D I Á L O G O C O N LA

Actualidad, análisis y crítica jurisprudencial

 TÍTULO PRELIMINAR .

PRESENTACIÓN

La presente edición reúne, en un solo volumen, una selección de más de 4,000

extractos de sentencias y resoluciones en casación emitidas por los diversos órga-
nos jurisdiccionales del país, así como de algunos tribunales administrativos, rela-
cionadas con las diferentes instituciones, figuras jurídicas y temas contenidos en el
Código Civil de 1984.

Esta publicación de Gaceta Jurídica constituye un nuevo esfuerzo compilatorio sis-

tematizado de los más relevantes pronunciamientos jurisdiccionales expedidos en
torno al cuerpo normativo de mayor importancia del sistema legislativo, el mismo
que se ocupa de regular los actos y relaciones jurídicas de la vida civil de los ciuda-
danos, desde su nacimiento hasta su muerte.
Una publicación de esta naturaleza se explica por la gran importancia que ha cobra-
do la jurisprudencia en los últimos años en el país, y que pese a las limitaciones que
aún tiene el desarrollo jurisprudencial de los tribunales, viene contribuyendo en
alguna medida con la interpretación y aplicación de las normas jurídicas.
Esta obra también se justifica en la necesidad de evitar que todo ese conjunto de
pronunciamientos jurisdiccionales se mantenga disperso y ajeno a los operadores
jurídicos, para quienes la necesidad de contar con esta información para su ejerci-
cio profesional puede ser satisfecho con esta clase de obras, pues a través de ellas
podrán conocer la manera cómo los tribunales vienen resolviendo los casos con-
cretos de conflictos de intereses particulares.

La jurisprudencia que en cantidad significativa se ofrece en forma de extractos y

siguiendo el orden de la estructura legislativa del Código Civil, ha sido revisada,
seleccionada y clasificada sistemáticamente, habiéndose tenido en consideración
su valor interpretativo y su función complementaria de aplicación de la ley.

Se trata, pues, de un valioso aporte, sobre todo en un sistema jurídico como el

nuestro, que se caracteriza por atribuir un valor preponderante a la norma jurídica
escrita emanada de los órganos legislativos, con menoscabo de otras fuentes del
Derecho como lo es la norma emanada de los órganos que administran justicia y
que dan lugar a lo que denominamos jurisprudencia.
Esperamos que esta nueva entrega de nuestro sello editorial sea de la mayor utili-
dad y provecho para todos quienes están vinculados al ejercicio del Derecho en sus
distintos ámbitos.

EL EDITOR

7
 TÍTULO PRELIMINAR .

GUÍA DEL LECTOR

Para el adecuado uso y comprensión de la información jurisprudencial contenida

en esta obra, el lector deberá tener en cuenta lo siguiente:

1. La obra contiene una selección de más de 4,000 extractos de sentencias

y resoluciones en casación emitidas por las Salas de las diversas Cortes
Superiores del país y de la Corte Suprema de la República, respectiva-
mente, así como extractos de resoluciones de algunos tribunales admi-
nistrativos relacionadas con temas civiles, como es el caso del Tribunal
Registral y del Tribunal de Indecopi.
2. Los extractos han sido elaborados previa selección y clasificación de la
información jurisprudencial obtenida y archivada en la base de datos de
jurisprudencia de Gaceta Jurídica y de otras fuentes bibliográficas que
se detallan al final de la obra.
3. En la mayoría de casos si bien se ha tomado la parte más relevante del
texto de las sentencias o resoluciones, los extractos no son necesaria-
mente literales, pues se han utilizado conectores (palabras de unión y
complemento), para que la idea contenida en el extracto pueda ser leída
sin solución de continuidad a efectos de hacerla cabalmente comprensi-
ble, sin que ello suponga en modo alguno la alteración del sentido de lo
resuelto por la Sala o Tribunal respectivo.
4. Los extractos han sido clasificados siguiendo el orden de la estructura
legislativa-temática del Código Civil peruano de 1984 (libros, secciones,
títulos, capítulos y subcapítulos) y, por consiguiente, siguiendo en gene-
ral el orden del articulado de dicho Código, salvo contadas excepciones
en que, por razones metodológicas, se ha seguido un orden diverso del
articulado de referencia.
5. Cada uno de los extractos ha sido provisto de un título y de un subtítulo.
El título informa sobre la figura jurídica o tema general de que trata el
extracto. El subtítulo (luego del punto) es aquello que se dice de la figura
jurídica o tema general precedentemente referido; es decir, se describe
un subtema o aspecto específico o concreto que es desarrollado en el
extracto.
6. Cada figura jurídica o tema general ha sido signado con un número ará-
bigo o cardinal (del 001 al 1,752) antecedido del símbolo de la libra (£),
debiendo precisar que cada tema puede tener uno o varios extractos,
dependiendo de los aspectos específicos que sobre aquel ha desarrolla-

9
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

do la jurisprudencia, por lo que el número total de extractos es superior a

4,000.
7. Cada extracto ha sido acompañado de la respectiva referencia de donde
este proviene (número y año del expediente, casación o resolución); de
la fecha de publicación en algunos casos; de la fuente donde consta el
texto completo de la sentencia o resolución; y del artículo del Código
Civil con el que tiene conexión. Estas referencias aparecen ubicadas en
los márgenes izquierdo o derecho de cada página (par o impar, según el
caso) al lado y altura del extracto al cual pertenecen.
8. Los extractos han sido elaborados sobre la base de jurisprudencia emiti-
da a partir de la vigencia del Código Civil de 1984 hasta la actualidad,
salvo contadas excepciones en que se han incluido algunos extractos de
jurisprudencia emitida bajo la vigencia del Código anterior que por la
importancia del criterio fijado se ha considerado relevante consignar.
9. En aquellos casos de criterios jurisprudenciales que se han repetido a lo
largo de los años, se ha preferido el extracto de la sentencia o resolución
más reciente. En los casos en que las Salas o Tribunales han resuelto
conflictos de manera contradictoria se han consignado extractos referi-
dos a las diversas posiciones adoptadas por el órgano jurisdiccional.
10. Al final de la obra se ha incluido un índice de sumillas, que permite ubicar
con facilidad y rapidez todas las figuras jurídicas o temas generales (títu-
los) y sus respectivos subtemas (subtítulos), contenidos en la obra, con la
indicación del número de página en la que se encuentra el extracto.
11. Finalmente, la obra incluye notas del editor referidas a modificaciones o
derogaciones legales, así como para dar noticia sobre las figuras jurídi-
cas o temas generales respecto de los cuales los órganos jurisdicciona-
les no han emitido jurisprudencia relevante.

10
 TÍTULO PRELIMINAR .

EL CÓDIGO CIVIL
EN SU JURISPRUDENCIA

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 TÍTULO PRELIMINAR .

TÍTULO PRELIMINAR

13
 TÍTULO PRELIMINAR .

TÍTULO
PRELIMINAR

DEROGACIÓN DE LA LEY

£001 Derogación de la ley. Naturaleza jurídica de la

norma
El artículo primero del Título Preliminar del Código Civil es Cas. Nº 1599-98.
Data 30,000. GJ.
de naturaleza procesal.
ART. I

£002 Derogación de la ley. Derogación tácita

En caso de que una norma regule íntegramente la materia Cas. Nº 1700-98-Lima.
El Peruano, 12/01/99,
regulada por otra, se produce la derogación tácita de esta p. 2459.
última, conforme al segundo párrafo del artículo I del Títu- ART. I

lo Preliminar del Código Civil, por lo que la dación del D.S.

022-90-MIPRE sustituyó el régimen de depósitos estable-
cidos en el D.S. 033-38-TC por un régimen de aportes obli-
gatorios. Asimismo, al derogarse el D.S. 022-90-MIPRE por
el D.S. 042-91-TC, no recobró vigencia el D.S. 033-88-TC,
en aplicación del tercer párrafo del artículo I del Título Pre-
liminar del Código Civil.

La derogación tácita puede realizarse de dos modos. El Cas. Nº 393-98.

Data 30,000. GJ.
primero tiene lugar cuando una ley posterior contiene nor- ART. I
mas jurídicas incompatibles en todo o en parte con las con-
tenidas en una ley anterior; esto es, imposible por la con-

15
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

traindicación que allí se seguiría. Se tiene el segundo modo,

cuando una nueva ley disciplina toda la materia regulada
por una ley precedente, aunque no haya incompatibilidad
entre las normas contenidas en ellas, y esto por la razón
de que si el legislador ha reordenado toda la materia, es
necesario suponer que haya partido de otros principios
directivos, los cuales en sus variadas y posibles aplicacio-
nes pueden llevar a consecuencias diversas o aun opues-
tas a las derivadas de la ley anterior.

£003 Derogación de la ley. Inaplicación de la norma a

actos privados
Cas. Nº 721-95. El actor sustenta la inaplicación del artículo primero del
Data 30,000. GJ.
ART. I
Título Preliminar del Código Civil en que la asamblea en
que se tomó el acuerdo de censurarlo en su cargo de Pre-
sidente del Consejo de Administración, dicho acuerdo fue
derogado en la asamblea del trece de febrero de mil nove-
cientos noventicuatro... No puede admitirse que se haya
derogado el acuerdo, por lo que el artículo primero del Tí-
tulo Preliminar del Código Civil resulta inaplicable al caso
de autos, más aún cuando está referido a la derogatoria de
leyes.

ABUSO DEL DERECHO

£004 Abuso del derecho. Noción

Exp. Nº 473-92-
Huarochirí. D.J.
La figura del abuso del derecho se presenta cuando en el
Nº 2, p. 70. ejercicio de un derecho subjetivo, existe un exceso que
ART. II provoca una desarmonía social y, por ende, una situación
de injusticia.

£005 Abuso del derecho. Naturaleza jurídica de la norma

Cas. Nº 281-99.
Data 30,000. GJ.
Las normas contenidas en el artículo segundo del Título
ART. II Preliminar del Código Civil son de contenido procesal, cuya
inaplicación no puede denunciarse a través de la causal
alegada por estar referida únicamente a normas de dere-
cho material.

£006 Abuso del derecho. Ejercicio regular o legítimo

Cas. Nº 559-2002-
Lima. Data 30,000. GJ. de un derecho
ART. II
El abuso del derecho es considerado un límite jurídico con-

16
 TÍTULO PRELIMINAR .

tenido en nuestro Código Sustantivo, tendiente a que el

individuo ejercite sus derechos subjetivos, sin causar le-
sión o daño a terceros o intereses ajenos no protegidos
por normas específicas; lo que implica la existencia de la
intención de dañar, la ausencia de interés, el perjuicio rele-
vante y la conducta contraria a las buenas costumbres, leal-
tad y confianza recíproca, lo cual no se presenta en este
caso, pues el exigir el cumplimiento de una obligación asu-
mida por el ejecutado corresponde al ejercicio legítimo de
un derecho subjetivo.

El ejercicio regular de un derecho no se halla amparado Exp. Nº 1337-89.

A. Hinostroza,
por la ley cuando transgrede los límites de la razonabili- p. 120.
dad. ART. II

Excede un ejercicio regular de un derecho la conducta cons- Exp. Nº 577-88.

G.J. N° 3, p. 17.
tante de una de las partes de iniciar procesos penales, más ART. II
aún si se tiene en cuenta que ninguno de ellos ha prospe-
rado, constituyendo tales actos un evidente abuso del de-
recho que la ley no ampara.

Que el demandado haya formulado denuncia penal contra Cas. Nº 162-T-97-Tacna.

El Peruano,
el actor en forma directa y determinada no significa en for- 3/04/98, p. 594.
ma alguna un acto abusivo, toda vez que el artículo 1982 ART. II

del Código Civil precisa justamente que cualquiera puede

denunciar penalmente a alguna persona, siempre y cuan-
do no lo haga a sabiendas de la falsedad de sus imputacio-
nes o con la ausencia de un motivo razonable, ya que de lo
contrario deberá responder por los daños y perjuicios irro-
gados al denunciado.

£007 Abuso del derecho. Hecho propio

La demandante con la pared que construyó está impi- Cas. Nº 1824-98.
Data 30,000. GJ.
diendo el libre acceso al pasadizo que constituye un área ART. II
común. Esto determina que el hecho propio de la actora
sea lo que ha dado lugar a los actos producidos por la
demandada (demolición de la pared) para recuperar el
libre acceso al pasadizo. Al pretender impedir la libre cir-
culación en el pasadizo, la demandante estaba incurrien-
do en abuso del derecho, que no está amparado por la
ley de acuerdo con el artículo segundo del Título Prelimi-
nar del Código Civil.

17
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£008 Abuso del derecho. Invocación en proceso inde-

pendiente
Cas. Nº 124-2003- La recurrente señala que es de aplicación el principio pre-
Lima. El Peruano,
30/10/03, p. 11012. visto en el art. II del Título Preliminar del Código Civil se-
ART. II gún el cual la ley no ampara el ejercicio ni la omisión abu-
sivos del derecho; sin considerar que no existe supuesto
fáctico ni jurídico en las sentencias al cual sea factible tal
aplicación, más aún si el aludido abuso del derecho debe
ser invocado a través de una acción independiente y no
dentro del presente proceso sobre obligación de dar suma
de dinero.

£009 Abuso del derecho. Transmisión de título valor

por endoso en garantía
Cas. Nº 1526-2001- Cuando se transmite un endoso en propiedad, el nuevo
Chincha.
Data 30,000. GJ.
tenedor se encuentra facultado a ejercer las acciones ten-
ART. II dientes a su cobro, a menos que conociera que el título
valor que se le endosa haya sido adquirido por su endo-
sante en garantía, pues en ese caso actuaría de mala fe y
estaríamos ante la figura del abuso del derecho.

£010 Abuso del derecho. Doble proceso judicial

Exp. Nº 1193-2005- Es responsabilidad del obligado comunicar a la judicatura
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. II
el eventual pago en otro proceso de la obligación reclama-
da aquí, conforme lo establece el artículo mil doscientos
veintinueve del Código Civil, y del Poder Judicial velar que
no se produzcan situaciones que puedan configurar un
abuso de derecho, como lo puede ser la persecución de un
doble cobro inadvertido.

Cas. Nº 362-99. El banco ha iniciado este nuevo proceso tanto contra los
Data 30,000. GJ.
obligados principales como contra los fiadores solidarios,
ART. II
pidiendo que se ejecute la garantía hipotecaria otorgada
por éstos a favor del banco ante el incumplimiento de las
obligaciones de crédito contraídas por los obligados prin-
cipales, que es la misma obligación que dio lugar al proce-
so anterior seguido en la vía ejecutiva y solo contra los
deudores u obligados principales. La Sala Civil declara
improcedente la demanda de ejecución de garantías, con-
siderando que este nuevo proceso constituye un abuso del
derecho por haber obtenido el banco ejecutante resolución
favorable en el proceso anterior que debe ejecutar. Este
razonamiento es válido con relación a los obligados prin-
cipales, con quienes se siguió el juicio anterior, puesto que

18
 TÍTULO PRELIMINAR .

las sentencias ejecutoriadas producen efectos irrevocables

respecto de las personas que siguieron el juicio y porque
además no se pueden revivir procesos fenecidos; sin em-
bargo, esto no sucede respecto a los fiadores solidarios,
por no haber sido parte en la causa fenecida.

£011 Abuso del derecho. Mandato de pago de mayor

monto
Se advierte que una letra de cambio no se encuentra pro- Cas. Nº 2096-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
testada, careciendo por ello de mérito ejecutivo, a diferen- ART. II
cia de las veinte restantes. Aunque el ejecutado no contra-
dijo en su debida oportunidad el mandato ejecutivo cues-
tionado, la obligación exigible solo puede serlo por el mon-
to de las veinte letras y no por veintiuno, pues de admitir-
se lo contrario se estaría permitiendo un ejercicio abusivo
del derecho.

£012 Abuso del derecho. Estado de cuenta con mon-

tos indebidos
Cuando en un proceso de ejecución de garantías no se in- Exp. Nº 99-45822-
cluye en el estado de cuenta de saldo deudor, las deduc- Lima.
[Link]
ciones respectivas, por pagos efectuados al capital como ART. II
a sus intereses, dicho estado de cuenta no resulta válido, y
su elaboración constituye el ejercicio abusivo de un dere-
cho que el artículo II del Título Preliminar de Código Civil
prohíbe.

£013 Abuso del derecho. Abuso de posición de domi-

nio
Las acciones practicadas por la demandada han constitui- Exp. Nº 1757-94.
A. Hinostroza, T. I.
do un evidente abuso de derecho al valerse de su posición p. 142.
dominante en el mercado, pues en ese entonces tenía la ART. II
condición de única proveedora del suministro eléctrico, cir-
cunstancia que determinó que a la actora no le quedara
otra opción que cumplir, bajo protesta, con los pagos que
le exigía la demandada.

APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO

£014 Aplicación de la ley en el tiempo. Teoría de los

hechos cumplidos
Cas. Nº 1075-2000-
El artículo tercero del Título Preliminar del Código Civil ha Callao. Data 30,000. GJ.
ART. III
recogido la teoría de los hechos cumplidos, lo cual impor-

19
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

ta que la nueva ley empieza a regir las consecuencias de

situaciones y relaciones que eran preexistentes.

Cas. Nº 2861-98. El artículo tercero del Título Preliminar y el artículo dos mil
Data 30,000. GJ. ciento veintiuno del Código Civil de mil novecientos ochen-
ART. III
ta y cuatro, recogen la teoría de los hechos cumplidos, se-
ñalando que la ley se aplica a las consecuencias y situacio-
nes jurídicas existentes, en tal sentido, en los casos de po-
seedores que entraron en posesión del bien antes de la
vigencia del Código Civil, el cómputo del inicio del plazo
para adquirir la propiedad por prescripción adquisitiva se
realiza a partir del catorce de noviembre de mil novecien-
tos ochenticuatro, fecha en que entró en vigencia el Códi-
go Civil.

Cas. Nº 300-96. El Código Civil vigente ha asumido como principio general

Data 30,000. GJ.
que la ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y
ART. III
situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efecto
retroactivo salvo la excepción prevista en la Constitución
Política del Estado. De este modo, los artículos tercero del
Título Preliminar y dos mil ciento veintiuno del citado có-
digo sustantivo consagran el principio de la aplicación in-
mediata de la ley, el que cuenta con la posición dominante
en doctrina y se conoce con el nombre de la teoría de los
hechos cumplidos. Sin embargo, la aplicación de normas
en el tiempo supone una relación dialéctica entre el princi-
pio de seguridad y el principio de innovación legislativa
dentro del sistema jurídico; para este efecto se ha estable-
cido en vía excepcional y transitoria la aplicación ultracti-
va de algunas normas del Código Civil derogado en mode-
rada inclinación hacia la seguridad jurídica a fin de lograr
la mayor equidad posible en cada caso que se someta al
conocimiento de la tutela jurisdiccional. Una de estas ex-
cepciones es la referida a la aplicación temporal del plazo
de prescripción, cuyo artículo dos mil ciento veintidós dis-
pone que la prescripción iniciada antes de la vigencia de
este código se rige por las leyes anteriores. Sin embargo,
si desde que entró en vigencia transcurre el tiempo reque-
rido en él para la prescripción, ésta surte todos sus efec-
tos, aunque por dichas leyes se necesitare un lapso ma-
yor. La misma regla se aplica a la caducidad. Cabe aclarar
que esta aplicación ultractiva solo está referida a la dife-
rencia de plazos en la prescripción tanto en la ley deroga-
da como en la vigente.

20
 TÍTULO PRELIMINAR .

£015 Aplicación de la ley en el tiempo. Teoría de los

derechos adquiridos
El Derecho positivo peruano ha optado como regla gene- Cas. Nº 1380-2003-
Lima. El Peruano,
ral por la teoría de los hechos consumados o de los he- 31/03/04, p. 11754.
chos cumplidos conforme se desprende de lo dispuesto ART. III

en el artículo tercero del Título Preliminar del Código Civil;

sin embargo, no puede dejar de mencionarse que una ex-
cepción a esta regla general la constituye lo normado en el
artículo sesentidós de la Constitución Política del Estado,
la cual establece que la libertad de contratar garantiza que
las partes pueden pactar válidamente según las normas
vigentes al tiempo del contrato, no pudiéndose modificar
los términos contractuales por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase; es decir, una clara aplicación de la teo-
ría de los derechos adquiridos.

£016 Aplicación de la ley en el tiempo. Diferencias en-

tre teoría de los hechos cumplidos y la teoría de
los derechos adquiridos
La teoría de los hechos cumplidos es partidaria de la apli- Cas. N° 3002-2003-
cación inmediata, en tanto que la de los derechos adquiri- Loreto. El Peruano,
31/03/05, p. 13836.
dos sostiene una aplicación ultractiva. Dichas teorías res- ART. III
ponden a la salvaguardia de principios distintos: la teoría
de los derechos adquiridos privilegia la seguridad jurídica;
mientras que la teoría de los hechos cumplidos privilegia
la eficacia de las normas jurídicas. La de los derechos ad-
quiridos es conservadora; la de los hechos cumplidos fa-
vorece la innovación. Es así que no es aplicable la teoría
de los derechos adquiridos si el demandado no ha proba-
do tener un derecho constituido y reconocido por la legis-
lación anterior.

£017 Aplicación de la ley en el tiempo. Irretroactividad

de la ley
El principio de la irretroactividad de la ley es uno de los Cas. Nº 1641-96.
Data 30,000. GJ.
fundamentos de la seguridad jurídica, y significa que los ART. III
derechos creados bajo el amparo de la ley anterior man-
tienen su vigencia y sobre ellos no tiene efecto la nueva
ley, pues las leyes se dictan para prever situaciones futu-
ras, pero no para imponer a hechos ya producidos, efectos
distintos de aquellos que fueron previsibles dentro del or-
den jurídico existente en el momento de producirse.

21
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 2097-96.
Data 30,000. GJ.
La garantía constitucional de irretroactividad de la ley sus-
ART. III tantiva, importa que las leyes se dictan para prever situa-
ciones futuras, pero no para imponer a hechos ya produci-
dos efectos distintos de aquellos que fueron previsibles
dentro del orden jurídico existente en el momento de pro-
ducirse.

£018 Aplicación de la ley en el tiempo. Ultractividad de

la ley
Cas. Nº 708-97. La norma contenida en el artículo dos mil ciento veinte del
Data 30,000. GJ.
ART. III actual Código Civil debidamente entendida debe concor-
darse con lo establecido por el artículo tercero del Título
Preliminar y el artículo dos mil ciento veintiuno del código
acotado, resultando, como lo señala el jurista Marcial Ru-
bio Correa, que cuando la materia haya sido regulada tan-
to en el Código Civil de mil novecientos treintiséis como
en el vigente, las normas de este último resultan de aplica-
ción inmediata y solo cuando la materia que fue tratada
por el código derogado ya no se halla tratada por el código
en vigencia, resulta de plena aplicación lo previsto en el
artículo dos mil ciento veinte del Código Sustantivo de mil
novecientos ochenticuatro, es decir, se aplican en forma
ultractiva las normas del código abrogado.

Cas. Nº 2481-98. De manera que el Código Civil acoge la teoría de los he-
Data 30,000. GJ.
ART. III
chos cumplidos, conforme está regulado en los artículos
tercero del Título Preliminar y dos mil ciento veintiuno, sin
embargo, solo de manera especial, cuando la ley lo esta-
blece expresamente, debe entenderse que una norma es
de aplicación ultractiva... Siendo de aplicación al presente
caso la teoría de los hechos cumplidos, es necesario preci-
sar previamente si el hecho del vencimiento del plazo de
caducidad de impugnación de los acuerdos de los años
mil novecientos noventiséis y noventisiete, se ha produci-
do o no. Que, el artículo ciento cuarenticuatro del Decreto
Legislativo trescientos once establecía un plazo de caduci-
dad de seis meses para impugnar el acuerdo de la junta
general, no habiendo el recurrente impugnado dentro de
ese plazo los citados acuerdos, debe entenderse que el
vencimiento del plazo de caducidad para impugnar se ha
cumplido, en consecuencia, habiéndose consumado los he-
chos bajo el imperio del citado Decreto Legislativo, no re-
sulta de aplicación al presente caso el artículo ciento cua-
rentidós de la Ley veintiséis mil ochocientos ochentisiete,
Ley General de Sociedades vigente.

22
 TÍTULO PRELIMINAR .

£019 Aplicación de la ley en el tiempo. Aplicación in-

mediata
De una aplicación inmediata de la Ley Nº 27616 y teniendo Res. Nº 403-2002-
ORLC-TR.
en cuenta que el hecho que presupone su aplicación se Data 30,000. GJ.
encuentra determinado por la presentación del título al ART. III

registro, se concluye que en los casos en que el título que

contiene la transferencia de un bien afecto a los impuestos
predial, alcabala o en su caso, automotriz, sea presentado
al registro a partir del 1 de enero de 2002, deberá acredi-
tarse el pago de dichos impuestos, no obstante que el acto
cuya inscripción se solicita haya sido celebrado con ante-
rioridad a su vigencia.

£020 Aplicación de la ley en el tiempo. Reconocimien-

to de propiedad por prescripción adquisitiva
Conforme lo determina el artículo tercero del Título Preli- Cas. Nº 199-2004-
Huaura. El Peruano,
minar del Código Civil, la ley se aplica a las consecuencias 31/10/05, p. 14860.
de las relaciones y situaciones jurídicas existentes, lo que ART. III
en buena cuenta significa que los presupuestos que la ley
impone para el reconocimiento del derecho del deman-
dante a ser declarado propietario por usucapión, deben
ser actuales y mantenerse presentes al tiempo en que se
pide que dicho derecho sea declarado, lo que en el presen-
te caso no se presenta.

APLICACIÓN ANALÓGICA DE LA LEY

£021 Analogía. Aplicación restrictiva

Las normas e instituciones que establezcan restricciones Exp. Nº 1671-91.
Data 30,000. GJ.
de derechos o situaciones excepcionales deben ser inter- ART. IV
pretadas y aplicadas restrictivamente.

