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FACULTAD DE DERECHO
TEMA:
FUNCIONES DEL DERECHO
CURSO:
INTRODUCCION AL DERECHO
PROFESOR:
ALVARO JESUS VILLAGOMEZ RIVEROS
INTEGRANTES
ANDREA ROSA MAMANI PARI
ALFREDO ABDEL CHAMORRO ZEVALLOS
JORGE FERNANDO GARCIA CHECA
JUAN MARIA ANDRES CAPARO GALLEGOS
SAMUEL YUCRA RAMOS
WERNER YURI COAILA CRUZ
AREQUIPA - 2022
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INDICE
FUNCIONES DEL DERECHO
1. Introducción……………………………………………………………………. 1
2. Concepto objetivista y subjetivista de función………………………………2
3. Aplicación del concepto de función al análisis funcional del derecho…2-3
3.1. Teoría objetivista ..................................................................................3
3.2. Teoría subjetivista..................................................................................3
4. Las funciones del derecho......... ...............................................................3-4
4.1. Función organizativa de la vida social..............................................3-4
4.2. Función organizativa del poder público...........................................4
4.3. Función de legitimación del poder.................... ..........................................5-6
4.4. Función de organización de la violencia...................................... 6
4.5. Función de resolución de conflictos............................................. 6-7
4.6. Función represiva y función promocional………………………7-8
4.7. Función atributiva.... ................................................................... 8
4.8. Función de cambio social........................................................... 8
4.9. Función de materialización de los ideales de justicia……………8
5. Consecuencias del análisis funcional del derecho .................................... 9
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FUNCIONES DEL DERECHO
INTRODUCCION:
El positivismo jurídico estudia al derecho en su aspecto formal, exento de valoraciones y de
consideraciones sociales. intenta constituir al Derecho en una ciencia sobre el modelo
paradigmático de las ciencias físico-matemáticas, cuya objetividad exige conocer la realidad y no
valorarla. Se considera que el carácter específico del Derecho no está en la función que cumple,
sino en la estructura del ordenamiento.
La investigación jurídica tiene la tarea de responder a la siguiente pregunta: ¿de qué se compone
el Derecho? Para la teoría pura (KELSEN), la teoría científica del Derecho no puede ocuparse de
la función que cumple, sino únicamente de sus elementos estructurales. El análisis funcional se
encomienda a los sociólogos y filósofos.
Con la expansión de la sociología del Derecho se supera el enfoque estructuralista,
apresurándose la problemática de las funciones o fines del Derecho. Se llega al convencimiento
de que la realidad jurídica está inescindiblemente contaminada con factores políticos,
económicos, axiológicos, etc. El jurista ya no se preocupa solo por la validez formal, sino también
por la eficacia de las normas jurídicas.
Entendemos por función del Derecho al papel que este cumple o intenta cumplir en la sociedad.
Hablar defunción del Derecho es lo mismo que hablar de efectos del Derecho. Decir que algo
cumple una función, “por ejemplo, que el hígado cumpla la función de limpiar la sangre, es lo
mismo que decir que tiene como efecto —es causa de— la limpieza de la sangre”. En Derecho y
en las instituciones, en general, la palabra causa se reemplaza por función, debido a que esta
connota la idea de una intencionalidad.
“El derecho, entre otras funciones, cumple una misión social, esto significa que es un
instrumento capaz de influir en la forma de pensar e interpretar las prácticas sociales, en
este sentido, el derecho modela las conductas de los ciudadanos. Pero, por otra parte, un
ordenamiento jurídico no sería eficaz ni eficiente por mucho tiempo si el contenido de sus
normas no se adaptara a la manera en la que la sociedad del momento piensa.”
POR EJEMPLO, cuando se dice que la propiedad debe cumplir una función social, significa que
alguien, verbigracia, el legislador, ha dispuesto que el propietario debe hacer algo para que se
produzca este efecto. Se estudia el fenómeno en relación con la intención anterior. El uso de la
palabra función se llama teleologismo o fin. Las explicaciones ideológicas son rechazadas del
mundo natural.
