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668 RECENSIONES
Francisco Fernández Segado: La evolución de la Justicia Constitucional.
Dikinson S. L. Madrid, 2013.
El libro en la obra del autor los años 2008 y 2012, un capítulo in-
édito escrito expresamente para este li-
Francisco Fernández Segado ha de-
bro y otro totalmente reformulado, así
dicado buena parte de su actividad in-
vestigadora a trabajar sobre el tema de como varios comentarios bibliográficos
la Justicia Constitucional, con lo que extensos.
puede ser considerado, y seguramente El conjunto nos ofrece un volumen
no realizo una afirmación abierta a la de 14 capítulos organizados en siete
polémica, como uno de los principales partes: a) los inicios de la Judicial Re-
expertos en la materia dentro la acade- view1; b) los modelos de Justicia Cons-
mia jurídica española. Su más reciente titucional2; c) las omisiones legislativas
publicación sobre el tema lleva por tí- y control de constitucionalidad3; d) los
tulo La evolución de la Justicia Constitu-
cional. Su lectura nos acerca al tema de 1 Integran este apartado primero los siguien-
fondo del devenir de la justicia consti- tes texto: «Los orígenes de la Judicial Review», en
tucional desde su surgimiento en los Revista de las Cortes Generales, n.º 82; «La judicial
Estados Unidos de Norteamérica hasta review en la pre-Marshall Court», en Teoría y Rea-
lidad Constitucional, n.º 28; «El transfondo político
la actualidad. Pero también al punto y jurídico de la «Marbury v. Madison Decision», en
de arribo de las reflexiones del autor y Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, n.º
a las conclusiones alcanzadas tras años 15; «La sentencia Marbury v. Madison» en Revista de
de reflexión sobre la importancia de la las Cortes Generales, n.º 83 (en una versión anterior).
2 El apartado segundo es integrado por los tra-
justicia constitucional en distintos or- bajos: «La búsqueda de una nueva tipología expli-
denamientos jurídicos, punto y conclu- cativa de los sistemas de justicia constitucional» en
siones que nos presentan la evolución Revista de las Cortes Generales, n.º 84 y en Revista
General de Derecho Público Comparado, n.º 12. Este
—tendente a la convergencia— de los trabajo se basa en buena medida en el anterior «La
dos grandes modelos clásicos de justi- obsolescencia de la bipolaridad de «modelo america-
cia constitucional: el sistema de judicial no-modelo europeo-kelseniano» como criterio analí-
review, y el modelo europeo continen- tico del control de constitucionalidad y la búsqueda
de una nueva tipología explicativa», publicada en
tal. Así este texto hay que entenderlo, Parlamento y Constitución, n.º 6, en Teoria del di-
y leerlo, en el contexto de una línea de ritto e dello stato, n.º 1, 2 y 3; y —en lengua france-
investigación del autor, clara, defini- sa— en Mouvement du droit public: du droit administra-
tif au droit constitutionnel: du droit français aux autres
da, constante y extensa, sobre la que se droits: mélanges en l’honneur de Franck Moderne —Dal-
apuntará, más adelante, algún elemen- loz, (2004)— y en Jahrbuch des öffentlichen rechts der
to más. gegenwart, n.º 52.
A grandes rasgos, el libro que nos 3 En esta tercera parte encontramos «El control
de constitucionalidad de las omisiones legislativas:
ocupa, de 1458 páginas, recopila once algunas cuestiones dogmáticas», publicado en Scritti
artículos publicados por el autor entre in onore di Lorenza Carlassare: il Diritto costituzionale
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RECENSIONES 669
dissents en la justicia constitucional4; e) justicia constitucional, y es todavía una
los efectos de las sentencias constitucio- obra de referencia. Allí se anotaban las
nales5; f) los Tribunales Constituciona- primeras reflexiones del autor sobre la
les, de legisladores negativos a positi- cuestión, reflexiones que desde entonces
vos6; y g) justicia constitucional estado no han cesado y que presentan, como
de derecho y libertad, comentarios bi- colofón el trabajo objeto de comentario.