£022 Analogía. Prohibición de su aplicación

Una norma de excepción, diseñada con el objeto de que Cas. Nº 941-1999-
las sociedades o empresas que atraviesan dificultades con Lima. El Peruano,
22/11/99, p. 4099.
motivo de la inflación de aquella época puedan tener opor- ART. IV
tunidad de revertir su álgida situación, y si bien, dicho fin
tendría que darse también respecto al inc. 3 del art. 359 de
la Ley General de Sociedades, que regula la disolución como
el inicio de la extinción de la sociedad, sucede que una nor-
ma singular o excepcional no puede producir más conse-
cuencias que las específicamente determinadas por la ley.

23
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£023 Analogía. Diferencia con la interpretación en sen-

tido contrario
Cas. Nº 461-97. La interpretación contrario sensu no está prohibida por el
Data 30,000. GJ. artículo cuarto del Título Preliminar del Código Civil y ade-
ART. IV
más es una herramienta de hermenéutica jurídica distinta
a la analogía, pues la primera supone la existencia de una
norma, mientras que se recurre a la segunda como meca-
nismo de integración ante el defecto o deficiencia de la
ley. A mayor abundamiento, la acotada norma de derecho
material prohíbe la analogía respecto a leyes que restrin-
gen derechos y no a normas estatutarias.

ORDEN PÚBLICO

£024 Orden público. Concepto

Cas. Nº 1657-2006- El orden público está constituido por el conjunto de nor-
Lima. El Peruano,
30/11/06, p. 17848. mas positivas absolutamente obligatorias, donde no cabe
ART. V transigencia ni tolerancia, por afectar principios fundamen-
tales de la sociedad o las garantías de su existencia. Es
forzoso concluir que toda conducta que incurre en un ilíci-
to penal, afecta el orden público.

Cas. Nº 2516-98. El orden público debe entenderse conforme a la doctrina

Data 30,000. GJ.
ART. V
imperante como aquella situación de normalidad en que
se mantiene y vive un Estado cuando se desarrollan las
diversas actividades individuales y colectivas, sin que se
produzcan perturbaciones o conflictos; así mismo lo ca-
racteriza el conjunto de normas e instituciones cuyo obje-
to consiste en mantener en un país el buen funcionamien-
to de los servicios públicos, la seguridad y la moralidad de
las relaciones entre los particulares.

£025 Orden público. Normas imperativas

Cas. Nº 3702-2000. Las normas de orden público son de observancia obligato-
Data 30,000. GJ.
ART. V
ria para todas las personas, y se diferencian de las normas
imperativas porque éstas son de observancia obligatoria
solo para todas las personas que se encuentran dentro del
supuesto de hecho de tales normas; en tal sentido, las nor-
mas del derecho de familia, y en particular las normas re-
feridas al régimen patrimonial en el matrimonio, no son
normas de orden público, sino normas imperativas, por-
que sólo son obligatorias para aquellas personas que se
encuentran en una relación jurídica matrimonial.

24
 TÍTULO PRELIMINAR .

£026 Orden público. Nulidad virtual

El artículo 315 del Código Civil contiene una norma impe- Cas. Nº 2117-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
rativa, en la que el ejercicio de la autonomía privada se ve ART. V
ciertamente limitado, en el sentido que se exige la inter-
vención de los cónyuges, aunque se les da la posibilidad
de que puedan actuar por poder; norma imperativa que
atiende a la protección constitucional del ámbito familiar,
entre ellos del ámbito patrimonial de la familia; por ello,
de no cumplirse con la norma imperativa contenida en el
artículo 315 materia de análisis, se estaría contraviniendo
una norma de orden público, por lo que resulta aplicable
el artículo V del Título Preliminar del Código Civil; esta
norma contiene lo que en doctrina se denomina "nulidad
virtual"; entendiéndose que los supuestos de nulidad vir-
tual se dan cuando el acto jurídico se opone a una norma
imperativa.

£027 Orden público. Nulidad de acto jurídico

El acto jurídico es nulo, además de otras causales, cuando Cas. Nº 1021-96.
Data 30,000. GJ.
es contrario a las leyes que interesan al orden público y a ART. V
las buenas costumbres, tal como lo dispone el inciso octa-
vo del artículo doscientos diecinueve del Código Civil en
concordancia con el artículo quinto del Título Preliminar
del mismo Código sustantivo. La anotada causal sustanti-
va de nulidad se fundamenta en la limitación de la autono-
mía de la voluntad en razón a que los actos jurídicos se
celebran contraviniendo normas imperativas que son la
expresión del orden público.

£028 Orden público. Venta de bien ajeno

Son nulos los actos jurídicos contrarios a las leyes que in- Cas. Nº 397-96.
Data 30,000. GJ.
teresan al orden público, y no es por lo tanto jurídicamen- ART. V
te posible ni lícito vender como propio un bien ajeno.

Resulta inaplicado el artículo quinto del Título Preliminar Cas. Nº 282-97.

Data 30,000. GJ.
del Código Civil que dispone que es nulo el acto jurídico ART. V
contrario a las leyes que interesan al orden público o a las
buenas costumbres, porque quien no es propietario de un
bien, no puede disponer de él y vender un bien ajeno, y el
dueño no puede ser privado de su dominio sin que medie
su voluntad, porque la ley no ampara el abuso del dere-
cho.

25
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£029 Orden público. Validez de disposición testamen-

taria
Cas. Nº 87-96. En la presente litis se discute la validez de una disposición
Data 30,000. GJ. testamentaria por la que la testadora establece un régi-
ART. V
men de indivisión respecto a un inmueble a ser poseído
por tres personas, y en el que el que sobreviva a la muerte
de las otras dos adquiere la propiedad del mismo, que la
Corte Superior ha calificado como de condición suspensi-
va. Que, el hecho de calificar la disposición como conte-
niendo una condición suspensiva implica que el juzgador
ha tenido en cuenta las normas que la regulan por lo que
la denuncia por inaplicación carece de fundamento. Sin
embargo, debe señalarse que esta condición impropia que
sujeta la transmisión de propiedad a la muerte previa de
dos personas en beneficio de una tercera, repugna el or-
den público y carece de toda validez y eficacia. Nuestro
ordenamiento legal no puede tolerar la existencia de una
disposición semejante que propenda a generar expectati-
vas patrimoniales derivadas de que una persona muera
con anterioridad a otra.

£030 Orden público. Ocupación precaria

Cas. Nº 1818-97.
Data 30,000. GJ.
La precariedad en el uso de bienes inmuebles no se deter-
ART. V mina únicamente por la carencia de un título de propiedad
o arrendatario, debe entenderse como tal la ausencia ab-
soluta de cualquier circunstancia que permita advertir la
legitimidad de la posesión que ostenta el ocupante obvia-
mente en armonía con el orden público y las buenas cos-
tumbres.

INTERÉS PARA OBRAR

£031 Interés para obrar. Concepto

Cas. N° 884-2003- El interés para obrar puede ser definido como el interés
Lambayeque.
El Peruano, 31/03/04,
sustancial que deben tener las partes que actúan en el pro-
p. 11687. ceso, es decir, el motivo o razón de carácter jurídica mate-
ART. VI
rial, serio y particular que lleva a una persona (en el caso
del demandante) a procurar la intervención de los órganos
jurisdiccionales del Estado a fin de que se acceda a las
pretensiones formuladas en la demanda; y en el caso del
demandado, la razón por la cual se opone o contradice ta-
les pretensiones.

26
 TÍTULO PRELIMINAR .

£032 Interés para obrar. Titularidad

Tiene legítimo interés quien vea afectado directa o indirec- Cas. Nº 2381-97.
Data 30,000. GJ.
tamente su derecho, o el de la persona o grupo de perso- ART. VI
nas que represente, o exista un interés difuso.

El derecho subjetivo se halla constituido por un poder de Cas. Nº 62-97.

Data 30,000. GJ.
actuar, atribuido a la voluntad del sujeto y garantizado por ART. VI
el ordenamiento jurídico para satisfacer sus intereses jurí-
dicamente protegidos, de donde resulta que solo al titular
del derecho se le reconoce una razón de ser suficiente para
poder accionar, que la fuerza del derecho subjetivo no pro-
viene de su titular, sino del ordenamiento jurídico y que el
contenido del derecho subjetivo está constituido por las
facultades jurídicas reconocidas.

Quien ejercite o conteste una acción debe tener legítimo Exp. Nº 596-96.
Data 30,000. GJ.
interés económico y moral, por lo tanto a quienes no fue-
ART. VI
ron citados no se les puede impedir el ejercicio de la ac-
ción contradictoria.

£033 Interés para obrar. Anulabilidad de acto jurídico

La pretensión contenida en la demanda versa sobre la anu- Cas. Nº 1522-96.
labilidad de acto jurídico; por lo que en conformidad con lo Data 30,000. GJ.
ART. VI
que dispone el artículo doscientos veintidós, segunda par-
te, del Código Sustantivo, no puede ser alegada por otras
personas que aquellas en cuyo beneficio establezca la ley,
que no son sino las que participaron en el negocio jurídico.

£034 Interés para obrar. Cuestiones sucesorias

En las cuestiones sucesorias, todos los sujetos llamados a Exp. Nº 224-95.
Data 30,000. GJ.
heredar tienen legítimo interés en lo que respecta a la he- ART. VI
rencia, por lo que si es omitido uno o algunos de ellos, el
proceso deviene nulo.

FUNCIÓN SUPLETORIA
Y CORRECTORA DEL JUEZ

£035 Función supletoria y correctora del juez. Natura-

leza jurídica de la norma Cas. Nº 317-99.
Data 30,000. GJ.
La norma contenida en el artículo sétimo del Título Preli-
ART. VII
minar del Código Civil es de naturaleza procesal. Por ende,

27
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

su inaplicación no puede denunciarse a través de la causal

contenida en el inciso primero del artículo 386 del Código
Procesal Civil.

£036 Función supletoria y correctora del juez. Princi-

pio de congruencia
Exp. Nº 376-95.
Data 30,000. GJ.
Por el principio iura novit curia los jueces pueden corregir
ART. VII el derecho mal o insuficientemente invocado por las par-
tes, siempre y cuando exista una real congruencia entre
los hechos planteados que han dado motivo al conflicto y
las pruebas actuadas, ya que el magistrado en realidad es
el que debe aplicar la norma legal pertinente a la realidad
jurídica controvertida.

£037 Función supletoria y correctora del juez. Obliga-

toriedad
Cas. Nº 554-2004- El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proce-
Cusco. El Peruano,
30/09/05, p. 14775. so, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya
ART. VII sido erróneamente. Tal precepto se encuentra comprendi-
do en el artículo VII del Título Preliminar del Código Proce-
sal Civil y es conocido como el principio "lura novit curia".
La norma procesal citada cumple dos funciones: 1) una
supletoria, cuando las partes han omitido los fundamen-
tos de derecho o la invocación de la norma jurídica que
sustente la demanda y demás actos postulatorios; y, 2) una
correctiva, cuando las partes han invocado equivocada-
mente una norma jurídica como sustentatoria de sus peti-
ciones, en cuyo caso el juez debe corregir el error aplican-
do la norma jurídica pertinente.

Cas. Nº 2162-98. El órgano jurisdiccional es por definición un conocedor del

Data 30,000. GJ. derecho y de su técnica y está, por tanto, obligado a cono-
ART. VII
cer en cada caso la norma objetiva aplicable a la situación
concreta que se le plantea, de donde se sigue que las par-
tes no vinculan al juez de mérito en cuanto a las alegacio-
nes que formulen sobre la existencia o interpretación de
determinados preceptos y también que, por regla general,
no están sujetas a la carga de la prueba de tal existencia o
interpretación, pues es deber del juez examinar de oficio
la demanda bajo todos los aspectos jurídicos posibles y,
por consiguiente, la mejor doctrina establece que el juez
puede en la esfera del derecho puro suplir a las partes,
que es lo que se denomina iura novit curia recogido en el
artículo sétimo del Título Preliminar del Código Civil.

28
 TÍTULO PRELIMINAR .

£038 Función supletoria y correctora del juez. Aplica-

ción en la sentencia de vista
Los jueces deben aplicar el derecho que corresponda al Cas. Nº 1165-98.
proceso, que es la materialización del aforismo iura novit Data 30,000. GJ.
ART. VII
curia, por lo que la aplicación de la referida disposición en
la sentencia de vista, en virtud del principio señalado, no
importa fundar la decisión en hechos distintos a los alega-
dos, por lo que no se ha incurrido en el vicio denunciado.

£039 Función supletoria y correctora del juez. Senten-

cia extra petita
Lo dispuesto en el artículo sétimo del Título Preliminar del Exp. Nº 1705-87.
Data 30,000. GJ.
Código Civil no faculta al juez a declarar un derecho no ART. VII
reclamado al plantearse la acción.

En la recurrida se ordena el cumplimiento de una obliga- Cas. Nº 506-95.

Data 30,000. GJ.
ción distinta de la pretendida por la demandante, y a las ART. VII
materias controvertidas tal como éstas quedaron fijadas
en la audiencia ... por lo que se ha infringido lo dispuesto
en el artículo sétimo del Título Preliminar.

OBLIGACIÓN DE SUPLIR DEFECTOS

O VACÍOS DE LA LEY

£040 Obligación de suplir defectos o vacíos de la ley.

Actualización de tasación
A propósito del ejercicio del derecho de preferencia entre Exp. Nº 798-1987-
copropietarios para adquirir las partes que correspondan Lima. Data 30,000. GJ.
ART. VIII
a los demás partícipes pagando en dinero el precio de la
tasación, la ley no ha previsto el deterioro del valor de nues-
tro signo monetario, por efecto del proceso inflacionario y
devaluatorio que aqueja al país, hecho que no puede dejar
de considerar el juzgador por mandato del numeral octavo
del Título Preliminar de la codificación sustantiva; en tal
virtud, mientras perdure ese proceso inflacionario y deva-
luatorio, resulta indispensable que se reactualice la corres-
pondiente tasación.

29
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL

£041 Aplicación supletoria del Código Civil. Principio

de especialidad
Cas. Nº 941-2005- Por el principio de especialidad, que establece que la dis-
Lima. El Peruano,
30/10/06, p. 17441. posición especial prima sobre la general, lo que quiere decir
ART. IX que si dos normas con rango de ley establecen disposicio-
nes contradictorias, pero una es aplicable a un espectro
más general de situaciones y otra a un espectro más espe-
cífico, primará esta sobre aquella en su campo determina-
do. Por consiguiente, la Ley General de Sociedades preva-
lece sobre el Código Civil, salvo situaciones no contem-
pladas en dicha Ley General, en cuyo caso el Código Civil
es de aplicación supletoria, por mandato del artículo IX de
su Titulo Preliminar.

Cas. Nº 052-2001. Si bien es cierto la relación laboral se desarrolla dentro de

Data 30,000. GJ. un contrato denominado de trabajo, que puede ser verbal
ART. IX
o escrito, de plazo determinado o indeterminado o bajo
modalidad, también es verdad que las relaciones labora-
les entre trabajador y empleador están sujetas a las nor-
mas específicas de la legislación laboral vigente para cada
tipo de trabajo, por lo que únicamente se recurre a las nor-
mas del Código Civil en vía supletoria, por lo general ante
la carencia de normas específicas, según sea el caso, te-
niendo como referencia los principios generales de los
contratos, que contienen dichas normas.

£042 Aplicación supletoria del Código Civil. Reducción

de capital
Cas. Nº 1130-95. Ninguna reducción del capital que importe la devolución
Data 30,000. GJ.
ART. IX de aportes a los accionistas podrá llevarse a efecto antes
de los treinta días contados desde la última publicación
del acuerdo; sin embargo, ello no se opone a que los ac-
cionistas puedan exigir se llene la formalidad requerida,
con la facultad que les confiere el artículo mil cuatrocien-
tos doce del Código Civil, aplicable al presente caso en
virtud de lo dispuesto por el artículo noveno del Título Pre-
liminar del Código Sustantivo.

30
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

LIBRO I
DERECHO DE LAS PERSONAS

31
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

LIBRO I
DERECHO DE LAS PERSONAS

SECCIÓN PRIMERA
PERSONAS NATURALES

TÍTULO I

PRINCIPIO DE LA PERSONA

£043 Principio de la persona. Efectos del nacimiento

El solo nacimiento de la persona le otorga titularidad so- Cas. Nº 450-2003-
Chincha.
bre los derechos que le corresponden conforme lo estipu- Data 30,000. GJ.
la el artículo primero del Código Civil sin que sea requisito ART. 1

para gozar de ellos la inscripción del nacimiento, por lo

tanto la hija de la accionante pese a no contar aún con una
partida, aunque sí de un certificado de nacimiento, no pue-
de ser privada de su derecho a accionar ante el órgano
jurisdiccional a efectos de hacer valer tales derechos.

£044 Principio de la persona. Concebido

Conforme al artículo 1 del Código Civil el concebido es Exp. Nº 1127-93.
J. Zárate, p. 57.
sujeto de derechos para todo cuanto le favorece, estando ART. 1
condicionada la atribución de derechos patrimoniales a que
nazca vivo; por lo que el nacimiento del hijo póstumo ex-
cluye a la madre de su causante.

£045 Principio de la persona. Protección

Un Estado de Derecho que proclama como valor primor- Exp. Nº 1006-2002-AA.
Const. en la Jurisp.
dial la defensa de la persona, no puede desatenderse de G.J, p. 35.
mecanismos con los que efectivamente se garantice su ART. 1

protección adecuada. Cualquiera que fuese el medio en el

33
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

que se desenvuelva o se desarrolle la persona, no se le

puede atropellar en sus derechos esenciales exponiéndo-
la a riesgos o perjuicios innecesariamente ocasionados por
las propias personas, por las organizaciones colectivas que
los conforman, o por el propio Estado en cualquiera de sus
corporaciones.

£046 Principio de la persona. Reconocimiento del em-

barazo
Exp. Nº 1809-87. En la acción para el reconocimiento del estado de gravi-
05/10/87.
Data 30,000. GJ. dez, no es procedente hacer mención del nombre del pre-
ART. 2 sunto actor, cuestión ésta que debe ventilarse en la vía
correspondiente; resultando nula la sentencia en ese ex-
tremo.

TÍTULO II

DERECHOS DE LA PERSONA

£047 Derecho a la igualdad. Fundamento

Exp. Nº 0004-2006-AI. El derecho a la igualdad, como el conjunto de derechos
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 36. consagrados en nuestra Constitución, encuentra su funda-
ART. 4 mento último en la dignidad de la persona. Así, cuando el
artículo 1, de la Constitución establece que “La defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado”, está reconociendo
una igualdad esencial de todas las personas, por lo que exi-
ge que tanto la sociedad como el Estado deban tener como
principal objetivo la vigencia de la dignidad humana.

£048 Derecho a la igualdad. No discriminación por

orientación sexual.
Exp. Nº 0023-2003- Es inconstitucional, por afectar el principio de igualdad,
AI/TC. Const. en la
Jurisp. G.J, p. 55. que se haya previsto que los actos sexuales contra natura,
ART. 4 realizados en sede militar, sean considerados como faltas
disciplinarias y/o delitos (según se trate de un oficial o
miembro de la tropa), y no se haya previsto en iguales tér-
minos –en rigor, como un supuesto de falta disciplinaria–,
la práctica, en general, de cualquier relación sexual en sede
militar, no destinada a esos fines.

34
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£049 Derecho a la vida. Relación con la dignidad hu-

mana
Nuestra Constitución Política de 1993 ha determinado que Exp. Nº 2945-2003-
AA/TC. Const. en la
la defensa de la persona humana y el respeto a su digni- Jurisp. G.J. p. 36.
dad son el fin supremo de la sociedad y del Estado; la per- ART. 1

sona está consagrada como un valor superior y el Estado

está obligado a protegerla. El cumplimiento de este valor
supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida,
pues este derecho constituye su proyección; resulta el de
mayor connotación y se erige en el presupuesto ontológi-
co para el goce de los demás derechos, ya que el ejercicio
de cualquier derecho, prerrogativa, facultad o poder no tie-
ne sentido o deviene inútil ante la inexistencia de vida físi-
ca de un titular al cual puedan serle reconocidos.

£050 Derecho a la vida. Condiciones de vida digna y

saludable
Debe tenerse presente que la vida no es un concepto cir- Exp. Nº 1429-2002-HC.
Const. en la Jurisp.
cunscrito a la idea restrictiva de peligro de muerte, sino G.J, p. 41.
que se consolida como un concepto más amplio que la ART. 1

simple y limitada posibilidad de existir o no, extendiéndo-

se al objetivo de garantizar también una existencia en con-
diciones dignas. Por esta razón, es indispensable la consi-
deración de la vida en dignidad que, en este caso, se mani-
fiesta como vida saludable.

£051 Derecho a la libertad. Concepto

El derecho al libre desarrollo garantiza una libertad gene- Exp. Nº 2868-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
ral de actuación del ser humano en relación con cada esfe- G.J, p. 46.
ra de desarrollo de la personalidad. Es decir, de parcelas ART. 5
de libertad natural en determinados ámbitos de la vida,
cuyo ejercicio y reconocimiento se vinculan con el con-
cepto constitucional de persona como ser espiritual, dota-
da de autonomía y dignidad, y en su condición de miem-
bro de una comunidad de seres libres.
Evidentemente no se trata de amparar constitucionalmente
a cualquier clase de facultades o potestades que el ordena-
miento pudiera haber reconocido o establecido a favor del
ser humano. Por el contrario, estas se reducen a todas aque-
llas que sean consustanciales a la estructuración y realiza-
ción de la vida privada y social de una persona, y que no
hayan recibido un reconocimiento especial mediante con-
cretas disposiciones de derechos fundamentales.

35
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Tales espacios de libertad para la estructuración de la vida

personal y social constituyen ámbitos de libertad sus-
traídos a cualquier intervención estatal que no sean ra-
zonables ni proporcionales para la salvaguarda y efecti-
vidad del sistema de valores que la misma Constitución
consagra.

£052 Derecho a la libertad. Respeto al principio de le-

Exp. Nº 2868-2004-AA. galidad
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 46. El ejercicio del derecho al libre desarrollo de la personali-
ART. 5 dad. Por un lado, en la medida en que el mismo derecho
no se encuentra sujeto a una reserva de ley y, por otro,
que las facultades protegidas por este tampoco se encuen-
tran reconocidas de manera especial en la Constitución
[como sucede, por el contrario, con las libertades de trán-
sito, religión, expresión, etc., el establecimiento de cual-
quier clase de límites sobre aquellas potestades que en su
seno se encuentran garantizadas debe efectuarse con res-
peto del principio de legalidad.

£053 Derecho a la integridad personal. Concepto

Exp. Nº 2333-2004-HC.
Const. en la Jurisp. El derecho a la integridad personal en puridad se trata de
G.J, p. 43.
ART. 5
un atributo indesligablemente vinculado con la dignidad
de la persona, y con los derechos a la vida, a la salud, a la
seguridad personal y al libre desarrollo y bienestar.
El reconocimiento de su importancia es tal, que obligó al
legislador constituyente no sólo a establecer su protección
a través de lo dispuesto en el referido precepto, sino tam-
bién, adicionalmente, a ratificarlo tuitivamente a través de
lo dispuesto en el apartado h) del numeral 23 del artículo
2° de la Constitución.

£054 Derecho a la integridad personal. Integridad física

Exp. Nº 2333-2004-HC.
Const. en la Jurisp. La integridad física presupone el derecho a conservar la
G.J, p. 43.
ART. 5 estructura orgánica del ser humano; y, por ende, a preser-
var la forma, disposición y funcionamiento de los órganos
del cuerpo humano y, en general, la salud del cuerpo.
La afectación de la integridad física se produce cuando se
generan incapacidades, deformaciones, mutilaciones, per-
turbaciones o alteraciones funcionales, enfermedades cor-
póreas, etc.

36
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£055 Derecho a la integridad personal. Integridad moral Exp. Nº 2333-2004-HC.

El derecho a la integridad moral defiende los fundamentos Const. en la Jurisp.
G.J, p. 43.
del obrar de una persona en el plano de la existencia y ART. 5
coexistencia social.
Dichos fundamentos manifiestan el conjunto de obligacio-
nes elementales y primarias que el ser humano se fija por
mandato de su propia conciencia, y los condicionamien-
tos que ella recibe a través de la educación y cultura de su
entorno.
En efecto, la integridad moral se liga inescindiblemente al
atributo de desarrollar la personalidad y el proyecto de vida
en comunidad conforme a la convicción personal (religión,
política, cultura, etc.).
Debe aclararse que la integridad moral no implica la idea
de algo extraño o superior a la persona para reconocer su
existencia y defender su intangibilidad, ya que se funda en
el libre albedrío. Empero, es obvio que estos fundamen-
tos, en caso del obrar, no deben colisionar con el orden
público.

£056 Derecho a la integridad. Integridad psíquica

El derecho a la integridad psíquica se expresa en la preser- Exp. Nº 2333-2004-HC.
Const. en la Jurisp.
vación de las habilidades motrices, emocionales e intelec- G.J, p. 44.
tuales. Por consiguiente, asegura el respeto de los com- ART. 5

ponentes psicológicos y discursivos de una persona, tales

como su forma de ser, su personalidad, su carácter, así
como su temperamento y lucidez para conocer y enjuiciar
el mundo interior y exterior del ser humano.
En ese sentido, se considera como un atentado contra este
derecho la utilización de procedimientos médicos como el
llamado “suero de la verdad”, que supone la aplicación de
soluciones líquidas para explorar, sin expresión de volun-
tad, el campo del subconsciente. Asimismo, se encuen-
tran proscritos los denominados “lavados de cerebro” o
las hipnosis realizadas por vía compulsiva o no avaladas
por el libre albeldrío.
En la jurisprudencia son recurrentes los actos de afecta-
ción psíquica en el ámbito educativo como consecuencia
de ciertas medidas correctivas a los educandos (ofensa
verbal, prohibiciones de ingreso y salida del recinto esco-
lar, etc.); así como aquellos que aparecen en el ámbito fa-
miliar (manipulaciones para el goce del régimen de visi-
tas, retardo no justificado de las prestaciones alimentarias,
etc.).

