestación. Cabe aclarar que, en caso de que se incorporen posteriormente
bienes cuya transferencia requieran ciertas formalidades, deberá inscribirse dicha trans-
ferencia junto con el texto del contrato de fideicomiso original.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 367

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Entonces, para el caso que los bienes incorporados al fideicomiso deban ser transmitidos
por instrumento público, esa forma deberá ser utilizada para el contrato, y en caso de
incumplimiento, será de aplicación la conversión del negocio jurídico, entendiendo que
dicha transferencia, nula por incumplimiento de formas, será reputada como promesa
para celebrar las formalidades correspondientes y perfeccionar dicha transmisión, como
lo prevé el art. 1018 CCyC.
Como se verá al examinar el art. 1681 CCyC, la aceptación del beneficiario no requiere una
forma en particular, y puede efectuarse incluso por medio de actos inequívocos.

2.2. Registro
Además de la registración de los bienes —que se impone a los que ostenten el carácter
de registrables—, la norma parece prever la registración de todos los contratos en un
registro de contratos de fideicomiso, donde deberían inscribirse todas las contrataciones
de este tipo, aún las que tengan como objeto únicamente bienes no registrables.
Esta registración, novedosa respecto de lo previsto en la ley 24.441, deberá cumplirse en
el “Registro Público que corresponda”, resultando evidente su finalidad protectoria res-
pecto de los derechos de terceros interesados que quieran contratar con el fideicomiso,
dado que les permitirá acceder a la documentación registrada públicamente y otorgar
certeza a los límites del contrato.
La publicidad que brinda dicha inscripción confiere mayor seguridad jurídica respecto de
terceros contratantes de buena fe, no solo en cuanto a las limitaciones en la actuación del
fiduciario, sino también al hacer pública la finalidad del fideicomiso, que será el principio
rector para interpretar su actuación diligente. Si bien esta registración no impedirá la
actuación en exceso de los límites por parte del fiduciario, se entiende que propenderán
a reducir el riesgo de que se lleve a cabo.

ARTÍCULO 1670. Objeto

Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el
comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.

1. Introducción
El fideicomiso, además de tener una amplia gama de finalidades posibles, posee una gran
amplitud en cuanto a los bienes que pueden ser objeto de la transferencia fiduciaria, por
lo que podrán incorporarse no solo bienes muebles o inmuebles, sino también créditos e
incluso universalidades.
Sin embargo, no todos los bienes incorporados al contrato estarán sujetos a un dominio
fiduciario, ya que este derecho real —que se origina con la operación— solo puede recaer
sobre cosas. Para los restantes bienes será de aplicación la figura de la cesión de créditos.

2. Interpretación
El artículo confiere una gran libertad respecto de la elección de los bienes que podrán in-
tegrar el fideicomiso, enunciando que serán todos los que se encuentren en el comercio.
Además pone fin a la discusión doctrinaria respecto de la posibilidad de incorporar uni-
versalidades como objeto de la prestación del fideicomiso, lo que resulta congruente con
lo dispuesto en el art. 1667, inc. a, CCyC que habilita a denunciar en forma genérica los
bienes que constituirán el patrimonio de afectación.

368 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1671

Al respecto, cabe recordar que se entiende por universalidad a la pluralidad de bienes

que puede ser considerada como una unidad o como un todo; puede clasificarse en uni-
versalidades de hecho y de derecho.
Con coherencia sistémica y además, por razones de moral y buenas costumbres, la norma
prohíbe el pacto sobre herencias futuras, tal como lo prevé el art. 1010 CCyC, ello es así
dado que tiende a evitar la especulación sobre la muerte del titular de los bienes.

Sección 2ª. Sujetos

ARTÍCULO 1671. Beneficiario
El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica, que puede existir
o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben
constar los datos que permitan su individualización futura. Pueden ser be-
neficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en
contrario, se benefician por igual; para el caso de no aceptación o renuncia
de uno o más designados, o cuando uno u otros no llegan a existir, se puede
establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar be-
neficiarios sustitutos.

Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entien-

de que el beneficiario es el fideicomisario. Si también el fideicomisario renun-
cia o no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.

El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse

por actos entre vivos o por causa de muerte, excepto disposición en contra-
rio del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del beneficiario designa-
do, se aplican las reglas de los párrafos precedentes.

1. Introducción
El beneficiario será la persona física o jurídica a favor de quien deberá ejercerse la pro-
piedad fiduciaria, con los límites dispuestos por el fiduciante.
Los beneficios que habrá de percibir serán los frutos que devengue el patrimonio de
afectación. Puede también ser un bien en particular cuando el negocio jurídico tenga
como finalidad su construcción, como es el caso de los fideicomisos inmobiliarios.

2. Interpretación
2.1. Determinación del beneficiario
El Código define que el beneficiario deberá estar determinado en el contrato, previendo
en su defecto que se fijen las pautas suficientes para su posterior individualización. Por eso,
su designación, o las pautas para su determinación, como prevé el art. 1667, inc. c, CCyC
constituye uno de los elementos esenciales del contrato.
La norma reproduce lo previsto en el art. 2° de la ley 24.441 respecto del régimen de
reemplazos en caso de la no aceptación, renuncia o inexistencia de los beneficiarios y
los fideicomisarios, e incorpora la posibilidad de que el fiduciante pueda ser beneficiario,
circunstancia que se encontraba reservada en la mencionada ley para el caso de que los
beneficiarios y fideicomisarios no aceptaran o renunciaran.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 369

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

También se establece que el fiduciario podrá ser beneficiario del fideicomiso, circunstan-
cia específicamente vedada en la normativa anterior, y que será examinada en el comen-
tario al art. 1673 CCyC.

2.2. Naturaleza jurídica de su derecho

El derecho del beneficiario es crediticio, y como tal, susceptible de ser transmitido por
actos entre vivos —salvo disposición en contrario—, o por causa de muerte, con la salve-
dad que se haya designado un beneficiario sustituto, en cuyo caso será este último quien
comenzará a percibir los frutos al momento del fallecimiento del beneficiario original, y
no los herederos de este.
De acuerdo a lo previsto por el art. 1686 CCyC los acreedores de los beneficiarios podrán
subrogarse en sus derechos, pudiendo requerir directamente al fiduciante la percepción
de los beneficios.

ARTÍCULO 1672. Fideicomisario

El fideicomisario es la persona a quien se transmite la propiedad al concluir
el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta
de ellos. No puede ser fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del ar-
tículo 1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fi-
deicomisario es el fiduciante.

1. Introducción
La norma incorpora expresamente la regulación de los derechos del fideicomisario, la que
había sido omitida en la ley 24.441.
El fideicomisario será quien reciba del fiduciario los bienes del patrimonio de afectación
una vez cumplida la condición o vencido el plazo pautado.

2. Interpretación
2.1. Determinación y naturaleza jurídica de su derecho
El artículo prevé expresamente que este sujeto podrá coincidir con el beneficiario o con
el fiduciante, dejando atrás las posiciones que entendían que, como en el caso del be-
neficiario que resultaba ser fiduciante, esa sustitución estaba reservada para el caso de
vacancia o renuncia.
También se prevé la aplicación del régimen de sustituciones dispuesto por el art. 1671 CCyC,
en consecuencia, para el caso de que se hayan designado múltiples fideicomisarios, todos
recibirán los bienes por partes iguales, pudiendo establecerse el derecho a acrecer en
caso de renuncia o no aceptación de alguno de ellos.
Su derecho es personal y en consecuencia, susceptible de ser transmitido por actos en-
tre vivos salvo pacto en contrario; y se entiende que se encuentra subordinado al cum-
plimiento de una modalidad suspensiva, sea un plazo o una condición. Vale decir, este
derecho es plenamente existente, pero no completamente eficaz, pues no será exigible
hasta el cumplimiento del plazo o la condición.

370 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1673

ARTÍCULO 1673. Fiduciario

El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica.
Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades
financieras autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las disposiciones
de la ley respectiva y las personas jurídicas que autoriza el organismo de
contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos
que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier con-
flicto de intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervi-
nientes en el contrato.

1. Introducción
El fiduciario es la figura central del contrato y sobre quien recae toda la atención, ya que
de su actuación y obrar eficiente surgirá el provecho del negocio. Las obligaciones a su
cargo resultarán del contrato, y si bien actúa en nombre propio y por cuenta propia, lo
hace en beneficio de otra persona, el beneficiario.
El fiduciario será quien administrará el patrimonio fideicomitido en el marco de las
pautas previstas por el fiduciante, y se obligará a transmitirlo al fideicomisario al ven-
cimiento del plazo o el cumplimiento de la condición que determine la conclusión del
fideicomiso.
Esta persona o personas, físicas o jurídicas, serán los depositarios de la confianza a la que
remite el término “fideicomiso” y deberán regir su actuación como un “buen hombre de
negocios”, como se analiza en el artículo siguiente.

2. Interpretación
2.1. La oferta pública como límite
La norma determina que cualquier persona, física o jurídica, podrá ser fiduciario, fijando
como límite la oferta al público.
En consecuencia, para estar en condiciones de ofrecer los servicios de fiduciario al públi-
co en general, será necesaria la autorización administrativa de los organismos de control
de los mercados de valores.
Cuadra destacar que la oferta, a la que alude la norma, no se refiere al ofrecimiento al
público en general de incorporarse como fiduciantes o beneficiarios de un fideicomiso
en particular, sino al ofrecimiento de la persona jurídica para actuar en su carácter de
fiduciario.

2.2. Fiduciario que es beneficiario

La norma incorpora la posibilidad, antes discutida en la doctrina, de que el fiduciario re-
vista a su vez el carácter de beneficiario.
En este supuesto la norma agrava aún más el criterio con el cual deberá conducirse el fi-
duciario en la ejecución de su obligación de administración del patrimonio de afectación:
deberá actuar procurando evitar situaciones que conlleven conflictos de intereses entre
los restantes beneficiarios y aquel, dando preeminencia a las soluciones que beneficien a los
restantes intervinientes en el contrato.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 371

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1674. Pauta de actuación. Solidaridad

El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y por el con-
trato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa
sobre la base de la confianza depositada en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultánea-
mente, sea en forma conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria
por el cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.

1. Introducción
La norma conserva los parámetros de actuación establecidos en el art. 6° de la ley 24.441,
incorporando la responsabilidad solidaria de los cofiduciarios, tal como estaba previsto
en el Proyecto de 1998.

2. Interpretación
2.1. El buen hombre de negocios
La norma impone el estándar del “buen hombre de negocios” para medir la gestión lle-
vada a cabo por el fiduciario. Este concepto tiene su antecedente en la legislación so-
cietaria, ámbito en el que se utiliza para juzgar la actuación de los administradores y
representantes de las sociedades comerciales.
Como estándar agravado, alude directamente a cierta experticia del fiduciario en el ma-
nejo de los negocios que se le encomiendan y a la actuación con la debida diligencia para
llevar a cabo la finalidad impuesta por el fiduciante. El alcance de esta obligación deberá
juzgarse en base a las pautas dadas por este, como así también la finalidad del fideicomi-
so y la eficacia de las gestiones realizadas.
Si bien es evidente que, como obligación de medios no podría asegurarse un resultado
—excepto pacto en contrario—, resulta de aplicación lo previsto en el art. 1725, último
párrafo, CCyC en cuanto a la valoración agravada de la conducta desempeñada por el
fiduciario en virtud de la confianza en él depositada.
Como concepto variable, el criterio referido no podrá ser examinado de igual manera en
los distintos tipos de contratos de fideicomiso, que contienen diversas mandas y finali-
dades, como así tampoco frente a diferentes situaciones económico-financieras en las
que el buen hombre de negocios desenvuelva su actividad. Todas estas variables deben
apreciarse conforme las circunstancias de tiempo, modo y lugar.
Puede colegirse que, si bien no resulta indispensable el conocimiento acabado de la acti-
vidad en la que el fiduciario deberá realizar su gestión, pues las mandas podrían implicar
una multiplicidad de negocios, este estándar le impone el indispensable asesoramiento
en las operaciones que se encuentren más allá de su actividad habitual y fueran necesa-
rias para la concreción de la finalidad fijada en el contrato.

2.2. Actuación personal

En merito a la confianza que recae sobre el fiduciario en este tipo de contratos, resulta
evidente que la actividad personal del fiduciario es esencial para llevar a cabo los nego-
cios que se le encomiendan.
Atento a ello, y toda vez que no existe normativa que lo autorice, se entiende que el
fiduciario debe actuar personalmente en la administración del fideicomiso, no puede,

372 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1675

excepto pacto en contrario, delegar en terceros sus funciones. Sin embargo, podrá va-
lerse de mandatarios o agentes para ejecutar los actos de menor relevancia, aún sin la
autorización de las partes.

2.3. Responsabilidad solidaria

La norma postula la responsabilidad solidaria en cuanto al cumplimiento de las obligacio-
nes pautadas en el fideicomiso, a fin de lograr su finalidad, cuando se ha designado más
de un fiduciario para que actúen en forma simultánea, conjunta o indistinta.
Si bien el artículo no lo menciona, la responsabilidad a la que refiere y que implica la
obligación de responder por los daños causados por su gestión, se divide en dos frentes
diferentes, el interno y el externo.