Las respuestas a estas preguntas varían según que se considere al Derecho como una realidad
autónoma, o como una entidad dependiente en absoluto de otra; por ejemplo, los que sostienen
que el derecho cumple apenas las funciones que le asigna el poder, o se estime que cumple
funciones intrínsecas a la esencia del fenómeno jurídico, sus funciones serían universales,
comunes a todo sistema de Derecho. Desde la perspectiva que ve en lo jurídico una técnica de
organización social, el Derecho es un instrumento para alcanzar los más variados objetivos. Así,
para la jurisprudencia sociológica norteamericana de POUND, el Derecho entendido vendría a
ser:
Por el análisis funcional del Derecho se colige, con base en datos empíricos, cómo funciona en
el contexto social, cómo no funciona o cómo debería funcionar y qué tareas cumple.
El análisis funcional del Derecho difiere del análisis lógico formal abstracto e histórico (análisis
de la estructura de las normas, su jerarquización, etc.). Desde el punto de vista funcional, el
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derecho es un subsistema que forma parte de un sistema social complejo, dinámico, histórico, es
decir, tempo-espacial, donde la interacción de sus elementos produce estabilidad, equilibrio y
cambio.
CONCEPTO OBJETIVISTA Y SUBJETIVISTA DE FUNCION
Desde la perspectiva objetiva (llamada también orgánica o sistémica), que establece un parangón
entre un organismo vivo y la sociedad humana, la sociedad también es un conjunto de elementos
en equilibrio, interdependientes, cada uno de los cuales cumple funciones que son fundamentales
para que el organismo social logre sus fines de supervivencia, coexistencia pacífica, bienestar
general, orden, etc. Todo sistema social está constituido por estructuras e instituciones que no
son creación del individuo. Cada elemento cumple funciones que se derivan de la posición que
ocupan en el sistema. Por ejemplo, TALCOTT PARSONS distingue cuatro subsistemas sociales:
el subsistema político o de consecución de fines, el económico o subsistema de adaptación, el
cultural o de mantenimiento del modelo social, y el subsistema de integración o de los medios de
control social.
Desde la concepción subjetiva, inspirada en el protagonismo del sujeto como actor social, la idea
de función está vinculada a la acción (a los proyectos o propósitos) de los sujetos que interactúan
en la sociedad. Las estructuras normativas no tienen una existencia independiente como lo
entiende la teoría organicista, sino que el sujeto las proyecta, produce y realiza. La función de los
elementos integrantes de la sociedad depende de los proyectos y fines de los sujetos que
intervienen en las relaciones sociales.
APLICACIÓN DEL CONCEPTO DE FUNCION DEL ANALISIS FUNCIONAL DEL DERECHO
Veamos cómo se aplican los conceptos de función en el análisis del derecho.
TEORIA OBJETIVISTA
La sociedad es un conjunto de elementos (subsistemas, instituciones, etc.) en equilibrio por causa
del predominio de las relaciones sociales de consenso sobre las de conflicto. Las relaciones
sociales se establecen desde las pautas, normas y cometidos que tienen las instituciones que
están sobre la base del sistema social, pero el sujeto no es considerado como artífice de dichas
instituciones. Todo individuo tiene un status (de padre, hijo, propietario, acreedor, etc.) al que
corresponde una serie de papeles que son expectativas de comportamiento.
Los elementos que forman la sociedad se coordinan e integran entre sí y contribuyen con su
acción a preservar y mantener la unidad y el orden social. Por ejemplo, entre el orden económico
y el orden jurídico existe una relación funcional y una serie de condicionamientos recíprocos. El
Derecho es un elemento de control social que tiene efecto en casi todos los otros sectores
sociales (político, económico, cultural, etc.) y cumple la función primaria de integración para
mitigar los elementos potenciales de conflicto que tratan de desequilibrar el sistema y para facilitar
el mecanismo de las relaciones sociales; y funciones secundarias, como son la legitimación del
sistema, interpretación de las normas, instituir sanciones, la jurisdicción, es decir, la
determinación de quién tiene autoridad para aplicar las normas.
El sistema de relaciones sociales funciona sin degenerar en conflicto cuando se adhiere al
sistema normativo.
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TEORIA SUBJETIVISTA
Para esta teoría, el Derecho desempeña la función de establecer esquemas de comportamiento
relacionados con los proyectos y fines que se proponen alcanzar los sujetos que se valen del
Derecho en sus relaciones sociales.