37
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£057 Derecho a la integridad. Relación con otros dere-

chos
Exp. Nº 2333-2004-HC. El derecho a la integridad personal tiene implicación con
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 45.
el derecho a la salud, en la medida que esta última tiene
ART. 5 como objeto el normal desenvolvimiento de las funciones
biológicas y psicológicas del ser humano; deviniendo, así,
en una condición indispensable para el desarrollo exis-
tencial y en un medio fundamental para alcanzar el bien-
estar individual y colectivo.

£058 Derecho a la intimidad. Derecho de información

periodística e intimidad
Exp. Nº 3301-2004- Es la tendencia actual afrontar las colisiones entre dere-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 14 chos fundamentales tratando de salvaguardarlos para bus-
car que ambos se puedan desarrollar sin que uno de ellos
desaparezca. Por ello los operadores del derecho ponde-
rarán los derechos en cuestión para que prevalezcan uno y
otro al máximo valiéndose en lo posible del criterio de pro-
porcionalidad; por consiguiente, a la hora de ponderar el
derecho a la información periodística frente al de intimi-
dad se han de considerar tres criterios convergentes: el
tipo de libertad ejercitada, el interés público existente, y la
condición de personaje público o privado del ofendido:
añadiéndose además, el especial “peso específico de los
principios ideológicos de una verdadera sociedad demo-
crática”. Si la información no es de interés público, se in-
vierte lógicamente la prevalencia del derecho a la infor-
mación sobre el derecho a la intimidad, con independen-
cia de que la persona afectada sea pública o privada. Se
protegen, pues, las relaciones privadas cuyo interés para
la formación de la opinión pública de una sociedad demo-
crática, es nulo. El criterio de prevalencia de la formación
de la opinión pública actúa cuando se ejerce por cauces
normales, caso contrario, declina el valor preferente del
derecho a la información. Desaparece por tanto el funda-
mento de la prevalencia y, por ende, la prevalencia mis-
ma.

Exp. Nº 6562-97-A. El hecho de que la querellante haya pasado a ser un perso-

18/06/98.
Data 30,000. GJ.
naje público, no es razón suficiente para considerar que su
ART. 14 vida personal e intimidad puedan ser objeto de libre infor-
mación, ni constituir el reportaje elaborado al respecto ejer-
cicio regular de la profesión de periodista.

38
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£059 Derecho a la imagen. Uso no autorizado

No existe evidencia de haberse autorizado para fines pu- Exp. Nº 2112-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
blicitarios el uso comercial de la imagen de la actora, tam- ART. 15
poco se ha acreditado justificación alguna para realizar vá-
lidamente tal aprovechamiento. Por tanto, existe respon-
sabilidad en la empresa beneficiaria de la publicidad, por
no haber tomado medidas a efecto de verificar, con la
empresa de publicidad que contrató, si la persona cuya
imagen aparece junto a su producto, otorgó o no autoriza-
ción para ello. Asimismo, a la empresa publicitaria a cuyo
cargo estuvo la realización de la respectiva publicidad, le
asiste, al igual que su codemandada, la responsabilidad
prevista en el art. 1969 del Código Civil, por no haber con-
tado con la autorización respectiva.

£060 Derecho a la imagen. Carácter expreso de la au-

torización
La declaración pública de agradecimiento no basta para Cas. Nº 2162-97-Lima.
18/06/98.
entender que hubo autorización tácita de difusión de la Data 30,000. GJ.
imagen; la ley solo admite la autorización expresa y escri- ART. 15
ta. No se puede ignorar que la persona es fin supremo de
la sociedad y del Estado.

£061 Derecho al honor y a la buena reputación. Objeto

El derecho al honor y a la buena reputación forma parte Exp. Nº 2790-2002-
del elenco de derechos fundamentales protegidos por el AA/TC. Const. en la
Jurisp. G.J, p. 97.
inciso 7) del artículo 2º de la Constitución, y está estrecha- ART. 5
mente vinculado con la dignidad de la persona, derecho
consagrado en el artículo 1º de la Carta Magna; su objeto
es proteger a su titular contra el escarnecimiento o la hu-
millación, ante si o ante los demás, e incluso frente al ejer-
cicio arbitrario de las libertades de expresión o informa-
ción, puesto que la información que se comunique, en nin-
gún caso puede resultar injuriosa o despectiva.

£062 Derecho al honor. Vinculación con la dignidad y

objeto
El derecho al honor forma parte del elenco de derechos Exp. Nº 0446-2002-
AA/TC. Const. en la
fundamentales protegidos por el inciso 7) del artículo 2 de Jurisp. G.J, p. 98.
la Constitución, y está estrechamente vinculado con la dig- ART. 5

nidad de la persona; su objeto es proteger a su titular con-

tra el escarnecimiento o la humillación, ante si o ante los
demás, e incluso frente al ejercicio arbitrario de las liberta-

39
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

des de expresión o información, puesto que la informa-

ción que se comunique, en ningún caso puede resultar in-
juriosa o despectiva.

£063 Derecho a la buena reputación. Titularidad en per-

sonas jurídicas
Exp. Nº 0905-2001-AA. aunque la buena reputación se refiera, en principio, a los
Const. en la Jurisp. seres humanos, éste no es un derecho que ellos con carác-
G.J, p. 99.
ART. 5 ter exclusivo puedan titularizar, sino también las personas
jurídicas de derecho privado, pues, de otro modo, el des-
conocimiento hacia estos últimos podría ocasionar que se
dejen en una situación de indefensión constitucional ata-
ques contra la “imagen” que tienen frente a los demás o
ante el descrédito ante terceros de toda organización crea-
da por los individuos. En consecuencia, el Tribunal Consti-
tucional considera que las personas jurídicas de derecho
privado también son titulares del derecho a la buena repu-
tación y, por tanto, pueden promover su protección a tra-
vés del proceso de amparo.

£064 Prohibición de actos de disposición del cuerpo

humano. Relación con indemnidad corporal
Exp. Nº 2333-2004-HC. La indemnidad corporal está sujeta, como regla general,
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 44 al principio de irrenunciabilidad; vale decir, que la Consti-
ART. 6 tución no avala ni permite las limitaciones físicas volunta-
rias, salvo casos excepcionales. En ese sentido, la persona
tiene la responsabilidad de mantener incólume su integri-
dad y, por consiguiente, de no atentar contra su propia
estructura corpórea.
Los actos de disposición del cuerpo sólo son admisibles
cuando surge una exigencia ante un estado de necesidad,
una razón médica o motivos de humanitarismo (pérdida
de un miembro u órgano para salvar el resto de la estruc-
tura corpórea, una gangrena o la donación de un órgano
para preservar una vida ajena).
Al respecto, el artículo 6° del Código Civil –precepto que
complementa el mandato constitucional– prohíbe los ac-
tos de disposición del propio cuerpo cuando ocasionan una
disminución permanente del mismo o, en todo caso, cuan-
do sean contrarios al orden público o a la buenas costum-
bres.
En virtud de ello, la persona sólo puede disponer de aque-
llas partes de su cuerpo que, al ser despojadas o separa-
das, no ocasionen una disminución permanente de su in-

40
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

tegridad física. Por ende, cabe la posibilidad de que la per-

sona pueda ceder todas aquellas partes, sustancias o teji-
dos que se regeneren, siempre que ello no atente grave-
mente contra su salud o ponga en peligro su vida; tales los
casos del corte del cabello, la donación de sangre, etc.

TÍTULO III

NOMBRE

£065 Nombre. Atributo de la personalidad

El nombre es atributo de la personalidad del que no se Exp. Nº 170-95-
Ucayali. G.J.
puede ser despojado sin causar grave daño ya que la insti- N° 48, p. 10-A.
tución civil del nombre pertenece al orden público y con él ART. 19
se identifica a la persona en todos los actos públicos y pri-
vados.

£066 Nombre. Noción y función

El signo que distingue a las personas en sus relaciones Cas. Nº 750-97-Junín.
El Peruano, 08/01/99,
jurídicas y sociales es el nombre civil, el que está com- p. 2435.
puesto por el nombre individual o de pila y por el apellido ART. 19
o nombre de familia, nombre que va unido a la personali-
dad de todo individuo como designación permanente de ésta,
consiguientemente toda persona tiene derecho a un nom-
bre. Que, el derecho al nombre, que es parte del derecho a la
identidad, implica el derecho que tenemos de poder conocer
nuestro origen y quiénes son nuestros progenitores, por lo
que mal se puede afirmar que se está protegiendo el derecho
a la identidad de una persona al mantenerla en la creencia, a
través de un documento oficial, de que su padre es una per-
sona que legalmente no tiene tal calidad.

£067 Nombre. Uso del segundo nombre

En la misma demanda se ha señalado expresamente el Exp. Nº 99-29243-
3509-Lima.
nombre de la representante de la empresa accionante y el Data 30,000. GJ.
hecho de que en su documento de identidad figure consig- ART. 19

nado el su segundo nombre, resulta irrelevante, desde que

nuestra legislación no obliga a utilizar el segundo nombre.

£068 Nombre. Denominación de personas jurídicas Exp. Nº 3868-99-Lima.

24/11/99.
Las personas jurídicas son independientes de las perso- Data 30,000. GJ.
nas naturales que la integran y/o representan. La persona ART. 19

41
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

natural, cuando actúa como tal, tiene la obligación de usar

su nombre, lo que no ocurre con las personas jurídicas, a
las cuales basta con indicar el nombre social adoptado para
cumplir con la obligación de identificarse.

£069 Nombre. Apellidos del hijo extramatrimonial

Cas. N° 2833-2003- Cuando el artículo 21 del Código Civil señala que al hijo
Huancavelica. extramatrimonial le corresponden los apellidos del proge-
El Peruano, 30/03/05,
p. 13763. nitor que lo haya reconocido se entiende, y así debe inter-
ART. 21 pretarse, que el hijo debe llevar los apellidos de quien lo
haya engendrado, de quien lo haya procreado, no así de
quien no lo haya engendrado, no obstante que al inscribir-
se la partida, se haya hecho figurar a alguien que no lo
haya procreado. En efecto, al hijo extramatrimonial no le
corresponden los apellidos de quien no es su progenitor,
de quien no lo ha engendrado. Lo contrario resulta no solo
ilegal sino también injusto.

Exp. Nº 168-95-Ucayali. Al hijo extramatrimonial le corresponden los apellidos del

N.L. Nº 250,
p. A-34. progenitor que lo haya reconocido; por otro lado, la inclu-
ART. 21 sión del nombre del padre o de la madre que no ha reco-
nocido al hijo extramatrimonial en su partida de nacimien-
to, se tiene por no puesta. Sin embargo, debe entenderse
que la exclusión del nombre del actor no importa la priva-
ción del apellido con que se le conoce a la menor, pues el
nombre es atributo de la personalidad del que no puede
ser despojado sin causarle grave daño, ya que la institu-
ción civil del nombre pertenece al orden público y con él
se identifica a la persona en todos los actos públicos y pri-
vados.

Cas. Nº 1868-97- El artículo 21 del Código Civil establece que al hijo extra-
Chincha. El Peruano,
04/01/99, p. 2349.
matrimonial le corresponde los apellidos del progenitor que
ART. 21 lo haya reconocido y como en este caso el demandante no
ha reconocido a los menores, ni puede hacerlo de acuerdo
con el artículo 396 del Código Civil antes citado, los meno-
res no pueden llevar su apellido.

Exp. Nº 780-95- En cuanto al uso de los apellidos, nuestra legislación de

Cajamarca.
D.J. N° 6, p. 241.
manera expresa señala las distintas situaciones en base al
ART. 21 origen de la filiación, ya sea matrimonial, extramatrimo-
nial o adoptiva. En el caso del apellido de los hijos extra-
matrimoniales, se debe observar la modalidad del esta-
blecimiento de su filiación, ya sea por reconocimiento o
por declaración judicial.

42
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

El artículo 21 del Código Civil, si bien es verdad que la nor- Cas. Nº 3802-00-
Ancash.
ma acotada dispone que al hijo extramatrimonial le co- Data 30,000. G.J.
rresponden los apellidos del progenitor que lo haya recono- ART. 21

cido, también lo es que debe velarse por el interés del me-

nor, debiéndose proteger sus derechos de identidad y al
nombre, razón por la que no resulta amparable el pedido de
excluir el apellido paterno del nombre de la menor, máxime
cuando el citado apellido no es un atributo particular del
actor porque pueden coexistir apellidos homónimos.

La acción de exclusión de nombre es procedente solo si se Cas. Nº 2592-99-Puno.

Data 30,000. GJ.
trata del caso previsto en el artículo 392 del Código Civil. ART. 21
No procede cuando el propio actor inscribió el nacimiento
dándole su nombre en la partida de nacimiento y mal po-
dría accederse a su exclusión, si previamente y por man-
dato judicial no se declara nulo dicho reconocimiento no
existe acción solicitando la invalidez del referido reconoci-
miento.

En caso de incluirse indebidamente el nombre del padre, Exp. Nº N-194-97-Lima.

cuando el reconocimiento en el registro lo hace la madre, Data 30,000. GJ.
ART. 21
la indicación se tiene por no puesta. No se requiere ejerci-
tar acción alguna, sin embargo, ello no es obstáculo al de-
recho del supuesto padre para solicitar la exclusión de su
nombre que inconsulta e indebidamente figura en la parti-
da de nacimiento cuestionada.

£070 Nombre. Nombre de hijo de padres desconoci-

dos
El art. 23 del Código Civil regula la hipótesis del nacido de Cas. Nº 1455-1996-
Huaura.
padres desconocidos de tal manera que no es atinente a Data 30,000. GJ.
un proceso sobre exclusión de nombre de una partida de ART. 23

nacimiento.

£071 Nombre. Prueba del nombre

No es procedente la rectificación de nombre en mérito a Res. Nº 019-2002-
ORLC/TR.
escritura pública, toda vez que la identidad personal no se Data 30,000. G.J.
encuentra sujeta a lo manifestado por las partes, sino que ART. 25

esta se determina conforme a los datos contenidos en los

correspondientes documentos de identidad, de conformi-
dad con el artículo 25 del Código Civil que establece que la
prueba del nombre resulta de su respectiva inscripción en
los registros de estado civil, los cuales deberán ser com-
parados con la información que obre en el Registro.

43
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 15048-98-Lima.
Data 30,000. GJ.
Es improcedente el pedido del actor para que se declare
ART. 25 judicialmente su verdadero nombre e identidad, si en el
propio recaudo que apareja la acción está acreditado su
verdadero nombre.

Exp. Nº 15048-1998- El nombre es el que figura en la partida de nacimiento; por

Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 25 consiguiente, es irrelevante el pedido de declaración judi-
cial para que se declare el verdadero nombre e identidad,
si en el propio recaudo que apareja la acción está acredita-
do el verdadero nombre.

£072 Nombre. Concepto de usurpación de nombre

Cas. N° 2747-1998-
Junín.
El concepto de usurpación es de naturaleza civil y no pe-
Data 30,000. GJ. nal, es decir no debe entenderse como despojo con vio-
ART. 28
lencia sino que existirá usurpación de nombre cuando este
sea utilizado ilegítimamente por una persona que no es
titular del mismo, uso que puede ser directo cuando existe
un apoderamiento del nombre, es decir que una persona
se identifique con el nombre de otra, y también puede ser
indirecto, cuando se use el nombre ajeno no para identifi-
carse sino para consignarlo en documentos o citarlo para
atribuirle una manifestación de voluntad o situación jurídi-
ca inexistente aún no determinada, concediéndole al usur-
pado la facultad de accionar para conseguir el cese de tal
mal uso.

Cas. Nº 1061-98- Constituye usurpación de nombre el acto por el cual se le

Junín.
Data 30,000. GJ. asigna a un hijo extramatrimonial el nombre de un supues-
ART. 28 to padre sin que este último lo haya reconocido o sin que
se haya establecido la filiación judicialmente.

Exp. Nº 1978-98-Lima. El hecho de asignarle al menor un apellido que no le co-

30/07/98.
Data 30,000. GJ. rresponde llevar, califica la usurpación de nombre. Al te-
ART. 28 nerse por no puesta la indicación de la persona con quien
se hubiere tenido a la menor, debe excluirse del acta de
nacimiento el nombre y los apellidos del demandante, así
como el apellido erróneamente asignado a la menor.

£073 Nombre. Usurpación de nombre y filiación

Cas. Nº 3149-1998- Debe interpretarse que la usurpación a que se refiere en el
Huaura.
Data 30,000. GJ.
artículo 28 del Código Civil consiste en el uso que del nom-
ART. 28 bre pueda hacer otra persona distinta del titular, compren-
diéndose el caso en que se consigne el nombre en un do-

44
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

cumento, sin contar con la autorización para hacerlo. Si-

tuación que incluso está expresamente sancionada en el
artículo 392 al señalarse que cuando el padre o la madre
que reconoce en forma separada el nacimiento de su hijo,
cualquier indicación sobre la persona con quien lo hubiera
tenido se tendrá por no puesta. Por lo que, resulta correcto
estimar que se ha usurpado el nombre del actor al incor-
porar sus nombres como padre del menor.

£074 Nombre. Indemnización por usurpación de nom-

bre
La indemnización solo corresponde cuando se ha causado Exp. Nº 64866-1997-
Lima. Data 30,000. GJ.
un daño sensible y real, pero no por la utilización del nom- ART. 28
bre, pues en el supuesto de que no se presente tal daño
solo se puede exigir la cesación del uso indebido. No es
suficiente acreditar el uso del nombre del agraviado, sino
que dicho uso le cause daño.

£075 Nombre. Cambio de apellido

El cambio de apellido importa el cambio de nombre, razón Exp. Nº 98-1087-Lima.
Data 30,000. G.J.
por la cual debe ser objeto de un proceso especial, y no es ART. 29
viable en vía cautelar.

TÍTULO IV

DOMICILIO

£076 Domicilio especial. Validez de notificación

Si se ha consignado en el título de ejecución el domicilio Exp. Nº 9476-98-Lima.
Data 30,000. GJ.
real del ejecutado, en donde no se le ha notificado, no pue-
ART. 34
de validarse una notificación realizada a éste, en el domici-
lio de su representada.

Es válida la notificación practicada en el domicilio señala- Cas. Nº 460-96-

Lambayeque.
do en la letra de cambio que se ejecuta. Data 30,000. GJ.
ART. 34

La notificación a los coejecutados en un domicilio diferen- Exp. Nº 886-95. 4/06/96.

Data 30,000. GJ.
te al señalado en el contrato les impide ejercitar su dere- ART. 34
cho de defensa con arreglo a ley, por lo que se incurre en
causal de nulidad al dictarse la sentencia.

45
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£077 Domicilio plural. Notificación en sucursal

Exp. Nº 33168-98- Si se argumenta que la demanda ha sido notificada en la
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 35 sucursal de su centro de trabajo y posteriormente señala
que la demanda fue notificada en su ex centro de trabajo,
incurre en contradicción. Ello causa convicción en el áni-
mo del juzgador que la demanda fue debidamente notifi-
cada. El juez puede extraer conclusiones en contra de los
intereses de las partes atendiendo a la conducta que éstas
asumen en el proceso.

£078 Domicilio conyugal. Configuración

Cas. Nº 2862-99- Los cónyuges han formado su domicilio conyugal en la
Cajamarca. G.J,
T. 82-B, p. 140.
casa del padre del accionante por lo que señalar que los
ART. 36 esposos antes mencionados no han tenido hogar conyu-
gal por haberse introducido a otro hogar ya formado, con-
traviene la ratio legis del artículo treintiséis del Código Ci-
vil, pues si las partes en litigio han señalado su domicilio
en el predio de uno de sus padres, el mismo debe reputar-
se como su domicilio conyugal, ya que no hay prohibición
legal para que bajo un mismo techo habite más de una
familia y fijen en el mismo su domicilio conyugal.

£079 Domicilio conyugal. Reconocimiento de senten-

cia extranjera
Exp. Nº 42-95-Lima. Que si bien de acuerdo al artículo dos mil ciento cuatro del
A. Hinostroza, T. IV.
p. 529. Código Civil para que las sentencias extranjeras sean re-
ART. 36 conocidas en la República se requiere además de los re-
quisitos previstos en los artículos dos mil ciento dos y dos
mil ciento tres, los requisitos que la propia disposición le-
gal señala, lo es también que el derecho al divorcio o a la
separación de cuerpos se rigen por la ley del domicilio
conyugal.

£080 Domicilio conyugal. Matrimonio celebrado en el

extranjero
Cas. Nº 2073-98- Para determinar la competencia respecto al régimen patri-
Arequipa.
Data 30,000. monial y las relaciones de los cónyuges con sus bienes,
G.J. cuando se trata de matrimonio celebrado en el extranjero,
ART. 36
el Código Civil señala que la ley aplicable en ese caso es la
del primer domicilio conyugal, sin permitir que el poste-
rior cambio del domicilio acarree el cambio en la ley apli-
cable. Por ello, si en el certificado de matrimonio consta
que se ha celebrado éste en el extranjero, este hecho es

46
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

constitutivo del mismo, puesto que se produce el cambio

de estado civil de soltero a casado, y es en este momento
en que se constituye el primer domicilio conyugal. Si se
inscribe el matrimonio vía acción judicial en el Perú, este
hecho debe entenderse como uno declarativo, ya que so-
lamente reconoce una situación que ya se había dado, y
por tanto la ley aplicable no cambiará.

£081 Domicilio conyugal. Notificaciones

No se puede alegar desconocimiento por parte de la cón- Cas. Nº 640-96 Lima.
Data 30,000. GJ.
yuge, de la notificación que ha sido hecha llegar al domici- ART. 36
lio conyugal. La falta de denuncia civil oportuna, precluye
la posibilidad de denunciar este vicio en casación.

La notificación dirigida contra uno de los cónyuges con el Cas. Nº 289-94-Lima.

Data 30,000. GJ.
mismo domicilio real que el otro cónyuge permite concluir ART. 36
que éste tuvo conocimiento oportuno del proceso, siendo
de aplicación el tercer párrafo del artículo 172 del Código
Procesal Civil.

£082 Domicilio de incapaces. Ley aplicable

La tutela y demás instituciones de protección al incapaz se Res. Nº 168-97-ORLC/
TR. Jurisp. Reg,
rigen por la ley de su domicilio. Las medidas vigentes de Vol. IV, p. 422.
protección al incapaz que se encuentre en el Perú y en su ART. 37

caso, las de protección de sus bienes situados en la Repú-

blica, se rigen por la ley peruana.

£083 Cambio de domicilio. Aplicación de la norma

La disposición contenida en el artículo 40 del Código Civil Exp. Nº 1373-98-Lima.
07/07/98.
es aplicable siempre y cuando no se hubiera acreditado Data 30,000. G.J.
indubitablemente que el domicilio consignado por el deu- ART. 40

dor fuere inexistente o incompleto.

La norma contenida en el artículo 40 del Código Civil si

Exp. Nº 20-98-Lima.
bien es una de naturaleza sustantiva, resulta válida a efec- 10/03/98.
tos de aplicarla procesalmente, desde que la demandada Data 30,000. G.J.
no acredita de manera indubitable haber comunicado cam- ART. 40

bio domiciliario alguno.

Si el banco demandante no acredita que el domicilio ha

Exp. Nº 97-58635-
sido fijado por la codemandada como lugar de residencia, Lima.
no resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 40 del Data 30,000. G.J.
ART. 40
Código Civil.

47
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£084 Cambio de domicilio. Oponibilidad

Exp. N 1241-2005-
o Puede ser que por disímiles circunstancias, una de las par-
Lima. Data 30,000.
G.J.
tes opte por cambiar el domicilio que señaló en el momen-
ART. 40 to de contraer la obligación, pero, como resulta obvio, este
derecho no puede ejercerse arbitrariamente o provocando
en la otra parte una situación de desventaja. Es precisa-
mente para evitar esta situación de desventaja que el Có-
digo Civil, en su artículo cuarenta, ha previsto que el deu-
dor y los terceros ajenos a la relación obligacional con el
acreedor, están facultados para oponer este cambio de
domicilio mediante comunicación indubitable.

Exp. N° 251-2005- La supuesta variación de domicilio efectuada con poste-

Lima. Data 30,000.
G.J.
rioridad a la celebración del contrato en referencia por parte
ART. 40 de los ejecutados, y no puesta en conocimiento en forma
oportuna al demandante en la forma establecida por la ley,
no puede ser oponible al acreedor.

Exp. Nº 883-2005-Lima. Se advierte que los coejecutados no comunicaron oportu-

Data 30,000. G.J.
ART. 40 namente y de manera indubitable el cambio de domicilio
respecto al que figura en el documento de transacción ex-
trajudicial; siendo así, mal puede el recurrente invocar una
supuesta vulneración a su derecho de defensa por un he-
cho atribuible a la misma parte interesada.

Exp. N° 900-2002- Si las partes han pactado que cualquier variación del domici-
Lima. Data 30,000. lio solo tendría valor si fuese comunicada notarialmente, el
G.J.
ART. 40 emplazamiento válido se realiza en el lugar fijado en el con-
trato. No puede ampararse la nulidad de la notificación de la
demanda en el incumplimiento deliberado o no de una obli-
gación perfectamente conocida y causada por aquella.

Exp. Nº 2094-98-Lima.
30/06/98.
El cambio de domicilio no puede oponerse a los acreedo-
Data 30,000. G.J. res si no ha sido puesto en su conocimiento mediante co-
ART. 40
municación indubitable, en ese sentido, si bien es cierto
que el demandado ha acreditado con la constatación do-
miciliaria policial que reside en lugar distinto adonde ha
sido emplazado, también es cierto que no ha acreditado
haber puesto en conocimiento de la demandante la direc-
ción de su último domicilio real.