bliográficos. El análisis de la justicia constitucional
Como se apuntaba más arriba, esta por parte del autor dejó pronto atrás las
obra de Fernández Segado debe ser en- fronteras del sistema patrio para enfren-
tendida como parte integrante e ines- tarse al análisis comparado, que no pue-
cindible de una línea de investigación de calificarse más que de exhaustivo, y
consolidada en la trayectoria del autor. en aras del cual ha visitado, metafórica
Tenemos que remontarnos al año 1983, —y también literalmente hablando—
apenas «reestrenada» la jurisdicción buena parte de los ordenamientos jurí-
constitucional en España, para encon- dicos que suelen servirnos a la academia
trar el primer trabajo del profesor Fer- hispana como referente y parámetro
nández Segado sobre el tema. La juris- comparativo. Particularmente exten-
dicción constitucional en España, publicada so es su conocimiento de los sistemas
primero por la Universidad Autónoma de justicia constitucional de la Amé-
de Madrid (1983) y luego por la Edi- rica Hispana y Lusa, donde el profesor
torial Dykinson (1984), fue uno de los es referente inequívoco en este tema
primeros trabajos monográficos que vio en particular. La última etapa, hasta el
la luz en nuestro país sobre el tema de la momento, de este viaje académico, en el
que también se han visitado los necesa-
come regola e limite al potere: Dei giudici e della giustizia rios referentes europeos, lleva al autor a
costituzionale (Jovene, Napoles, 2009) y en Revista de los Estados Unidos de Norteamérica, y
las Cortes Generales, n.º 75; «El control de las omisio- el libro que se comenta da buena prueba
nes legislativas por el «Bundesverfassungsgericht»,
en Teoría y Realidad Constitucional, n.º 22; «El nuevo de ello, pues más de la mitad del mismo
régimen jurídico de la açâo de inconstitucionalidade se organiza en torno a los cinco capítu-
por omissâo: la ley brasileña n.º 12.063, de 27 de los que integran la primera parte, dedi-
octubre de 2009», en Anuario Iberoamericano de Justi-
cia Constitucional, n.º 14.
cada a los inicios de la judicial review y
4 Apartado integrado por los textos «El justice en la que se estudia la Marshall Court, y
Oliver Wendell Holmes: «the great dissenter» de la los antecedentes de la misma.
Supreme Court», en Teoría y Realidad Constitucional, Para concluir con la ubicación
n.º 25; «La recepción del Sondervotum en Alema-
nia», en Revista de las Cortes Generales, n.º 77. geográfica y cronológica de la obra en
5 Este apartado quinto se conforma con el tra- el devenir de los trabajos del profesor
bajo «Algunas reflexiones generales en torno a los Fernández Segado, y para quien desco-
efectos de las sentencias de inconstitucionalidad y a
la relatividad de ciertas fórmulas estereotipadas vin-
nozca el alcance de los mismos, es pre-
culadas a ellas», en Anuario Iberoamericano de Justicia ciso aclarar que aunque el volumen de
Constitucional, n.º 12. la obra comentada pudiera hacer pensar
6 Por último la sexta parte contiene el texto «El que, por enciclopédica, es también om-
Tribunal Constitucional español como legislador
positivo», previamente publicado en Revista Pensa- nicomprensiva, no es este el caso, en la
miento Constitucional, vol. 15, n.º 15. medida en que no recoge la totalidad
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670 RECENSIONES
de las líneas de trabajo afrontadas por abordamos». Pero para esta lectora, es
el autor en materia de justicia constitu- algo más. El torrente de información e
cional. Otros «viajes» intelectuales, son ideas que concurren en el texto va for-
objeto de otros libros de este autor, aun- mando un cauce por el que discurre una
que el barco sea siempre el mismo. A imagen, a veces en la superficie, otras en
mi juicio, este trabajo quedaría comple- la esencia de lo escrito: la imagen de la
tado, fundamentalmente, por otras dos convergencia progresiva entre el siste-
obras similares en extensión y comunes ma de justicia constitucional propio de
en temática: La jurisdicción constitucional la judicial review y el sistema de justicia
en Iberoamérica, de la cual es coordinador constitucional de la Europa continental
y autor principal, junto con Domingo contemporánea. Así, cuando el título
García Belaunde (Dykinson, 1997), y habla de evolución de la justicia consti-
La Justicia Constitucional: una visión de tucional, en el fondo nos está hablando
derecho Comparado (Dickinson, 2009), en de evolución hacia la confluencia, y por
cuyo Tomo I ya se hablaba de los siste- tanto de una progresiva identificación
mas de justicia constitucional y de las de «las justicias constitucionales» ha-
«dissenting opinions», pero se realiza- cia un macro sistema de justicia cons-
ba una aproximación, inexistente en el titucional en el que pueden observarse
trabajo del año 2013, al control de «co- submodelos cada vez menos asociables a
munitariedad» (Tomo I), a la Justicia una presentación dicotómica, y que, por
Constitucional en Francia (Tomo II), y eso mismo, cada vez encuentran mayor
a la Justicia Constitucional en Améri- y mejor cobijo en esa gran noción de
ca Latina y en España (Tomo III), fun- justicia constitucional universalmente
damentalmente desde una perspectiva reconocible.
