Derecho al trato igual. A no ser discriminado.
Previsto en los artícu- los 14 bis,
16 y 43 de la CN, tiene su reflejo en el artículo II de la DADDH, artículos 7 y
23.2 de la DUDH, artículo 5o., inc. e, ap. i de la CIEFDR, artículo 11, inc. d de
la CEFDM y artículo 7o., inc. a, ap i, del PIDESC.
Derecho a la intimidad. Previsto en los artículos 18 y 19 de la CN, tiene su
reflejo en el artículo V de la DADDH, artículo 12 de la DUDH, artículo 11.2 de la
CADH y el artículo 17 del PIDCP.
Se alegaba (y alega) que la ley 23592 es la reglamentación directa del artículo 16
de la CN, que impone la igualdad de todas las personas. Asimismo, que esta ley era
una expresión más detallada de las normas que ya existían en la ley de contrato de
trabajo, artículos 17 y 81,28 con la específica sanción aplicable: la nulidad (que
la Ley de Contrato de Trabajo no preveía).
Respecto de la cuestión de fondo, la CSJN sostuvo: a) Aplicabilidad de la ley 23592
a las relaciones laborales, en todos sus efectos. b) Límite de la misma: artículo
629 Código Civil.
Respecto de la cuestión probatoria: c) Menor carga probatoria en cabeza del actor;
d) Deber del empleador de acreditar los motivos del despido. Con esto estamos en
condiciones de aseverar que hoy día, mediante la aplicación jurisprudencial de la
ley 23592, en caso de despidos discriminatorios violatorios de derechos
fundamentales laborales es posible declarar la nulidad de los mismos y ordenar la
reinstalación del trabajador a su puesto de trabajo.
La República Argentina cuenta con un elevado estándar normativo de protección de
derechos fundamentales laborales, tanto específicos como inespecíficos
laboralizados. Esto se ve reflejado en los numerosos tratados internacionales a los
cuales el legislador constituyente otorgó jerarquía constitucional,
) La aplicación de normas antidiscriminatorias en un caso de despido de un enfermo
de SIDA, que data del año 1995, en un decisorio del Tribunal del Trabajo N°1 de
Necochea.[2]
En este caso el doctor Juan Carlos Secondi fundó la sentencia en una violación del
art. 2 inc. d) de la Ley 23.798, por haber incursionado ilegítimamente en el ámbito
de la privacidad del actor y producido efectos de marginación, degradación,
humillación y discriminación, y en las normas contra discriminación de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos aprobada por ley 23.054.[3]
*ha violado la intimidad y los derechos personalísimos del trabajador
b) En la causa “Balaguer, Catalina T. c. Pépsico de Argentina S.R.L.”,[7] en la
que se avanzó hacia la nulificación del acto ilícito discriminatorio y por esa vía
se ordenó la restitución a sus puestos de trabajo de dos trabajadoras, que sin ser
representantes gremiales en ejercicio de sus mandatos, actuaron en el marco de
obrar lícito del accionar sindical con que cuenta cada trabajador. Es de señalar
que el recurso extraordinario de inconstitucionalidad que llevara a la revisión del
fallo por la C.S.J.N., fue resuelto declarando firme al fallo de segundo instancia.
c) Otro paso se dio con las sentencias dictadas en primer y segunda instancia en la
causa “Greppi, Laura Karina c/ Telefónica de Argentina S.A. s/ despido”.[8] Hizo a
la esencia de esos decisorio, los temas vinculados de la discriminación laboral,
los derechos de información y expresión del trabajador y nuevamente la declaración
de nulidad de los despidos.
"Parra, Vera Maxima c/ San Timoteo SA s/ accion de amparo", CNTrab., sala V,
14/06/2006, publicado en esta revista. Se trata de una trabajadora despedida, que
previamente había ejercido actos sindicales, que reclamó la restitución al puesto
de trabajo y el Tribunal hizo lugar a la acción, a mérito del voto del Oscar Zas,
con la adhesión y argumentos propios, del doctor Julio Simón
Ver del autor de este trabajo, comentando ese fallo, Reflexiones a partir de una
sentencia civil condenatoria de una práctica discriminatoria en un despido por
SIDA, en revista Doctrina Laboral, Errepar, Buenos Aires, octubre de 2001, año
XVII, tomo XV, n° 194, pág. 869
Martínez Vivot expresa: “existe discriminación cuando, arbitrariamente, se
efectúa una distinción, exclusión o restricción que afecta al derecho igualitario
que tiene toda persona a la protección de las leyes, así como cuando
injustificadamente se le afecta a una persona, o grupo de personas, o a una
comunidad, el ejercicio de alguna de las libertades fundamentales expresadas por la
Constitución Nacional por razones de raza, religión, nacionalidad, opiniones
políticas o de cualquier orden, sexo, posición económica o social u otra de
cualquier naturaleza posible” (Martinez Vivot, 2000)17
Si bien esta definición resulta bastante abarcativa, es sólo taxativa, dejando
lugar para considerar otros posibles hechos discriminatorios como por ejemplo los
problemas de salud y la edad (Toselli, Grassis, Ferrer, 2007).18
El Convenio N° 111 de la Organización Internacional del Trabajo (en adelante OIT)
sobre Empleo y Ocupación (1958) señala que la discriminación en el empleo significa
cualquier diferenciación, exclusión o preferencia sobre la base de raza, color,
sexo, religión, opiniones políticas, extracción social o nacional, que tenga por
resultado la eliminación o violación de oportunidades o trato igualitario con
relación al empleo en el ejercicio de la profesión. La Declaración Socio laboral
del Mercosur sobre el particular, señala en su art. 1° que “todo trabajador tiene
garantizada la igualdad efectiva de derechos, trato y oportunidades en el empleo y
ocupación, sin distinción o exclusión en razón de raza, origen nacional, color,
sexo u orientación sexual, edad, credo, opinión política o sindical, ideología,
posición económica o cualquier otra condición social o familiar, en
conformidad con las disposiciones legales vigentes”. En el ordenamiento interno
nacional, el acto discriminatorio consiste en la acción de impedir, obstruir,
restringir o de algún modo menoscabar el pleno ejercicio sobre bases
igualitarias de los derechos y garantías fundamentales reconocidos en la
Constitución Nacional (art. 1° ley 23.592)
16 Declaración Universal de los Derechos Humanos, art. 7°. 17 Martinez Vivot,
Julio (2000). La discriminación Laboral. Despido discriminatorio, Ciudad
Argentina- Universidad de Salvador, Buenos Aires. Pag. 27. 18 Toselli-Grassis-
Ferrer (2007). Violencia en las relaciones laborales (Discriminación-
Moobing-Acoso Sexual). Primera edición. Córdoba. Alveroni, pag.27