Exp. Nº 2243-1417-99-
Lima. Data 30,000.
La variación efectuada mediante comunicación indubita-
G.J. ble resulta oponible al demandante en aplicación del ar-
ART. 40
tículo 40 del Código Civil. Al no haberse emplazado al de-

48
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

mandado en su domicilio real, como lo señala el artículo

431 del Código Procesal Civil, resulta evidente el estado de
indefensión de los ejecutados, lo que vulnera el debido
proceso.

£085 Cambio de domicilio. Falta de comunicación aten-

ta contra la buena fe
El cambio de domicilio del deudor, sin comunicación al Exp. Nº 98-49505-
acreedor, no solo atenta contra el principio de la buena fe Lima. Data 30,000.
G.J.
en los negocios, ya que condenaría al acreedor a tener que ART. 40
efectuar la búsqueda respectiva para poder ubicar al deu-
dor, sino que además, importa una tácita renuncia a dere-
chos inherentes al deudor, quien, por decisión unilateral y
de su exclusiva responsabilidad, no podrá invocar un re-
corte a su derecho de defensa por causal provocada por él
mismo.

£086 Cambio de domicilio. Comunicación indubitable

La variación domiciliaria debe comunicarse de modo in- Exp. Nº 468-2005-Lima.
Data 30,000. G.J.
dubitable. Una situación indubitable es aquella lo suficien- ART. 40
temente clara que no da lugar a confusión o duda. El preci-
tado aviso en un periódico no se asimila a la comunica-
ción indubitable, no solo por su pequeña dimensión y me-
dio y lugar de publicación, sino básicamente porque él no
deja constancia cierta (como sí lo hace una carta notarial)
de que el acreedor haya conocido la variación de domicilio
que pretende oponerse.

El artículo 40 del Código Civil establece que el cambio de Cas. Nº 45-2003-Lima.

Data 30,000. G.J.
domicilio no puede oponerse a los acreedores si no ha sido ART. 40
puesto en su conocimiento mediante comunicación indu-
bitable; lo que debe entenderse en el sentido de que el
deudor solo puede oponer a su acreedor el cambio de su
domicilio, si es que lo hace a través de una comunicación
que no genere duda alguna de su contenido en cuanto a
dicha variación.

El artículo cuarenta del Código Civil dispone que la comu- Cas. Nº 820-2001-
Lima.
nicación del cambio de domicilio debe ser indubitable, es Data 30,000. G.J.
decir que expresamente debe constar de una comunica- ART. 40
ción en la que se manifieste que se cambia domicilio al
lugar que se designe, pero no mediante una comunicación,
en la que al final de la misma se indique un domicilio.

49
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 66161-97-
Lima. Data 30,000.
Si la carta notarial de requerimiento al ejecutado y la letra
G.J. de vista emitida por cierre de cuenta corriente indican el
ART. 40 domicilio consignado en el contrato de cuenta corriente, el
demandado se encuentra impedido de oponer al acreedor
el cambio de dicho domicilio si no ha sido puesto en su
conocimiento de manera indubitable.

TÍTULO V

CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

£087 Incapacidad absoluta. Forma de ejercicio

Exp. Nº 2905-1999-
El apelante señala haber demostrado con el informe médico
Lima. Data 30,000. naval ser una persona absolutamente incapaz, debido a ello
G.J.
ART. 43
no recuerda haber celebrado dicho contrato; por lo que soli-
cita se ampare su solicitud de nulidad por falta de manifesta-
ción de voluntad e incapacidad absoluta. Cabe precisar en
cuanto al informe médico que si bien se ha diagnosticado
síndrome demencial y se ha recomendado control en el ser-
vicio de psiquiatría en forma periódica, ello debe hacerse valer
en vía de acción, y no en vía de apelación como erróneamen-
te lo ha propuesto el apelante, por cuanto el presente proce-
so versa sobre obligación de dar suma de dinero.

£088 Incapacidad absoluta. Demencia senil

Exp. Nº 435-1995- Se encuentra acreditado que el estado del demandado co-
Lima.
Data 30,000. G.J. rresponde a demencia senil, incapacitado para realizar la-
ART. 43 bores intelectuales y manuales de toda clase, lo que está de
acuerdo con su avanzada edad, pero sin alterar el estado
natural de sus funciones cerebrales superiores que se man-
tienen intactas. Por lo tanto la demencia senil del demanda-
do no le impide expresar su voluntad libremente, es decir
que su deterioro no es total, de modo que no se encuentra
privado de discernimiento, y no puede alegar incapacidad
absoluta en base al inc. 2° del Art. 43 del Código Civil.

£089 Incapacidad absoluta. Ceguera

Exp. Nº 116-89-Huánu- El actor tiene la condición de ciego, por lo que goza plena-
co, A. Hinostroza,
T. IV, p. 41. mente de la capacidad de ejercicio de sus derechos civiles,
ART. 43 no estando por lo tanto incurso en las excepciones señala-
das en los artículos 43 y 44 del Código Civil.

50
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£090 Incapacidad absoluta. Falta de discernimiento

Se considera a una persona privada de discernimiento e Exp. Nº 3082-97-Lima.
Data 30,000. G.J.
imposibilitada de ejercer por sí misma sus derechos civi- ART. 43
les, cuando padece de retardo psicomotriz severo, conse-
cuencia de una parálisis cerebral infantil.

£091 Incapacidad relativa. Objeto de la declaración de

interdicción
La acción para la declaración de interdicción está dirigida Exp. Nº 3337-97-Lima.
Data 30,000. G.J.
a establecer el estado de incapacidad de ejercicio de una ART. 44
persona mayor de edad, incursa en uno de los supuestos
del artículo 44 del Código Civil.

£092 Incapacidad relativa. Exceso del poder

El contrato realizado por un representante excediéndose Cas. Nº 1019-96-Huaura.
El Peruano, 23/04/98,
de los límites de las facultades que se le hubieran conferi- p. 751.
do, no puede ser definido como causal de incapacidad re- ART. 44
lativa, sino debe considerársele conforme lo que dispone
el artículo 161 del Código Civil.

£093 Incapacidad relativa. Forma de ejercicio

No obstante que del contrato de compraventa se observa Exp. Nº 2905-99-Lima.
Data 30,000. G.J.
que el apelante se constituyo en fiador de los comprado- ART. 44
res, el hecho de que no recuerde haber celebrado dicho
contrato, por ser una persona absolutamente incapaz, de-
berá hacerse valer vía acción y por las causales que señala
el artículo 219 del Código Civil, no vía apelación.

TÍTULO VI

AUSENCIA
CAPÍTULO PRIMERO
DESAPARICIÓN

£094 Desaparición. Curador

La esposa tiene la representación de la sociedad conyugal Exp. Nº 27-87-Lima.
Jurisp. Civil, p. 16.
desde la fecha en que se la nombró judicialmente curado-
ART. 47
ra de los bienes de su esposo que ha sido declarado au-
sente.

51
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

CAPÍTULO SEGUNDO
DECLARACIÓN DE AUSENCIA

£095 Declaración de ausencia. Declaración de oficio

Exp. Nº 812-1995- Cuando el Juez considere que las pruebas aportadas son
Lima. Data 30,000.
G.J.
insuficientes para acreditar la muerte de una persona por
ART. 49 no haber sido encontrado su cadáver, y al estar próximo el
cumplimiento del transcurso de los 10 años para la decla-
ración de muerte presunta; puede declarar de oficio la au-
sencia, de conformidad con el artículo 49 y siguientes del
Código Civil, con el fin de evitar mayores dilaciones proce-
sales que contraríen el interés social que protege el patri-
monio del desaparecido y el de sus familiares directos.

£096 Declaración de ausencia. Juez competente

Exp. Nº 781-89-Tacna.
La designación o nombramiento de la persona que debe
SPIJ. representar en juicio al ausente, se hará por el juez del úl-
ART. 49 timo domicilio o en su defecto de la última residencia del
ausente, a petición de cualquier persona o del Ministerio
Público, previa notificación por el periódico durante cinco
días, con la indicación expresa de que si no se apersona se
procederá a nombrarle defensor de ausente.

£097 Declaración de ausencia. Posesión temporal de

los bienes del ausente
Exp. Nº 471-98-Lima. No estaremos frente a una nulidad sustancial si es que en
Data 30,000. G.J. la declaración de ausencia se ordenara dar la posesión tem-
ART. 50
poral de los bienes del ausente a solo uno de los que se-
rían sus herederos forzosos, si es que los demás han con-
sentido dicha situación.

£098 Declaración de ausencia. Posesión de los bienes

del ausente por un tercero
Al no acompañar la solicitante a su solicitud de adminis-
Exp. Nº 732-98-Lima.
Data 30,000. G.J.
tración judicial de los bienes de su cónyuge ausente prue-
ART. 50 ba alguna que acredite que se ha cumplido con la forma-
ción del inventario valorizado respectivo de tales bienes,
el mismo que constituye un requisito para poder acceder a
la antes referida posesión temporal, deberá declararse im-
procedente la referida solicitud.

Res. Nº 186-97-ORLC/ £099 Declaración de ausencia. Inscripción

TR. Data 30,000. G.J.
ART. 53 La declaración judicial de ausencia debe ser inscrita en el

52
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

Registro de Mandatos y Poderes para extinguir los otorga-

dos por el ausente, desprendiéndose de ello que la ins-
cripción de la respectiva declaración en el Registro de la
Propiedad Inmueble no es obligatoria.

TÍTULO VII

FIN DE LA PERSONA

CAPÍTULO PRIMERO
MUERTE

£100 Muerte. Efectos

Exp. Nº 1391-89-Lima.
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 61 del Có- A. Hinostroza, T. IV, p.
digo Civil, la muerte pone fin a los atributos jurídicos de la 43.
persona y, por ende, la capacidad procesal de ésta en el ART. 61

litigio también desaparece, debiendo continuarse el mis-

mo a partir de dicho evento con los llamados por ley.

CAPÍTULO SEGUNDO
DECLARACIÓN DE MUERTE PRESUNTA

£101 Declaración de muerte presunta. Requisito

previo
Constituye un requisito indispensable para declarar la au- Exp. Nº 5254-98-Lima.
sencia o muerte presunta, demostrar el hecho de la exis- Data 30,000. G.J.
ART. 63
tencia física de la persona.

CAPÍTULO TERCERO
RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA (*)

TÍTULO VIII

REGISTROS DEL ESTADO CIVIL (**)

(*) Sobre este tema no se ha emitido jurisprudencia relevante.

(**) Título derogado por la 7ª disp. final de la Ley Nº 26497 de 12-07-95.

53
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN SEGUNDA
PERSONAS JURÍDICAS

TÍTULO I

DISPOSICIONES GENERALES

£102 Persona jurídica. Concepto

Res. Nº 024-2001- La persona jurídica es un centro unitario de imputación de
ORLC/TR.
Data 30,000. G.J. derechos y deberes, y supone una organización de perso-
ART. 76 nas que actúan en su nombre.

£103 Persona jurídica. Libertad contractual de los fun-

dadores
Res. Nº 118-98-ORLC/ Si bien existe la más amplia libertad para que los fundado-
TR. Jurisp. Reg.
Vol. VI, p. 432. res indiquen las normas que han de regular las relaciones
ART. 76 de los asociados, entre ellos y con referencia a la asocia-
ción, sin embargo, deberán hacerlo, circunscribiéndose al
marco establecido en la ley, en este caso, el Código Civil.

£104 Persona jurídica. Personalidad jurídica

Res. N° 461-2000- El primer párrafo del artículo 77 del Código Civil, establece
ORLC/TR.
Jurisp. Reg. Vol. XI.
que “La existencia de la persona jurídica de derecho priva-
T. II, p. 139. do comienza el día de su inscripción en el registro respec-
ART. 77
tivo, salvo disposición distinta de la ley”, es decir, se ha
optado por la inscripción registral como “requisito deter-
minante para atribuir formalmente a una cierta organiza-
ción de personas la categoría de persona jurídica, o sea
centro ideal autónomo de imputación de deberes y dere-
chos” (Fernández Sessarego, Derecho de las Personas, p.
193); sin embargo, el legislador podría –hipotéticamente–
modificar a futuro el mecanismo de atribución de la cali-
dad de persona jurídica, por ejemplo, vía reconocimiento
gubernativo u otra modalidad distinta a la publicidad re-
gistral.

54
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£105 Persona jurídica. Ratificación de actos celebrados

antes de la inscripción
Encontrándose inscrita la institución, en la fecha que se Cas. Nº 689-99-
Lambayeque.
celebraron los actos jurídicos se incurre en interpretación Data 30,000. G.J.
errónea del artículo 77 del Código Civil, al afirmar que el ART. 77

representante como persona natural, debe responder por

los actos realizados en nombre de su representada, en for-
ma solidaria e ilimitada; de la citada norma debe enten-
derse que los efectos de los actos jurídicos celebrados por
el representante legal del organismo no gubernamental
después de su inscripción en el registro correspondiente,
son de responsabilidad única y exclusivamente de la men-
cionada persona jurídica, y no del recurrente como perso-
na natural.

£106 Persona jurídica. Inexistencia de condóminos so-

bre bienes de la persona jurídica
El artículo 78 del Código Civil dispone que la persona jurí- Cas. Nº 1804-98-Ica.
El Peruano, 12/01/99,
dica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno p. 2461.
de éstos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ART. 78

ella ni están obligados a satisfacer sus deudas. Por ello, el

actor no puede ser condómino de los bienes de la persona
jurídica. No se trata de un caso de legitimidad activa, por-
que estando vigente la persona jurídica, los miembros que
la componen no pueden solicitar individualmente la admi-
nistración de sus bienes ante el Poder Judicial invocando
su condición de condóminos de dichos bienes.

En relación a la inaplicación del artículo 78 del Código Ci- Cas. Nº 461-97-Lima.

Data 30,000. G.J.
vil, cabe precisar que las recurrentes reclaman la aplica- ART. 78
ción únicamente de la primera parte del mismo, según la
cual la persona jurídica tiene existencia distinta de sus
miembros, pero olvidan que acto seguido la norma expre-
sa y ninguno de éstos ni todos ellos tiene derecho al patri-
monio de ella ni están obligados a satisfacer sus deudas.
El verdadero sentido de la acotada norma de derecho ma-
terial se ilumina a partir de su texto íntegro, del cual se
concluye que da existencia formal a la persona jurídica en
vinculación con los aspectos patrimoniales a que el pre-
cepto alude.

£107 Persona jurídica. Situación del cónyuge de accio- Cas. N° 3600-2001-

Cusco. Data 30,000.
nista G.J.
La persona jurídica tiene existencia distinta de sus miem- ART. 78

55
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

bros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al

patrimonio de ella ni están obligados a satisfacer sus deu-
das, lo que lleva a determinar que el hecho de ser cónyuge
de un accionista no implica que se adquiera la calidad de
propietario de los bienes de la empresa.

£108 Persona jurídica. Ausencia de responsabilidad

Cas. N° 747-1999 Según el principio de autonomía de la persona jurídica
Lima. consagrada en el art. 78 del C.C., según el cual la persona
Data 30,000. G.J.
ART. 78 jurídica es un ente con personalidad jurídica autónoma que
no se confunde con las personas naturales o jurídicas que
la integran. Por ello, si bien es cierto que la recurrente es la
propietaria del terreno y de las acciones de la empresa,
también lo es que estos hechos no la obligan a satisfacer
las deudas de la citada persona jurídica.

TÍTULO II

ASOCIACIÓN
£109 Asociación. Derecho fundamental y garantía ins-
titucional
Exp. Nº 0004-1996-I. El inciso 13) del artículo 2 de la Constitución reconoce, con-
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 129.
cretamente, por un lado, el derecho de asociación, como
ART. 80 atributo de todas las personas, naturales o jurídicas, a aso-
ciarse libremente, sin autorización previa y con arreglo a
la ley, con el objeto de participar en la vida política, econó-
mica, social y cultural de la Nación, conforme se especifi-
ca en el inciso 17) del mismo artículo de la Carta. Y, de otro
lado, configura la garantía institucional de la asociación,
como forma de organización jurídica, constituida como con-
secuencia del ejercicio del derecho de asociación, limitado
en los fines que se propone, los que no serán de lucro. Se
trata pues, de una organización protegida por la Constitu-
ción, que, a diferencia de los órganos constitucionales, cuya
regulación se hace en el propio texto constitucional, y su
desarrollo se deja al ámbito de la ley orgánica, en ésta la
configuración constitucional concreta de ella se ha dejado
al legislador ordinario, al que no se fija más límite que el
respeto del núcleo esencial de la institución que la Consti-
tución garantiza.

56
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£110 Asociación. Definición del derecho

El derecho de asociación se explica en la medida en que Exp. Nº 4241-2004-AA,
Const. en la Jurisp.
gran parte de los planes de vida del ser humano depende, G.J, p. 129.
para su cristalización, de la cooperación e interacción con ART. 80

otros; y ello porque su naturaleza gregaria lo lleva a agru-

parse con otros a fin conseguir los objetivos que, de ha-
cerlo solo, no podría llegar a conseguirlos.

El derecho de asociación, previsto en el inciso 13) del ar- Exp. Nº 3161-2004-AA.

tículo 2° de la Constitución Política del Perú, consiste en la Const. en la Jurisp.
G.J, p. 129.
libertad que tienen las personas para reunirse entre ellas ART. 80
con un objetivo en común; comprende no sólo el derecho
de asociarse, sino también el derecho de establecer la or-
ganización propia del ente constituido, y la delimitación
de sus finalidades con sujeción a la Constitución y las le-
yes.

El derecho de asociación se concibe como un medio nece- Exp. Nº 1027-2004-AA.

Const. en la Jurisp.
sario para que la autonomía de las personas pueda expan- G.J, p. 130.
dirse hacia formas de convivencia solidaria y fructífera. ART. 80

Dicha facultad se erige como una manifestación de la li-

bertad personal dentro de la vida coexistencial, a efectos
de que las personas se unan para realizar una meta co-
mún.
Gran parte de los planes de vida de los seres humanos
depende, para su cristalización, de la cooperación e inte-
racción con otros.

Así como la persona humana tiene el derecho de desarro- Exp. Nº 1027-2004-AA.

Const. en la Jurisp.
llar libremente su actividad individual para alcanzar los G.J, p. 130.
medios que se ha propuesto, tiene también el atributo de ART. 80
unirse con algunos o muchos de sus semejantes para sa-
tisfacer los intereses comunes de carácter político, econó-
mico, religioso, gremial, deportivo o de cualquier otra ín-
dole que determinen sus conductas en mutua interferen-
cia subjetiva.

£111 Asociación. Finalidad de participar en la vida de

la nación
Se entiende al derecho de asociación como un atributo de Exp. Nº 1027-2004-AA.
las personas naturales o jurídicas a asociarse libremente, Const. en la Jurisp.
G.J, p. 130.
sin autorización previa y con arreglo a la ley, con el objeto ART. 80
de participar en la vida política, económica, social y cultu-
ral de la Nación.

57
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£112 Asociación. Principio de fin altruista

Exp. Nº 1027-2004-AA. El principio de fin altruista enuncia que los objetivos que
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 130. permitan aunar voluntades en una misma dirección se ca-
ART. 80 racterizan por el desapego a la obtención de ventajas o
beneficios económicos. En ese sentido, la finalidad aso-
ciativa no puede sustentarse en la expectativa de obten-
ción de ganancias, rentas, dividendos o cualquier otra for-
ma de acrecentamiento patrimonial de sus integrantes.
Para tal efecto, se acredita la presunción de utilidad en tor-
no al objetivo que nuclea la organización asociativa.

£113 Asociación. Contenido esencial del derecho

Exp. Nº 4241-2004-AA. El contenido esencial del derecho de asociación está cons-
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 130. tituido por: a) el derecho de asociarse, entendiendo por tal
ART. 80 la libertad de la persona para constituir asociaciones, así
como la posibilidad de pertenecer libremente a aquellas
ya constituidas, desarrollando las actividades necesarias
en orden al logro de los fines propios de las mismas; b) el
derecho de no asociarse, esto es, el derecho de que nadie
sea obligado a formar parte de una asociación o a dejar de
pertenecer a ella, y c) la facultad de auto organización, es
decir, la posibilidad de que la asociación se dote de su pro-
pia organización.

£114 Asociación. Características del derecho

Exp. Nº 1027-2004-AA. Entre las principales características del derecho de asocia-
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 131.
ción se tiene a las tres siguientes.
ART. 80 a) Existencia del derecho de asociación como un atributo
de las personas naturales o jurídicas a asociarse libre-
mente, sin autorización previa y con arreglo a la ley,
con el objeto de participar en la vida política, económi-
ca, social y cultural de la Nación.
b) El reconocimiento de la garantía institucional de la aso-
ciación, como forma de organización jurídica. Implica
una acción de juntamiento con carácter estable a plazo
determinado o indeterminado, según la naturaleza y fi-
nalidad del acto asociativo.
c) Operatividad institucional conforme a la propia organi-
zación del ente creado por el acto asociativo; la cual, si
bien se establece conforme a la voluntad de los asocia-
dos, debe sujetarse al marco de la Constitución y las
leyes, las que, respetando el contenido esencial de tal
derecho, lo desarrollan y regulan. La organización debe

58
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

establecerse en el estatuto de la asociación y debe cons-

tar por escritura pública, salvo disposición distinta de la
ley.

£115 Asociación. Principio de autonomía de la volun-

tad
Exp. Nº 1027-2004-AA.
El principio de autonomía de la voluntad es la pauta basi- Const. en la Jurisp.
lar plantea que la noción y pertenencia o no pertenencia a G.J, p. 131.
una asociación se sustentan en la determinación perso- ART. 80

nal.

£116 Asociación. Facultad para constituir asociaciones

Exp. Nº 1027-2004-AA.
La persona, en consuno con algunos o muchos de sus Const. en la Jurisp.
semejantes, tiene el derecho de crear, establecer o insti- G.J, p. 131.
ART. 80
tuir una persona jurídica, para el cumplimiento de un fin
de interés común.
Dicha facultad es asimilable a las personas jurídicas, las
cuales, a su vez, pueden en consenso formar otra de la
naturaleza anteriormente descrita.

£117 Asociación. Libertad de incorporación

La persona, en el ejercicio de su autodeterminación, pue- Exp. Nº 1027-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
de optar positivamente por incorporarse a una asociación G.J, p. 131.
ya constituida; e, inversamente, por negarse a inscribirse ART. 80

en ella.

£118 Asociación. Excepción a la libertad de incorpora-

ción
Exp. Nº 1027-2004-AA.
En vía de excepción al principio genérico de autonomía Const. en la Jurisp.
personal, es posible que el Estado establezca formas de G.J, p. 131.
ART. 80
asociación compulsiva.
Esta obligación surge de la necesidad de alcanzar específi-
ca y concretamente fines públicos de relevancia constitu-
cional. En este contexto, las asociaciones de tipo corpora-
tivo y las creadas por mandato constitucional o legal, de-
ben inspirarse en el desarrollo de algún valor, principio o
fin de importancia relevante para la comunidad política.

£119 Asociación. Proscripción de autorización previa

Exp. Nº 0011-2001-AI.
Cuando la norma establece que el derecho puede ser ejer- Const. en la Jurisp.
cido "sin autorización previa", no sólo pretende instaurar G.J, p. 132.
ART. 80
una garantía individual, sino también una de índole social,

59
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

pues se entiende que el caso de las organizaciones cuyo

funcionamiento, dado el especial interés público que re-
viste su objeto, requiera del previo consentimiento del Es-
tado, se encuentran fuera de la protección de la disposi-
ción in comento. Desde luego, corresponderá en cada caso
determinar la razonabilidad y proporcionalidad al estable-
cerse la necesidad de la previa autorización, a efectos de
que ésta no se convierta en una herramienta estatal para
escapar de la protección que la Constitución brinda al de-
recho de asociación.

£120 Asociación. Clases según sus fines

Exp. Nº 0011-2001-AI.
Const. en la Jurisp. Así como existen organizaciones jurídicas cuyos fines no
G.J, p. 133. justifican sino un casi absoluto abstencionismo estatal (en
ART. 80
estos casos, la intervención del Estado sólo estaría admiti-
da ante la afectación del orden legal o los derechos de ter-
ceros), existen otras cuyos fines de carácter público o so-
cial traen consigo una labor más cercana del Estado, sea a
través de su participación directa, sea a través de su per-
manente supervisión. El derecho de asociación, tal como
está concebido en el inciso 13) del artículo 2º de la Consti-
tución, sólo protege a las primeras.

£121 Asociación. Persona de derecho privado con fi-

nalidad pública
Exp. Nº 0011-2001-AI. Aun cuando, en efecto, es el derecho privado el que, en
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 133.
principio, rige la vida institucional de la entidad, el interés
ART. 80 público que denota su finalidad, hace de ella una de tipo
especial, vinculada de modo intrínseco al derecho univer-
sal y progresivo de toda persona a la seguridad social, re-
conocido en el artículo 10º de la Constitución y, por ende,
de ningún modo ajena al deber del Estado de garantizar el
libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, esta-
blecido en su artículo 11º.

£122 Asociación. Facultad para realizar actividades eco-

nómicas
Exp. Nº 1027-2004-AA. La proscripción de una finalidad lucrativa no impide que la
Const. en la Jurisp.
G.J, p. 133.
asociación pueda realizar actividades económicas; ello en
ART. 80 la medida en que, posteriormente, no se produzcan actos
de reparto directo o indirecto entre los miembros de la
asociación. En consecuencia, dicho principio no riñe con
políticas de obtención de ingresos económicos destinados
a la consecución del fin asociativo.

60
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£123 Asociación. Concepto.

La asociación implica un grupo de personas que realizan, Res. Nº 241-98-ORLC/
TR. Data 30,000. G.J.
en un espacio temporal determinado o indeterminado, una ART. 80
actividad en común a través de la distribución de tareas y
roles para el logro de un fin altruista, personas que consti-
tuyen en última instancia su substrato material.