2.3.1. Responsabilidad interna

En primer término, existe la responsabilidad interna, que se relaciona con el cumplimiento
de las obligaciones asumidas por el o los fiduciarios ante el fiduciante, el beneficiario y el
fideicomisario. Es en este ámbito donde tendrá mayor preeminencia el estándar de buen
hombre de negocios, ya que son las gestiones comprometidas ante las partes las que
deberán merituarse en base a aquél.
Como se dijo, en este ámbito el fiduciario responde por la inejecución total o parcial de
las mandas impuestas por el fiduciante y, salvo que se comprometa un resultado deter-
minado, para ser considerado responsable deberá probarse que su actuación no ha sido
diligente o que ha excedido las pautas fijadas en el contrato.
En estos casos, deberá responder con la totalidad de su patrimonio personal, y no con el
límite del patrimonio de afectación. Para el caso de haberse designado más de un fidu-
ciario, responderán todos solidariamente y con su patrimonio personal.

2.3.2. Responsabilidad frente a terceros

Por otra parte, existe la posibilidad de que se deba responder por la inejecución de obli-
gaciones contraídas en la contratación con terceros en el marco de la administración del
fideicomiso.
En este ámbito resulta relevante lo dispuesto por los arts. 1685 a 1687 CCyC, en cuanto
a que los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado. Es por eso que, sal-
vo que la actuación del fiduciario sea en exceso de los deberes impuestos por el contrato,
o que haya omitido el aseguramiento previsto por el art. 1685 CCyC, deberá responder
únicamente con el patrimonio de afectación, dejando a salvo su patrimonio personal.

ARTÍCULO 1675. Rendición de cuentas

La rendición de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario, por el fi-
duciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previ-
siones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a
un año.

1. Introducción
La obligación de rendir cuentas se encuentra en la mayoría de los contratos que, como
el fideicomiso, conllevan la gestión de bienes de o a favor de terceros. Esta obligación,
periódica e indispensable implica la información a las partes de las tareas realizadas en la
administración del patrimonio fideicomitido.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 373

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Alcance de la rendición de cuentas
La rendición de cuentas deberá ser circunstanciada y documentada. Las operaciones
llevadas a cabo con los bienes que le fueran transmitidos deben estar claramente expues-
tas, así como las ganancias resultantes de los negocios realizados y el avance respecto de
la finalidad para la que fuera constituido el fideicomiso. La rendición puede efectuarse de
cualquier manera, siempre que contenga el detalle de las operaciones relevantes efectua-
das respecto del patrimonio de afectación (cfr. art. 858 CCyC y ss.).
La rendición de cuentas deberá ser aprobada por las partes en forma expresa o tácita, o
en su defecto, podrán impugnarla por la vía judicial.
2.2. Legitimados para pedirla
La norma amplía el espectro de legitimados activos para pedir la rendición de cuentas al
fiduciario, acotada en la legislación anterior únicamente al beneficiario.
Resulta evidente el interés legítimo en la evolución de la gestión que tiene tanto el fidu-
ciante y el fideicomisario, más allá de no ser los beneficiarios directos de los negocios
que lleva a cabo el fiduciario. Esta legitimación es coincidente con la prevista para pedir
la remoción por incumplimiento (art. 1678, inc. a, CCyC).

ARTÍCULO 1676. Dispensas prohibidas

El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligación de rendir cuen-
tas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes, ni de
la prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.

1. Introducción
La norma marca límites de orden público respecto de las dispensas que el fiduciante no po-
drá efectuar a favor del fiduciario, con miras a la protección de terceros que puedan even-
tualmente contratar con él, así como respecto de los acreedores de los sujetos del contrato.

2. Interpretación
2.1. Dispensa de rendir cuentas
Como se dijo, la rendición de cuentas resulta una obligación esencial en los negocios que
se efectúan a favor de un tercero. Nos encontramos ante una norma de orden público, la
que no puede ser dejada de lado por las partes.
Ahora bien, debe entenderse que la prohibición a la que refiere el artículo bajo análisis
solo alcanza a la dispensa anticipada de esta obligación por parte del fiduciante, que
sería nula si se incorporase a las disposiciones del fideicomiso. Pero nada obsta a que los
restantes legitimados para exigirla, así como el fiduciante, dispensen de esta obligación
una vez constituido el fideicomiso, ya que como cláusula que se pauta en beneficio de
aquellos resultaría renunciable. Para el caso de que alguno de los legitimados sea un in-
capaz, se requerirá la autorización judicial para esta eximición.

2.2. Dispensa de culpa o dolo

Habrá dispensa de culpa cuando el cocontratante exima a la otra parte de responsabi-
lidad en caso de que se verifique un obrar culposo en la inejecución de alguna de las
obligaciones asumidas.

374 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1677

La norma mantiene la pauta fijada en la ley 24.441 en cuanto a un riguroso criterio respecto
de la prohibición de cualquier eximición, sea de culpa o de dolo, en la actuación del fidu-
ciario, o de sus dependientes, si se valiera de ellos para la ejecución de sus obligaciones.

2.3. Prohibición de adquirir los bienes

La prohibición está directamente relacionada con la creación de un patrimonio especial.
De esta manera, el fiduciario tiene vedada la posibilidad de transmitir directa o indirecta-
mente los bienes del patrimonio de afectación a su patrimonio personal. Esta prohibición
tiende a evitar confusiones en los límites de cada uno de ellos que puedan resultar en
perjuicio de las partes del contrato, o de sus acreedores.

ARTÍCULO 1677. Reembolso de gastos. Retribución

Excepto estipulación en contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso
de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de quien o quienes se es-
tipula en el contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el
juez teniendo en consideración la índole de la encomienda, la importancia
de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestión cumplida y las demás cir-
cunstancias en que actúa el fiduciario.

1. Introducción
Dentro de los derechos otorgados al fiduciario se encuentra el de percibir una remune-
ración —la que, en caso de no estar pactada, se presumirá como existente—, así como
la de ser reembolsado de los gastos producto de su ejecución. Esta regla emana de la
obligación que asume en ejecutar actos en interés de terceros, y que sean estos los que
provean los medios para dicha ejecución.

2. Interpretación
2.1. Retribución
Como se dijera al enunciar los caracteres del contrato, se entiende que el contrato es, en
principio, oneroso, y que por ello el fiduciario tendrá derecho a una remuneración en rela-
ción a la actividad desarrollada en el ejercicio de su función de administrador del patri-
monio de afectación.
Sin perjuicio de ello, nada obsta a que se acuerde la actuación gratuita por parte del
fiduciario, y aún más, la no obligatoriedad del reintegro de los gastos que ocasione su
gestión, atento que resulta materia disponible para las partes.
La norma deja abierta la posibilidad para que en cada contrato en particular la remu-
neración del fiduciario se encuentre a cargo de cualquiera de los sujetos intervinientes,
alejándose de la posición asumida en el Proyecto de 1998, donde tanto el rembolso de
gastos como la remuneración se encontraban —salvo pacto en contrario— a cargo de los
bienes fideicomitidos.

2.2. Pautas para la fijación

Para el supuesto en que no se acordara una retribución al momento de constituir el fi-
deicomiso, esta podrá ser fijada judicialmente. Se debe entender que, tanto el fiduciante,
como el beneficiario y el fiduciario se encuentran legitimados para requerir la fijación de
esta retribución.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 375

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Para ello, resulta evidente que el juez deberá tener en cuenta ciertas pautas, como ser la
índole de la tarea encomendada, la importancia de los deberes a cumplir, así como su efi-
ciencia y eficacia en la gestión en relación a la consecución del fin último del fideicomiso.
Este último elemento resulta novedoso respecto de la normativa vigente, pues el art. 8°
de la ley 24.441 hacía referencia únicamente a los dos primeros elementos como base
para la determinación de la retribución del fiduciario.
Ahora bien, la retribución referida podrá ser fija o variable, y puede consistir en un
porcentaje de los beneficios obtenidos, o bien un porcentaje del valor de los bienes
del fideicomiso. A su vez, podrá pactarse la percepción de la remuneración en forma
mensual, anual o por el período que las partes estimen conveniente, y puede también
acordarse una única retribución al cumplirse el plazo o la condición que ponga fin al
contrato.

2.3. Reembolso de gastos

El fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos irrogados por su gestión, dado
que constituyen el resultado de una gestión en interés ajeno, y serán el fiduciante, el be-
neficiario o el fideicomisario los obligados a afrontarlos, de acuerdo con lo establecido
en el contrato.
El derecho al reembolso también es disponible y podrá ser pactado en contrario, hacién-
dose cargo el fiduciario de los gastos con su patrimonio personal.
En consecuencia, salvo pacto en contrario, el fiduciario, una vez aprobada la rendición
de cuentas, podrá requerir el reembolso de los gastos, sin que exista un límite tempo-
ral para ello, por lo que nada obsta a que se reclame periódicamente o al finalizar su
gestión.

ARTÍCULO 1678. Cese del fiduciario

El fiduciario cesa por:
a) remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse
imposibilitado material o jurídicamente para el desempeño de su función,
a instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del fideicomisario,
con citación del fiduciante;
b) incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente decla-
radas, y muerte, si es una persona humana;
c) disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de
fusión o absorción, sin perjuicio de la aplicación del inciso a), en su caso;
d) quiebra o liquidación;
e) renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de
causa grave o imposibilidad material o jurídica de desempeño de la fun-
ción; la renuncia tiene efecto después de la transferencia del patrimonio
objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.

1. Introducción
El cese del fiduciario implica la culminación de su administración respecto del patrimonio
de afectación por alguna de las causales previstas en el contrato o en la ley, y su remplazo
por el sustituto bajo el régimen previsto en el art. 1679. Ello no afecta la continuidad del
fideicomiso, el que seguirá vigente hasta cumplirse el plazo o condición resolutoria.

376 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1678

2. Interpretación
2.1. Supuestos particulares
La remoción por incumplimiento no requiere, de por sí, que la inejecución parcial o total de
alguna de las obligaciones haya causado un daño. Esto último será la base para reclamar
la indemnización respectiva en caso de corresponder. Pero aún cuando no existiera ese
daño, el incumplimiento puede acarrear la remoción a través de un procedimiento judicial.
Con relación a la entidad del incumplimiento, se entiende que cualquiera sea la obliga-
ción que no haya sido cumplida íntegramente podrá ser causa de remoción. Empero, la
inejecución de una obligación de escasa importancia no conllevará necesariamente esa
consecuencia cuando las obligaciones principales y la gestión llevada a cabo por el fidu-
ciario hayan conducido eficazmente a dar cumplimiento con la finalidad del fideicomiso.
Al respecto, cabe recordar que el contrato de fideicomiso se sustenta, entre otras co-
sas, en la confianza y en las facultades de gestión del fiduciario. En consecuencia, no
es desatinado suponer que cualquier incumplimiento, de la índole que sea, afectará la
confianza depositada en él. Sin perjuicio de ello, no debe confundirse la remoción por
incumplimiento de las obligaciones, aquí prevista, con la revocación, cuya facultad puede
reservarse el fiduciante en los términos del art. 1697 CCyC.
Para el supuesto de que existan una pluralidad de fiduciantes, beneficiarios o fideicomisa-
rios, deberá preverse contractualmente la mayoría necesaria para peticionar la remoción.
En caso de silencio, cabe considerar que cualquier fiduciante, beneficiario o fideicomisa-
rio puede solicitar la remoción del fiduciario, ya que la canalización de la petición en el
marco de un proceso judicial impedirá el uso abusivo de este derecho, vale decir, aquel
fundado en incumplimientos intrascendentes (art. 10 de la ley 24.441).
Finalmente, la norma establece que la petición de remoción del fiduciario podrá ser for-
mulada por el beneficiario o el fideicomisario, con citación del fiduciante, originante del
contrato. Resulta evidente que también podría ser solicitada por los acreedores del bene-
ficiario o el fideicomisario, en caso de que se subroguen en los derechos de estos.

2.2. Otros supuestos en personas físicas

También cesará el fiduciario en su cargo, en caso de inhabilitación o capacidad restrin-
gida declaradas judicialmente, ampliando los supuestos previstos por la legislación an-
terior, que contemplaba únicamente la muerte y la incapacidad judicialmente declarada.

2.3. Supuestos de cese en personas jurídicas

La disolución de la persona jurídica abre el proceso de liquidación que dará lugar a su ex-
tinción. En consecuencia, ese acontecimiento pone fin a la actuación como fiduciario en
el marco del contrato. La norma contempla la excepción en caso de fusión o absorción,
manteniendo los restantes supuestos de disolución previstos en el art. 163 CCyC.

2.4. Quiebra
La quiebra trae aparejada la pérdida de la administración de los bienes del fallido, y en
caso de que ello ocurra con el fiduciario, le impide continuar con el ejercicio del patrimo-
nio de afectación en virtud de la desaparición de la confianza depositada en él, derivada
de su insolvencia.