El núcleo último de toda relación social es una acción social individual. El individuo que actúa
influye en sus propias acciones y en las acciones de los demás. Las relaciones sociales no
siempre desarrollan equilibrio y armonía entre las partes, pues la falta de comunicación, el
propósito de una de las partes de aprovecharse de la otra, el deseo de dominación, etc., generan
situaciones de desequilibrio, lo cual ocasiona que en toda sociedad se den elementos de
consenso y de conflicto (las relaciones sociales pueden ser cooperativas, conflictivas o
anémicas). Por las relaciones conflictivas las partes se obstaculizan entre sí para poder ampliar
su propia capacidad de decisión. El conflicto no es un elemento puramente negativo, sino un
factor necesario para alcanzar la sociedad sin conflicto (marxismo). El Derecho es un instrumento
surgido del conflicto y tiene la función de justificarlo; promueve determinados intereses en
detrimento de otros.
LAS FUNCIONES DEL DERECHO
El Derecho es un modo de organizar la convivencia social; desde la perspectiva del ciudadano,
es un esquema de conducta debida y, por ello, el que no la cumple se expone a sufrir las
consecuencias; desde el ámbito del juzgador, es un conjunto de reglas para resolver conflictos;
por el prisma del jurista, el Derecho puede ser considerado como el ordenamiento jurídico que
regula la vida colectiva, institucionaliza el uso de la fuerza, atribuye los bienes y servicios a los
individuos y a la colectividad, y organiza y distribuye el poder público; desde el punto de vista del
político, es el instrumento necesario para llevar a cabo las transformaciones sociales, etc. De ello
se concluye que al Derecho se le atribuyen varias funciones concretas que cambian según el
medio social. Veamos algunas de tales funciones.
FUNCIÓN ORGANIZATIVA DE LA VIDA SOCIAL
No hay sociedad que no esté regida por normas jurídicas, Basta con observar la realidad para
darnos cuenta de que el Derecho cumple la función de organizar las relaciones sociales de las
personas y las del Estado. Él organiza, regula la vida colectiva de los individuos, y crea y organiza
la función pública y el Estado. Tratamos aquí sobre la función que tiene de organizar la vida
colectiva; de la organización del Estado nos ocupamos en el punto siguiente.
El Derecho organiza la vida colectiva mediante la regulación de la conducta social de los
individuos. Establece qué deben hacer (impone determinada conducta), o qué no deben hacer
(prohíbe ciertas conductas indeseables para la comunidad), o qué les está permitido hacer (tolera
algunos comportamientos y los protege en caso de que sean obstaculizados). Los individuos
deben adecuar su conducta a los mandatos contenidos en las normas jurídicas, es decir, el
Derecho rige la actuación de las personas en la sociedad.
COMO EJEMPLO, sobre el papel organizador de la vida colectiva del derecho: En la realidad
social comprobamos que la persona goza de diversas cualidades conferidas por el Derecho.
Cuando alcanza cierta edad, le confiere la capacidad de ejercicio para que realice actos o
negocios (matrimonio, testamento, contratos, etc.), fija los requisitos que se deben cumplir para
la validez y las causales de invalidez de estos actos. Reglamenta su patrimonio mediante la
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clasificación de los bienes (muebles e inmuebles), su posesión, dominio, condominio o
copropiedad, usufructo, uso y habitación, servidumbres, superficie, prenda, hipoteca, anticresis,
etc. Regula el destino de su patrimonio para después de su muerte. Por que hay derecho, la vida
del individuo se desarrolla organizadamente desde que nace hasta que muere.
FUNCION ORGANIZATIVA DEL PODER PUBLICO
En el Estado moderno, el Derecho positivo se manifiesta como un mandato emanado de un
poder, el poder de dictar e imponer normas jurídicas mediante las cuales cumple con su función
de ordenar, organizar las relaciones sociales. El Derecho instituye y distribuye el poder público
(en otras palabras: organiza el poder público). A la función institutiva del poder corresponde una
parte del Derecho constitucional, casi la totalidad del Derecho procesal, parte del administrativo
y del tributario.
El Derecho fija los límites formales y materiales en cuyo ámbito los diferentes órganos estatales
tienen el poder de crear Derecho (la Constitución dispone que el Poder Legislativo produce leyes,
el Ejecutivo crea decretos, el Judicial dicta sentencias, etc.). El poder es productor de Derecho
por disposición de este mismo.