histórica. Nada obsta a lo dicho la constata-
ción de que la parte central de la obra,
La convergencia de modelos de justicia por volumen, y por la propia conside-
constitucional como «leitmotiv» ración del autor que así lo expresa tam-
bién en el prólogo, es la que se dedica
Aunque la naturaleza esencial- a los orígenes de la judicial review. A
mente compilatoria del trabajo de Fer- mi juicio, el autor pretende mostrar en
nández Segado, a la que ya se ha hecho los capítulos que integran esta primera
referencia, podría hacer pensar que La y principal sección, como la Corte Su-
evolución de la justicia constitucional, es prema norteamericana confiere un desa-
un «texto de textos», lo cierto es que rrollo evolutivo al texto Constitucional,
se trata de algo más que de una mera al dar respuesta a cuestiones nuevas,
recopilación de trabajos previos sin otra afirmando no sólo la normatividad de
conexión que la temática genérica de la la Constitución y su posición en el or-
justicia constitucional. denamiento, sino la propia posición de
El autor afirma en el prólogo que el la Corte en una suerte de discurso auto-
título del libro es un rótulo al que «pue- constructivo. La conexión de esta idea
den reconducirse, con mayores o meno- con la de la evolución de los sistemas de
res matices, las diversas partes que en él justicia constitucional hacia la conver-
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RECENSIONES 671
gencia podría radicarse en esa toma de sivamente negativo, y plantean pro-
posición de las Cortes Constitucionales blemas que la ortodoxia constitucional
o con funciones constitucionales, en uno debe resolver, y que el autor de este tra-
y otro modelo jurídico. Los Tribunales bajo, pone sobre la mesa. Reconducien-
Constitucionales europeos también han do esta reflexión a la idea que la inspira:
ido autoconformando su posición en el el órgano de referencia de la judicial re-
sistema jurídico, en muchos casos rede- view, la Corte Suprema norteamericana
finiendo con sus pronunciamientos su innova el ordenamiento constitucional
perfil institucional, y sus propias fun- al desarrollarlo y reafirma con ello su
ciones. posición de garante. Las cortes constitu-
Solo por poner un ejemplo que cionales continentales, cada vez más, lo
avale la afirmación previa, y centrán- hacen también.
donos exclusivamente en los temas tra- Esta evolución de los modelos hacia
tados por Francisco Fernández Segado, la convergencia es constatada por el au-
el control de constitucionalidad de las tor que, no obstante, valora por su vir-
omisiones legislativas, que ha sido de- tualidad pedagógica la división clásica
sarrollado por Tribunales Constitucio- entre sistema de justicia constitucional
nales como el alemán y el italiano sin de la judicial review, y sistema de justi-
soporte normativo inicial alguno en cia constitucional continental o kelse-
ambos casos, y que supone, como el niano. Ello no obsta para que el profesor
propio autor indica «una ruptura fron- Fernández Segado proponga una cons-
tal, podría decirse incluso que brutal, trucción alternativa explicativa de los
con los principios dogmáticos básicos modelos de justicia constitucional, una
sobre los que se construyó el Estado construcción mucho más rica, y mucho
constitucional liberal», pone de mani- más poliédrica, una construcción que se
fiesto que los Tribunales Constituciona- destila desde reflexiones previas y que el
les del sistema continental han venido autor no considera totalmente acabada.