2.5. Renuncia del fiduciario

Para que la renuncia del fiduciario tenga validez, deberá estar prevista en el contrato, aun
sin expresión de la causa. Pero, a falta de esta estipulación, la norma prevé que podrá ser

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 377

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

invocada con fundamento en una causa grave o en la imposibilidad material o jurídica

para continuar con la gestión del patrimonio.
Ahora bien, la norma establece que la renuncia solo tendrá efecto una vez efectuada la
transferencia del patrimonio al fiduciario sustituto, por lo que se impone al renunciante
continuar con su función hasta ese momento, con todas las facultades y responsabilida-
des contractuales íntegras.
Acaecida la renuncia, será de aplicación lo dispuesto en el art. 1679, párr. 1, CCyC. Se
designará al fiduciario previsto en el contrato o se activará el procedimiento para su
elección y designación.
Se entiende, en estos casos, que los legitimados activos para solicitar al juez la designa-
ción del sustituto, son el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario. Ahora bien, una
vez cumplido un tiempo prudencial, corresponde otorgarle legitimación al fiduciario para
instar la designación del nuevo fiduciario, pues de lo contrario, se le impondría una obli-
gación sine die, dado que, como ya se dijo, tiene a su cargo la administración hasta la
aceptación del sustituto y la transferencia a su favor de los bienes.
Cabe señalar también, que nada impide que la renuncia, causada o incausada, genere una
obligación de resarcir a las restantes partes del contrato, lo que puede ocurrir cuando el
éxito del negocio común dependa de las condiciones personales del fiduciario saliente.
Por último, en el supuesto de una pluralidad de fiduciarios, ante la renuncia de uno de
ellos en los términos del presente inciso, salvo pacto en contrario, se entiende que, si bien
será necesaria la designación de uno nuevo, el renunciante cesará una vez transmitidos
los bienes al sustituto o los restantes fiduciarios en ejercicio. La diferencia radica en que
en los casos de renuncia del único fiduciario, estaríamos ante la acefalía del patrimonio de
afectación, mientras que —de existir una gestión plural— esta podrá continuarse sin per-
juicio de las medidas que puedan requerirse tendientes al contralor de la administración
de los fiduciarios que subsistan en el cargo.

ARTÍCULO 1679. Sustitución del fiduciario

Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el sustituto indica-
do en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto por
él. Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de
las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la inter-
vención judicial, otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier
interesado puede solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la
causal y la indicación del sustituto o el procedimiento para su designación,
conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento más breve previsto
por la ley procesal local. En todos los supuestos del artículo 1678 el juez pue-
de, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un acree-
dor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar
medidas de protección del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial,
debe ser oído el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son
registrables es forma suficiente del título el instrumento judicial, notarial o
privado autenticado, en los que conste la designación del nuevo fiduciario. La
toma de razón también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.

378 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1679

1. Introducción
El cese del fiduciario no implica la disolución del fideicomiso, ni la suspensión de las presta-
ciones a su cargo, sino que produce una mera modificación en la administración, facultan-
do a las partes a acudir al procedimiento previsto en el contrato para su remplazo, y en su
defecto, instar la vía judicial para la designación de un sustituto. El art. 1679 CCyC amplía
la escueta regulación prevista en el art. 10 de la ley 24.441 para el trámite de sustitución
del fiduciario.

2. Interpretación
2.1. Sustitución en base a normas contractuales
El primer supuesto previsto por la norma supone que el fiduciante, al constituir el fideico-
miso, designó un fiduciario suplente, para que, en caso de cese, renuncia o no aceptación
del fiduciario titular, se haga cargo de la administración del fideicomiso en las mismas
condiciones.
Ante la ausencia de previsión respecto de la designación de un fiduciario sustituto, o
ante su cese, renuncia o no aceptación, podrá disponerse un procedimiento de selección
del nuevo fiduciario, quien —resulta aconsejable— deberá poseer una aptitud profesional
similar al titular.
La norma aclara que en el supuesto de muerte, una vez acreditada, los interesados po-
drán prescindir de la intervención judicial, otorgando los actos necesarios para la trans-
ferencia de los bienes, esto, claro está, ante el supuesto de previsión en el contrato de un
fiduciario sustituto o un procedimiento de elección.

2.2. El proceso de sustitución

2.2.1. Legitimados
Para iniciar el proceso de sustitución judicial en base al art. 1678, incs. b, c, y d, CCyC, la
legitimación activa es amplia y esta prevista para cualquier interesado. Por lo que resul-
tan legitimados el beneficiario y el fideicomisario, así como sus acreedores y también
quienes resulten acreedores del fideicomiso en obligaciones contraídas en su ejecución,
y cualquier otro tercero que acredite su interés, allegando la documentación que pruebe
los extremos invocados para solicitar la sustitución.
A partir de allí, el juez, dentro del procedimiento más breve que prevea el ordenamiento
procesal local, deberá comprobar si en las previsiones contractuales se ha identificado
a un sustituto o se ha establecido un proceso de elección. En su defecto deberá desig-
nar un fiduciario de entre los autorizados a ofrecer sus servicios al público.
Si bien surgiría una aparente contradicción respecto de la necesariedad de la inter-
vención judicial en caso de existir un sustituto determinado en el contrato o un pro-
cedimiento para su elección, en virtud de lo previsto por el párrafo primero, debe
entenderse que la posibilidad de decidir la sustitución sin ocurrir ante los tribunales
se refiere al fiduciario; en todos los demás casos, en que sea solicitado por terceros
interesados, estos deberán acudir a la vía judicial. Por ello, el art 1679, párr. 4, CCyC
de la norma establece que en caso de designación solicitada judicialmente, deberá ser
oído el fiduciante.
Para el caso de fideicomiso testamentario será competente para este proceso el juez de
la sucesión.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 379

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.2.2. Medidas conservatorias

En el marco del proceso de sustitución, las partes, acreditando sumariamente la verosimi-
litud de su derecho y el peligro en la demora, podrán requerir las medidas conservatorias
del patrimonio fideicomitido que crean necesarias.
Así también podrán peticionar la designación de un fiduciario judicial provisorio hasta la
determinación de quien será el sustituto definitivo para la administración de los bienes.
Debe tenerse en cuenta que el proceso de selección de un nuevo fiduciario puede llevar
un tiempo considerable, y resultará imperativo para todas las partes interesadas evitar la
acefalía del fideicomiso, a fin de prevenir moras en los pagos de obligaciones asumidas,
pérdidas de inversiones, u otras circunstancias.

ARTÍCULO 1680. Fideicomiso en garantía

Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía, el fiduciario puede
aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro
judicial o extrajudicial de los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de
los créditos garantizados. Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la
garantía el fiduciario puede disponer de ellos según lo dispuesto en el con-
trato y, en defecto de convención, en forma privada o judicial, asegurando
un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de los bienes.

1. Introducción
Una de las finalidades para las que se ha aplicado esta figura contractual es la de la ga-
rantía, y no debe confundirse con los derechos reales de garantía, previstos en el Libro
Cuarto, Título XII.
El fideicomiso en garantía posibilita la percepción de los créditos garantizados a través
de las sumas de dinero que ingresan al patrimonio fiduciario por el producido de los bie-
nes fideicomitidos. Estos fondos serán consecuencia de su disposición, privada o judicial,
por parte del fiduciario ante la sola comunicación del beneficiario, evitando el proceso de
ejecución de dicha garantía, que ha sido aislada por el contrato de los restantes acreedo-
res, otorgando mayor certeza respecto de la posibilidad de cobrarla.

2. Interpretación
2.1. Definición de fideicomiso en garantía
Habrá fideicomiso en garantía cuando una parte con causa en una deuda anterior o con-
temporánea, transmita la propiedad fiduciaria de uno o varios bienes a un tercero o a su
acreedor, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de su obligación con este, quien
detentará el rol de beneficiario en el contrato.

2.2. Formas de estructuración

En la práctica, el fideicomiso de garantía se constituye, en principio, con dos variantes
diferentes: la primera, donde el fiduciante, deudor de la obligación principal que se
pretende garantizar, transfiere los bienes en propiedad fiduciaria a favor del acreedor,
quien es a su vez fiduciario y procederá a la ejecución de la garantía en caso de incum-
plimiento del deudor, cobrándose su crédito directamente sin intervención judicial ni
de terceros.

380 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1681

La segunda, donde el fiduciario contrata como tal y hasta el límite del patrimonio de
afectación con el acreedor, como garante del deudor, de acuerdo a lo pactado con este.
El primero ejercerá la administración de la propiedad fiduciaria de acuerdo a las pautas
de actuación previstas por el deudor, quien reviste el carácter de fiduciante, en beneficio
del acreedor, para abonarle su acreencia, debiendo entregar el remanente de los bienes,
si existiera, al fideicomisario. En caso de cumplimiento de la obligación principal por el
deudor, el fiduciante deberá reintegrar la totalidad de los bienes del patrimonio afectado
a la garantía.

2.3. Afectación de las sumas al pago de obligaciones garantizadas

Cuando la finalidad del contrato sea la de garantizar obligaciones asumidas por el fi-
duciante, o hayan sido afianzadas por este, la norma otorga al fiduciario la potestad de
destinar las sumas que ingresen al patrimonio, sea por cobro judicial o extrajudicial, de los
derechos o créditos incorporados en el patrimonio de afectación, al pago de los créditos
garantizados.
Esta norma viene a suplir una eventual omisión de las partes respecto de los límites y
derechos del fiduciario en caso de un fideicomiso de garantía, así como a otorgar un
marco interpretativo del contrato en caso de vaguedad en las mandas otorgadas por
el fiduciante.
Resulta indudable que si el propósito del fideicomiso es la garantía, los bienes fideicomi-
tidos son la prenda del acreedor y serán el objeto de la ejecución a fin de la cancelación
de su crédito. En ese mismo sentido deberán aplicarse las sumas que puedan ingresar al
fideicomiso por los supuestos mencionados.
En ese sentido también se establece, como pauta de actuación para el fiduciario, que
deberá optar por disponer de los bienes a través del mecanismo que procure su mayor
precio posible.

2.4. Ventajas del fideicomiso en garantía

Este contrato con finalidad de garantía conlleva ventajas para todos los sujetos intervi-
nientes en su estructuración, en comparación a las tradicionales garantías reales.
Por un lado, al fiduciante le permite la utilización de activos que no serían considerados
aptos en otros tipos de garantía; así también, evita el procedimiento judicial y reduce la
sobregarantía.
Por otra parte, para el acreedor, tendrá como ventaja una más eficiente ejecución de la
garantía, reduciendo plazos y costos en caso de realización de los bienes extrajudicial-
mente. Además, el acreedor, que será beneficiario, tendrá, al igual que en la prenda y
la hipoteca, preferencia de pago sobre los demás acreedores del fiduciante, no por un
privilegio establecido sobre la cosa, sino porque los bienes han salido del patrimonio del
deudor, incorporándose al de afectación.

ARTÍCULO 1681. Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude

Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisa-
rio deben aceptar su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomi-
so, cuando realizan actos que inequívocamente la suponen o son titulares
de certificados de participación o de títulos de deuda en los fideicomisos
financieros.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 381

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario puede re-

querirla mediante acto auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. No
producida la aceptación, debe solicitar al juez que la requiera sin otra subs-
tanciación, fijando a tal fin el modo de notificación al interesado que resulte
más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, recla-
mar por el debido cumplimiento del contrato y la revocación de los actos
realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los
derechos de los terceros interesados de buena fe.

1. Introducción
El contrato de fideicomiso se perfecciona con la manifestación de la voluntad del fidu-
ciante y del fiduciario; la aceptación de los beneficiarios y fideicomisarios no resulta ne-
cesaria para su perfeccionamiento, pues aun cuando no llegaran a aceptar, se pondría en
movimiento el proceso de sustitución previsto por los arts. 1671 y 1672 CCyC.

2. Interpretación
2.1. Forma de la aceptación
La norma prevé que la aceptación del beneficio podrá ser expresa, con la suscripción del
contrato, o tácita, en caso de que se realicen actos que la supongan inequívocamente,
en concordancia con la definición que emana del art. 979 CCyC. Agrega que también se
considerará aceptado el beneficio, con la titularidad de los certificados de participación,
en los fideicomisos financieros.

2.2. Legitimación y proceso para requerir la aceptación

Si los beneficiarios o fideicomisarios no hubieran aceptado expresa o tácitamente, podrá
el fiduciario requerirla, debiendo para ello notificarlos por un medio fehaciente, otorgan-
do un plazo prudencial, que deberá tener en cuenta las circunstancias particulares de
cada caso.
Esta facultad resulta inherente a la dinámica del contrato, ya que para poder dar aca-
bado cumplimiento con su obligación principal, que es entregar los beneficios, deberá
encontrarse determinado quien será el que los reciba, toda vez que en virtud de lo
dispuesto por el art. 1671 CCyC, en caso de falta de aceptación o renuncia, se aplica-
rán los supuestos de sustitución para el caso de no haberse previsto un beneficiario
suplente.
En virtud de que la falta de aceptación produce el cese del derecho del beneficiario,
que pasará a estar en cabeza del sustituto, del fideicomisario o del fiduciante —según
lo pactado—, la intervención judicial para definir el modo más adecuado de notificación,
así como también la fijación del plazo de aceptación, tiene como finalidad controlar su
debido cumplimiento y evitar el perjuicio de terceros acreedores del beneficiario a quien
se pretende citar, pues estos podrán subrogarse en los derechos de aquel, aceptando el
beneficio.

2.3. Legitimación para la acción de cumplimiento

La norma otorga legitimación procesal, tanto al beneficiario como al fideicomisario, para
las acciones de cumplimiento del contrato, así como para pedir la revocación de los actos
realizados en fraude a sus intereses.

382 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1683

En relación al beneficiario, esta legitimación deriva del derecho actual que tiene de
percibir los frutos, sumado a la posibilidad de exigir la rendición de cuentas prevista en
el art. 1675 CCyC para un debido control del patrimonio fideicomitido.
Por parte del fideicomisario, si bien su derecho se encuentra sujeto a una condición, la
legitimación surge del interés en la conservación del valor del patrimonio que, en última
instancia le corresponderá recibir, sin perjuicio que los bienes que lo integren sean los
que originalmente se hayan transmitido.