Lo que define a la asociación no es la actividad común que Res. N° 024-2001-

ORLC/TR.
desarrollen los asociados –que podría ser cualquier activi- Data 30,000. G.J.
dad–, sino la finalidad con la que se realiza dicha actividad ART. 80
común, que necesariamente debe ser no lucrativa, esto es,
que no deben repartirse ganancias entre los asociados. Lo
que distinguiría a las asociaciones que realizan activida-
des económicas de las sociedades –que se caracterizan por
realizar actividades económicas conforme al artículo 1 de
la Ley General de Sociedades–, sería la distribución de be-
neficios a los socios, que es propia de las sociedades con-
forme a los artículos 39 y 40 de la referida ley. El mercado
comprende actividades encaminadas a lograr su buen fun-
cionamiento y que indirectamente pueden redundar en
obtener un beneficio económico, no implicando ello fin
lucrativo, por lo que debe revocarse el tercer extremo de
la observación.

En una constitución de asociación no corresponde exigir Res. N° 461-2000-

ORLC/TR. Jurisp. Reg.
la presentación obligatoria del Libro Padrón de Asocia- Vol XI. T. II,
dos, en la medida que no existe legalmente una persona p. 138.
ART. 80
jurídica, tampoco órgano decisorio como la asamblea
general de asociados, sino solo un conjunto de personas
naturales cuya voluntad se dirige a la constitución de la
asociación.

£124 Asociación. Autoorganización como parte del con-

tenido del derecho
Dentro de ese mismo derecho de asociación o, dicho de Exp. Nº 3312-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
otro modo, dentro de su contenido constitucionalmente G.J, p. 132.
protegido también se encuentra la facultad de que la aso- ART. 80

ciación creada se dote de su propia organización, la cual

se materializa a través del estatuto. Tal estatuto represen-
ta el pactum associationis de la institución creada por el
acto asociativo y, como tal, vincula a todos los socios que
pertenezcan a la institución social.

61
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 1027-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
El principio de autoorganización permite encauzar el cum-
G.J, p. 132. plimiento de los fines y demás actividades derivadas de la
ART. 80 constitución y funcionamiento de una asociación de la
manera más conveniente a los intereses de las personas
adscritas a ella.
En ese sentido, el estatuto de la asociación debe contener
los objetivos a alcanzarse conjuntamente, los mecanismos
de ingreso y egreso, la distribución de cargos y responsa-
bilidades, las medidas de sanción, etc.

Exp. Nº 3312-2004-AA. Dentro de ese mismo derecho de asociación o, dicho de

Const. en la Jurisp.
G.J, p. 132. otro modo, dentro de su contenido constitucionalmente
ART. 80 protegido, también se encuentra la facultad de que la aso-
ciación creada se dote de su propia organización, la cual
se materializa a través del Estatuto. Tal estatuto represen-
ta el pactum associationis de la institución creada por el
acto asociativo y, como tal, vincula a todos los socios que
pertenezcan a la institución social.
Dentro de esa facultad de autoorganización del instituto
creado por el acto asociativo, se encuentra el poder disci-
plinario sobre sus miembros, ya sea contemplando las fal-
tas o estableciendo procedimientos en cuyo seno se dilu-
cide la responsabilidad de los asociados.

£125 Asociación. Estatuto

Exp. Nº 1198-91-Piura.
SPIJ.
Los estatutos constituyen la ‘Carta Magna’ de la voluntad
ART. 81 social.

£126 Asociación. Estatuto y carácter supletorio del

Código Civil
Cas. N° 2802-2002 Las normas del Código Civil, referidas a las asociaciones,
Lima.
Data 30,000. G.J. son de carácter supletorio a la voluntad de los miembros
ART. 82 de la misma que se ve plasmada en el acuerdo social, cons-
tituido por el estatuto; salvo que se trate de normas de
orden público.

£127 Asociación. Contenido del estatuto

Res. N° 024-2001- El artículo 82 del Código Civil establece los requisitos que
ORLC/TR.
Data 30,000. G.J.
debe contener el estatuto de una asociación, al respecto
ART. 82 debemos señalar que dichos requisitos deben ser consi-
derados como mínimos necesarios, de tal modo que son
imprescindibles para la constitución de una asociación; sin
embargo, la ausencia de uno de ellos no impedirá la cons-

62
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

titución de la persona jurídica, en la medida que dicha

materia sea regulada por el Código Civil, pues en dicho
supuesto este será aplicado supletoriamente a todo lo no
previsto por el estatuto; así el inciso 4) del acotado código
se refiere a la constitución y funcionamiento de la asam-
blea general de asociados, consejo directivo y demás ór-
ganos de la asociación; y estando a que no existen normas
en el Código Civil referentes al funcionamiento del conse-
jo directivo es necesario que el estatuto de una asociación
establezca el quórum y las mayorías requeridas para que
el citado órgano adopte acuerdos.

£128 Asociación. Control constitucional del estatuto

Los estatutos de las personas jurídicas no pueden ser so- Cas. Nº 3273-99-Lima.
metidos al control del Supremo Tribunal por tratarse de Data 30,000. G.J.
ART. 82
normas jurídicas nacidas de la voluntad privada, estando
reservada la interpretación de dichas declaraciones de vo-
luntad, así como el análisis de sus posibles transgresiones
a los jueces de instancias a través de la apreciación de los
medios probatorios actuados en el proceso.

£129 Asociación. Libros

A efectos de su inscripción en el Registro, la formalización Res. Nº 231-97-ORLC/
de los acuerdos colegiados de toda persona jurídica debe TR. Data 30,000. G.J.
ART. 83
aparecer rodeada de una serie de cautelas tendientes a
garantizar tanto la realidad de su existencia, como su váli-
da formación y exacto contenido y que se traducen ante
todo, en la exigencia de su reflejo en actas que recojan
todas las circunstancias que garanticen aquellos extremos,
y cuyo contenido, una vez aprobados, se ha de extender o
transcribir en libros debidamente diligenciados y acompa-
ñarse de los documentos complementarios exigidos por
la ley o el estatuto.

El Libro de Registro de Miembros, también llamado, Libro Res. Nº 241-98-ORLC/

Padrón de Asociados, tiene el carácter de documento pri- TR. Data 30,000. G.J.
ART. 83
vado, toda vez que resulta indispensable para la califica-
ción del quórum y la determinación de la calidad de aso-
ciados en un momento dado, el mismo que según doctri-
na registral participa de la calidad de Registro de Informa-
ción Administrativa.

63
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Res. Nº 062-2002-
ORLC/TR.
La legalización de apertura de un nuevo libro se realiza en
Data 30,000. G.J. los supuestos señalados en el artículo 115 de la Ley del
ART. 83 Notariado –“Para solicitar la legalización de un segundo
libro u hojas sueltas, deberá acreditarse el hecho de ha-
berse concluido el anterior o la presentación de certifica-
ción que demuestre en forma fehaciente su pérdida”–, sin
embargo, no es el registrador el funcionario competente
para comprobar que ello haya sucedido, pues éste solo
verifica que se haya cumplido con la legalización de aper-
tura, que el libro pertenezca a la persona jurídica y su con-
cordancia con el antecedente registral, siendo el notario el
competente para verificar el cumplimiento de los supues-
tos a que hace referencia el artículo 115.

Res. N° 583-2001-
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
A efectos de subsanar formalidades del acta de las asam-
Vol XIII. T. II, p. 140. bleas no es necesario la celebración de una nueva asam-
ART. 83 blea como señala el registrador, pues el defecto es solo un
aspecto de forma, debiendo reunirse los que firmaron el
acta original a efectos de reabrirla y proceder a la nueva
firma acompañados además de la firma de aquellos que
no lo hicieron en su oportunidad.

Res. N° 332-2001- El acta de la asamblea no se encuentra inserta dentro del

ORLC/TR. Jurisp. Reg. libro de actas de asamblea general, libro que según esta-
Vol XIII. T. II. p. 138.
ART. 83
blece el artículo 83 del Código Civil, las asociaciones están
obligadas a llevar; al respecto, son aceptadas las actas ex-
tendidas en hojas sueltas para acceder al Registro, cuando
se trate de asambleas convocadas judicialmente, así como
en todo caso en el que el órgano que convoque a la asam-
blea no sea el órgano encargado de llevar los libros, situa-
ción excepcional que no se presenta en este caso.

£130 Asociación. Exigibilidad del estatuto por la asam-

blea general
Res. Nº 407-2004 La asamblea general es el órgano supremo de la asocia-
SUNARP-TR-L.
El Peruano, 16/07/04, ción, pero ello no implica que no esté sujeta a norma algu-
p. 272563. na; por cuanto, la actuación de la asamblea general debe-
ART. 84
rá enmarcarse dentro de la ley aplicable, esto es, el Códi-
go Civil; y la norma interna de la asociación, esto es, su
estatuto. El estatuto es aprobado por la propia asamblea
general, mas ella misma se debe someter a dicho estatu-
to. La asamblea general puede modificar el estatuto, pero
no puede eximirse de cumplir lo que el estatuto establece.

64
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

£131 Asociación. Asamblea universal

A pesar de no haber sido regulado expresamente por el Res. Nº 241-98-ORLC/TR
Data 30,000. G.J.
Código Civil, la figura de la asamblea universal, tiene ple- ART. 84
na vigencia en nuestro país, considerando que la asam-
blea, ‘es el órgano supremo de la asociación vale decir,
órgano dominante.

La asamblea universal es una alternativa para aquellas Res. N° 005-2001-

ORLC/TR 03/01/2001.
personas jurídicas que no tienen directivos con mandato Jurisp. Reg. Vol XII. T.
vigente, es decir, con facultades para convocar válidamente II, p. 114.
ART. 84
a una asamblea, siendo que la ‘universalidad’ de la asam-
blea debe ser evaluada por el registrador así como por esta
instancia con criterios de calificación apropiados de acuer-
do a su naturaleza, de manera que merituando los docu-
mentos se tenga plena certeza de que quienes concurren a
la asamblea están efectivamente legitimados para ello al
ser asociados y a su vez representar a la totalidad de los
miembros de la persona jurídica.

£132 Asociación. Convocatoria

El artículo 85 del Código Civil, no solo debe entenderse de Res. Nº 042-98-ORLC/
TR. Data 30,000. G.J.
manera literal, aplicable en casos de existencia de presi-
ART. 85
dente con mandato vigente (ante quien se solicita la con-
vocatoria), sino también y con mayor razón (a fortiori)
inaplicable cuando no exista presidente ni consejo o junta
directiva con facultades vigentes, pues la situación deriva-
da de este último caso, sería más grave que el anterior,
podría generar efectos negativos afectando los fines valio-
sos y altruistas de toda persona jurídica no lucrativa.

£133 Asociación. Formalidades de la convocatoria

La convocatoria a asamblea general de las asociaciones Res. Nº 143-2002-
ORLC/TR.
debe señalar las materias a tratar, no siendo válido adop- Data 30,000. G.J.
tar acuerdos respecto a materias no consignadas en la con- ART. 85

vocatoria.

De conformidad con el artículo 85 del Código Civil, es el Res. N° 583-2001-

ORLC/TR.
presidente del órgano directivo el encargado de realizar Jurisp. Reg. Vol XIII.
las convocatorias a asambleas, no estableciendo la citada T. II, p. 143.
ART. 85
norma ni el estatuto la formalidad que estas deben reves-
tir; en ese sentido, ninguna norma establece que en el avi-
so de convocatoria deba constar el nombre de la persona
que efectúa la misma; al respecto, considerando que la
convocatoria no se efectúa a título personal sino en razón

65
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

al cargo de presidente que se ejerce, el Registro no podría

exigir que en el aviso conste el nombre de quien convoca,
bastando con que se consigne el cargo que ejerce quien
efectúa la convocatoria, si bien el Código Civil ha dispues-
to que sea el presidente del consejo directivo el que con-
voque a asamblea general, sin embargo, establecer una
fórmula distinta en el estatuto, como que otro integrante
del consejo directivo efectúe la convocatoria no afecta la
esencia de este tipo de organización denominada asocia-
ción, dado que se trata de un miembro del órgano directivo
elegido por la propia asamblea general, órgano supremo.

Res. N° 217-2001- Siendo imperativas las normas que establecen la convo-

ORLC/TR. Jurisp. Reg. catoria a asamblea general, no podrán dejar de aplicarse,
Vol XII. T. II, p. 145.
ART. 85 aun cuando el estatuto contemple la celebración de asam-
blea general extraordinaria con la asistencia de más del
cincuenta por ciento de los asociados, sin convocatoria
previa.

£134 Asociación. No exigibilidad de inscripción de la

junta directiva
Res. N° 005-2001- No se requiere que la junta directiva corra inscrita para
ORLC/TR. Jurisp. Reg. que se encuentre legitimada para convocar a asamblea
Vol XII. T. II, p. 111.
ART. 85 general, pues basta con que haya sido regularmente ele-
gida.

£135 Asociación. Relación de asistentes

Res. Nº 062-2002- La relación de asistentes a una asamblea general puede
ORLC/TR.
Data 30,000. G.J.
obrar en copias legalizadas o autenticadas por notario o
ART. 85 fedatario, por tanto la relación presentada respecto de la
asamblea general en tanto obra en copia legalizada nota-
rial es admisible, debe por tanto revocarse el inciso r) del
segundo extremo de la observación.

£136 Asociación. Convocatoria judicial a asamblea ge-

neral
Cas. Nº 1144-2003- Un grupo de asociados, que represente cuando menos el
Lima. El Peruano,
31/03/04.
diez por ciento de los miembros, puede solicitar a la junta
ART. 85 directiva, por conducto notarial, la convocatoria a asam-
blea general; si es denegado este pedido, los solicitantes,
que no necesariamente tienen que ser todos los solicitan-
tes (firmantes) de la carta notarial de requerimiento de con-
vocatoria a asamblea general extraordinaria, sino solo al-

66
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

gunos de ellos, siempre que se mantenga el porcentaje

del diez por ciento de los asociados, podrán accionar para
la convocatoria judicial. Debe tenerse presente que el de-
recho a la convocatoria a la asamblea general es un legíti-
mo derecho de todos los miembros, pero debe cumplir
con los requisitos que establece la ley para que sea viabili-
zado en sede judicial.

£137 Asociación. Objeto de la convocatoria judicial a

asamblea general
El proceso judicial de convocatoria a asamblea que dispo- Cas. N° 1991-2002
ne el artículo 85 del Código Civil es uno permitido para los La Libertad.
El Peruano, 30/07/04,
asociados en caso de negativa por parte del presidente del p.12454.
consejo directivo de la asociación y siempre que se cum- ART. 85

pla con los requisitos de ley, proceso que por disponerlo

esa misma norma se tramita en la vía sumarísima y en la
que de ninguna manera compete discutirse la nulidad de
las asambleas en que se excluyó a los demandantes como
se pretende, sea por simulación o por falta de alguna for-
malidad, pues para ello nuestro ordenamiento establece
las vías respectivas; menos aún si por la complejidad del
caso tal tema no puede atenderse en un proceso como el
sumarísimo.

£138 Asociación. Efecto de la convocatoria

La nulidad de convocatoria y celebración de la asamblea Exp. Nº 02-96-Lima.
Data 30,000. G.J.
general de la asociación conlleva la nulidad del acuerdo
ART. 85
adoptado en dicha asamblea, siendo irrelevante que el
demandante no haya dejado constancia en acta de su opo-
sición al acuerdo.

£139 Asociación. Elección de consejo directivo

El consejo directivo es elegido por la asamblea general que Res. Nº 123-98-ORLC/
TR. Data 30,000. G.J.
es el órgano supremo de la asociación y ésta se encuentra ART. 86
conformada por los asociados que integran la persona ju-
rídica, consecuentemente, si bien la elección del consejo
directivo se dio al interior de un proceso eleccionario con
características propias, no teniendo exactamente la estruc-
tura de una asamblea, ello no implica que la elección del
consejo no se haya realizado en asamblea general, porque
el desarrollo de una asamblea adopta matices diferentes,
cuando se trata de elegir a los órganos de gobierno.

67
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£140 Asociación. No exigibilidad de inscripción del con-

sejo directivo
Res. N° 005-2001- No se requiere para la apertura del libro registro de aso-
ORLC/TR 03/01/2001.
Jurisp. Reg. Vol XII. T.
ciados que el presidente del consejo directivo corra inscri-
II, p. 111. to a la fecha de la apertura, pues la inscripción no es un
ART. 86 requisito previo para el ejercicio del cargo, en todo caso,
incluso para solicitar al juez la convocatoria a asamblea
general la asociación requiere contar con un registro de
asociados a efectos de acreditar la calidad de asociados
de quienes solicitan la convocatoria.

£141 Asociación. Remoción de consejo directivo

Res. N° 024-2001- El artículo 86 del Código Civil establece que la asamblea
ORLC. Data 30,000.
G.J.
general elige a las personas que integran el consejo direc-
ART. 86 tivo, mas no señala a qué órgano corresponde revocar a
los integrantes del mismo; al respecto en principio ha de
señalarse que –no estando contemplada dicha materia en
el Código Civil–, las asociaciones tienen plena libertad para
regularla en su estatuto, no existiendo limitación para es-
tablecer el órgano al que corresponde acordar la revocato-
ria; de otra parte la designación de los reemplazantes en
caso de revocatoria puede atribuirla el estatuto al consejo
directivo o al presidente del consejo directivo, ya que si
bien el Código Civil establece que a la asamblea general le
corresponde la elección de las personas que integran el
consejo directivo, se entiende que le corresponde la elec-
ción regular u ordinaria, resultando admisible que en caso
de vacancia el estatuto asigne la función de cubrir las va-
cantes al propio consejo directivo; por lo tanto, debe revo-
carse el quinto extremo de la observación.

£142 Asociación. Facultades del consejo directivo

Res. N° 423-2000- El Tribunal Registral en vía de interpretación jurispruden-
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
Vol XI. T. II, p. 71. cial ha reconocido a favor del consejo directivo facultades
ART. 86 excepcionales de convocatoria a asamblea, cuya única
agenda sea la elección del nuevo consejo directivo llama-
do a sucederle, pese a haber vencido su mandato; esto a
fin de evitar que la persona jurídica quede sin órgano di-
rectivo en funciones y se continúe con el desarrollo nor-
mal de sus actividades; debe precisarse que esta opción
adoptada en consideración a la naturaleza de la persona
jurídica que no puede quedar acéfala, no implica en modo
alguno la prórroga del mandato del consejo directivo, ya
que de ser así este órgano podría continuar ejerciendo to-

68
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

das sus facultades, además de convocar a asambleas con

cualquier agenda.

£143 Asociación. Imposibilidad de suplantar a la asam-

blea general
No cabe que un llamado Comité de Defensa de la Asocia- Exp. Nº 572-1995-
Lima.
ción en referencia, por más que deba su origen a la asam- Data 30,000. G.J.
blea general extraordinaria, suplante a la asamblea gene- ART. 86

ral en las atribuciones que le corresponden.

£144 Asociación. Exclusión de miembro

Si bien de los estatutos de la asociación no aparece haber- Exp. N° 331-2001-
Lima.
se contemplado explícitamente el procedimiento a seguir Data 30,000. G.J.
para la separación de un asociado; no obstante, tampoco ART. 86

se establece que el consejo directivo tenga competencia

absoluta y definitiva en lo atinente a la separación en men-
ción, excluyéndose su ratificación en asamblea general;
puesto que la adopción de la medida de separación esta-
blecida únicamente por el consejo directivo no solo signi-
ficaría adoptar acuerdos arbitrarios, sino esencialmente
atentaría contra el derecho fundamental del debido proce-
so, privándose de este modo del derecho de defensa al
asociado. Por lo tanto, dicho acuerdo requería ser ratifica-
do por la asamblea general que constituye órgano supre-
mo de la persona jurídica.

£145 Asociación. Quórum

No procede amparar la inscripción del consejo directivo Res. Nº 038-97-ORLC/
TR. Data 30,000. G.J.
de una asociación si es que no es posible determinar la
ART. 87
concurrencia de los socios al acto de sufragio respectivo,
el quórum de la asamblea y por ende, la validez de los
acuerdos en ella adoptados.

Para que se celebre válidamente la asamblea general con Res. Nº 292-2002-

ORLC/TR.
el objeto de elegir al consejo directivo, se deberá reunir el Data 30,000. G.J.
quórum requerido, según se trate de primera o segunda ART. 87

convocatoria.

Dentro de la función calificadora que realiza el registrador Res. N° 332-2001-

ORLC/TR. Jurisp. Reg.
público está la facultad de verificar que la asamblea gene- Vol XIII. T. II, p. 139.
ral haya cumplido con el quórum en la instalación así como ART. 87

la mayoría requerida para adoptar los acuerdos a inscribir,

según se trate de primera o segunda convocatoria, confor-

69
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

me a lo regulado en el estatuto de la asociación; para ello

resulta indispensable que se presente la relación de aso-
ciados asistentes firmada por las personas concurrentes,
así como el libro padrón de asociados; por cuanto del co-
tejo de ambos documentos se comprueba el quórum.

£146 Asociación. Representación de asociados

Res. N° 006-2001- No se requiere la inscripción del representante de la aso-
ORLC/TR 03/01/2001. ciada, sea esta persona natural o jurídica, u organización
Jurisp. Reg.
Vol XII. T. II, p. 136. de personas no inscrita, sino que basta con que dicha re-
ART. 87 presentación se acredite ante la propia asamblea median-
te documento privado, no requiriendo se acredite ante el
registro, pues ninguna norma así lo dispone.

£147 Asociación. Distinción entre calidad de asociado

y sus bienes y derechos
Exp. Nº 4151-1999- Si bien el artículo 89 del Código Civil establece que la cali-
Lima. Data 30,000.
G.J. dad de asociado es inherente a la persona y no transmisi-
ART. 89 ble, salvo que lo permita el estatuto; los bienes y derechos
del asociado sí son transmisibles. Es necesario que al mo-
mento de sentencia, se haga una debida diferenciación
entre lo que es la calidad de asociado, y sus bienes y dere-
chos; estos últimos transmisibles conforme a los estatu-
tos de la persona jurídica.

£148 Asociación. Igualdad de asociados

Exp. Nº 871-95-Lima. Resulta evidente que el derecho de igualdad expresamen-
Ramírez, p. 165.
ART. 89
te reconocido en la Constitución ha sido violado en perjui-
cio del demandante, al recibir trato diferente a otros aso-
ciados que incurrieron como él en la falta de pago de sus
cuotas de asociados.

£149 Asociación. No admisión de asociados

Exp. Nº 871-95-Lima.
Ramírez, p. 165.
La libertad de asociación impide que se le obligue a un
ART. 89 club a tener como socio a una persona con la que sus miem-
bros no quieren asociarse.

Exp. Nº 1027-2004-AA. La doctrina y el derecho positivo establecen que, bajo de-

Const. en la Jurisp.
G.J, p. 133. terminadas condiciones de razonabilidad y de no discrimi-
ART. 89 nación, puede considerarse como legal que no se acepte
la incorporación de una persona al seno de una asocia-
ción.

70
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

Es evidente que dicha prerrogativa tiene alcances residua-

les, por cuanto las razones de no admisión jamás podrán
ampararse en el desconocimiento del principio de digni-
dad de las personas, así como tampoco en condiciones no
explicitadas en los objetivos de la asociación.

£150 Asociación. Libertad para desafiliarse

La persona, en el ejercicio de su potestad autodeteminati- Exp. Nº 1027-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
va, puede renunciar y, en consecuencia, negarse a conti- G.J, p. 132.
nuar como miembro de una asociación. ART. 90

£151 Asociación. Sanción a miembros

En el caso de la tipificación de las faltas en los Estatutos de Exp. Nº 3360-2004-AA.
Const. en la Jurisp.
una asociación, dado los diversos fines que cada una de G.J, 133. p.
ellas pueda tener, el Tribunal Constitucional considera, en ART. 91
general, que forma parte del contenido constitucionalmente
protegido del derecho de asociación que éstas puedan con-
templar la posibilidad de suspender a sus asociados tem-
poralmente, si alguno de ellos se encuentran involucrados
en la comisión de actos que el pactum societatis ha consi-
derado como no acorde con los principios que inspiran sus
fines.

£152 Asociación. Legalidad y taxatividad de faltas y

sanciones
El argumento empleado por una asociación, según el cual Exp. Nº 0083-2000-A.
Const. en la Jurisp.
la sanción adoptada respondió al estatuto, no es válido toda G.J, p. 135.
vez que el artículo 32° del Estatuto señala sólo dos causa- ART. 91

les de expulsión.

£153 Asociación. Prerrogativa de suspensión

La posibilidad de suspender temporalmente en la condición Exp. Nº 3360-2004-AA.
de socio, hasta entre tanto no se resuelva la situación jurídi- Const. en la Jurisp.
G.J, p. 134.
ca del enjuiciado penalmente, constituye una medida mo- ART. 91
derada que se encuentra garantizada por la libertad de aso-
ciación, si es que entre los fines de la persona jurídica se
encuentra la exigencia de que sus asociados no practiquen
“actos reñidos con la moral y las buenas costumbres”.

£154 Asociación. Separación de asociado Exp. Nº 1027-2004-AA.

Const. en la Jurisp.
La doctrina y el derecho positivo establecen que en obser- G.J, p. 134.
ART. 91
vancia del debido proceso y el principio de legalidad, cabe

71
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

la posibilidad de apartar de la asociación a uno de sus

miembros.

Exp. Nº 1573-92-Lima. La separación de un asociado por falta de pago de las cuo-

G.J. Nº 31, p. 6-A. tas a que está obligado no invalida o deja sin efecto los
ART. 91
derechos reales adquiridos.

£155 Asociación. Carácter no inscribible de la exclu-

sión de asociado
Cas. Nº 136-94- No son inscribibles en el registro de personas jurídicas los
Huánuco.
Data 30,000. G.J. acuerdos de exclusión de un asociado. El plazo para im-
ART. 91 pugnar un acuerdo adoptado por la asamblea de socios es
de sesenta días.