reforzando su posición frente al legisla- La convergencia de modelos cons-
dor, no sólo para garantizar el respeto a titucionales no es un tema nuevo en la
la Constitución por parte de aquel, sino bibliografía del autor, ya que fue objeto
para asegurar el desarrollo adecuado de de un trabajo fechado en 2004 (La jus-
la Norma Fundamental, y cuando ha- ticia constitucional ante el siglo XXI: la
blamos de adecuado hablamos de cons- progresiva convergencia de los sistemas ame-
titucionalmente querido. Las sentencias ricano y europeo-kelseniano, Universidad
que resuelven procesos constitucionales Nacional Autónoma de México, 2004).
planteados contra la inacción del legis- Tampoco parece que sea un tema cerra-
lador, poseen la virtualidad de innovar do, precisamente porque la profundiza-
el ordenamiento en caso de ser estima- ción del autor en nuevos ordenamien-
torias, en mayor o menor medida según tos jurídicos, el interés en desarrollar
los efectos que a ellas se asocien, pero estudios comparados que le llevan cada
sin duda ponen en jaque la posición vez más lejos en el tiempo y en el espa-
dogmáticamente asentada del Tribunal cio, le impiden descartar la posibilidad
Constitucional como legislador exclu- de que el cuadro conceptual que diseña,
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672 RECENSIONES
y en el que encajan «los modelos» de mismas que presenta el autor, ni serían
justicia constitucional, esté incompleto seguramente las mismas que podrían
o pueda ser mejor perfilado. Lo único extraer otros lectores, aunque segura-
que parece ser inamovible en la con- mente muchos podemos estar de acuer-
clusión de Fernández Segado es que la do con la pérdida de utilidad analítica
universalización de la justicia constitu- de la contraposición entre modelo ame-
cional ha incidido en la clásica contra- ricano y modelo europeo kelseniano, y
posición bipolar a la que trataron de ser con la obsolescencia de la bipolaridad,
reconducidos los distintos sistemas de obsolescencia en gran medida surgida
justicia constitucional: el sistema ame- con la propia conceptualización de la
ricano (judicial review of legislation) y bipolaridad puesto que elementos de
el europeo-kelseniano (Verfassungsge- «mixtura» hubo prácticamente desde el
richtsbarkeit), y que esa bipolarización surgimiento de los primeros tribunales
de modelos debe ser presentada, en rea- constitucionales europeos de la segunda
lidad como una organización orbital en posguerra mundial.
torno a dos ejes, definidos por cada uno Para terminar este comentario qui-
de los dos modelos clásicos en torno a siera apuntar que el trabajo de Francisco
los cuales gravitan distintos sistemas, Fernández Segado puede destacar, entre
casi tantos como ordenamientos jurí-
otras obras de temática similar, por la
dicos, más o menos próximos entre sí,
visión histórica que ofrece sobre el sur-
y con características más o menos co-
gimiento del modelo norteamericano
munes.
de justicia constitucional. Los datos, el
Así visto, podría pensarse que Fer-
nández Segado describe una suerte de análisis, la claridad expositiva, la siste-
escenario móvil, que podría parecer des- mática de esta primera parte ofrecen al
concertante, sobre todo por esa idea de lector una visión no siempre fácilmen-
que a su vez es un escenario en perma- te accesible, de un tema de no menor
nente evolución, en el que los Tribuna- interés. Es cierto que toda esta primera
les Constitucionales van asumiendo pa- parte del libro, centrada en la judicial
peles que no les habían sido repartidos review, no nos ofrece soluciones a los
al escribirse el guión de la jurisdicción problemas actuales, que son muchos,
constitucional. Pero no creo que eso sea que se ciernen sobre la justicia consti-
así exactamente. Fernández Segado des- tucional, pero en cambio nos permite
cribe y sistematiza. Y lo hace con maes- plantearnos algunos interrogantes so-
tría. La visión del caos dentro del orden bre esa confluencia de modelos de jus-
que arroja la justicia constitucional en ticia constitucional y particularmente,
este momento responde a mi propia sobre dos cuestiones, a mi juicio muy
percepción de los modelos, percepción importantes: la posición del juez cons-
que es una preconcepción con la que yo titucional, como individuo con nombre