Sección 3ª. Efectos

ARTÍCULO 1682. Propiedad fiduciaria
Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria, re-
gida por las disposiciones de este Capítulo y por las que correspondan a la
naturaleza de los bienes.

ARTÍCULO 1683. Efectos frente a terceros

El carácter fiduciario de la propiedad tiene efectos frente a terceros desde
el momento en que se cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la
naturaleza de los bienes respectivos.

Remisiones: ver Libro Tercero, Título IV, Capítulo 31 del CCyC.

1. Introducción
La norma retoma lo previsto en los arts. 11 y 12 de la ley 24.441, estableciendo la consti-
tución de una propiedad fiduciaria sobre los bienes objeto del fideicomiso, así como el
nacimiento de ese carácter en relación a su oponibilidad a terceros desde el momento
del cumplimiento, de las exigencias requeridas de acuerdo al tipo de bienes que se trans-
mitan. Asimismo, reemplaza el término “dominio” utilizado en la legislación anterior, por
el de “propiedad”.

2. Interpretación
2.1. Dominio fiduciario. Remisión
En cuanto a los caracteres y particularidades del dominio fiduciario, como derecho real,
cabe remitir a la lectura del Libro Tercero, Título IV, Capítulo 31 del CCyC.

2.2. Dominio y propiedad fiduciaria

En primera lugar, corresponde distinguir dominio fiduciario de propiedad fiduciaria. El
primero es un derecho real, que implica un dominio imperfecto sobre una cosa, carecien-
do del carácter de perpetuidad propio del dominio pleno. El fiduciario tiene un dominio
pleno, con los límites previstos en el contrato en términos temporales y en cuanto a sus
facultades.
La propiedad fiduciaria, en cambio, refiere al derecho patrimonial con los límites tempo-
rales que prevé el contrato, que adquiere el fiduciario en relación a determinados bienes,
recibidos con una finalidad determinada. Es más abarcadora, ya que se extiende a las co-
sas recibidas y también a otros bienes, como créditos o derechos sobre los que no podría
constituirse un derecho real por no ser cosas.
Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 383
Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2.3. Efectos frente a terceros

En su actuación como representante del fideicomiso, el fiduciario deberá contraer obli-
gaciones con terceros interesados. A fin de que la transmisión fiduciaria tenga efectos
respecto a estos, deberá cumplir con los requisitos previstos por la ley de acuerdo a la
naturaleza de los bienes trasferidos.
La propiedad fiduciaria será oponible frente a terceros a partir del registro del acto de
hacerlos públicos. Los actos cuya publicidad no haya sido cumplida, serán igualmente
existentes y válidos entre las partes, mas inoponibles frente a los terceros ajenos.
Esto se extiende también a terceros contratantes con el fiduciante respecto de bienes que
integran el fideicomiso, ya que hasta no haberse publicitado la transferencia fiduciaria,
esta les resulta inoponible, por lo que hasta dicho momento podrían atacar esos bienes.
El registro de la propiedad fiduciaria no es siempre el requisito de publicidad requerido.
En otros casos puede incluir notificaciones, como el caso de la cesión de créditos.

ARTÍCULO 1684. Registración. Bienes incorporados

Si se trata de bienes registrables, los registros correspondientes deben to-
mar razón de la calidad fiduciaria de la propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la pro-
piedad fiduciaria de los frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de
los bienes que adquiera con esos frutos y productos o por subrogación real
respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar constancia de ello en el
título para la adquisición y en los registros pertinentes.

1. Introducción
En consonancia con lo expuesto en los arts. 1669 y 1683 CCyC, la norma prevé que los
registros correspondientes deberán tomar razón de la propiedad fiduciaria transmitida.
De acuerdo a lo estipulado por el art. 1683 CCyC, la registración es el punto de partida
para que la propiedad fiduciaria produzca efectos con relación a terceros, en los casos
de bienes registrables.

2. Interpretación
2.1. Registración
Sin perjuicio que la registración pueda efectuarla el fiduciante, el fiduciario tiene la obli-
gación de colaborar en el trámite, a fin de poner a su nombre los bienes transmitidos.
En algunos casos, la toma de razón tendrá efectos declarativos, y en otros constituti-
vos. Estos registros cumplen una importante función al otorgar seguridad jurídica a los
terceros, al hacer públicos los límites del fideicomiso, no pudiendo alegar aquellos su
desconocimiento.
Más allá que lo que deba inscribirse sea la propiedad fiduciaria, para un mejor ejercicio
de los derechos de terceros, se entiende que la inscripción deberá comprender el plazo
o la condición previstos en el contrato así como las cláusulas que puedan llegar a afec-
tarlos —la cláusula de revocación, o los supuestos particulares de extinción que surjan
del contrato—. También deberán inscribirse las disposiciones que importen limitaciones a
disponer o gravar los bienes, si existieren.

384 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1685

2.2. Frutos
El fiduciario, como titular del dominio, aunque imperfecto, es el único y verdadero dueño
de las cosas, y en consecuencia tiene el derecho a la percepción de los frutos, sean na-
turales o civiles, así como también de los productos, toda vez que su derecho real tiene
únicamente las limitaciones temporales y las previstas en la manda contractual.
Por otra parte, resulta evidente que, ante la enajenación de bienes, o de los frutos de
aquellos que sean parte del patrimonio de afectación, y la utilización del dinero obtenido
para la adquisición de otros bienes, estos ingresan a aquel patrimonio fiduciario, y no
confundiéndose con el propio.
La excepción prevista por este artículo no debe entenderse en el sentido de dar derecho
al fiduciario a incorporar los frutos, productos o los bienes que se adquieran a su patrimo-
nio personal, ni al del beneficiario, sino que, en caso de que el fiduciario quiera destinar
los frutos o productos a la compra de otros bienes, debe estar legitimado para ello por el
contrato, a fin de incorporarlos por vía de subrogación real.

ARTÍCULO 1685. Patrimonio separado. Seguro

Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimo-
nio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de con-
tratar un seguro contra la responsabilidad civil que cubra los daños causados
por las cosas objeto del fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe
contratar el seguro son los que establezca la reglamentación y, en defecto
de ésta, los que sean razonables. El fiduciario es responsable en los términos
de los artículos 1757 y concordantes cuando no haya contratado seguro o
cuando éste resulte irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.

1. Introducción
La base del contrato de fideicomiso se encuentra delineada en este artículo, esto es, la
posibilidad de afectar una cantidad de bienes a una finalidad determinada, aislándola del
resto del patrimonio del fiduciante, del fiduciario, del beneficiario y del fideicomisario.

2. Interpretación
2.1. El patrimonio separado y de afectación
Los patrimonios de afectación son creados por las partes en normas de alcance particular
regulando su duración, los bienes que serán incorporados, las facultades de quien habrá de
administrarlo y sus limitaciones. Este patrimonio de afectación resulta una excepción a la
regla general por la cual cada persona no tiene más que un patrimonio.

2.2. Responsabilidad por el daño causado

por el riesgo de los bienes del patrimonio fideicomitido
El fiduciario, en el transcurso de la ejecución del fideicomiso, contraerá obligaciones con
terceros en nombre de este. Pero, además de dichas obligaciones, deberá responder
—por ser su dueño— por los daños causados a terceros no contratantes con el fideico-
miso en razón del riesgo o vicio de las cosas transmitidas, o si la actividad que con ellas
se realiza resulta riesgosa por su naturaleza, por los medios empleados o por las circuns-
tancias de su realización.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 385

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

Nos encontramos, como refiere el art. 1757 CCyC, frente a una responsabilidad objetiva,
por lo que no podrá eximirse demostrando la falta de culpa, debiendo acreditar una causa
ajena.

2.3. Seguro y límite de responsabilidad

La norma rectifica, además, lo previsto por el criticado art. 14 de la ley 24.441, que dispo-
nía que en caso de responsabilidad frente a terceros, el fiduciario respondía únicamente
hasta el valor de la cosa, con la excepción del supuesto en que debió “razonablemente”
asegurarse, en cuyo caso respondería con todo su patrimonio personal.

Esa normativa abría la puerta a situaciones injustas donde los terceros víctimas de un
hecho ilícito causado por el riesgo o vicio de la cosa fideicomitida, podrían tener que con-
formarse con el valor de la cosa, lo que en muchos casos constituía una indemnización
incompleta o insuficiente.

Con su nueva redacción, la norma ha dejado de lado el tope indemnizatorio referido,

manteniendo la responsabilidad del fiduciario en su carácter de tal para el caso de haber
contratado un seguro razonable, o dentro de los previstos por la reglamentación corres-
pondiente.

Sin perjuicio de ello, el fiduciario deberá afrontar la responsabilidad en forma personal y

con la totalidad de su patrimonio para el caso de no haber contratado seguro de respon-
sabilidad civil que cubra los daños contra terceros.

La obligación de contratar se ve agravada con relación a la prevista por la normativa

anterior, ya que no solo se requiere la contratación de un seguro, sino que para poder
eximirse de responsabilidad con su patrimonio personal, deberán evitarse las situaciones
de infraseguro, por una cobertura que no sea completa.

Por otro lado, puede darse la situación en la cual el fiduciario deba responder por su ac-
tuación personal con su patrimonio personal con base en una responsabilidad subjetiva,
y al mismo tiempo, con el patrimonio de afectación, como titular fiduciario de la cosa
cuyo vicio o riesgo causara el daño. En este caso, nos encontraríamos ante una obligación
concurrente, regida de acuerdo a lo previsto por el art. 850 CCyC.

ARTÍCULO 1686. Acción por acreedores

Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o colectiva
de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fidei-
comitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por
fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y del fidei-
comisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.

1. Introducción
La norma ratifica la idea de separación e inmunidad del patrimonio fideicomitido, lo
que resulta la nota distintiva y esencial de esta figura contractual. Esta inmunidad
puede ser únicamente dejada de lado en base a las acciones de fraude y de ineficacia
concursal.
El artículo también otorga a los acreedores del beneficiario y del fideicomisario la facul-
tad de subrogarse en los derechos de sus deudores, para ejercer las acciones pertinentes
en miras a ejecutar sus acreencias y proteger el patrimonio de su deudor.

386 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1686

2. Interpretación
2.1. Separación e inmunidad de patrimonios
Como consecuencia de la separación de patrimonios, los bienes objeto del fideicomiso
quedan exentos de la acción de los acreedores del fiduciante.
De acuerdo a lo dispuesto por el art. 1683 CCyC, para que esta transferencia a un pa-
trimonio distinto al del fiduciante sea oponible a sus acreedores, previamente deberán
encontrarse cumplidos los requisitos exigidos de acuerdo con la naturaleza de los bienes
que lo integren.

2.2. Actuación del patrimonio fideicomitido en juicio

El fiduciario, en cumplimiento de las obligaciones asumidas al ejercer el patrimonio que le
fue transmitido, contraerá obligaciones con terceros, las que deberán ser satisfechas con
los bienes incorporados en el fideicomiso como dispone el art. 1687 CCyC.
El fideicomiso es nada más que un contrato, vale decir, no tiene personería jurídica pro-
pia, sin perjuicio del patrimonio separado que se crea como consecuencia de aquel. Por
ende, resulta claro que el deudor de las obligaciones es el fiduciario, ya que el sujeto pa-
sivo deberá ser siempre una persona humana o jurídica, a pesar de que responda única-
mente con los bienes del patrimonio de afectación. Por eso, en caso de demanda judicial,
deberá ser demandado en su persona y en carácter de fiduciario.

2.3. Fraude e ineficacia concursal

El fideicomiso, por su capacidad de aislar bienes de titularidad del fiduciante, con la
posibilidad de que no ingresen nuevos bienes a su patrimonio en contraprestación, pue-
de frustrar la expectativa de cobro de los acreedores de aquel toda vez que se vería
disminuida su prenda común, por lo menos hasta tanto se cumpla el plazo o condición
previstos en el contrato.
Como se dijo, los acreedores del fiduciante no tienen acción contra los bienes fideico-
mitidos, con excepción de los derechos en los que puedan subrogarse en caso que el
fiduciante sea también beneficiario.
Sin perjuicio de ello, si la afectación de los bienes se efectúa maliciosamente, con el único
fin de reducir el patrimonio que podrían atacar los acreedores del fiduciante, nos encon-
traremos dentro de un supuesto de fraude, tal como lo prevé en el Libro Primero, Parte
General, Título IV, Capítulo 6, Sección 3ª, que trae como consecuencia la inoponibilidad
del acto celebrado —en este caso el contrato de fideicomiso— en perjuicio de los accio-
nantes, hasta el importe de sus respectivos créditos.
Para que esa acción sea viable, deberán encontrarse acreditados los presupuestos pre-
vistos por el art. 339 CCyC, vale decir, que el crédito sea anterior al fideicomiso, o que
este se haya efectuado con miras a defraudar futuros acreedores, que la transferencia
fiduciaria haya causado o agravado la insolvencia del fiduciante, y que quien contrató
con el deudor a título oneroso haya conocido que el acto agravó o causó la insolvencia.
La norma agrega a la acción de fraude, ya prevista en el art. 15 de la ley 24.441, la acción
de ineficacia concursal, que podrá ser ejercida a fin de hacer inoponibles a los acreedores
los efectos del fideicomiso.
Si bien con la normativa anterior esta acción de ineficacia ya se entendía como viable
en virtud de que en estos casos el fraude se presume, la norma actual la incorpora ex-
presamente.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 387

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

En consecuencia, el fideicomiso podrá ser declarado inoponible respecto de los acree-

dores cuando resulte perjudicial para ellos, haya sido suscripto por el fiduciante, luego
fallido, durante el período de sospecha, y siempre que quien fuera su cocontratante tu-
viera conocimiento de la cesación de pagos de aquel. De acuerdo a lo dispuesto por la
ley concursal, el tercero, para repeler esta acción deberá demostrar que el acto no causó
perjuicio al patrimonio del fallido.
Por otra parte, y más allá de lo previsto por el art. 1686 CCyC, la referida normativa con-
cursal prevé la declaración de inoponibilidad, aún sin petición de parte, de los fideicomi-
sos constituidos durante el período de sospecha, cuando importen un acto a título gratui-
to, un pago anticipado de deudas cuyo vencimiento debía producirse con posterioridad a
la quiebra, o la constitución de una preferencia respecto de una obligación no vencida, o
que no la tenía en su origen, como podría ser el caso de la afectación de un bien a través
de un fideicomiso de garantía.