£156 Asociación. Impugnación de acuerdos

Cas. N° 1037-2003- La doctrina mayoritaria señala que el derecho de impug-
Lima. El Peruano,
30/01/06, p. 15387. nación judicial de acuerdos es un derecho esencial de los
ART. 92 asociados que les permite ejercer un control sobre las de-
cisiones que adopten los órganos de la asociación, tenien-
do la posibilidad de solicitar la declaración de invalidez de
los acuerdos todo asociado en virtud del derecho de ac-
ción que ostentan, que permite a cualquier sujeto acudir al
órgano jurisdiccional solicitando la solución a un conflicto
intersubjetivo de intereses o a una incertidumbre jurídica.

Res. Nº 004-2002- Cuando la inscripción de un acuerdo de asamblea general

ORLC/TR.
Data 30,000. G.J. tuvo lugar como consecuencia de un mandato judicial y
ART. 92 éste es posteriormente declarado nulo, dicha nulidad al-
canza al asiento extendido en virtud del mismo sin reque-
rirse que se declare la nulidad del acuerdo de la asamblea
general.

£157 Asociación. Plazo de impugnación de acuerdos

Cas. Nº 3017-2003- El plazo de sesenta días fijado por el artículo 92 del Código
Callao. El Peruano,
03/05/05, p.14047. Civil es breve, pues la ley prioriza la estabilidad de los acuer-
ART. 92 dos adoptados por las asociaciones, de tal manera que si
no se impugnan los acuerdos dentro de ese término, que-
dan firmes e inamovibles, o en otros términos se produce
la caducidad de la acción.

Exp. Nº 1095-95, Las acciones impugnatorias que violen las disposiciones

A. Hinostroza.
T. I, p. 33. legales o estatutarias deben ejercitarse en un plazo no
ART. 92 mayor de sesenta días contados a partir de la fecha del

72
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

acuerdo. Este plazo es uno de caducidad y funciona para

el caso de autos aun cuando la nulidad demandada se fun-
de en las del acto jurídico previstas en los incisos seis y
siete del artículo 219 del Código Civil.

El plazo de sesenta días contenido en el artículo 92 del Cas. Nº 1778-97-

Callao.
Código Civil para ejercitar la acción impugnatoria debe en- Data 30,000. G.J.
tenderse hasta el momento de interposición de la deman- ART. 92
da, que es el momento en que se ejercita el derecho de
acción.

El segundo párrafo del artículo 92 del Código Civil señala Cas. Nº 1390-96-Lima.
El Peruano, 14/05/98,
que las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un p. 1030.
plazo no mayor de sesenta días contados a partir de la fe- ART. 92

cha del acuerdo; en este sentido, el justiciable asociado

tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que
violen las disposiciones legales o estatutarias de la asocia-
ción dentro del plazo antes señalado; derecho que caduca
cuando transcurre el tiempo sin que accione, producién-
dose la caducidad del derecho.

El artículo 92 del Código Civil establece que todo asociado Res. N° 024-2001-
tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que ORLC/TR.
Data 30,000. G.J.
violen las disposiciones legales y estatutarias, el citado ART. 92
artículo garantiza así a los asociados su derecho inherente
de impugnación de acuerdos que les permite ejercer un
control sobre las decisiones que adopte la asamblea o el
consejo directivo; sin embargo, el artículo 20 del estatuto
señala que el consejo es en segunda instancia el órgano
ejecutivo y administrativo de la asociación, resuelve en
instancia única e inapelable las apelaciones de los asocia-
dos respecto a los actos funcionales de los directivos, con-
tra lo resuelto en segunda instancia por el consejo directi-
vo no procede jurisdiccional impugnativa; contraviniendo
de ese modo el artículo 92 del precitado código, por lo que
debe confirmarse el sétimo extremo de la observación y
ampliarse la misma por cuanto de la redacción del artículo
20 del estatuto se advierte que en principio se señaló que
el consejo directivo tiene competencia para resolver sobre
los actos funcionales de los directivos en instancia única e
inapelable; sin embargo, más adelante se indica que re-
solverá en segunda instancia y no procede jurisdiccional
impugnativa y contra lo resuelto en primera instancia solo
procede arbitraje, no desprendiéndose en qué casos cono-
ce en primera y en segunda instancias por lo que deberá
aclararse la redacción del citado artículo, teniéndose pre-

73
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

sente que si se niega la posibilidad de acudir al Poder Ju-

dicial vía impugnación de acuerdos debe preverse la posi-
bilidad de someterse al arbitraje estatutario conforme se
regula en el artículo 12 de la Ley General de Arbitraje.

Exp. Nº 2566-99-Lima. El artículo 92 del Código Civil contiene una norma en la

Data 30,000. G.J. que se prevén dos plazos para impugnar acuerdos socia-
ART. 92
les, uno de sesenta días a partir de la fecha del acuerdo y
otro de treinta días siguientes a la fecha de la inscripción;
el segundo es un plazo adicional, pues el interesado para
interponer la acción no debe esperar a la inscripción para
poder iniciarla y bien puede proceder dentro del plazo de
sesenta días desde que fue adoptada.

Exp. Nº 49702-98- El plazo para formular impugnación judicial de acuerdos,

Lima.
Data 30,000. G.J.
se encuentra referido a los actos jurídicos y es de naturale-
ART. 92 za sustantiva. El señalado por días se computa por días
naturales. No resulta de aplicación el plazo por días hábi-
les, pues la norma al fijar el plazo no hace distingo alguno.

£158 Asociación. Anotación registral de impugnación

de acuerdo
Res. N° 232-2001- Otra de las razones para admitir la anotación de demanda
ORLC/TR. en el Registro, es a efectos de enervar la apariencia de acto
Data 30,000. G.J.
ART. 92 firme que tendría la posible inscripción del acuerdo im-
pugnado para los terceros de buena fe, evitándose un pe-
ríodo de falsa apariencia de firmeza entre la inscripción
del acuerdo impugnado y la anotación de la demanda de
impugnación del mismo. Estando a los argumentos esgri-
midos, sí resultaría registrable la anotación de demanda
de impugnación de acuerdos que no se encuentran inscri-
tos en el Registro de Personas Jurídicas.

£159 Asociación. Representación de directivos

Res. Nº 241-98- Nuestro ordenamiento jurídico establece que la represen-
ORLC/TR. tación de las asociaciones, en principio, recae en el conse-
Data 30,000. G.J.
ART. 93 jo directivo y en última instancia, en la asamblea general,
rigiéndose la responsabilidad de los directivos por las re-
glas de la representación.

Exp. Nº 2143-1998- £160 Asociación. Creación de nueva persona jurídica

Lima. Data 30,000. no es una forma de disolución
G.J.
ART. 94 La inscripción de la persona jurídica en cuestión no emana

74
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

de una decisión de la asamblea general de la asociación

registrada primigeniamente, sino que se adecúa radical-
mente a nuevos estatutos y distinto órgano de gobierno,
importando la constitución de una nueva persona jurídica,
aunque tenga la misma denominación e igual finalidad, y
aunque pretenda ejercer funciones en sustitución de la
constituida primigeniamente de manera autónoma con la
intención de dejarla como inexistente o disuelta. Este pro-
cedimiento no se encuentra contemplado como forma de
disolución prevista por la norma sustantiva.

£161 Asociación. Destino del patrimonio posliquidación

Los artículos 98 y 110 del Código Civil, establecen que los RTF. N° 09625-4-2004.
Data 30,000. G.J.
estatutos, tanto de las asociaciones como de las fundacio- ART. 98
nes, deben prever el destino del haber neto resultante al
momento de la liquidación, sin que en ningún caso pueda
señalarse como destinatarios del remanente a los asocia-
dos ni al fundador de la fundación, debido precisamente a
que ambas son instituciones no lucrativas. En ese mismo
sentido, los referidos artículos señalan que, si al momento
de la liquidación no fuese posible distribuir el haber neto
resultante, tal como lo habrían previsto los estatutos, sea
porque los destinatarios se hayan extinguido, haya venci-
do el plazo para el cual fueron creados, o por alguna otra
razón, entonces el haber neto resultante debe asignarse a
otras asociaciones o fundaciones, que tengan fines análo-
gos o fines similares.

TÍTULO III

FUNDACIÓN
£162 Fundación. Revocabilidad del acto de constitución
El artículo 102 del Código Civil prescribe que la facultad de Res. Nº 438-97-ORLC/
TR, 20/10/97.
revocar el acto constitutivo de la fundación es privativa del Data 30,000. G.J.
fundador, por lo que no es transmisible, y al mismo tiempo, ART. 102

establece la irrevocabilidad del acto constitutivo de la fun-

dación a partir del momento de su inscripción, estrictamen-
te desde la fecha de extensión del asiento de presentación.

£163 Fundación. Funciones del Consejo de Supervigi-

lancia Res. Nº 438-97-ORLC/
TR. 20/10/97.
Data 30,000. G.J.
Se debe tener en cuenta que el Consejo de Supervigilancia
ART. 104
de Fundaciones, dentro de las facultades establecidas por

75
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

los artículos 104, inciso 11, y 110 del Código Civil, tiene la
posibilidad de designar al liquidador y proponer el destino
final del haber neto resultante de la liquidación, siempre y
cuando no esté previsto en el acto constitutivo de la funda-
ción; en consecuencia, se advierte que la ley faculta al Con-
sejo a tener participación en todas las etapas del proceso
de disolución y liquidación de las fundaciones hasta su
culminación, pero permite que se apliquen las normas in-
cluidas en el acto constitutivo, referidas a esta materia.
Res. Nº 438-97-ORLC/ El acto de disposición de un inmueble de una fundación a
TR. 20/10/97.
Data 30,000. G.J. una asociación, con la sola autorización y firma del presi-
ART. 104 dente de la fundación en la minuta y escritura pública, con-
traría lo dispuesto en el artículo 104, inciso 5, del Código
Civil, que establece que el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones es quien debe autorizar los actos de disposi-
ción de los bienes que no sean objeto de las operaciones
ordinarias de la fundación y establecer el procedimiento a
seguir, en cada caso.

£164 Fundación. Suspensión de administradores

Exp. N° 997-2001- No puede exigirse una previa declaración judicial de res-
Lima. Data 30,000.
G.J. ponsabilidad de los administradores por incumplimiento de
ART. 106 sus deberes de función; puesto que, con el presente proce-
so lo que se pretende es probar tales responsabilidades, a
efectos de proceder a la remoción de los administradores,
lo que en el fondo importa una suspensión definitiva.

£165 Fundación. Disolución judicial por imposibilidad

del fin fundacional
Res. Nº 438-97-ORLC/ El artículo 109 del Código Civil establece que al Consejo de
TR. 20/10/97. Supervigilancia de Fundaciones compete, dada su natura-
Data 30,000. G.J.
ART. 109
leza de ente de control y vigilancia, determinar los casos
en los cuales las fundaciones, bajo su supervisión, no pue-
dan realizar o cumplir la finalidad para la cual fueron cons-
tituidas; la modificatoria introducida a este artículo por el
Código Procesal Civil es de carácter procesal y no puede
entenderse que, con el nuevo texto, la facultad de disolu-
ción por esta causal corresponde a los administradores, por
ser ajeno al sentido de la normatividad sobre la materia.

£166 Fundación. Destino del haber neto posliquidación

Res. Nº 438-97-ORLC/ Se debe tener en cuenta que el Consejo de Supervigilancia
TR. 20/10/97.
Data 30,000. G.J. de Fundaciones, dentro de las facultades establecidas por
ART. 110 los artículos 104, inciso 11, y 110 del Código Civil, tiene la
posibilidad de designar al liquidador y proponer el destino
final del haber neto resultante de la liquidación, siempre y

76
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

cuando no esté previsto en el acto constitutivo de la funda-

ción; en consecuencia, se advierte que la ley faculta al Con-
sejo a tener participación en todas las etapas del proceso
de disolución y liquidación de las fundaciones hasta su
culminación, pero permite que se apliquen las normas in-
cluidas en el acto constitutivo, referidas a esta materia

Los artículos 98 y 110 del Código Civil, establecen que los RTF. N° 09625-4-2004.
Data 30,000. G.J.
estatutos, tanto de las asociaciones como de las fundacio- ART. 110
nes, deben prever el destino del haber neto resultante al
momento de la liquidación, sin que en ningún caso pueda
señalarse como destinatarios del remanente a los asocia-
dos ni al fundador de la fundación, debido precisamente a
que ambas son instituciones no lucrativas. En ese mismo
sentido, los referidos artículos señalan que, si al momento
de la liquidación no fuese posible distribuir el haber neto
resultante, tal como lo habrían previsto los estatutos, sea
porque los destinatarios se hayan extinguido, haya venci-
do el plazo para el cual fueron creados, o por alguna otra
razón, entonces el haber neto resultante debe asignarse a
otras asociaciones o fundaciones, que tengan fines análo-
gos o fines similares.

TÍTULO IV

COMITÉ
£167 Comité. Definición y objeto
El comité constituye propiamente una ‘persona jurídica’, Res. N° 370-2000-
es decir, centro de imputaciones de derechos y obligacio- ORLC/TR. Jurisp. Reg.
Vol XI. T. II. p. 186.
nes; se trata de una organización de temperamento asocia- ART. 111
tivo, abierta a la afiliación, de existencia efímera (siendo los
requisitos para su inscripción mucho más flexibles, conse-
cuentemente), cuyos miembros realizan actividades en co-
mún de recaudación pública de fondos (supervisada por el
Ministerio Público) con fines altruistas (a favor de terceros);
sus órganos son la asamblea general, el consejo directivo y
otros que el estatuto regule expresamente; asimismo, para
la inscripción del acto constitutivo y su estatuto (con los datos
a que se refiere el art. 113) será suficiente que los mismos
consten ‘en documento privado con legalización notarial de
las firmas de los fundadores’ (art. 111 Código Civil). El ca-
rácter altruista de las finalidades del comité, debe señalarse
que el atruismo se revela en la busqueda del bien de los
terceros a través de los actos humanitarios o filantrópicos,
terceros que deben ser diferentes a los miembros o funda-
dores y a los propios aportantes y erogantes.

77
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN TERCERA
ASOCIACIÓN, FUNDACIÓN
Y COMITÉ NO INSCRITOS (*)

SECCIÓN CUARTA
COMUNIDADES CAMPESINAS
Y NATIVAS

TÍTULO ÚNICO

DISPOSICIONES GENERALES

£168 Comunidades campesinas. Tierras de las comu-

nidades
Res. N° 410-2000- Los anexos comunales están constituidos por ‘los asenta-
ORLC/TR. Jurisp. Reg. mientos humanos permanentes ubicados en territorio co-
Vol XI. T. II, p. 172.
ART. 136 munal y reconocidos por la asamblea general de la comu-
nidad campesina’, según lo establecido por el segundo pá-
rrafo del artículo 2 de la Ley General de Comunidades Cam-
pesinas; siendo que los anexos comunales están supedi-
tados al reconocimiento por la asamblea general de la Co-
munidad Campesina a la cual pertenecen, pudiendo ins-
cribirse los actos relativos a su reconocimiento y repre-
sentatividad en la misma partida registral de la Comuni-
dad Campesina de la que forman parte.

£169 Comunidades campesinas. Estatutos

Res. N° 340-2001- Atendiendo por un lado que la Comunidad Campesina no
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
Vol XIII. T. II. p. 279. cuenta con estatuto, son de aplicación las normas conteni-
ART. 137 das en la Ley de Comunidades Campesinas y su reglamen-
to, dentro de las cuales, el artículo 48 del reglamento esta-
blece que la directiva comunal está constituida por un mí-
nimo de seis directivos, dejando a criterio de la Comuni-

(*) Sobre este tema no se ha emitido jurisprudencia relevante.

78
 DERECHO DE LAS PERSONAS .

dad establecer un número mayor y, que por otro lado, como

se ha indicado anteriormente la lista que perdió en las elec-
ciones está completa, por lo que puede perfectamente in-
cluirse en la directiva comunal elegida al o los comuneros
que acuerde la asamblea general en el cargo de vocales.

£170 Comunidades campesinas. Normas sobre impug-

nación de acuerdos
Al no señalarse ni en la Ley General de Comunidades Cam- Exp. Nº 49845-97-
Lima.
pesinas ni en su Reglamento el trámite a seguir para la Data 30,000. G.J.
impugnación judicial de los acuerdos adoptados por la ART. 138

Asamblea General de Comuneros, dichas impugnaciones

deberán ceñirse a lo dispuesto por el artículo 92 del Códi-
go Civil, que se refiere a la impugnación judicial de acuer-
dos de las Asociaciones, correspondiendo aplicar este ar-
tículo de manera supletoria de acuerdo al artículo IX de
Título Preliminar del Código Civil.

£171 Comunidad campesina. Facultades de la asam-

blea general
Dado que la asamblea general de la comunidad campesi- Res. Nº 081-2002-
na está facultada para fijar la fecha de inicio de las funcio- ORLC/TR. 08/02/2002.
Data 30,000. G.J.
nes de la directiva, está también facultada para modificar ART. 138
dicha fecha.
Quienes emiten la certificación respecto a la conformación
de los comuneros requieren tener mandato vigente a la
fecha en que la expiden.

£172 Comunidad campesina. Convocatoria

El aviso de convocatoria constituye un acto previo indis- Res. N° 214-2000-
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
pensable para la debida publicidad de la celebración de Vol XI. T. II, p. 177.
toda asamblea general y de su agenda. ART. 138

£173 Comunidad campesina. Requisitos para la inscrip-

ción de la directiva
Uno de los requisitos para la inscripción de la directiva Res. N° 133-2001-
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
comunal es la presentación de las credenciales de cada Vol XII. T. II. p. 196.
uno de sus integrantes, otorgadas por el comité electoral, ART. 138

documentos cuya presentación es exigible cuando el acto

rogado sea la inscripción de la directiva comunal, en tanto
que el artículo 87 del Reglamento de la Ley General de
Comunidades Campesinas establece que éstas serán ins-

79
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

critas en los Registros. Cuando se solicita la inscripción de

alguno de los acuerdos adoptados por la asamblea gene-
ral de una comunidad campesina, es necesario se acom-
pañe relación de asistentes y la copia o relación de comu-
neros extraída del libro padrón de comuneros calificados,
a efectos de verificar la asistencia a la asamblea y de acre-
ditar la calidad de los comuneros calificados de quienes
asisten, documentos necesarios a fin de establecer el
quórum para la instalación y mayoría requerida para la
adopción de acuerdos.

£174 Comunidad campesina. Padrón general

Res. N° 295-2000- El apelante en su recurso indica que se debe calificar con-
ORLC/TR. Jurisp. Reg.
Vol XI. T. II, p. 169.
forme al libro padrón contenido en los títulos archivados
ART. 139 anteriores a la fecha de realización de la asamblea materia
de inscripción; sin embargo, debe tenerse en cuenta que
conforme al artículo 60 del Reglamento de la Ley General
de Comunidades Campesinas, es función de la directiva
comunal mantener actualizado el padrón comunal; en con-
secuencia, es la directiva comunal vigente inscrita en el
asiento C 00005 de la partida registral la que tiene en su
poder el referido padrón y por tanto la que se encuentra
legitimada para declarar que no han existido variaciones
en la relación de comuneros calificados.

80
 ACTO JURÍDICO .

LIBRO II
ACTO JURÍDICO

81
 ACTO JURÍDICO .

LIBRO II
ACTO JURÍDICO

TÍTULO I

DISPOSICIONES GENERALES

£175 Acto jurídico. Voluntad jurídica

Para que exista voluntad jurídica se requiere de la concu- Cas. Nº 1772-1998-
Apurímac.
rrencia de elementos internos (discernimiento, intención y D.J. Nº 38, p. 233.
voluntad) y externos (manifestación). Con los elementos ART. 140
internos queda formada la voluntad, la misma que para
producir efectos jurídicos requiere que sea manifestada.
La voluntad declarada es la voluntad exteriorizada por
medio de declaraciones y comportamientos, siendo la única
que puede ser conocida por el destinatario. Por ello, al ha-
berse determinado que la minuta anteriormente glosada
ha sido firmada solo por el demandante, es claro que no
se ha producido la manifestación de voluntad, es decir que
no ha sido exteriorizada, atendiendo a que la voluntad de
algún modo exteriorizada (manifestada) es elemento diná-
mico por excelencia del mundo jurídico.

£176 Acto jurídico. Elementos de validez

Para que el acto jurídico tenga existencia jurídica es nece- Exp. Nº 872-93-Cuzco,
N.L. Nº 249, p. A-18.
saria la presencia de los elementos esenciales, tales como: ART. 140
manifestación de voluntad, capacidad, objeto, finalidad y
forma, que vienen a constituir los requisitos para su vali-
dez. La carencia de uno de estos requisitos conduce a la
nulidad de dicho acto. Nuestro ordenamiento civil recono-
ce dos clases de nulidad, la que tiene por principio el inte-
rés público (absoluta), y conduce al acto nulo; y la que se
concede en favor de determinadas personas por perjudi-
car su derecho (relativa), provocando la anulabilidad del
acto.

83
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£177 Acto jurídico. Elementos de validez: disposición

de bienes sociales
Cas. Nº 111-2006. La presencia de ambos cónyuges en un acto de disposi-
El Peruano, 31/01/07.
ART. 140 ción o gravamen no supone un requisito de validez del acto
jurídico, sino una adecuada legitimidad para contratar, es
decir la intervención de ambos cónyuges supone dar cum-
plimiento a un requisito de eficacia denominado legitimi-
dad para contratar, el cual implica el poder de disposición
que tiene el sujeto con una determinada situación jurídica.

£178 Agente capaz. Noción

Exp. Nº 2352-92-Lima, El inciso primero del artículo 140 del Código Civil estable-
G.J. Nº 35, p. 5-A.
ART. 140 INC. 1)
ce como requisito esencial para la validez de un acto jurí-
dico, en primer lugar agente capaz, esto es, que los suje-
tos que intervienen sean personas que gocen de lucidez
mental que les permita discernir sobre los alcances de los
actos que realicen.

£179 Objeto. Imposibilidad física y jurídica

Cas. Nº 1135-96- La venta del bien ajeno no constituye un objeto física o
Chimbote. D.J. Nº 38,
p. 233. jurídicamente imposible, ya que se halla regulado por el
ART. 140 INC. 2) artículo 1539 del Código Civil, el mismo que prevé como
consecuencia jurídica la rescisión del contrato de compra-
venta a solicitud del comprador y no la nulidad de dicho
acto jurídico.

Cas. Nº 1728-97. Un caso de imposibilidad jurídica del objeto tratándose de

D.J. Nº 38, p. 233.
ART. 140 INC. 2) un contrato de compraventa es justamente el de la venta
de bien ajeno, puesto que ningún sujeto puede transferir a
otro un derecho del que no es titular.

£180 Causa o fin. Noción

Exp. Nº 45322-1997- Habrá que entender que la finalidad no es la que íntima-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 140 INC. 3)
mente cada parte se representa, sino aquella que justifica
todo el negocio, siendo el nexo de la relación jurídica. En
consecuencia, tratándose de un contrato de compraventa,
deberá determinarse sobre el fin común pretendido, de
manera que no se confunda con la finalidad individual.

Exp. Nº 59856-1997- Se entiende al objeto del acto jurídico, como señala Mar-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 140 INC. 3) cial Rubio Correa, como la causa final, es decir, el resulta-
do que las partes esperan tener con el acto.

84
 ACTO JURÍDICO .

El concepto de fin ilícito en la doctrina peruana comprende Cas. Nº 2988-1999-

Lima. Data 30,000. GJ.
tanto lo legal como lo moral y queda a criterio del juez ART. 140 INC. 3)
apreciar este último aspecto, en el marco de las denomi-
nadas "buenas costumbres", casos en los cuales el orde-
namiento jurídico no podría, sin contradecirse a sí mismo,
asegurar al acto su propia validez y eficacia; ya que se tra-
ta de impedir que un contrato dé vida a determinadas rela-
ciones opuestas a las normas fundamentales del Estado.
Desarrollando este concepto, recogido en el artículo dos-
cientos diecinueve inciso cuarto del Código Civil como cau-
sal de nulidad absoluta, hay que convenir que es ilícito todo
aquello contrario a las normas legales imperativas, espe-
cialmente aquellas que tipifican un ilícito penal; y que para
determinar si se produce ese fin será necesario examinar
la causa del contrato, el motivo común a las partes contra-
tantes, las condiciones que lo delimitan y su objeto.

El fin en el acto jurídico debe ser entendido como la causa Cas. Nº 2293-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
final, es decir como el resultado que las partes aspiran a ART. 219 INC. 3)
tener con el acto, el resultado perseguido por la voluntad
consciente y deliberada. Para la validez del acto jurídico se
requiere que tenga un fin lícito conforme lo establece el
inc. 3 del art. 140 del Código Civil. Si el fin es ilícito el acto
jurídico es nulo conforme al inc. 4 del art. 219 del citado
Código. Habiéndose evidenciado el cobro de comisiones
ilegales por conseguir depósitos para el Banco, acción pro-
hibida por la Circular Nº 005-86 - EF/90 del Banco Central
de Reserva de fecha 13 de febrero de mil 1986, vigente
cuando sucedieron los hechos, se concluye que la inten-
ción del recurrente era ilícita, pues basta que simplemente
se contravenga al ordenamiento jurídico, que no solo com-
prende los ilícitos penales sino también los ilícitos admi-
nistrativos o civiles que traen como consecuencia la nuli-
dad del acto jurídico.

£181 Causa o fin. Carácter lícito

La finalidad del acto jurídico debe ser lícita, puesto que el Exp. Nº 181-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
ordenamiento jurídico no puede concebir ni permitir la rea- ART. 140 INC. 3)
lización de actos que produzcan efectos antisociales; por
ende, el legislador quiso aludir a la finalidad del acto como
repercusión social y económica del acto jurídico.