El Derecho, además de cumplir con la función de organizar el poder público, tiene también la de
organizar el poder de que gozan ciertos grupos sociales. El Derecho no crea la superioridad de
unos grupos sociales sobre otros, porque esa superioridad puede ser el resultado de factores
ajenos a él, pero sí organiza esa superioridad autorizando unas facultades y desautorizando
otras; por ejemplo, los patronos están autorizados para decidir qué se debe hacer en la fábrica,
con lo cual se desautoriza a los obreros para que puedan pretender sustituir a los primeros.
APRECIEMOS UN EJEMPLO:
En cuanto a la organización política (el estado), observamos que es derecho (especialmente la
constitución) el que reglamenta la lectura. Atribuye las funciones de cada uno de estos órganos:
El Legislativo dicta leyes, el Ejecutivo administra y gestiona los intereses del país (funciones de
defensa, policía, sanidad, enseñanza, obras públicas, manejo de la economía pública, etc.), el
Judicial resuelve los conflictos sociales, etc. Encausa y limita el ejercicio de las facultades y
poderes de cada uno de estos órganos estatales para que ninguno de ellos interfiera el ámbito
de competencia de los otros y todos trabajen coordinadamente, en mutua colaboración, para el
logro del bien común.
FUNCIÓN DE LEGITIMACIÓN DEL PODER
El derecho no solamente cumple la función de crear y distribuir el poder público, sino que también
lo legitima y limita.
La legitimación del poder se refiere a la habilitación o autorización para ejercerlo, o más
concretamente, la legitimación es el conferimiento de un cargo u oficio que se debe ejercer con
estricta sujeción al ordenamiento jurídico. En este sentido, decimos, por ejemplo, que el
presidente de la República está legitimado para “dirigir la política general del gobierno”
(Constitución Política, art. 118.3); que el Banco Central de Reserva del Perú está legitimado para
“regular la moneda y el crédito del sistema financiero, administrarlas reservas internacionales a
su cargo [...]” (Const., art. 84). El vocablo legitimación se refiere también a la aceptación o rechazo
social de una pretendida legitimidad; de ahí que legitimación no coincide necesariamente con
legalidad.
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La legitimidad nace de esos valores superiores, principios generales y derechos fundamentales
que sustentan la opinión pública general. Un poder aceptado por la- opinión pública es un poder
que goza de legitimidad. Fuera de estos valores, principios y derechos, el poder público carece
de legitimidad. Al margen de estos valores, principios y derechos no hay Estado de Derecho.
Landa dice que la legitimidad es una noción que “sustenta las relaciones de autoridad y
subordinación en todo ordenamiento político” y que puede definirse como “aquella cualidad que,
atribuida a un orden jurídico-político, supone su reconocimiento como dominio, y el
reconocimiento de su capacidad para dictar órdenes que deben ser obedecidas” (Landa Arroyo ,
César, Apuntes para una teoría democrática moderna en América, citado por Gonzales Mantilla
, Gorki, Poder judicial, interés público y derechos fundamentales en el Perú, Lima: Fondo Editorial
PUCP, 1998, p. 91).
Como afirma Gonzales, citando a Luigi Ferrajoli: “Los derechos fundamentales configuran el
límite sustancial por excelencia que se impone a los poderes públicos y que en el fondo explican
la existencia del Estado de Derecho. La historia da cuenta de esta perspectiva en forma
recurrente desde las primeras cartas fundamentales —como la inglesa— hasta las declaraciones
de derechos en el siglo XVM y los estatutos y constituciones del XIX. Así, en todos los casos, el
núcleo esencial de los textos ha sido siempre un esquema formado por reglas sobre los límites
del poder y no sobre su fuente o forma de ejercicio” (Gonzales Mantilla, Poder judicial, interés
público y derechos fundamentales en el Perú, ob. cit., pp. 88 y 89).
La legitimidad se consigue por medio de una norma no jurídica que obliga a obedecer las normas
jurídicas. Solo cuando aparece esta norma (Grundnorm) y es aceptada, el Derecho se convierte
en legitimador del poder, porque él cumple la función de legitimar el poder de quien lo produjo.
El Derecho es producido por alguien que es legitimado por su propio producto.