2.4. Intervención de los acreedores

del beneficiario y del fideicomisario
En virtud de la creación del patrimonio de afectación y los derechos que el fideicomiso
otorga, los acreedores del beneficiario y del fideicomisario no podrán atacar los bienes
transmitidos, toda vez que estos se encuentran en cabeza del fiduciario.
Sin perjuicio de ello, la norma prevé la intervención de dichos acreedores en subro-
gación de los derechos de sus deudores. En consecuencia, podrán aquellos reclamar
la rendición de cuentas prevista en el art. 1675 CCyC, solicitar el cese del fiduciario de
acuerdo con lo dispuesto por el art. 1678, inc. a, CCyC, así como exigir la percepción
de los frutos, para el caso del beneficiario, y la entrega de los bienes, para el caso del
fideicomisario.

ARTÍCULO 1687. Deudas. Liquidación

Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones contraídas en
la ejecución del fideicomiso, las que sólo son satisfechas con los bienes fi-
deicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el
beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos.
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por
aplicación de los principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligacio-
nes, no da lugar a la declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de
otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario según previsiones
contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del juez compe-
tente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas previs-
tas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.

1. Introducción
La norma reitera el régimen de separación de patrimonios delineado por el artículo an-
terior por el que los bienes de los intervinientes en el fideicomiso —fiduciante, fiduciario,
beneficiario y fideicomisario— no responden por las obligaciones que surgen de la ejecu-
ción del patrimonio fideicomitido. Por otra parte, se modifica el trámite de liquidación del
patrimonio de afectación, disponiendo que se realizará a través de un proceso judicial, a
diferencia del sistema extrajudicial previsto por el art. 16 de la ley 24.441.

388 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1687

2. Interpretación

2.1. Cláusula de asunción de deudas de los otros sujetos

El artículo prevé el supuesto por el cual alguno de los sujetos intervinientes en el fidei-
comiso asuma el cumplimiento, directamente o en subsidio, de las obligaciones asu-
midas por el fiduciario en la gestión del patrimonio de afectación. Esta disposición
deberá entenderse como una garantía personal, la que redundará en una mayor segu-
ridad para el cumplimiento de los compromisos asumidos con los cocontratantes por
el fideicomiso.
Ahora bien, aun cuando no se encuentre previsto, resulta evidente que tanto el beneficia-
rio como el fiduciante podrán incorporar recursos al patrimonio fideicomitido para evitar
un estado de insolvencia.

2.2. Supuesto de responsabilidad por actuación del fiduciario

La norma dispone que el fiduciario será responsable con su patrimonio personal en caso
de que en su administración exceda los límites del fideicomiso, como así también cuando
con su actuación agrave una situación de insolvencia derivada de la falta de cumplimien-
to de sus obligaciones en tiempo oportuno.

2.3. Liquidación del patrimonio insolvente

Para el caso que los bienes del fideicomiso no sean suficientes para hacer frente a las
obligaciones asumidas, sean de causa contractual o extracontractual, la norma prevé la
liquidación del patrimonio de afectación, manteniendo al fideicomiso ajeno al régimen
de concursos y quiebras.
El término “insuficiencia” utilizado por la norma no debe asimilarse al supuesto de “ce-
sación de pagos” de la normativa concursal. Aquel es un concepto más restringido que
implica la relación que se establece entre el patrimonio de afectación y las obligaciones
contraídas en la ejecución del contrato. También cabe diferenciar entre la insuficiencia
definitiva —que tiene como consecuencia la liquidación— y las temporarias que pueden
ser sorteadas en el transcurso del tiempo.
Además, se modifica radicalmente el procedimiento de liquidación, dejando de lado el
extrajudicial, previsto por la ley 24.441, y remplazándolo por un proceso con interven-
ción judicial.
Este proceso de liquidación, con intervención de un juez, constituye un camino interme-
dio entre el anterior proceso extrajudicial y la aplicación estricta de las normas de la Ley
de Concursos y Quiebras, ya que no se aplicarán automáticamente, sino en la medida en
que sean pertinentes.
El art. 1687 CCyC confiere al juez interviniente amplias facultades para proceder a la liqui-
dación y puede aprovechar los instrumentos previstos en la normativa concursal y falen-
cial. El proceso judicial, además, tiene como objetivo evitar la indefensión de las partes,
así como de los terceros, en particular los acreedores, asegurando un eficaz régimen de
publicidad como así también una mejor determinación del pasivo y eventualmente una
distribución del remanente entre los beneficiarios o fideicomisarios.
Por último, a diferencia de lo establecido en la ley 24.441, el art. 1687 CCyC prevé que será
el juez quien designe quien llevará a cabo la liquidación y no el fiduciario, lo que resulta
una solución razonable si se tiene en cuenta que fue la administración de este la que llevó
al estado de insuficiencia.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 389

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ARTÍCULO 1688. Actos de disposición y gravámenes

El fiduciario puede disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo
requieran los fines del fideicomiso, sin que sea necesario el consentimiento
del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibi-
ción de enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros
correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles
a terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto
del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de
lo previsto en el artículo 1674, los actos de disposición deben ser otorgados
por todos conjuntamente, excepto pacto en contrario, y ninguno de ellos
puede ejercer la acción de partición mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de con-
formidad con lo previsto en esta norma.

1. Introducción
En su carácter de titular de dominio, aun cuando este sea imperfecto, el fiduciario posee,
en principio, las mismas facultades que el titular de un dominio perfecto. Esto incluye el ius
abutendi, propio del dominio pleno, que le permite disponer de los bienes fideicomitidos.

2. Interpretación
2.1. La disposición de los bienes del patrimonio separado
La norma regula dos aspectos fundamentales para el desenvolvimiento del contrato en rela-
ción a los restantes sujetos y a los terceros que contratarán con el fiduciario, como son la po-
sibilidad de disponer y de gravar los bienes que forman parte del patrimonio de afectación.
Como se dijo, esta facultad deriva de su carácter de titular de dominio, y salvo pacto en
contrario podrá ejercerla de acuerdo a su buen saber y entender en miras a cumplir con
la finalidad del contrato.
Si bien las cláusulas de inenajenabilidad, según lo previsto en el art. 1972 CCyC, resultan
nulas, excepto que se refieran a persona o personas determinadas, esta limitación no se
aplica al dominio fiduciario en virtud de lo dispuesto por el art. 1703 CCyC.

2.2. Limitaciones a la facultad de disponer o gravar

2.2.1. Cláusulas de limitación
Como se dijo, las cláusulas de limitación a la disposición de bienes son válidas, y pueden
ser dispuestas por el fiduciante. Sin perjuicio de ello, la facultad de disponer y gravar
de los bienes por parte del fiduciario no es estrictamente libre, sino que solo podrá ser
ejercida cuando sea conveniente para el cumplimiento de la finalidad para la que fue
dispuesto el fideicomiso.

2.2.2. Cláusula de consentimiento del fiduciante o beneficiario

Por otra parte, podrá pautarse en el contrato que el fiduciario deba requerir previamente
al fiduciante o al beneficiario su conformidad para disponer o gravar los bienes, incluso
en los casos en que el acto sea de utilidad para el propósito del fideicomiso.

390 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1689

En tal supuesto no se estaría frente a una limitación propiamente dicha de la facultad

de disposición, sino que se deberá juzgar como una mera consulta que, para el caso de
llevar a cabo la enajenación sin dicho consentimiento, podrá acarrearle responsabilidad
personal frente a los otros sujetos del contrato.

2.3. Los terceros adquirentes

De acuerdo a lo dispuesto, no podrán ser atacados los actos de disposición realizados por
el fiduciario en el marco de lo normado por este artículo. Para ello, habrá de tenerse en
cuenta si este adecuó su actuación a las limitaciones y facultades previstas por el fiduciante,
teniendo en miras además la finalidad del contrato. Resulta evidente que para que estos
actos queden a salvo, el tercero cocontratante debe haber actuado de buena fe y a título
oneroso. En consecuencia, serán atacables los actos realizados en exceso de las limitaciones
contractuales si pudieron ser conocidas por el tercero, en virtud de encontrarse inscriptas
en los registros correspondientes, o si este no ha llevado a cabo las medidas necesarias para
tomar conocimiento de las restricciones contractualmente incorporadas en el fideicomiso.

2.4. Condominio fiduciario

La legislación anterior no consideraba ni prohibía la posibilidad del nombramiento de
más de un fiduciario. A partir de esta norma, esta designación plural implica la creación
de un condominio fiduciario. En estos casos estará vedado, salvo autorización en contra-
rio en el contrato, la disposición de cada uno de los fiduciarios de su parte alícuota. A su
vez, prohíbe el ejercicio de la acción de partición mientras dure el plazo del fideicomiso,
estableciéndose una indivisión forzosa.

ARTÍCULO 1689. Acciones

El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que correspon-
dan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fidu-
ciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a
ejercer acciones en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin
motivo suficiente.

1. Introducción
La legitimación procesal del fiduciario para intervenir en juicios y defender el patrimonio
fideicomitido deriva directamente de su titularidad fiduciaria, así como también de las
obligaciones asumidas en el contrato. Esa defensa tendrá el doble carácter de derecho
como dueño y de obligación como administrador de un patrimonio con una finalidad que
le ha sido impuesta.

2. Interpretación
2.1. Acciones
Las acciones que podrá y deberá ejercer el fiduciario son de toda índole: personales,
reales y posesorias. Incluirán, desde ya, la acción personal para reclamar la entrega de las
cosas para el caso que el fiduciante no haga la tradición o no cumpla con las formalidades
en caso que la naturaleza de los bienes lo requiera; así como reclamar la entrega del lega-
do al heredero para el caso de haber sido constituido por testamento. Tendrá además la
facultad de ejercer todas las acciones personales para la ejecución de los contratos que

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 391

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

celebre en carácter de ejecutor de la manda fiduciaria. También tendrá la potestad para

ejercer las acciones reales, sea para adquirir el dominio de las cosas que se incorporan al
patrimonio cuando estas no están en poder del fiduciante al momento de la constitución;
sea para el caso de sufrir un ataque o una turbación en su derecho una vez operada la
adquisición del dominio por título y modo.
Por otra parte, puede ejercer las acciones derivadas de la posesión de los bienes para
obtener la restitución o manutención, así como también las acciones policiales.
Se deja establecido expresamente que la legitimación pasiva de estas acciones no recae-
rá únicamente sobre terceros, sino también sobre los sujetos del contrato.

2.2. Ejercicio de las acciones por un tercero

El ejercicio por parte de los restantes sujetos del contrato de las acciones de defensa del
patrimonio se puede asimilar a la acción oblicua o subrogatoria. La norma prevé, al igual
que en el art. 18 de la ley 24.441, la autorización previa del juez cuando haya verificado
que la inacción del fiduciario no tenga motivo suficiente, lo cual brinda mayor seguridad
jurídica a los sujetos que serán demandados.
Resulta evidente que la autorización a terceros para que ejerzan estas acciones no implica
el cese del fiduciario, pero otorgan una pauta determinante a los fines de evaluar el in-
cumplimiento de las obligaciones asumidas que deriven en su remoción, salvo, claro está,
que la inacción se deba a una imposibilidad material de cumplimiento u obrar no culpable.

Sección 4ª. Fideicomiso financiero

ARTÍCULO 1690. Definición

Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas pre-
cedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por el organismo de contralor de los mercados de
valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titula-
res de los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.

1. Introducción
El fideicomiso financiero es un supuesto especial de fideicomiso que se distingue por la
emisión de títulos que serán garantizados con el patrimonio de afectación, así como por la
calidad particular de sus sujetos —un fiduciario— que será una entidad financiera o una so-
ciedad autorizada para actuar como fiduciario financiero por el organismo de control de
los mercados de valores; siendo los beneficiarios los titulares de los títulos mencionados.

2. Interpretación
2.1. La titulización o securitización. Concepto
El fideicomiso financiero se encuentra vinculado intrínsicamente con el concepto de ti-
tulización o securitización. La titulización es un proceso que tendrá como finalidad la
posibilidad de transformar activos ilíquidos en títulos valores, es decir, en activos líquidos.
En este proceso, una cartera de créditos se agrupará y será el respaldo de los títulos
emitidos que serán colocados en el mercado para ser adquiridos por los inversores mi-
noristas o mayoristas.