Exp. Nº 1011-97-Lima.
El acto jurídico es nulo cuando su fin sea ilícito; esta nor- El Peruano, 26/11/98,
ma hace alusión a la finalidad del acto jurídico, la misma p. 2121.
ART. 140 INC. 3)
que exige que sea lícito, pues éste no puede servir de ins-

85
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

trumento para realizar efectos antisociales, por ende, el le-

gislador quiso aludir a la finalidad del acto como repercu-
sión social y económica del negocio celebrado.

£182 Causa o fin. Configuración de la ilicitud

Cas. Nº 2248-1999- Hay fin ilícito cuando respetándose aparentemente la for-
Tacna.
Data 30,000. GJ. ma del acto jurídico, se evidencia la intención de conse-
ART. 140 INC. 3) guir un efecto prohibido por la ley, lo que en este ceso
debe resolverse en el proceso penal instaurado y aún no
sentenciado.

Exp. Nº 5046-1998- La ilicitud de la finalidad se determina cuando la manifes-

Lima. Data 30,000. GJ. tación de voluntad no se dirige a la producción de efectos
ART. 219 INC. 3)
jurídicos que puedan recibir tutela jurídica, pues la inten-
ción evidenciada de los celebrantes del acto jurídico es
antijurídica.

Cas. Nº 939-2004- La ilicitud de la finalidad del acto jurídico se va a producir

Lima. Data 30,000. GJ. cuando los efectos jurídicos generados por la manifesta-
ART. 219 INC. 3)
ción de voluntad no pueden recibir el amparo del derecho
objetivo por contravenir al orden legal.

£183 Forma del acto jurídico. Clases

Exp. Nº 1106-1999- En algunos casos, la ley prescribe una forma de necesaria
Lima.
[Link]
obligatoriedad y la exige bajo sanción de nulidad, siendo
ART. 140 INC. 4) esta la forma que se constituye en requisito de validez (for-
ma ad solemnitatem); sin embargo, como no puede con-
cebirse un acto jurídico sin forma, esta constituye un me-
dio de prueba de la existencia del acto (forma ad probatio-
nem); todo ello conforme al inc. 4) del art. 140 del Código
Civil, siendo que en el presente caso ni la ley ni los estatu-
tos prescriben la formalidad bajo sanción de nulidad.

£184 Forma del acto jurídico. Requisito esencial

Cas. Nº 655-95-Lima. La observancia de la forma prescrita bajo sanción de nuli-
N.L. Nº 251, p. A-6.
ART. 140 INC. 4)
dad es un requisito esencial de validez del acto jurídico,
por tanto la hipoteca recién se constituye en la fecha en
que se otorga la correspondiente escritura pública.

Exp. Nº 28-98.
£185 Manifestación de voluntad. Clases
M. Ledesma,
T. II., Nº 105.
La manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita,
ART. 141 siendo expresa cuando se formula oralmente, por escrito

86
 ACTO JURÍDICO .

o por cualquier otro medio directo; y tácita cuando la vo-

luntad se infiere indubitablemente de una actitud o de cir-
cunstancias de comportamiento que revela su existencia.

£186 Manifestación de voluntad. Inexistencia

Que, el actor al aceptar la oferta, solo se refirió al primer Cas. Nº 2598-98.
D.J. Nº 38, p. 234.
aspecto de la propuesta referido al precio de los derechos ART. 141
y acciones, pero no mencionó ni aceptó asumir los gastos
de saneamiento municipal, notariales y registrales por lo
que no existe manifestación expresa ni tácita sobre dicho
aspecto.

£187 Manifestación de voluntad. Entes públicos

La transferencia de un municipio a favor de un particular Cas. Nº 563-97.
D.J. Nº 38, p. 234.
es un acto jurídico administrativo que, como lo define la ART. 141
mejor doctrina, es la manifestación de un órgano adminis-
trativo competente, ceñida a las normas de la materia, que
tiene efectos administrativos (...). Que en consecuencia, los
contratos de los particulares con los municipios sólo se
forman por el cumplimiento de las normas sobre la mate-
ria, esto es, que se expida resolución de Alcaldía, previo
acuerdo del Consejo (...). Que en consecuencia, el artículo
141 del Código Civil, que se refiere a la manifestación de
voluntad de los contratos de derecho privado entre parti-
culares, no es aplicable a los municipios para presumir su
voluntad de contratar, ya que la voluntad de los munici-
pios se forma en el cumplimiento de los actos administra-
tivos antes señalados, que son de derecho público, ni es
aplicable, en este caso el artículo 1412 del mismo Código,
pues no se ha formado la voluntad del municipio, ni el acto
administrativo de la transferencia.

£188 Manifestación de voluntad. Efectos del silencio

Cas. Nº 2049-1998-
El supuesto silencio en que habría incurrido el demanda- Lima. Data 30,000. GJ.
do importaría una manifestación de voluntad de dicho em- ART. 142
plazado, siempre y cuando tal situación estuviera expresa-
mente dispuesta por la ley o convenida por las partes, tal
como lo dispone el artículo 142 del Código Civil. Si no se
verifican estos presupuestos no puede considerarse que
por el simple hecho de no dar respuesta a las comunica-
ciones remitidas ha operado el silencio como tácita acep-
tación.

87
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 937-95-Lima.
D.J. Nº 38, p. 234.
Que, tratándose de la enajenación de un bien arrendado,
ART. 142 el inciso segundo del artículo 1708 del Código Civil dispo-
ne que si el arrendamiento no ha sido inscrito, el adqui-
riente puede darlo por concluido y que excepcionalmente
el adquiriente está obligado a respetar el arrendamiento si
asumió dicha obligación (...). Que la sentencia de vista ha
considerado que desde la fecha en que la demandante
adquirió el inmueble sublitis y el día en que cursó las car-
tas notariales dando por concluido el contrato, había trans-
currido más de un año, por lo que por su silencio y omi-
sión del ejercicio de la opción que le confería el inciso se-
gundo del artículo mil setecientos ocho del Código Civil,
resultó asumiendo la obligación excepcional de respetar
el contrato de arrendamiento (...). Que, el silencio importa
manifestación de voluntad cuando la ley o el convenio le
atribuyan ese significado y para la circunstancia de la ena-
jenación de un bien arrendado, ni la ley le atribuye tal sig-
nificado, porque la única excepción que contempla es que
el adquiriente haya convenido en el respeto del arrenda-
miento, ni tampoco existe convenio que le atribuya tal sig-
nificado.

Cas. Nº 911-99. Que, el artículo 292 del Código Civil distingue los actos de
D.J. Nº 38, p. 234.
ART. 142 administración ordinaria y los que no lo son; en el primer
caso no se exige que uno de los cónyuges otorgue poder a
otro; en cambio, en el caso de los otros actos sí es necesa-
rio dicho requisito. Que, la asunción de una deuda social
es un acto que excede la administración ordinaria, requi-
riéndose por eso el otorgamiento de poder expreso pues-
to que no puede presumirse el consentimiento tácito del
otro cónyuge al no atribuirle la ley expresamente a dicho
silencio el carácter de manifestación de voluntad, confor-
me lo exige el artículo 142 del Código Sustantivo.

TÍTULO II

FORMA DEL ACTO JURÍDICO

£189 Forma del acto jurídico. Clases

Cas. Nº 1618-99. Que, la voluntad se manifiesta a través de la forma, pero
D.J. Nº 38, p. 236.
ARTS. 143 Y 144
ésta solamente constituye un requisito de validez del acto
jurídico si la ley sanciona con nulidad su inobservancia –
forma ad solemnitatem–; en caso contrario, la forma solo
constituye un medio de prueba de la existencia del acto
jurídico –forma ad probationem–.

88
 ACTO JURÍDICO .

En algunos casos, la ley prescribe una forma de necesaria Exp. Nº 1106-1999-

Lima.
obligatoriedad y la exige bajo sanción de nulidad, siendo [Link]
esta la forma que se constituye en requisito de validez (for- ARTS. 143 Y 144

ma ad solemnitatem); sin embargo, como no puede con-

cebirse un acto jurídico sin forma, esta constituye un me-
dio de prueba de la existencia del acto (forma ad probatio-
nem); todo ello conforme al inc. 4) del art. 140 del Código
Civil, siendo que en el presente caso ni la ley ni los estatu-
tos prescriben la formalidad bajo sanción de nulidad.

Normalmente, la voluntad constitutiva del contrato puede Cas. Nº 1345-98-Lima.

El Peruano, 20/01/99,
manifestarse por los medios que se quiera (contratos con- p. 2504.
sensuales). (…) Hay ciertos casos en que la ley prescribe ARTS. 143 Y 144
un determinado medio de manifestación, una forma, la que
persigue poner en claro la voluntad, dar mayor margen a
la reflexión, dificultar la manifestación de voluntad, o ase-
gurar la prueba del contrato, según el caso. Que en las
formas del contrato se distinguen las de solemnidad de
las probatorias, en que la ausencia de las primeras deter-
mina la existencia (sic) del contrato, mientras que las se-
gundas pueden ser llenadas con posterioridad.

£190 Forma del acto jurídico. Libertad de forma

Cuando la ley no designe una forma específica para un Exp. Nº 295-95.
M. Ledesma,
acto jurídico, los interesados pueden usar la que juzguen T. 2, p. 22.
conveniente. ART. 143

Que, el artículo mil cuatrocientos doce del cuerpo legal ci- Exp. Nº 222-97.
D.J. Nº 38, p. 235.
vil sustantivo ya citado otorga a las partes el derecho de ART. 143
exigir las formalidades que requieran, no como requisito
para acreditar la existencia del acto (...); sino como simple
cumplimiento de formalidades que otorguen a las partes
mayor seguridad respecto de sus relaciones contractua-
les.

£191 Forma del acto jurídico. Formalidad de prueba

Por documentación ad probationem se entiende al docu- Cas. Nº 1516-2000-
Callao. 30/01/2001.
mento establecido y pactado con la única y exclusiva fina- D.J. Nº 30, p. 306.
lidad de facilitar la prueba de la existencia del contenido ART. 144
de un contrato que se presupone ya con anterioridad cele-
brado o perfecto. Las consecuencias que generan las ca-
racterísticas del documento son: al ser el contrato una rea-
lidad primaria y ser además algo preexistente respecto del
documento, todo el centro de gravedad y de atención debe

89
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

más en el contrato que en el documento, aun después de

haber sido este último confeccionado. La segunda conse-
cuencia consiste en que al ser el documento un simple
medio de prueba de las declaraciones negociables emiti-
das por las partes, debe concurrir en su función de prueba
de la existencia y del contenido de tales declaraciones con
los demás posibles medios de prueba.

£192 Forma del acto jurídico. Formalidad de la com-

praventa
Exp. Nº 979-87- Someter la nulidad del acto jurídico de la compraventa a la
Lambayeque.
N.L. Nº 153, p. 597. del instrumento que lo contiene implica caracterizarla como
ART. 143 acto ‘ad solemnitatem causa’, que es ajeno a su esencia
jurídica.

£193 Forma del acto jurídico. Formalidad del arrenda-

miento
Exp. Nº 1119-91- Por la naturaleza del negocio jurídico, el documento que lo
Ancash.
N.L. Nº 218, p. J-6.
contiene no constituye forma esencial del acto sino sim-
ART. 143 plemente un medio de prueba común del contrato de arren-
damiento celebrado por ambas partes, de modo que la fal-
ta de una de las firmas de los tres representantes de la
actora no puede determinar la invalidez del acto jurídico
que contiene, tanto más si el Código Civil prevé que el sim-
ple acuerdo de voluntades basta para perfeccionar el con-
trato.

£194 Forma del acto jurídico. Formalidad de la dona-

ción
Cas. Nº 1646-2001-
Lambayeque. Al no haberse constituido la donación por escritura públi-
02/01/2001.
D.J. Nº 42, p. 148. ca, ninguna de las partes puede compeler a la otra a que
ART. 144 se otorgue dicho instrumento.

£195 Forma del acto jurídico. Formalidad de la prenda

Cas. Nº 2021-97. Que el Código Sustantivo no ha establecido una forma es-
D.J. Nº 38, p. 235.
ART. 144 pecial o preestablecida para la constitución de la prenda,
(...), sin embargo la prenda requiere que conste en docu-
mento de fecha cierta, porque de este modo produce efec-
tos contra terceros y aun entre acreedor y deudor, a tenor
de lo dispuesto por el artículo 1061 del Código material.
(...). Que no habiéndose previsto en la ley formalidad "ad
solemnitatem" (por la cual el documento se confunde con

90
 ACTO JURÍDICO .

el contrato) para la celebración de la prenda, sino la for-

malidad "ad probationem" ya que el instrumento o docu-
mento que contiene la prenda es un medio destinado a
establecer la existencia del contrato, pero no es condicio-
nante de su realidad, de modo que sí se puede demostrar
a través de otros medios que la prenda ha sido celebrada,
esta probanza tiene validez y, en suma, la relación obliga-
cional existirá.

£196 Forma del acto jurídico. Formalidad de la anti-

cresis
Habiendo precluido la etapa para declarar la nulidad de Cas. Nº 1022-1998-
Ayacucho.
los contratos de anticresis, por no haberse extendido por Data 30,000. GJ.
escritura pública, estos no pueden ser cancelados o con- ART. 144

cluidos. Por otra parte, no se ha observado que el último

contrato se ha celebrado ante el Juzgado de Paz de Sucre-
Querobamba y se le denomina escritura, lo que convalida
en cierta manera la exigencia mencionada, por primacía
de la realidad, ya que no puede aplicarse estrictamente la
exigencia formal en poblados de carácter rural, donde no
existen notarías públicas a las cuales recurrir.

£197 Forma del acto jurídico. Formalidad de la hipoteca

La observancia de la forma prescrita bajo sanción de nuli- Cas. Nº 655-95-Lima.
N.L. Nº 251, p. A-6.
dad es un requisito esencial de validez del acto jurídico, ART. 144
por tanto la hipoteca recién se constituye en la fecha en
que se otorga la correspondiente escritura pública.

Que, en el caso de la hipoteca si bien la ley dispone que Cas. Nº 1618-99.

D.J. Nº 38, p. 236.
ésta debe de constituirse por escritura pública, también lo ART. 144
es que no se sanciona con nulidad la inobservancia de di-
cha formalidad; de lo que se concluye que se trata de una
forma ad probationem.

Si bien el art. 1098 del Código Civil exige como formalidad Cas. Nº 1276-01-Lima.
El Peruano,
de la hipoteca el que sea otorgada mediante escritura pú- 02/01/2002.
blica, no sanciona con nulidad la inobservancia de esa for- ART. 144

ma; por lo que debe entenderse entonces que se trata de

una formalidad ad probationem, en la cual la ausencia de
la formalidad no afecta la validez del acto jurídico, ni origi-
na la nulidad del mismo.
Cas. Nº 1117-2000-
Arequipa. 02/01/2001.
D.J. Nº 29, p. 154.
La escritura pública como forma de la hipoteca constituye ART. 144
un elemento consustancial al acto jurídico, pues el único

91
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

modo de probar su existencia y contenido es el documen-

to mismo, pues no solo cumple una función probatoria (ad
probationem) sino que es la única prueba de su existencia
(ad solemnitatem) ya que no admite prueba supletoria.

£198 Forma del acto jurídico. Formalidad del cambio

de régimen patrimonial del matrimonio
Cas. Nº 1345-97. En principio se advierte que los artículos 295 y 296 bajo
D.J. Nº 38, p. 235. examen regulan el régimen patrimonial en el matrimonio,
ART. 144
en distintos momentos, en su constitución inicial antes del
matrimonio, y en su sustitución voluntaria después de ce-
lebrado el matrimonio, y para lo cual utilizan diferente re-
dacción, pues en un caso claramente se señala que la es-
critura pública debe otorgarse bajo sanción de nulidad, por
lo que en concordancia con lo dispuesto con el artículo
219 inciso sexto del Código Civil si no consta en escritura
pública no hay contrato y es nulo; mientras que en otro
caso después de facultar la sustitución del régimen, se dis-
pone la escritura pública para la validez, que es la cualidad
o atributo necesario de un acto jurídico para que surta efec-
tos legales, y no sanciona con nulidad, por lo que siguien-
do la regla del artículo 144 del mismo cuerpo de leyes,
debe concluirse que se trata de una forma ad probationem
y que las partes pueden compelerse recíprocamente a lle-
narla.

TÍTULO III

REPRESENTACIÓN

£199 Representación conjunta. Forma de actuación

Exp. Nº 556-2005- En representación, lo mancomunado se configura cuando
Lima. Data 30,000. GJ.
ARTS. 145 Y 147
dos o más representantes actúan como si fuesen una sola
persona y, como consecuencia de ello, para obligarse en
nombre de la representada, se requiere la participación
conjunta de aquellos, por lo que el argumento en el senti-
do de que los mandatarios de la ejecutada podían obligar-
se indistintamente a favor de la sociedad queda desvirtua-
do, puesto que, como se ha dicho, la sola aceptación de
uno de los apoderados o representantes legales no obliga
a la ejecutada.

92
 ACTO JURÍDICO .

£200 Representación. Representación entre cónyuges

Que, el artículo 292 del Código Civil distingue los actos de Cas. Nº 911-99.
D.J. Nº 38, p. 234.
administración ordinaria y los que no lo son; en el primer ART. 146
caso no se exige que uno de los cónyuges otorgue poder a
otro; en cambio, en el caso de los otros actos sí es necesa-
rio dicho requisito. Que, la asunción de una deuda social
es un acto que excede la administración ordinaria, requi-
riéndose por eso el otorgamiento de poder expreso pues-
to que no puede presumirse el consentimiento tácito del
otro cónyuge al no atribuirle la ley expresamente a dicho
silencio el carácter de manifestación de voluntad, confor-
me lo exige el artículo 142 del Código Sustantivo.

£201 Representación. Vigencia y revocación del poder

Exp. Nº 711-92-Ica.
Los poderes otorgados por las personas jurídicas mantie- N.L. N° 232,
nen su vigor mientras no sean revocados, siendo indife- p. J-11.
rente que los directivos que suscribieron el contrato hayan ART. 149

cesado en sus cargos.

£202 Revocación del poder. Eficacia

Cas. Nº 1552-1999-
La revocación de poder, al igual que su concesión, resulta Cajamarca.
ser un acto jurídico unilateral y recepticio, quedando supe- Data 30,000. GJ.
ART. 152
ditada su eficacia a que la decisión y ejecución de la revo-
cación del poder sean puestas en conocimiento no solo
del apoderado, sino de los terceros que pudieran tener
noticia de la existencia de la representación, ello a través
de un medio idóneo, o por lo menos mediante el mismo
mecanismo con que se puso en conocimiento el inicio de
tal representación. A propósito de un poder por escritura
pública en donde se precisa su fecha de vigencia, no pue-
de concluirse que sus efectos hayan cesado, y que, por
tanto, el acto efectuado por la apoderada resulte nulo; al
no advertirse que la decisión de revocar el poder haya sido
puesta en conocimiento de los terceros de la misma ma-
nera como se puso en conocimiento su concesión, esto es,
mediante escritura pública.

£203 Poder irrevocable. Casos

El poder es irrevocable en tres situaciones: cuando se esti- Cas. Nº 306-96-Lima.
El Peruano, 24/04/98,
pula para un acto especial, cuando sea por tiempo limita- p. 758.
do, o cuando es otorgado en interés común del represen- ART. 153
tado y representante o de un tercero; por lo que, si no consta

93
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

que el poder fue concedido en interés del representado o

representante o de un tercero y ha sido otorgado para di-
ferentes actos, no estaremos en presencia de un poder irre-
vocable.

£204 Poder irrevocable. Posibilidad de su revocación

Res. Nº 417-2001- No obstante haber regulado el Código Civil la figura del
ORLC/TR. 26/09/2001. poder irrevocable, consideramos que en tanto el poder
Jurisp. Reg., Vol. XIII.,
p. 332. parte de un acto unilateral de libre voluntad del represen-
ART. 153 tado para designar en una persona los actos que deba rea-
lizar en su nombre y que van a recaer directamente en su
esfera jurídica, debe primar con la admisión de la revoca-
ción del poder irrevocable la salvaguarda de dicho interés,
en contraposición con el de preservar el interés del repre-
sentante o del tercero, en tanto es la libre voluntad del
poderdante la que da nacimiento al acto de apoderamien-
to sustentada como ya se ha señalado en la preexistencia
de una relación de confianza. De lo expuesto, se concluye
que es posible inscribir la revocación de un poder otorga-
do de conformidad con el artículo 153 del Código Civil,
cuando la relación de confiabilidad que lo mantiene des-
aparece.

£205 Poder irrevocable. Carácter expreso

Res. Nº 573-2004- El poder irrevocable es una excepción establecida al prin-
SUNARP-TR-L-Lima.
Data 30,000. GJ.
cipio general de revocabilidad consagrado en el artículo
ART. 153 149 del Código Civil. Por tanto, la interpretación a propósi-
to de la irrevocabilidad debe hacerse en sentido restricti-
vo, por lo que únicamente para efectos registrales aque-
llos poderes en los que exista una estipulación expresa del
carácter de irrevocable, así como la concurrencia de uno
de los supuestos del artículo 153, deben ser considerados
‘irrevocables’; en caso contrario, debe considerarse que el
poder es ‘revocable’. Para el ingreso al Registro de un po-
der "irrevocable" se requiere de estipulación expresa en
ese sentido o que conste de manera indubitable, además
de la concurrencia de uno de los supuestos señalados en
el artículo 153 del Código Civil; a fin de que el marco de
comprensión del poder irrevocable sea el más reducido
posible, de tal manera que continúe siendo la excepción y
no se convierta en la regla. Asimismo, no puede corres-
ponder al Registrador la deducción de la irrevocabilidad
de un poder, calificación que en todo caso compete al po-
derdante o a las partes involucradas o, en su defecto a las
instancias judiciales.

94
 ACTO JURÍDICO .

£206 Poder especial. Distinción entre facultades y ac-

tos concretos
Cas. N° 2039-2002-Ica.
No deben confundirse las facultades con los actos concre- El Peruano,
tos que por ella se pueden realizar, pues las facultades son 31/08/2004, p. 12665.
ART. 155
los atributos que se otorgan mediante el poder como pue-
den ser de enajenar, alquilar, hipotecar, etc; mientras que
los actos concretos son aquellas circunstancias especiales
conocidas por el otorgante para otorgar el apoderamiento
y que pueden limitar las facultades en su descripción, como
por ejemplo señalar que la facultad de enajenar es solo
por determinado inmueble, o representarlo solo ante de-
terminada autoridad administrativa, o firmar pagarés úni-
camente en relación con ciertos créditos.

£207 Poder para actos de disposición y gravamen. Ca-

rácter expreso e indubitable
Que, en efecto, el artículo 156 del Código Sustantivo seña- Cas. Nº 2021-97-Lima.
D.J., Nº 38, p. 236.
la que para disponer de la propiedad del representado o ARTS. 156 Y 167
gravar sus bienes se requiere que el encargo conste en
forma indubitable y por escritura pública, bajo sanción de
nulidad, norma que debe ser concordada con el artículo
167 del mismo Código que señala que el representante le-
gal requiere autorización expresa para disponer o gravar
los bienes del representado, de lo que se concluye, tam-
bién sobre la base de los hechos probados, que los repre-
sentantes de la demandante no constituyeron la prenda
conforme a las formalidades de las normas antes aludi-
das; lo que daría lugar a una eventual nulidad de la prenda
sublitis que por la naturaleza de la sanción no ha lugar a la
convalidación o confirmación del acto jurídico.

En la medida en que el Código Civil no exige que el encar- Res. Nº 069-98-ORLC/

go para disponer o gravar bienes conste en forma ‘expre- TR. Jurisp. Reg.,
Vol. VI, p. 316.
sa’ sino tan solo de manera ‘indubitable’ y teniendo en ART. 156
cuenta además que dicha ‘indubitabilidad’ se refiere al
encargo en sí y no a otros aspectos; tal como se ha pro-
nunciado esta instancia, no hay ningún inconveniente en
considerar que la apoderada se encuentra perfectamente
autorizada, a través del poder consular que consta en es-
critura pública, para practicar actos de disposición respec-
to de los bienes y consecuentemente, el acto jurídico re-
sulta plenamente eficaz e inscribible.

95
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Res. Nº 059-2007-
SUNARP-TR-L-Lima.
El artículo 156 del Código Civil no exige que de manera
D.J. Nº 102, p. 268. literal o específica se señalen los actos para los que se le
ART. 156 ha facultado al apoderado, sino únicamente que no exis-
tan dudas respecto al encargo conferido.

Cas. Nº 1707-2000-
Lambayeque.
Si bien se otorgó poder amplio para la administración de
Data 30,000. GJ. un predio, incluida la facultad de ofrecer garantías; con di-
ART. 156 cho acto no se otorgaron facultades especiales al apodera-
do para que constituya una hipoteca, toda vez que la dispo-
sición de derechos sustantivos se rige por el principio de
literalidad, no pudiendo presumirse la existencia de faculta-
des especiales que no fueren conferidas expresamente.

Cas. Nº 3714-2002-
Lambayeque.
Al haberse facultado mediante poder amplio y general a
Data 30,000. GJ. constituir hipoteca respecto de los inmuebles de propie-
ART. 156
dad del poderdante, se concluye que dicho encargo cons-
ta de manera indubitable con arreglo a lo previsto en el
art. 156 del Código Civil; y si bien en el instrumento no se
hace distinción a que dichos actos solo pueden hacerse
sobre obligaciones de la mandante, tampoco existe cláu-
sula expresa de restricción alguna que determine que no
pueda hacerse para garantizar obligaciones de terceros,
por el contrario, el poder ha sido otorgado sin limitación ni
restricción de ninguna clase. En tal sentido, la interpreta-
ción del artículo en comento es en el sentido de que solo
se requiere que el encargo conste de manera indubitable.

£208 Poder para actos de gravamen. Forma solemne

Cas. Nº 1330-2003-
Ucayali.
En vista de que el artículo ciento cincuentiséis impone una
Data 30,000. GJ. forma ad solemnitatem al acto jurídico que otorga seguri-
ART. 156
dad tanto al representado como al tercero contratante que
adquirirá un derecho con la debida certeza en cuanto a las
facultades del representante; debe precisarse que, en la
referida escritura pública de poder no se le facultó al apo-
derado a hipotecar el bien para responder obligaciones de
terceros.