Un poder legitimado es un poder aceptado socialmente, porque quien lo detenta utiliza el Derecho
para justificar sus decisiones. Los valores, creencias u opiniones generalmente compartidas por
los miembros de la sociedad que influyen en la toma de decisiones y en el Derecho, generan el
consenso social que legitima, justifica, al poder y al Derecho. El Derecho no solamente debe
basarse en el consenso, sino que también debe contribuir a su formación. En el Estado moderno,
el poder queda con- vertido en derecho, es decir, se legitima desde el momento en que este
cumpla las siguientes funciones:
a) Protege y tutela los derechos fundamentales, considerados como consustanciales a los
miembros de la comunidad política y al sistema político-jurídico en su conjunto.
b) Distribuye el poder en los diversos órganos estatales que actúan con independencia
funcional, pero en recíproca colaboración, sin monopolizar el poder en las manos de un
autócrata.
c) Establece los procedimientos para la solución de los conflictos por un Poder Judicial
independiente, sometido al Derecho, que ejerza un real y efectivo con- trol sobre los otros
poderes del Estado, y no por un Poder Judicial sometido al gobernante usurpador o
autócrata.
d) Fija las reglas de juego para el desarrollo del proceso político, así como las re- glas y
procedimientos que deben ser respetadas por los detentadores del poder.
e) Crea las instituciones necesarias para limitar y controlar el poder político, liberando a los
ciudadanos de la dominación de un poder absoluto y, además, asigna una participación
de los ciudadanos en el poder (democracia).
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f) Dispone que es el electorado soberano la instancia suprema para dirimir los conflictos
entre los detentadores del poder (por ejemplo, mediante el referéndum).
g) Reconoce los derechos fundamentales de la persona y su protección contra la violación
o amenaza de violación por los detentadores del poder.
La organización del poder por medio del Derecho implica una limitación de ese poder. La
organización jurídica del poder dota a este de estabilidad y a la vez lo define y determina de tal
modo que no pueda sobrepasar los límites establecidos por el Derecho, si quiere subsistir como
poder jurídico.
FUNCIÓN DE ORGANIZACIÓN DE LA VIOLENCIA
El Derecho organiza e institucionaliza la violencia señalando las personas que la ejercerán en
caso necesario, y las personas que darán la orden para ejercerla, y en qué grado o medida será
ejercida. En otras palabras, por el Derecho sabemos que la violencia solo puede utilizarla el
Estado y podemos reconocer a quienes hablan por la sociedad y pueden desencadenar legal y
legítimamente la represión.
El Derecho dice “BOBBIO” regula el uso de la fuerza indicando cuándo, cómo, cuánto y quién
ejerce el poder coactivo. Respecto del poder coactivo, el Derecho tiene cuatro funciones:
1) determinar las condiciones en las que el poder coactivo puede o debe ser ejercido; 2) las
personas que pueden y deben ejercerlo;
3) el procedimiento que debe ser ejercido en esas determinadas circunstancias y por esas
concretas personas, y 4) el quantum de fuerza del que puede y debe disponer quien, observando
ciertos procedimientos, está encargado de ejercer en determinadas circunstancias el poder
coactivo.
FUNCIÓN DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
El conflicto se produce cuando las partes de la relación jurídica con intereses contrapuestos están
imposibilitadas para establecer un punto de encuentro entre sus intereses contrapuestos,
permaneciendo cada uno en sus diferentes pretensiones.
Los conflictos son inevitables en las relaciones sociales y requieren de una so- lución en una
forma preestablecida y uniforme, a fin de que los enfrentamientos de intereses de los individuos
o de los grupos no queden sometidos a la decisión del más fuerte o a la improvisación de cada
momento.
Los conflictos se clasifican:
no jurídicos (llamados también controversias económicas) las controversias
económicas pueden finalizar de tres formas: mantenimiento perpetuo del conflicto,
abandono o derrota de uno de los contendientes.
Conflictos jurídicos, son aquellos para los cuales el derecho propone esquemas
de conducta que constriñen a las partes a adecuar sus relaciones en la evolución
del conflicto.
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Existen dos vías de composición de conflictos: la autocomposición y la
heterocomposición.
La autocomposición puede ser unilateral, cuando una sola de las partes decide poner fin
al conflicto, como ocurre con la renuncia, el abandono y el desistimiento.
El desistimiento consiste en que el demandante renuncia expresamente a su pretensión.
El allanamiento es la aceptación expresa que el demandado hace respecto de la
pretensión del demandante.
Por la heterocomposición las partes recurren al auxilio de un tercero para poner fin al
conflicto. Las formas de heterocomposición comprenden: la mediación, el arbitraje y la
conciliación.