392 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1691

2.2. Estructura
El fideicomiso financiero, como mecanismo para lograr liquidez en base a activos ilíqui-
dos, depende para su creación de la existencia de contratos previos que originen esos
activos o créditos, que deberán tener ciertos caracteres de homogeneidad. Si bien no
se encuentra previsto, resulta recomendable que exista una pluralidad de créditos para
asegurar que el volumen involucrado justifique los costos de la operatoria. Ese volumen
de créditos brindará, a su vez, mayor seguridad en virtud de la dispersión del riesgo de
incumplimiento ante la multiplicidad de deudores.
En esta especie particular de fideicomiso, el originante, quien ocuparía el rol de fiduciante
en la estructura tradicional, es el titular de los créditos originados en el o los contratos
primigenios.
Estos créditos serán transmitidos por cesión o venta a una entidad que estará facultada a
emitir títulos de deuda por la autoridad de control del mercado de valores, que se deno-
mina emisor o vehículo. Al desprenderse de los créditos y aislarlos en el emisor, se evita
transmitir a los títulos, que formarán parte de la emisión, el riesgo crediticio y empresarial
del originante.
Por su parte, el emisor, quien ocuparía la posición de fiduciario, será el nuevo titular jurí-
dico de los bienes que recibe del originante y será el emisor de los títulos valores respal-
dados por dichos bienes.
En esta estructura, los beneficiarios, como aclara la norma, serán los titulares de los títu-
los emitidos.
Resulta habitual que la colocación en el mercado de los títulos emitidos se haga a través
de una entidad financiera minorista, ya que será esta la que tenga un contacto más di-
recto con los inversores.
Para finalizar, las sumas percibidas por el cobro de los créditos que respaldan la emisión, se
destinarán al pago del capital y los dividendos de los títulos en poder de los beneficiarios.

2.3. Ventajas
En principio, se entiende que, para que se justifique poner en movimiento una estructura
compleja como la del fideicomiso financiero, las ventajas para los sujetos intervinientes
deben ser variadas.
Las principales ventajas para el originante están dadas por el menor costo de obtención
de fondos, ya que —como se dijo— al aislar los créditos, su cobrabilidad resulta lo único
relevante a fin de colocar el título en el mercado, más allá de la capacidad de pago del
originante. Así también, para el fiduciante, se eliminaría el riesgo de descalce producido
por la divergencia entre los plazos de toma de fondos, que por lo general es a corto plazo,
y una financiación a plazos más extensos.
Por otro lado, para el sistema financiero, la introducción de una fuente alternativa de fi-
nanciamiento a través de la toma de capitales del mercado debería llevar a un progresivo
descenso en los costos financieros.

ARTÍCULO 1691. Títulos valores. Ofertas al público

Los títulos valores referidos en el artículo 1690 pueden ofrecerse al público
en los términos de la normativa sobre oferta pública de títulos valores. En
ese supuesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 393

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

ser autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos financieros, quien

puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinación de los
requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.

Remisiones: ver Libro Tercero, Título V, Capítulo 6 del CCyC.

1. Introducción
De acuerdo a lo dispuesto por este artículo, los certificados de participación y los títulos
representativos de deuda tienen el carácter de títulos valores y les serán aplicables en lo
pertinente lo previsto por el Libro Tercero, Título V, Capítulo 6 del CCyC.

2. Interpretación
Siendo títulos valores, son autónomos y, por lo tanto, susceptibles de una fácil circula-
ción, aumentando su apetecibilidad por parte de los inversores. Se trata de títulos que
otorgan un derecho de ejercicio continuado, que será igual para todos los tenedores de
títulos de la misma clase.
De acuerdo a lo establecido por los arts. 1815 y 1816 CCyC, estos títulos incorporan una
obligación incondicional e irrevocable de una prestación, otorgando a cada titular un
derecho autónomo. A quienes sean sus portadores de buena fe y los hayan adquirido
conforme su ley de circulación, les son inoponibles las defensas personales que puedan
existir contra anteriores portadores.
Por otra parte, la Comisión Nacional de Valores, en su carácter de autoridad de aplica-
ción, ha dispuesto que los certificados de participación deberán ser ofrecidos al público
en general, debiendo darse el cumplimiento acabado con el derecho de información de
los adquirentes, que deberá adaptarse al perfil subjetivo de todos los destinatarios de
la oferta.

ARTÍCULO 1692. Contenido del contrato de fideicomiso financiero

Además de las exigencias de contenido generales previstas en el ar-
tículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los tér-
minos y condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la
adopción de decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan las
previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio
fideicomitido, y la denominación o identificación particular del fideico-
miso financiero.

Remisiones: ver art. 1667 CCyC.

1. Introducción
El fideicomiso financiero, como subtipo particular, no está exento del cumplimiento de la
normativa general, por lo que el contrato deberá incluir los mismos elementos previstos
en el art. 1667 CCyC.
El Código incorpora como requisito de contenido para estos contratos que deberán in-
cluirse las reglas para la adopción de decisiones, así como también la denominación o
identificación particular del fideicomiso, lo que resulta una novedad respecto de lo pre-
visto por el art. 20 de la ley 24.441.

394 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1694

2. Interpretación
Sin perjuicio de la remisión a los elementos previstos por el art. 1667 CCyC, la regla-
mentación emanada de la Comisión Nacional de Valores como autoridad de aplicación
dispone en sus normas, en el Título V, Capítulo IV, Sección XI “Contenido del Contrato de
Fideicomiso”, que el contrato de fideicomiso financiero deberá contener: la identificación
de los sujetos del fideicomiso —fiduciantes, fiduciario o fiduciarios, y fideicomisario—;
identificación del fideicomiso, que deberá utilizar la denominación “fideicomiso financie-
ro”; el procedimiento de liquidación; el procedimiento y la obligación de rendir cuentas a
los beneficiarios; la remuneración del fiduciario; y los términos y condiciones de emisión.
Por otra parte, en la misma normativa se exige que cuando el fiduciario delegue la ejecu-
ción de las funciones de administración se deberá establecer que el subcontratante deberá
rendir diariamente al fiduciario el/los informe/s de gestión y/o cobranzas y, en su caso, en
el plazo máximo de tres días hábiles de recibidos los fondos de las cobranzas depositar los
mismos en una cuenta del fideicomiso, operada exclusivamente por el fiduciario; y el deber
de todos aquellos sujetos que cumplan funciones vinculadas a la administración, cobro,
gestión de mora y/o custodia de los bienes fideicomitidos de informar en forma inmediata
al fiduciario todo hecho que pudiera afectar el normal cumplimiento de la función asignada.

Sección 5ª. Certificados de participación y títulos de deuda

ARTÍCULO 1693. Emisión y caracteres. Certificados globales
Sin perjuicio de la posibilidad de emisión de títulos valores atípicos, en los
términos del artículo 1820, los certificados de participación son emitidos por
el fiduciario. Los títulos representativos de deuda garantizados por los bie-
nes fideicomitidos pueden ser emitidos por el fiduciario o por terceros. Los
certificados de participación y los títulos representativos de deuda pueden
ser al portador, nominativos endosables o nominativos no endosables, cartu-
lares o escriturales, según lo permita la legislación pertinente. Los certifica-
dos deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las
condiciones de la emisión, las enunciaciones necesarias para identificar el fi-
deicomiso al que pertenecen, y la descripción de los derechos que confieren.
Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación
y de los títulos de deuda, para su inscripción en regímenes de depósito
colectivo. A tal fin se consideran definitivos, negociables y divisibles.

ARTÍCULO 1694. Clases. Series

Pueden emitirse diversas clases de certificados de participación o títulos
representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se
deben otorgar los mismos derechos. La emisión puede dividirse en series.
Los títulos representativos de deuda dan a sus titulares el derecho a recla-
mar por vía ejecutiva.

1. Introducción
Los arts. 1693 y 1694 CCyC refrendan lo normado por los arts. 21 y 22 de la ley 24.441.
El primero, dejando a salvo el supuesto previsto por el art. 1820 CCyC, prevé dos clases
distintas de títulos: los representativos de deuda y los certificados de participación.
La emisión de estos títulos es la manifestación escritural del fideicomiso financiero y se-
rán estos los instrumentos a través de los cuales se llegará a los inversores particulares.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 395

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

2. Interpretación
2.1. Títulos representativos de deuda
Los títulos representativos de deuda que se encontraran garantizados por los bienes
integrantes del patrimonio de afectación pueden ser emitidos por el fiduciario o por
terceros, y a fin de informar claramente a los tenedores de títulos de las circunstancias
de su emisión, deberán contener la denominación y firma del representante del emisor
o del fiduciario, la identificación del fideicomiso, el monto de la deuda emitida, la clase y
número de serie y el plazo de vigencia.
Sin perjuicio de ello, deberá aclararse que los bienes del fiduciario no responden por las
obligaciones del fideicomiso.

2.2. Certificados de participación

Los certificados de participación están intrínsicamente relacionados con la evolución del
patrimonio fideicomitido y pueden ser únicamente emitidos por el fiduciario, pues es el
titular de los bienes. Al hacerlo deberá enunciar los mismos contenidos que en el caso
de los títulos representativos de deuda, informando también los derechos que se les
confieren a los titulares.
En estos casos, el acreedor de los créditos que se transmitan —si ha conservado la ges-
tión del cobro—, o quien se haya dispuesto en el contrato, percibirá las sumas producidas
por esas acreencias y las transferirá a los titulares de los títulos, pudiendo descontar
previamente de los gastos de administración si así estuviera previsto.
Los tenedores de los títulos asumirán el riesgo de la administración del patrimonio de
afectación compuesto por los créditos, así como, para el caso de no existir garantías co-
laterales, su imposibilidad de cobro. Cabe resaltar que, como el acreedor primigenio se ha
desprendido de la titularidad de los créditos, estos ya no figurarán en sus balances, como
así tampoco aparecerán como pasivo los certificados emitidos.

2.3. Título ejecutivo

El art. 1694, último párrafo, CCyC prevé que los títulos representativos de deuda constitu-
yen títulos ejecutivos a los fines procesales, otorgándole acceso a la vía expedita para su
ejecución, circunstancia que no se extiende a los certificados de participación.

Sección 6ª. Asambleas de tenedores de títulos

representativos de deuda o certificados de participación
ARTÍCULO 1695. Asambleas
En ausencia de disposiciones contractuales en contrario, o reglamenta-
ciones del organismo de contralor de los mercados de valores, en los fi-
deicomisos financieros con oferta pública las decisiones colectivas de los
beneficiarios del fideicomiso financiero se deben adoptar por asamblea, a
la que se aplican las reglas de convocatoria, quórum, funcionamiento y ma-
yorías de las sociedades anónimas, excepto en el caso en que se trate la
insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuración de sus pa-
gos a los beneficiarios. En este último supuesto, se aplican las reglas de las
asambleas extraordinarias de sociedades anónimas, pero ninguna decisión
es válida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos emitidos
y en circulación.

396 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1697

ARTÍCULO 1696. Cómputo

En el supuesto de existencia de títulos representativos de deuda y certificados
de participación en un mismo fideicomiso financiero, el cómputo del quórum y
las mayorías se debe hacer sobre el valor nominal conjunto de los títulos valo-
res en circulación. Sin embargo, excepto disposición en contrario en el contra-
to, ninguna decisión vinculada con la insuficiencia del patrimonio fideicomitido
o la reestructuración de pagos a los beneficiarios es válida sin el voto favorable
de tres cuartas partes de los títulos representativos de deuda emitidos y en
circulación, excluidos los títulos representativos de deuda subordinados.

1. Introducción
La asamblea de tenedores de títulos se encontraba prevista en el art. 23 de la ley 24.441,
pero únicamente para el caso de insuficiencia del patrimonio fideicomitido, otorgándole
facultades para resolver sobre las formas de administración y liquidación del fideicomiso.

2. Interpretación
El art. 1695 CCyC dispone la adopción, por parte de la asamblea de los beneficiarios, de
las decisiones colectivas en los fideicomisos de oferta pública, remitiendo a las normas
previstas para las sociedades anónimas, cuya aplicación procederá, únicamente, cuando
no se haya pactado contractualmente en contrario, o existan disposiciones del organismo
de contralor de mercado de valores al respecto que regulen la cuestión.
La norma remite para las decisiones que no incluyan la reestructuración de pagos a los
beneficiarios y la insuficiencia del patrimonio fideicomitido, a las reglas de las sociedades
anónimas. Vale decir que deberán ser convocadas por el fiduciario, o cuando sean reque-
ridas por el 5% del valor nominal de conjunto de los títulos valores en circulación, debien-
do mencionarse el carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión y orden del día.
La constitución de la asamblea, en estos casos, requiere de la presencia de tenedores de
títulos que representen la mayoría del valor nominal del conjunto de los títulos valores en
circulación. Las resoluciones serán tomadas por mayoría absoluta de los votos presentes.
Para el supuesto que la asamblea se convoque para los supuestos de insuficiencia del patri-
monio o la reestructuración de los pagos a los beneficiarios, la norma remite a las reglas de
las asambleas extraordinarias de las sociedades anónimas. En consecuencia, deberá cons-
tituirse con la presencia de tenedores de títulos que representen el sesenta por ciento del
valor nominal del conjunto de títulos en circulación, si el contrato no exige quórum mayor.
En estos casos, las resoluciones serán tomadas por mayoría absoluta de los votos pre-
sentes, salvo cuando el fideicomiso exija mayor número. Sin perjuicio de la normativa a
la cual se remite, el art. 1696 CCyC prevé que las decisiones vinculadas con estos temas,
para ser válidas, deberán tomarse con el voto favorable de tres cuartas partes de los
títulos representativos de deuda emitidos y en circulación, excluidos los títulos represen-
tativos de deuda subordinados.