me he acercado al trabajo de Fernán- y apellidos, en la construcción de la ju-
dez Segado, y que ha condicionado por risdicción constitucional, y el papel de
lo mismo las conclusiones extraídas de los tribunales constitucionales como ór-
su lectura que ni son exactamente las ganos contramayoritarios de vigilancia
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RECENSIONES 673
de la norma que es, por excelencia, la también el propio devenir evolutivo de
norma mayoritaria: la Constitución. nuestro modelo de justicia constitucio-
Cuando se habla de la sentencia nal. Baste un ejemplo como prueba: la
Marbury vs Madison, o de su back- naturaleza del actual recurso de ampa-
ground, o de la pre-Marshall Court, se ro, y por tanto el alcance del sistema
está poniendo de manifiesto la impor- nacional de protección de derechos, y
tancia del Chief Justice Marshall en el la propia posición del Tribunal Cons-
surgimiento, consolidación y evolución titucional como garante último de esos
del sistema de justicia constitucional de derechos viene definida por los propios
la judicial review, y se pone de manifiesto pronunciamientos del Tribunal Consti-
también como el modelo originario de tucional al establecer qué es y qué no
tal sistema destaca la posición del juez es la especial trascendencia constitucio-
sobre la posición del legislador, mos- nal. Hasta la fecha, el Tribunal no está
trando la mayor confianza depositada hablando con una voz única sobre esta
en el primero como garante de las bases cuestión, su jurisprudencia no es clara y
conformadoras del sistema jurídico. En su posición, por lo mismo, tampoco lo
el modelo español de justicia constitu- es. Y a esta circunstancia no son ajenas
cional la posición del juez constitucio- las posiciones individuales de los Ma-
nal es la de actor secundario que no debe gistrados constitucionales sobre el papel
adquirir protagonismo, y que de hecho del Tribunal en el sistema de garantías
apenas lo adquiere, porque es el órgano de los derechos fundamentales. Vale la
colegiado el que toma las decisiones, y pena pensar en ello.
el que asume la posición institucional Por último, la cuestión de la legi-
de garante de la Constitución. Pero esa timidad del Tribunal Constitucional
posición, asumida por el Tribunal, y está, lamentablemente, de rabiosa ac-
por la doctrina, admite prueba en con- tualidad. Y no es un problema resuel-
trario, una prueba que los juristas, los to, ni mucho menos, a pesar de que ya
estudiosos de la justicia constitucional, muchos autores le han dedicado muchas
deberíamos buscar. Todas las sentencias páginas. Hoy la cuestión vuelve a no-
no son iguales, y las sentencias «hito» sotros de la mano de la crisis de legiti-
de nuestra jurisprudencia responden a midad en que se ven inmersas todas las
ponencias con un autor determinado, instituciones del Estado. Y el Tribunal
que expresa el sentir del plenario, sin no queda fuera de la marea de escep-
duda, pero que no son indiferentes al ticismo y desconfianza. La Sentencia
sentir de su autor. Si profundizáramos 31/2010 empujó al Tribunal dentro de
en este tema, si tuviéramos el ánimo de la misma…y aún no se ha encontrado
afrontar análisis de este tipo, en los que el modo de salir. ¿Puede un Tribunal
pusiéramos en duda la premisa de par- con 12 integrantes enmendar la volun-
tida, de que es el Tribunal y no los Ma- tad legislativa refrendada en las urnas
gistrados del Tribunal Constitucional el por la ciudadanía? ¿Puede un Tribunal
que habla, quizá alcanzásemos a enten- con una composición no paritaria juzgar
der mejor, en muchas ocasiones, no solo asuntos en que la perspectiva de géne-
la jurisprudencia constitucional, sino ro puede ser determinante? ¿Puede un
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674 RECENSIONES
Tribunal elegido del modo en que lo es sólo un botón. Una muestra. Un cabo
el nuestro resolver de manera política- para tirar y deshacer el ovillo…un pun-
mente neutral recursos planteados por to de partida, quizás, para el siguiente
las minorías parlamentarias? ¿De qué trabajo de Francisco Fernández Segado.
modo actúa en este caso el principio
contramayoritario? ITZIAR GÓMEZ FERNÁNDEZ
Y podríamos seguir planteando Profesora Titular de Derecho Constitucional
interrogantes, y temas abiertos. Este es Universidad Carlos III
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