La mediación se da cuando las partes aceptan o solicitan la intervención de un tercero,
pero sin obligarse a aceptar su opinión.
A la solución de conflictos por un juez o tribunal se le denomina también adjudicación. El juez
resuelve el conflicto mediante la aplicación del derecho. El conflicto debe estar tipificado en el
ordenamiento jurídico. Los órganos de decisión (jueces y tribunales) deben estar
institucionalizados. Las decisiones deben contener las motivaciones de hecho y de derecho.
FUNCIÓN REPRESIVA Y FUNCIÓN PROMOCIONAL
El Derecho, al prohibir y reprimir determinada conducta, promueve la conducta contraria; cuando
obliga a una cierta conducta, quiere que sea real y efectivamente producida; y cuando permite
expresamente una conducta, no hace sino indicar cuál es la conducta que debe producirse y que
otras en sentido contrario están prohibidas. El Derecho puede permitir diversas posibilidades de
actuación; por ejemplo, ante el incumplimiento de un contrato el acreedor puede optar por la
resolución o por el cumplimiento y, además, en cualquiera de los dos casos, acumular la
indemnización de daños cuando existan, pero solamente esas, porque todas las demás
conductas están prohibidas, como el pacto comisorio para que el acreedor, sin recurrir al re- mate
judicial, se adueñe de los bienes de su deudor, el hacerse justicia por su propia mano, etc. Con
la promoción de ciertas conductas y la represión de otras, el Derecho introduce en la sociedad
un margen importante de previsibilidad, pues “permite a los individuos prever lo que otros harán,
y planificar su propia respuesta, y viceversa: planear su actividad teniendo en cuenta la respuesta
de los otros.
Con la promoción de ciertas conductas y la represión de las conductas contrarias se intenta
mantener o reproducir las relaciones sociales dominantes en una sociedad y, por ende, las clases
sociales existentes en ella. Por ejemplo, el Derecho capitalista reproduce las relaciones
capitalistas y la perpetuación en el poder de la clase dominante: el Derecho feudal reproducía las
relaciones de servidumbre: el imperativo del Derecho actual es el de promover las relaciones de
igualdad de todos ante la ley y del respeto irrestricto de los derechos fundamentales del ser
humano.
Es función del Derecho la represión de los comportamientos considerados socialmente
peligrosos, a fin de asegurar la coexistencia y subsistencia pacífica del grupo.
Por consiguiente, no es cierto cuando algunos afirman que “el Derecho penal interviene después
de un hecho, es decir, en esta medida siempre llega tarde”22. Esto sería verdad si el Derecho
penal dejara que el individuo realice un hecho y después estableciera una norma para sancionar
a su autor, lo cual no está permitido por el principio de la legalidad.
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Según Thomasius, el Derecho obtiene su fin de protección contra los actos ilícitos mediante la
emisión de mandatos negativos (prohibiciones). Para la teoría positivista (Austin, Ihering, Kelsen),
el Derecho obtiene su fin represivo por conducto de la organización de las sanciones negativas
(el Derecho como aparato coactivo).
En sociedades con altos índices de criminalidad es posible combinar el fin protector-represivo —
en consideración a que a mayor sanción menor cantidad de delitos— con el fin promocional que
mediante incentivos y premios provoque en las personas o grupos sociales la realización de
aquellas acciones socialmente deseadas.
FUNCIÓN ATRIBUTIVA
Está implícita en la definición de Derecho que dieron los romanos: dar a cada uno su derecho
(suum cuique tribuere) y de la justicia: (iustitia est constans ac perpetua voluntas unicuique suum
tribuendi). Reale dice: que el Derecho es la ordenación bilateral atributiva de las relaciones
sociales en la medida exigida por el bien común. Es propio del Derecho ordenar la conducta de
manera bilateral y atributiva, o sea, estableciendo relaciones de exigibilidad según una proporción
objetiva. El Derecho mira a realizar una convivencia ordenada, la cual se traduce en la expresión
“bien común”, entendido como la ordenación de lo que cada ser humano puede realizar sin
perjuicio del bien ajeno.
“No hay Derecho sin seguridad; pero, además, el Derecho debe ser justo, porque lo que importa
asegurar no es cualquier cosa, sino un orden que precisamente sea justo”.