Sección 7ª. Extinción del fideicomiso

ARTÍCULO 1697. Causales
El fideicomiso se extingue por:
a) el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el ven-
cimiento del plazo máximo legal;

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 397

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

b) la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facul-

tad; la revocación no tiene efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en
los fideicomisos financieros después de haberse iniciado la oferta pública
de los certificados de participación o de los títulos de deuda;
c) cualquier otra causal prevista en el contrato.

ARTÍCULO 1698. Efectos

Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar
los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los
instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que correspondan.

1. Introducción
El Código enumera las causales de extinción del fideicomiso, que conlleva también la
extinción del dominio o propiedad fiduciaria respecto de los bienes que integran el
patrimonio de afectación y el nacimiento de la obligación del fiduciario de entregar los
bienes.

2. Interpretación
La norma prevé, siguiendo lo dispuesto por la ley 24.441, los mismos tres supuestos de
extinción, con el agregado de la ineficacia de revocación para el caso de los fideicomisos
financieros, una vez iniciada la oferta pública de los certificados de participación o los
títulos de deuda.

2.1. Causas de extinción del fideicomiso

2.1.1. Cumplimiento de plazo o condición

El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condición resolutoria resultan el modo
normal de conclusión del fideicomiso. De acuerdo a lo previsto por el art. 1668 CCyC, si la
condición no se cumpliese dentro de los 30 años de celebrado, el contrato se considerará
extinguido, salvo cuando el beneficiario sea un incapaz, o una persona con capacidad
restringida.
La condición, a diferencia del plazo, depende de un evento futuro e incierto, que pue-
de o no ocurrir. Ante el supuesto que esta condición resolutoria se torne de imposible
cumplimiento, debe entenderse la extinción del fideicomiso. En este caso, el fiduciario
entregará los bienes al fideicomisario.
Vencido el plazo, la mora es automática. Sin perjuicio de ello, la separación de patrimo-
nios subsiste hasta la entrega efectiva de los bienes al fideicomisario.

2.1.2. Revocación
Para que la revocación por parte del fiduciante tenga efectos, es necesario que este se
haya reservado expresamente esa facultad en el contrato. Esta revocación no tiene efecto
retroactivo.
La novedad de este artículo es que prevé la ineficacia de la revocación en los fideico-
misos financieros después de haberse iniciado la oferta pública de los certificados de
participación o de los títulos de deuda, con el fin de proteger a los terceros que pudie-
ran ser beneficiarios, en su carácter de titulares de los certificados de participación y
títulos de deuda.

398 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1699

Como todas estas causales, la revocación tiene por efecto la extinción del contrato y el
nacimiento de la obligación de entrega de los bienes, por lo que no cabría interpretar que
la revocación implica la restitución de los bienes al fiduciante, a menos que este haya sido
designado fideicomisario.

2.1.3. Otras causales contractuales

Como norma de carácter abierto, la norma prevé que podrán incorporarse cláusulas de
extinción, sea en el contrato o en el testamento, que dependerán de la finalidad y la es-
tructura que adopte el fideicomiso.

2. Efectos y estilo correspondiente

La extinción del fideicomiso genera efectos respecto de los sujetos del contrato o testa-
mento, así como también en relación a terceros ajenos a él. Cabe destacar que el hecho
extintivo, sea el vencimiento de plazo, cumplimiento de la condición, revocación o cual-
quier otro, no exime automáticamente de responsabilidad al fiduciario, sobre quien re-
caerá la obligación de entrega de los bienes, así como también el deber de colaboración
a fin de dar cumplimiento con los requisitos registrales de acuerdo a la especie de bienes
de que se trate. Además, deberá mantenerse en su gestión hasta que se haga la entrega
efectiva de los bienes, de ser necesario para evitar perjuicios a las partes.
Para el caso de fallecimiento del fideicomisario, los bienes deberán ser entregados a su
sucesor, excepto que se haya designado un suplente, en cuyo caso será este último quien
reciba los bienes. De acuerdo a lo que prevé el último párrafo del art. 1672 CCyC, si nin-
gún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, los bienes deberán ser
transmitidos al fiduciante.
Internamente, la extinción hace nacer el derecho del fideicomisario de exigir la entrega
de los bienes integrantes del patrimonio de afectación. Estos bienes, pueden no ser los
mismos que originalmente fueron transmitidos, pues aquellos, de no existir cláusulas que
limiten su disposición, podrán haber sido remplazados por otros en el marco de la ges-
tión del fideicomiso.
Cesa también la propiedad fiduciaria que estuviera a su cargo en virtud que el fideico-
misario recibe el dominio o propiedad plena de los bienes, sin limitaciones temporales o
contractuales.
En relación a los terceros, la extinción surtirá efectos a partir de la inscripción en los regis-
tros correspondientes para el caso de bienes registrables, y con la entrega o las distintas
formalidades requeridas dependiendo su naturaleza, en los restantes.

Sección 8ª. Fideicomiso testamentario

ARTÍCULO 1699. Reglas aplicables
El fideicomiso también puede constituirse por testamento, el que debe con-
tener, al menos, las enunciaciones requeridas por el artículo 1667.
Se aplican los artículos 2448 y 2493 y las normas de este Capítulo; las refe-
ridas al contrato de fideicomiso deben entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designación se aplica
lo dispuesto en el 1679.
El plazo máximo previsto en el artículo 1668 se computa a partir de la muer-
te del fiduciante.

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 399

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

1. Introducción
El fideicomiso testamentario es aquel instrumento que permite designar un fiduciario
para que, al momento de la muerte del originante, administre una porción del haber
relicto, a favor de uno o varios terceros. Al regularlo, el Código remite a las normas esta-
blecidas para los fideicomisos de fuente contractual, con la aclaración que el plazo del
fideicomiso se computará a partir de la muerte del fiduciante.

2. Interpretación
2.1. Acto unilateral
La aceptación de los beneficiarios y del fiduciante no implica que se modifique la esencia
de acto unilateral del testamento como negocio constitutivo, pues este habrá sido crea-
do con la voluntad del testador, sin perjuicio de comenzar sus efectos al momento de su
fallecimiento.

2.2. Utilidad y ventajas

La constitución de fideicomisos testamentarios puede resultar una herramienta de gran
utilidad para beneficiar o proteger personas incapaces, de edad avanzada o aquellas sin
conocimiento en el manejo de ciertos negocios.
A través de este instrumento, el causante podrá dar forma a una estructura que asegure
el sostén económico de los beneficiarios, proveyéndoles recursos para solventar su edu-
cación, profesión o los gastos de salud, entre otros.

2.3. El fiduciario testamentario

Para asegurar el cumplimiento de la voluntad del testador y no dejarlo librado a la volun-
tad de aceptación del cargo del fiduciario, el art. 1699 CCyC dispone que, en caso que
el fiduciario no acepte su designación, no hubiere un suplente que lo haga y no haya un
proceso para su selección, deberá el juez o tribunal ante quien tramita la sucesión desig-
nar una de las entidades autorizadas (art. 1690 CCyC).

2.4. Objeto
En virtud de la incorporación de la posibilidad que las universalidades sean objeto del
contrato de fideicomiso (art. 1670 CCyC), se ha abierto la puerta para que la totalidad de
la herencia o una parte alícuota de ella se transmita al patrimonio de afectación. Por su-
puesto, como dispone el artículo referido, podrán también ser objeto del contrato todos
los bienes que se encuentren en el comercio.

2.5. Forma y contenido

El Código no prevé forma alguna en particular para la constitución de fideicomiso por
testamento, pudiendo extenderse por testamento ológrafo o por acto público, sin per-
juicio de los bienes que sean su objeto. De acuerdo a lo normado por los arts. 2474 y
2475 CCyC, la inobservancia de las formalidades previstas en el Código es causal de
nulidad total, pero podrá ser confirmado reproduciendo las disposiciones testamenta-
rias en un nuevo testamento otorgado con los requisitos pertinentes.
En cuanto al contenido, el art. 1699 CCyC remite a lo dispuesto por el art. 1667 CCyC
como contenido mínimo. Vale decir, deberán enunciarse los bienes que integrarán el fi-
deicomiso o una descripción de las características que deberán reunir, el plazo o condi-
ción, así como la identificación de los sujetos intervinientes, los derechos y obligaciones
del fiduciario, y el procedimiento para su sustitución.

400 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1699

Resulta conveniente incorporar al contrato la finalidad que se pretende alcanzar con él,
para dar un marco de actuación al fiduciario en su ejercicio del patrimonio que le es en-
cargado y poder así evaluar su actividad, en términos de eficiencia y eficacia.

2.6. Revocación
En los casos de fideicomiso testamentario, la revocación, como supuesto de extinción,
prevista en el art. 1697, inc. b, CCyC podrá ser ejercida hasta el momento del fallecimien-
to del fiduciante, aún cuando no haya sido prevista en el testamento, circunstancia esta
última que resulta un requisito ineludible en el caso de los contratos. Ello en virtud de
lo previsto por el art. 2511 CCyC, que establece que la revocación del testamento podrá
ser efectuada por la sola voluntad del testador, y que aquel no otorga derechos a los
beneficiarios sino a partir de la muerte del causante. Esta facultad, agrega la norma, es
irrenunciable e irrestringible.

2.7. El fideicomiso y los límites de la legítima

Ante la existencia de herederos forzosos, el fideicomiso solo podrá constituirse sobre la
porción disponible del haber relicto, para de no afectar sus legítimas. Esto se desprende
del principio de intangibilidad de la legítima, que consiste en que los herederos legitima-
dos no pueden ser privados de ella, como así tampoco pueden disminuirse sus propor-
ciones, comprometerlas o supeditarlas a plazos.
Para el caso que el fideicomiso constituido por contrato o por testamento afecte la le-
gítima de los herederos forzosos, estos estarán legitimados para ejercer las acciones de
reducción y complemento para la defensa de su integridad.

2.8. Mejora a favor de heredero con discapacidad

2.8.1. Fundamento y alcance
Una de las novedades incorporadas por el Código Civil y Comercial se encuentra en el
art. 2448 CCyC, que prevé como excepción que podrá afectarse un tercio de la legítima
para aplicarla a una mejora destinada a ascendientes o descendientes con discapacidad,
incluso a través de un fideicomiso.
Esta excepción, aunque la norma no lo mencione, podrá extenderse al caso del cónyuge
supérstite que sufra una discapacidad como la allí descripta.
Esta excepción se encuentra en línea con lo dispuesto por el art. 75, inc. 23, CN, que prevé
la promoción de medidas que protección de las personas con discapacidad a fin de ase-
gurarles el pleno goce y ejercicio de sus derechos, así como lo previsto en el “Preámbulo”
de la Convención Internacional sobre los Derechos de Personas con Discapacidad, que
se expresa en el mismo sentido. La mejora, también, se enrola en la tendencia de ampliar
las facultades para testar del causante a través de la reducción de las legítimas, pudiendo
afectarlas en este caso excepcionalmente.
Ahora bien, de acuerdo al texto de la norma, el causante podrá disponer de un tercio de
las legítimas, además de la porción disponible. Vale decir que para poder utilizar esta
mejora excepcional, deberá beneficiar al heredero que padece la discapacidad con la
porción disponible.

2.8.2. Persona con discapacidad

El art. 1699 CCyC remite al art. 2448 CCyC, que prevé un concepto de discapacidad más
amplio que el previsto por el art. 32 CCyC para la incapacidad, y que coincide con el dis-
puesto en el art. 48 CCyC. En consecuencia, para resultar beneficiado con esta mejora, no

Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 401

Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

es requisito la incapacidad sino un grado menor, que implica padecer una alteración funcio-
nal permanente o prolongada, física o mental que, en relación a la edad y medio social, im-
plique desventajas considerables para su integración social, familiar, educacional o laboral.

ARTÍCULO 1700. Nulidad

Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario esté obliga-
do a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmi-
tido únicamente a su muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.

1. Introducción
La sustitución fideicomisaria se encontraba prohibida en el Código Civil, de acuerdo a la
nota del art. 3724 CC. El Código Civil y Comercial mantiene esa prohibición en este artículo.

2. Interpretación
Definida como la institución por la cual se impone un segundo heredero al heredero insti-
tuido, quien tiene la carga de la conservación de los bienes, los que pasarán al sustituido
al momento de la muerte del primero, la sustitución fideicomisaria ha sido considerada
un obstáculo para el normal desenvolvimiento de los bienes.
Por otra parte, no podría admitirse que a través del fideicomiso, en los términos en que
se encuentra regulado en el ordenamiento, pueda configurarse una sustitución fideico-
misaria, ya que de acuerdo a lo previsto por el art. 1678 CCyC, la muerte del fiduciario no
extingue el fideicomiso, sino que será continuado por el fiduciario sustituto.

Capítulo 31. Dominio fiduciario (*)

ARTÍCULO 1701. Dominio fiduciario. Definición
Dominio fiduciario es el que se adquiere con razón de un fideicomiso cons-
tituido por contrato o por testamento, y está sometido a durar solamente
hasta la extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien
corresponda según el contrato, el testamento o la ley.

ARTÍCULO 1702. Normas aplicables

Son aplicables al dominio fiduciario las normas que rigen los derechos rea-
les en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III del
Libro Cuarto de este Código.

1. Introducción
El precepto destaca las características y causas de constitución del derecho de dominio
imperfecto, que define como fiduciario. Su ubicación en este Libro III resulta extraña por
cuanto la regulación del derecho de propiedad “dominio” ha sido desarrollada desde el
art. 1941 CCyC en adelante. Allí se aprecian los caracteres que en esta definición se su-
brayan. El reenvío de este Capítulo 31 es al art. 1964 CCyC que, bajo el título de dominio
imperfecto, admite, a la par del revocable, el fiduciario y el desmembrado. Demás está
decir que con la sanción de la ley 26.994 se derogaron los arts. 1° a 26 de la ley 24.441,

(*) Comentarios a los arts. 1701 a 1707 elaborados por Federico Causse.

402 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1702

que precisamente refería al contrato de fideicomiso y a la especie de dominio fiduciario,

quedando hoy alcanzados por la regulación del CCyC.

2. Interpretación
El dominio, como los restantes derechos reales, se adquiere con título y modos sufi-
cientes. El art. 1892 CCyC describe los presupuestos del título y la tradición o inscrip-
ción registral como modos. Es claro que se trata de un derecho real sobre cosa propia
(art. 1888 CCyC), pudiendo como todos ellos recaer sobre cosas registrables o no re-
gistrables (art. 1890 CCyC).
Todo dominio se presume perfecto hasta que se pruebe lo contrario (art. 1941 CCyC).
Trátase de una presunción iuris tantum, y es claro que, constituido por contrato o por
testamento, el dominio fiduciario tiene la particularidad de durar hasta la extinción del
fideicomiso que lo causa, siendo ese el título suficiente que no probaría sino la afectación
del carácter perpetuo y su duración acotada. No debe desdeñarse la interpretación que
afirma que, incluso el del caso, constituye un dominio “perpetuo” si no está expuesto a
extinguirse por su no uso. Mas si se advierte la observación fundada en las vicisitudes del
ejercicio del derecho, en rigor, soslaya lo que es la esencia del derecho adquirido en estas
condiciones, que es la extinción.
Se denomina “imperfecto”, entonces, al dominio que está sometido a una condición o
plazo resolutorio pues, precisamente, tales modalidades afectan la continuidad del ejer-
cicio del derecho.
A la perpetuidad, definida en el art. 1942 CCyC, por el contrario, se la establece señalan-
do: “No tiene límite en el tiempo y subsiste con independencia de su ejercicio” y “No se
extingue aunque el dueño no ejerza sus facultades, o las ejerza otro, excepto que este ad-
quiera el dominio por prescripción adquisitiva”. Ello no hace más que reiterar conceptos
ya abordados por la legislación anterior.
El dominio —perfecto o imperfecto— supone la titularidad individual del derecho de pro-
piedad. Cuando pertenece en común a varias personas y corresponde a cada por una
parte indivisa, nos encontramos ante un “condominio” (art. 1983 CCyC).
Podría pensarse que el dominio fiduciario solo puede corresponderle a un sujeto. La
redacción de este artículo parece admitir esta única hipótesis. Sin embargo, resulta po-
sible que la transmisión con fuente en un fideicomiso haya sido a favor de más de uno,
solución que la regulación que comentamos no prohíbe. De ahí que también es posible
que exista condominio fiduciario. Ya lo anuncia el art. 1984 CCyC cuando señala que las
normas que regulan el dominio se aplican subsidiariamente a este título, que es el corres-
pondiente al condominio.
Precisados los contornos vinculados con la afectación del carácter perpetuo propio del
dominio perfecto, cuanto de la posibilidad que ello se verifique incluso en un condominio,
cabe avanzar sobre aspectos que se vinculan con la constitución a través del contrato de
fideicomiso. Es que la figura del dominio fiduciario que tratamos supone la facción del
contrato de fideicomiso que regula el Capítulo 30 (art. 1666 CCyC y ss.).
Allí se verifica que una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a transmitir
a otra, denominada fiduciario, la propiedad de bienes. Como relación jurídica, queda cum-
plida con la formalización del contrato al que alude el artículo. Vale este de título suficien-
te, del cual se desprenderá, como una de las obligaciones, la entrega de la cosa, dando
origen al dominio fiduciario.
La definición del contrato la presta el art. 1666 CCyC: “Hay contrato de fideicomiso cuan-
do una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de
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Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de

otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento
de un plazo o condición al fideicomisario”.
Fuera de la posibilidad de constituir un contrato real —el CCyC no los incorpora—, se
establece que hay contrato de fideicomiso cuando se transmita o se prometa transmitir
la propiedad de bienes a un fiduciario. Puede formalizarse en escritura pública o contrato
privado, según si el bien o los bienes que lo integran lo requieran. Es más, debe distin-
guirse si el contrato transmite la propiedad de una cosa o solo es fuente para imponer al
fiduciario a hacerlo, en cuyo caso la disposición de este último —en caso de recaer sobre
inmuebles— merece la escritura pública por imposición del art. 1017, inc. a, CCyC, que
dice: “Deben ser otorgados por escritura pública: a. los contratos que tienen por objeto la
adquisición, modificación o extinción de derechos reales sobre inmuebles…”.
Otro de los trazos que cabe destacar en la nueva regulación es la posibilidad de que el
beneficiario pueda ser un tercero, como el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Una característica común a la especie de dominio imperfecto revocable es la que este
dominio está sujeto a la condición resolutoria o plazo al que se halla sujeto, con la fina-
lidad de transmitirla al fideicomisario. Este último —que puede ser una persona humana
o jurídica, o varias— puede no estar individualizado e incluso no existir, aunque deben
estar incorporados en el contrato los datos para su individualización futura. En caso de
ser varios, recibirán por igual los objetos que lo integren, y pudiéndose pactar el derecho
de acrecer o la designación de beneficiarios sustitutos. Como derecho en expectativa, el
derecho del beneficiario puede ser objeto de cesión. Incluso puede ser objeto de transmi-
sión por causa de muerte. El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede
transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, excepto disposición en contra-
rio del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del beneficiario designado, se aplican
las reglas indicadas para el caso de no aceptación, renuncia o que no llegare a existir. Si
hubiere otros beneficiarios, rige el derecho de acrecer, si se lo hubiere previsto, o, en su
caso, corresponde recurrir al beneficiario sustituto; y si fuere el único, cabe considerar
que el beneficiario es el fideicomisario, y si también este renuncia o no acepta, o si no
llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante (art. 1671 CCyC).
Como acontece en el dominio revocable, esta hipótesis de dominio imperfecto tiene un
plazo máximo de 30 años, excepto que el beneficiario fuera incapaz o un sujeto de capa-
cidad restringida, en cuyo caso puede durar hasta que ella cese.
Cabe volver sobre el objeto del contrato de fideicomiso para subrayar que en él pueden
tener cabida, no solo el derecho real de dominio, sino también derechos personales. En
todos los casos, en el instrumento deben volcarse todos los elementos suficientes para
su individualización, lo que es igual a admitir que el objeto puede ser futuro; de ahí las
pautas en tal sentido. Según el art. 1670 CCyC pueden ser objeto del fideicomiso todos
los bienes que se encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero no pueden
serlo las herencias futuras.
Fideicomisario puede ser el fiduciante o el beneficiario, e incluso una persona distinta a
ellos (art. 1672 CCyC). Quien no puede revestir tal calidad, de acuerdo a lo dispuesto en
esta norma, es el fiduciario. El art. 1673 CCyC permite que lo sea cualquier persona, admi-
tiendo incluso las entidades financieras y personas jurídicas.
En la regulación se admite el fideicomiso en garantía (art. 1680 CCyC). A través de esta
figura se autoriza al fiduciario a aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio
con causa en los derechos o créditos fideicomitidos. Los fiduciantes revisten la condición
de deudores. Dichos fondos, precisamente, son aplicados a la garantía.

404 | Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

 Comentario al art. 1704

ARTÍCULO 1703. Excepciones a la normativa general

El dominio fiduciario hace excepción a la normativa general del dominio y,
en particular, del dominio imperfecto en cuanto es posible incluir en el con-
trato de fideicomiso las limitaciones a las facultades del propietario conteni-
das en las disposiciones del Capítulo 30 y del presente Capítulo.

1. Introducción
Una nota que particulariza esta clase de dominio imperfecto refiere a las cláusulas que
restringen las potestades del propietario. A ello se refiere esta norma que se glosa.

2. Interpretación
Una de las cuestiones que caracteriza a la nueva regulación del dominio fiduciario estriba
en la admisión por vía contractual de limitaciones a las facultades del propietario.
Ello no podría ser de otro modo pues, siguiendo el estatuto legal reconocido para los
derechos de propiedad en general, el contenido de cada derecho tiene su causa en la ley
únicamente. Modificarlo —lo anuncia el art. 1882 con reenvío al art. 1884 CCyC— importa-
ría una configuración nula.
Dicho entonces lo anterior, resulta claro que la limitación puede introducirse por vía con-
tractual, justo con anterioridad a que el dominio sea adquirido. Luego, no puede ser re-
cortado sino del mismo modo en que se admiten las limitaciones, que son a través de la
constitución de derechos reales, lo cual comporta un desmembramiento.
Las limitaciones al propietario, a su vez, solo pueden ser aquellas autorizadas en los ca-
pítulos 30 y 31. La más significativa tiene que ver con las limitaciones a las facultades de
disposición del fiduciario. No contabilizamos, entre las limitaciones, las relativas al plazo
de vigencia autorizado para este dominio imperfecto, puesto que esa es una caracte-
rística que hace a su esencia. En este sentido, es posible pactar el plazo pero no puede
superar el de 30 años (art. 1668 CCyC).
Y es en este punto en el que el art. 1688, párr. 2, CCyC autoriza prever como limitación
“incluso la de enajenar”, las que debieran en su caso estar inscriptas en los registros co-
rrespondientes a cosas registrables.
Es de suponer que la inscripción, en este caso, traduce una anotación a consignarse en
el registro de anotaciones personales, lo cual la convierte en una verdadera cláusula de
inenajenabilidad. Es claro que su oponibilidad dependerá de su publicidad.
Cuando el fideicomiso tiene por causa fuente a un testamento, entendemos que las mis-
mas limitaciones resultan factibles atento la remisión que fluye del art. 1699 CCyC.

ARTÍCULO 1704. Facultades

El titular del dominio fiduciario tiene las facultades del dueño perfecto, en
tanto los actos jurídicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso y a las
disposiciones contractuales pactadas.

Interpretación
Las facultades del fiduciario se vinculan en el aspecto normativo con la prescripción con-
tenida en el art. 1688, párr. 1, CCyC. Señala dicho precepto: “El fiduciario puede disponer o

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Libro Tercero. Derechos Personales - Título IV. Contratos en particular

gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea
necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario”.

Desde esta disposición puede extraerse una incontrastable realidad, que se conjuga con
lo que estamos anotando: las facultades del titular de dominio fiduciario son idénticas a
las que tiene el dueño perfecto desde que basta su voluntad para desarrollar los actos de
disposición o de administración que entienda menester.

Sin embargo, tal como arriba apuntamos y resulta del art. 1703 CCyC, las facultades pue-
den encontrarse limitadas contractualmente. Si así lo fuera, es claro que el fiduciario no
podrá realizar determinados actos, juzgándose inoponibles los que realizare en contra-
vención con lo pactado.

Ampliando más la cuestión vinculada con la oponibilidad, cabe hacer eje en lo normado
por el art. 1893 CCyC. Puntualmente, los aspectos referidos a la condición de terceros in-
teresados y de buena fe, cuanto la resultante del conocimiento extraregistral que de tales
cláusulas pudieren tener quienes contrataran con el fiduciario.

ARTÍCULO 1705. Irretroactividad

La extinción del dominio fiduciario no tiene efecto retroactivo respecto de
los actos realizados por el fiduciario, excepto que no se ajusten a los fines
del fideicomiso y a las disposiciones contractuales pactadas, y que el tercer
adquirente carezca de buena fe y título oneroso.

ARTÍCULO 1706. Readquisición del dominio perfecto

Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario de una cosa queda in-
mediatamente constituido en poseedor a nombre del dueño perfecto. Si la
cosa es registrable y el modo suficiente consiste en la inscripción constitu-
tiva, se requiere inscribir la readquisición; si la inscripción no es constitutiva,
se requiere a efecto de su oponibilidad.

1. Introducción
Una vez cumplido el plazo o la condición, atento a la extinción del dominio para quien lo
tenía imperfecto, su anterior propietario lo readquiere sin materializar acto alguno para re-
cuperar la posesión entregada. En este punto, la ley fija un supuesto de modificación auto-
mática de la relación de poder ejercida por el propietario imperfecto, quien pasa, por impo-
sición legal, de poseedor a tenedor representante del titular de dominio, que lo readquiere.

2. Interpretación
Con un mecanismo análogo al que se impone para el dominio revocable, el precepto
admite con fuente exclusivamente en la ley, la mutación de la relación de poder ejercida.
Constituye un valioso avance en la materia pues la antigua legislación solo daba como
alternativas para el recupero material de la cosa su lisa y llana entrega. Ahora, al quedar
inmediatamente constituido en poseedor en nombre ajeno (tenedor), el texto acuerda
la mutación instantánea de la posesión, que no puede ser otra que la de ejercer sobre la
cosa una tenencia.
Cierra el precepto con el traslado de estas nociones a la órbita registral y, en particular, a
las cumplidas según la inscripción sea constitutiva o declarativa.

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