FUNCIÓN DE CAMBIO SOCIAL
El derecho emerge en el interior de unas relaciones sociales establecidas; por tanto, debe
mantenerlas. Pero el Derecho también cumple la misión creadora de nuevas relaciones sociales
o de transformación de las existentes. Es un instrumento de educación, de persuasión moral y
de creación de un clima favorable para el cambio social, esto es, para el cambio en el
comportamiento.
Es verdad que el Derecho tiene como contenido material la vida humana social, pero también es
verdad que él influye en la vida social humana. El ser humano real tiene que adecuar su
comportamiento a los esquemas de comportamiento establecidos por el Derecho.
El Derecho configura la vida social humana acercándose en lo posible al comportamiento que
sería el natural y espontáneo de cada hombre en el momento histórico y cultural de que se trate,
para no caer en un formalismo separado de la realidad. “Cuanto más avanzadas son las
sociedades menos espacio hay para la acción espontánea y natural del hombre y más para la
acción pautada y orientada por las normas jurídicas”.
FUNCIÓN DE MATERIALIZACIÓN DE LOS IDEALES DE JUSTICIA
Los mandatos contenidos en el Derecho no son fórmulas puramente convencionales, productos
del azar o del capricho, sino ajustados a unos principios de justicia que deben ser acatados por
los sujetos y puestos en práctica por la comunidad en las variadas relaciones de la vida social.
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El Derecho positivo es el instrumento para la aplicación de la justicia. Él no establece un orden
cualquiera sino un orden justo. No puede existir derecho desprovisto de todo contenido ético,
pues su tarea constante ha sido, es y será siempre la búsqueda de la justicia.
CONSECUENCIAS DEL ANÁLISIS FUNCIONAL DEL DERECHO
comprende la realidad jurídica, la ética, la económica, etc., se supera el juridicismo que
consideraba que el Derecho puede estudiarse puramente. La teoría funcional advierte que el
Derecho, además de su estructura formal, tiene dimensiones políticas, éticas, económicas, etc.
El conocimiento de él supone aceptar las intrínsecas vinculaciones que con el saber jurídico
guardan los otros saberes prácticos, en particular el ético.
La teoría funcional privilegia en el Derecho su dimensión axiológica (iusnaturalismo) y su
dimensión social; el hecho jurídico es un hecho social (realismo o sociologismo). Las normas no
solo deben tener una validez formal, sino una validez efectiva.
Con la teoría funcional se atenúa la concepción coactivista. Para reforzar sus normas, el Derecho
no solamente recurre a la coacción, sino también a medios persuasivos, preventivos, a las
normas de alentamiento y a otros elementos propios del consensualismo.
El positivismo que reduce el Derecho al Derecho estatal, y que ha definido al Derecho no por la
materia, sino por los procedimientos con los cuales se puede regular un sector de
comportamientos humanos; el positivismo que en cuanto al método científico prescinde del
Derecho que debería ser y se dirige al Derecho que es, pretendiendo estudiarlo sin recurrir a los
juicios de valor. El conocimiento del Derecho no puede prescindir de los aspectos sociológicos,
políticos y valorativos, con los cuales es probable que el saber jurídico pierda rigurosidad y
sistematicidad, pero que seguramente ganará en realismo y veracidad.
CONCLUSIONES
1.- Tenemos como primera conclusión que el Derecho nace de la compleja vida humana en
sociedad para regular la conducta de los hombres, llevándola a la búsqueda del bien común, de
la justicia y de la paz.
2.- Las funciones o fines funcionales del derecho son:
- certeza y seguridad, a la vez que, posibilidad de cambio.
- resolución de conflicto de intereses
- organización, legitimación y restricción del poder político.
3.- podemos decir que la función del derecho es un sistema u orden normativo e institucional que
regula la conducta externa de las personas, inspirado en los postulados de justicia y certeza
jurídica, que regula la convivencia social y permite resolver los conflictos de relevancia jurídica,
pudiendo imponerse coactivamente.
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FUENTES BIBLIOGRAFICAS
- [Link]
anibal-torrres-2019-introduccion%20(1).pdf
- [Link]
2064877%20(2).pdf
- Correas O. Teoría del derecho, 1995, p. 201.
CITAS BIBLIOGRAFICAS
- Gago H. “las funciones del derecho en la sociedad” (2018) – p 3
- Bobbio N. “teoría general del derecho” (1955) – p 8
- Kelsen H. “teoría pura del derecho” (1881) p 3