£209 Representación directa sin poder. Exceso de fa-

cultades. Ineficacia
Cas. Nº 1019-96- El contrato realizado por un representante excediéndose
Huaura. El Peruano,
23/04/98, p. 751. de los límites de las facultades que se le hubieran conferi-
ART. 161 do, no puede ser definido como causal de incapacidad re-

96
 ACTO JURÍDICO .

lativa, sino debe considerársele conforme lo que dispone

el artículo 161 del Código Civil.

Cabe precisar que el art. 161 del Código Civil establece que Cas. Nº 2294-2002-
Chimbote. El Peruano,
los actos celebrados por el representante excediendo los 30/03/05, p. 13799.
límites de las facultades que se le hubieran conferido o ART. 161

violándolas, son ineficaces con relación al representado,

de lo que se colige que tales actos no son sancionados con
nulidad sino solo con ineficacia respecto al representado.

En el presente caso no estamos frente al supuesto de nuli- Cas. Nº 1709-2004-

dad absoluta, ya que la venta que es materia de la deman- Huánuco.
D.J. Nº 95, p. 113.
da no ha sido celebrada directamente por el vendedor, sino ART. 161
que se ha efectuado a través de un apoderado, quien, se-
gún sostiene el otorgante del poder, ha actuado en forma
personal. Por lo tanto, no es posible atribuir al demandado
la venta de un bien ajeno; por el contrario, en el presente
caso, resulta evidente que estamos frente a un acto cele-
brado por el representante excediéndose de las facultades
que se le han conferido, acto que no adolece de ningún
elemento estructural que acarree la nulidad absoluta, sino
que se ha afectado o viciado uno de tales elementos: la
voluntad del vendedor.

Conforme a lo previsto en el art. 161 del Código Civil, que Cas. Nº 2830-2003-
regula la figura del "falsus procurator", el acto celebrado Cajamarca.
Data 30,000. GJ.
por apoderado o representante que se excede en las facul- ART. 161
tades otorgadas, en principio, debe resultar ineficaz frente
al representado; pero este puede ratificarlo conforme a la
norma del art. 162 del Código sustantivo, de tal manera
que solo el representado y no otro puede objetar el acto
jurídico efectuado en su nombre, así como también ratifi-
carlo; en consecuencia, el acto jurídico celebrado por el
apoderado excediendo sus facultades es solamente anu-
lable, siendo uno de los supuestos de la ineficacia origina-
ria, también llamada intrínseca o estructural.

Que por otro lado, conforme a lo previsto en el artículo 161 Cas. Nº 2021-97.
D.J., Nº 38, p. 236.
del Código Civil que regula la figura del falsus procurator ART. 161
los actos celebrados por el representante excediendo los
límites de las facultades que se le hubiere conferido o vio-
lándolas es ineficaz con relación al representado; sin em-
bargo, es evidente que aquel acto del representante que
actúa conforme a los supuestos que contiene la norma, no
es precisamente nulo sino ineficaz con respecto al repre-

97
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

sentado, tal es así que incluso dicho acto puede ser objeto
de ratificación por el representado, como señala el artículo
162 del mismo Código, siendo así, mal se puede invocar
como lo hace la recurrente, que se apliquen al caso de au-
tos los artículos 156 y 161 del precitado Código cuando
ambas normas contienen supuestos y efectos distintos.

Cas. Nº 738-99. Que cuando el apoderado se excede de las facultades otor-

D.J. Nº 38, p. 237.
ART. 161
gadas, conforme a la regla del artículo 161 del Código Ci-
vil, en principio el acto resulta ineficaz frente a su repre-
sentado; pero éste puede ratificarlo conforme a la norma
del artículo 162 siguiente, de tal manera que solo el repre-
sentado y no otro puede objetar el acto jurídico efectuado
en su nombre, así como también puede ratificarlo, como
resulta de su simple interpretación gramatical (...). Que en
consecuencia, el acto jurídico celebrado por el apoderado
excediendo sus facultades es solamente anulable y no pue-
de ser alegado por otra persona que aquella en cuyo bene-
ficio la establece la ley, como dispone el artículo 222 del
Código Civil.

Cas. Nº 1073-2004- El acto jurídico celebrado por un representante excedien-

Callao. El Peruano,
03/07/06, p. 16368.
do los límites de las facultades que se le confirió, está san-
ART. 161 cionado con ineficacia, conforme lo establece el art. 161
del Código Civil, el cual regula la figura del falso procura-
dor, cuya sanción es solo la anulabilidad del acto jurídico
con relación al representado, a diferencia de la figura de
nulidad del acto jurídico, pues se trata de instituciones que
por su naturaleza son distintas, y tienen causas y efectos
diferentes.

Cas. Nº 682-2002-
Chincha. La anulabilidad de un acto jurídico solo puede ser invoca-
Data 30,000. GJ. da por las partes que participaron en él. En el supuesto de
ART. 161
representante que celebra un acto jurídico excediendo las
facultades que le fueron conferidas, lo que procede es so-
licitar la ineficacia del acto jurídico, siendo posible impug-
narlo únicamente alegando la causal de anulabilidad del
mismo por quien resultare directamente perjudicado, es
decir, por el representado, según lo informa el Art. 161 del
Código Civil.

Cas. Nº 2637-2001- El numeral 161 del Código regula la ineficacia del acto jurí-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 161 dico por exceso de facultades y está en función únicamen-
te del representado y su representante, y no de tercero. En
efecto, la ineficacia del acto jurídico a que alude la norma

98
 ACTO JURÍDICO .

en comento solo compete al representado vía la acción de

anulabilidad del acto jurídico, pues es quien se vería even-
tualmente perjudicado por el exceso en que ha incurrido
su representante, y no puede ser invocada por un tercero.

Cas. Nº 1121-1996-
Un tercero en relación con el acto jurídico impugnado solo La Libertad.
podría beneficiarse de la responsabilidad del representan- Data 30,000. GJ.

te que se excedió en las facultades conferidas en el poder ART. 161

respectivo, de acuerdo a lo que señala el art. 161 del Códi-

go Civil, mas no recurrir directamente al Juez para solici-
tar la nulidad del acto. La ineficacia del acto jurídico, en
caso de no ser confirmado por el representado, se encua-
dra en la anulabilidad del mismo, la cual solo puede ser
solicitada por las partes que intervinieron en él, tal como
lo dispone el art. 222 del Código Sustantivo.

Cas. Nº 818-98-Cusco.
Que, disponiendo el artículo 161 del Código Civil la inefi- El Peruano, 16/10/98,
cacia de los actos jurídicos del representante cuando ex- p. 1936.

cede de las facultades que se le hubiera conferido, la ga- ART. 161

rantía hipotecaria constituida en estas condiciones resulta

ineficaz y no se puede proceder al remate del inmueble de
propiedad de los demandantes.

Como se ha expresado anteriormente, no se transfirió una Cas. Nº 91-T-97.

D.J. Nº 38, p. 236.
parte alícuota, sino la totalidad de los derechos en la parte ART. 161
del inmueble que se vendía, incluyendo los de sus repre-
sentados; (...) pero se puede admitir una compraventa por
un representante que no tiene la facultad de vender, situa-
ción que conocía perfectamente el demandado en el juicio
de desalojo, porque corría en autos el testimonio del po-
der, por lo que no era necesario ejercitar ninguna acción
de nulidad de la cosa juzgada fraudulenta, porque el acto
jurídico era ineficaz de acuerdo con el artículo ciento se-
senta y uno acotado.

£210 Representación directa sin poder. Extinción del

poder. Ineficacia
El poder se extingue por la muerte del poderdante, quien Cas. Nº 2236-1998-Ica.
Data 30,000. GJ.
había otorgado testamento, mediante el cual transfirió la ART. 161
masa hereditaria a sus herederos debidamente instituidos.
Por ende el apoderado no podía actuar en representación
del poderdante fallecido, y el acto celebrado en dicha cir-
cunstancia incurre en la causal de nulidad del acto jurídico
prevista por los incisos primero, tercero, cuarto, sétimo y

99
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

octavo del numeral 219, por cuanto el poderdante no po-

día expresar su voluntad por haber ocurrido su muerte con
anterioridad a la celebración del acto jurídico, siendo por
tanto física y jurídicamente imposible llegar a la celebra-
ción de dicho acto jurídico con un poder que se encontra-
ba extinguido y habiendo perseguido un fin ilícito perjudi-
cando a los coherederos, además de afectar el orden pú-
blico y las buenas costumbres por haberse celebrado con-
trariamente a la ley.

£211 Representación directa sin poder. Ratificación del

acto jurídico
Cas. Nº 100-95-Lima.
A. Hinostroza, T. 3,
Al establecer el artículo 220 del Código Civil que la nulidad
p. 20. del acto jurídico no puede subsanarse por la confirmación,
ART. 162
resulta que en los casos previstos en el artículo 161 del
mismo dispositivo legal, invocado como fundamento de
nulidad del acto jurídico, sí puede ser ratificado, de acuer-
do con lo expresado por el artículo 162 del mismo Código,
por lo que no puede tratarse de la nulidad del acto jurídico,
sino de su anulabilidad.

Cas. Nº 1392-2002- Si un contrato de compraventa es celebrado por quien no

Callao. Data 30,000. tenía poder para celebrarlo, puede ser ratificado posterior-
GJ.
ART. 162 mente si a dicha persona se le otorga dicha facultad; tanto
más que la propia representada presenta copia literal del
Registro de Personas Jurídicas donde figura el poder. Al
contestar la demanda ella misma ha ratificado el contrato
de compraventa.

Cas. Nº 1626-2001- La ratificación opera tanto más si se tiene en cuenta que

Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 162
los actos jurídicos ratificados sobre otorgamiento de ga-
rantía prendaria, hipotecaria y reconocimiento de obliga-
ciones, no exigen una formalidad ad solemnitatem para
su celebración, por lo que la ratificación puede ser efec-
tuada en forma consensual, siendo, por ende, factible la
ratificación de manera tácita.

Cas. Nº 2192-97- Que el artículo 162 del Código Civil permite la ratificación
Chimbote. D.J. Nº 38,
p. 237.
del acto jurídico del representante, cuando se ha excedido
ART. 162 de los límites de las facultades que se le hubiera conferi-
do, lo que determina que se trata de un acto jurídico anula-
ble, porque el nulo no puede ser ratificado. (...) Que si bien
la escritura del poder especial otorgada por la poderdante
a favor de la apoderada no facultaba a esta para obtener

100
 ACTO JURÍDICO .

préstamos en su beneficio personal con la garantía hipote-

caria de los inmuebles de su mandante, dicha escritura fue
aclarada en que sí se le facultó expresamente para tal fin.
Que, como la escritura de aclaración del poder fue otorga-
da con posterioridad a la del préstamo con garantía hipo-
tecaria que celebró la apoderada en su beneficio personal
con la garantía de los inmuebles de su representada, ello
implica una ratificación del acto jurídico de mutuo con ga-
rantía hipotecaria y restricción contractual.

Cabe examinar si la compraventa celebrada por el apode- Cas. Nº 560-97.

D.J. Nº 38, p. 238.
rado luego de la muerte del poderdante constituye el su- ART. 162
puesto previsto en el último párrafo del artículo 161 del
Código Sustantivo, esto es, si el referido contrato celebra-
do por el representante es ineficaz ante el supuesto repre-
sentado en razón de que, si al momento de su celebración
no tenía la representación que se ha atribuido. (...). Enseña
Díez-Picazo que ‘que pese a esa inicial ilicitud y a la defen-
sa que es menester llevar a cabo a la esfera jurídica inváli-
da, el ordenamiento jurídico no adopta medidas radicales,
y procura esperar a comprobar cuáles son los resultados
que de ese acto inicialmente ilícito se pueden derivar’, por
ello la característica más importante del acto llevado a cabo
por un representante sin poder es que se admite su poste-
rior ratificación, cuando el poderdante a posteriori lo reco-
noce, lo acepta y asume (Luis Díez-Picazo, La representa-
ción en el Derecho Privado. Ed. Civitas Madrid, 1978, pág.
214). Que este criterio ha sido recogido por el artículo 162
del Código Civil, al señalar que el acto jurídico celebrado
por el falso procurador puede ser representado por el re-
presentado o dominus observando la forma prescrita para
su celebración; además prescribe que la ratificación tiene
efecto retroactivo, quedando a salvo el derecho del terce-
ro, y que dicha facultad ratificadora se transmite a los he-
rederos. Que, en tal sentido, estando a las nociones esbo-
zadas y a las normas citadas cabe precisar que la recurren-
te, en su condición de sucesora de su cónyuge poderdante
ya fallecido, ha ratificado la compraventa materia de la
presente acción.

£212 Representación. Manifestación de la calidad de

representante Cas. Nº 3809-2002-
Lambayeque.
Para que los efectos del acto representativo recaigan so- El Peruano, 03/11/04,
bre la esfera del representado es necesario que se produz- p. 12963.
ART. 164
ca la "contemplatio domini", es decir, que el representante

101
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

actúe en nombre de su representado y que así sea puesto

en conocimiento del tercero contratante; y, que ambos es-
tén en el entendido de que los efectos del acto se van a
producir no para el declarante de la voluntad sino para la
persona que representa.

£213 Acto jurídico consigo mismo. Anulabilidad

Cas. Nº 225-96. Que el artículo 166 del Código Sustantivo, establece como
D.J. Nº 38, p. 238. causal de anulabilidad del acto jurídico que el represen-
ART. 166
tante en ejercicio de la representación, por declaración
unilateral de su propia voluntad, establezca entre su esfe-
ra jurídica y la de su representado o entre las esferas jurí-
dicas de sus representados efectos jurídicos iguales a los
que se obtienen mediante la celebración del contrato, sal-
vo las excepciones previstas en la misma norma (...). Que
del contrato de autos se desprende que no se da el su-
puesto previsto en el citado artículo; esto es, que se trate
de un acto jurídico que deriva de una sola declaración de
voluntad, por cuanto los que intervinieron en la celebra-
ción del contrato, son personas naturales distintas; con la
acotación de que las sociedades son personas jurídicas
distintas a las de sus socios.

TÍTULO IV

INTERPRETACIÓN DEL ACTO JURÍDICO

£214 Interpretación del acto jurídico. Principio de la

buena fe
Cas. Nº 461-97-Lima. El artículo 168 del Código Civil contiene una norma gene-
El Peruano, 5/08/98,
p. 1519.
ral de interpretación del acto jurídico, según el cual el acto
ART. 168 jurídico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se
haya expresado en él y según el principio de la buena fe.

Res. Nº 212-98-ORLC/ Si bien el Código Civil no contiene disposiciones específi-

TR. Jurisp. Reg.,
Vol. VI, p. 247.
cas sobre la interpretación de los testamentos, resultan su-
ART. 168 pletoriamente aplicables en cuanto resultan compatibles
con la naturaleza de estas declaraciones ‘mortis causa’, las
normas generales de interpretación del acto jurídico, cuan-
do estipulan que dicha interpretación debe efectuarse de
acuerdo con lo expresado en él y según el principio de la
buena fe.

102
 ACTO JURÍDICO .

El art. 168 del Código Civil establece que el acto jurídico Cas. Nº 1116-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
debe ser interpretado según el principio de la buena fe, no ART. 168
siendo por ello factible que la recurrente contravenga a su
conducta de reconocimiento del contenido de la escritura
de modificación y aclaración de hipoteca pretendiendo su
declaración de nulidad, máxime cuando el art. 209 del Códi-
go Civil establece que el error en la declaración sobre la
identidad del objeto, no vicia el acto jurídico cuando de su
texto o de las circunstancias se puede identificar al mismo.

£215 Interpretación del acto jurídico. Interpretación ob-

jetiva
Que, el artículo 1362 del Código Civil preceptúa que los Cas. Nº 2013-96.
D.J. Nº 38, p. 239.
contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse según ART. 168
las reglas de la buena fe y común intención de las partes.
Que la común intención de las partes a que se refiere el
artículo acotado, no puede ser interpretada en forma dis-
tinta a la efectiva declaración de voluntad expresada por
las partes en el contrato respectivo, toda vez que ello sig-
nificaría prescindir de la interpretación objetiva que todo
magistrado debe observar de conformidad con nuestro or-
denamiento jurídico.

£216 Interpretación del acto jurídico. Improcedencia vía

casación
Cas. Nº 192-94.
No puede ser objeto de casación la interpretación de la vo- D.J. Nº 38, p. 238.
luntad de las partes expresadas en los contratos, pues estas ART. 168
cuestiones son ajenas a los fines propios del recurso.

No es objeto de casación la interpretación de las cláusulas Cas. Nº 44-2001-Lima.

02/07/2001.
contenidas en un acto jurídico, por constituir normas parti- D.J. Nº 37, p. 193.
culares que emanan de la voluntad privada de las partes, ART. 168
por lo que no son de aplicación a otros negocios jurídicos.

£217 Interpretación del acto jurídico. Interpretación sis-

Cas. Nº 549-96-Callao.
temática El Peruano,
01/05/98, p. 837.
De conformidad con el artículo 169 del Código Civil, los con- ART. 169
tratos deben ser interpretados de acuerdo a su contexto.

De conformidad con el artículo 169 del Código Civil, las Cas. Nº 581-96-Lima.
cláusulas de los actos jurídicos se interpretan las unas por El Peruano,
02/05/98, p. 845.
medio de las otras, atribuyéndose a las dudosas el sentido ART. 169
que resulte del conjunto de ellas.

103
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 3762-00-Lima.
30/04/2001.
Es incompatible que se proponga que el contrato se inter-
D.J. Nº 36, p. 124. prete bajo las reglas del artículo 168 del Código Civil que
ART. 169 contiene los criterios interpretativos literal y de buena fe,
pero al fundamentar la aplicación indebida del artículo 169
que prevé el criterio de interpretación sistemática se diga
que el contrato debe ser interpretado como una unidad, lo
que es propio de esta última clase de interpretación.

TÍTULO V

MODALIDADES DEL ACTO JURÍDICO

£218 Condición. Noción

Exp. Nº 2007-89-Lima. La condición, si bien es un elemento accidental del acto
G.J., T. X,
p. 3-A. jurídico, también lo es que estipulada una condición para
ART. 171 la vigencia o existencia del acto jurídico, dicha condición
pasa a ser o constituir un elemento sustancial del acto jurí-
dico, desde que para su existencia o extinción se supedita
al hecho en que consiste la condición.

£219 Condición. Impedimento de cumplimiento con

mala fe
Cas. Nº 2034-1998- Al no haberse cumplido con practicar los actos necesarios
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 176 para que se pueda ejecutar la obligación, como debió ha-
berse procedido según lo previsto en el art. 1338 del Códi-
go Civil, todo indica que el actor deliberadamente ha im-
pedido el cumplimiento de la condición por parte de los
demandados, caso en el que necesariamente hay que con-
siderar cumplida la obligación con arreglo a lo prescrito
en el art. 176 del citado Código Sustantivo.

Cas. Nº 2930-2000-
Lima. Data 30,000. GJ.
En relación con el cumplimiento de la condición, el art. 176
ART. 176 del Código Civil no se refiere a hechos imputables a terce-
ros, ajenos a la relación contractual, los cuales no consti-
tuyen el supuesto previsto en la norma.

Anales Judiciales,
1873. F. Guzmán, T. I,
Quien haya hecho todo lo posible para que la otra parte
p. 176. contratante no pudiera cumplir la obligación, carece de
ART. 176 facultad para invocar, en su beneficio, la condición resolu-
toria pactada.

104
 ACTO JURÍDICO .

£220 Plazo. Noción de plazo suspensivo y plazo reso-

lutorio
Se está ante un plazo suspensivo, cuando el acto no surte Cas. Nº 24-T-97-Piura.
G.J., T. 57,
efecto mientras se encuentre pendiente el plazo; y se esta- p.15-A.
rá ante el plazo resolutorio, cuando los efectos del acto ART. 178

cesan al vencimiento de aquél. (...) en ese orden, cuando

el artículo mil cuatrocientos dieciséis del Código Sustanti-
vo dispone que el compromiso de contratar será no mayor
de un año, está indicando que durante ese lapso la prome-
sa está vigente, y que recién a su vencimiento dicho com-
promiso cesará o quedará sin efecto, quedando las partes
liberadas de su promesa; luego, se concluye que el plazo
que rige los contratos preparatorios como el presente, es
resolutorio, y no suspensivo como ha expresado la sen-
tencia de vista.

£221 Plazo. Efectos del plazo resolutorio

Tratándose de una obligación sujeta a plazo resolutorio, Exp. Nº 6150-1998-
Lima. Data 30,000. GJ.
ella está sujeta a un tiempo de vigencia determinado cu- ART. 178
yos efectos conforme a lo previsto en el art. 178 del Códi-
go Civil, están sujetos al vencimiento del plazo, o, si se
prefiere, la llegada del término pactado hace cesar los efec-
tos del acto, lo cual no requiere que sea declarado: la reso-
lución sobreviene ipso jure.

£222 Plazo. Beneficio del plazo Cas. Nº 2367-98-

Lambayeque.
El Peruano, 26/11/98,
El plazo suspensivo se entiende establecido en favor del p. 2120.
deudor, como señala el artículo 179 del Código Civil. ART. 179

£223 Plazo. Caducidad del plazo

El ejercicio de la acción de cobro de una deuda, antes de Anales Judiciales,
1906. F. Guzmán, T. II,
haberse vencido el plazo estipulado, requiere la prueba de p. 1229.
haberse producido algunas de las circunstancias a que se ART. 181
refieren los artículos 1287 y 2029 del Código Civil (arts.
1114 y 1021 del C.C. de 1936; art. 181 del C.C. de 1984).
Dicha prueba corresponde al acreedor.

£224 Plazo. Plazo judicial

El artículo 182 del Código Civil establece dos supuestos de Cas. Nº 3319-98-Lima.
Data 30,000. GJ.
fijación de plazo por el juez. El primero alude al caso del ART. 182
plazo tácito, en el cual se parte del supuesto de que existe

105
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

un plazo, pero será el juez el que determine su extensión o

duración; el segundo párrafo pretende regular los casos
en los que el acreedor ha permitido que el deudor cumpla
su obligación cuando quiera o cuando disponga de los
medios suficientes; sin embargo el arbitrio del deudor no
es todo caso ilimitado, pues corresponde al juez estable-
cer en dicha hipótesis el término conveniente para que re-
sulte exigible la obligación. Es así que en ambos supues-
tos citados, para que sea exigible la obligación se requiere
que el juez fije la duración y el término del plazo, para lo
cual será necesario que dicha solicitud se tramite previa-
mente en vía de proceso sumarísimo.

Anales Judiciales, Cuando en el contrato se deja a voluntad del deudor fijar el

1963. F. Guzmán, T. I,
p. 183. plazo para el pago y aquél se compromete a pagar por
ART. 182 armadas, el plazo debe ser fijado por el juez, según las
posibilidades económicas del deudor para que pague por
mensualidades.

Cas. Nº 1567-2002-
Lima. Data 30,000. GJ.
Cuando un acreedor acude al Poder Judicial exigiendo el
ART. 182 cumplimiento de una obligación de hacer es para que esta
se cumpla forzadamente si el deudor no lo hace volunta-
riamente, y no solo para que se fije un plazo para el cum-
plimiento de la obligación.

£225 Plazo. Cómputo del plazo

Cas. Nº 1039-97.
D.J. Nº 28, p. 239.
Que, si bien es cierto que para la expedición y plazos de
ART. 183 los títulos valores hay una ley especial, también lo es que
los plazos establecidos en el artículo 93 de la mencionada
norma especial, guarda estrecha relación con lo dispuesto
en el artículo 183 del Código Civil, ya que el calendario
gregoriano rige para todas las relaciones jurídicas.

£226 Cargo. Exigibilidad de cumplimiento

Cas. Nº 1039-97. En la donación real con cargo, el animus donandi está
D.J. Nº 28, p. 239.
motivado por una finalidad particular que debe satisfacer
ART. 185
el donatario, o sea por una obligación que asumió el dona-
tario y que constituye la causal impulsiva y determinante
del acto jurídico, como así resulta de la concordancia de lo
dispuesto en los artículos 185 y 1642 del Código Civil.

Cas. Nº 1039-97.
D.J. Nº 28, p. 240. £227 Cargo. Plazo judicial para el cumplimiento
ART. 186
En el caso bajo examen no se fijó plazo para el cumpli-

106
 ACTO JURÍDICO .

miento del cargo, por lo que conforme a lo dispuesto en el

artículo 186 del Código Civil corresponde al juez fijar el
plazo, vencido el cual y por cumplimiento del cargo recién
procedería la renovación de la elaboración y reversión del
predio.

TÍTULO VI

SIMULACIÓN DEL ACTO JURÍDICO

£228 Simulación absoluta. Noción

En la simulación absoluta el acuerdo simulatorio está diri- Cas. Nº 1297-2004-
Arequipa.
gido a dar creación a un acto sin contenido, ya que en la Data 30,000. GJ.
voluntad de los simulantes no existe intención de que el ART. 190
acto produzca efectos jurídicos más allá del propósito de
engañar a los demás; la simulación es absoluta porque el
acuerdo simulatorio recae en la existencia del acto, es de-
cir, que no existe voluntad real de celebrar un acto jurídico
y solo en apariencia se celebra. Detrás del acto aparente
no existe ningún acto jurídico.

Que existe simulación absoluta cuando no hay voluntad Cas. Nº 1230-96.

D.J. Nº 38, p. 240.
de celebrar un acto jurídico y solo en apariencia se cele- ART. 190
bra. Que en este caso el recurrente y su cónyuge no tenían
la voluntad de reconocer a su nieta, sino en apariencia y
por razones de índole personal. Que es un hecho probado
no susceptible de modificación en vía casatoria que la
menor (…) no es hija biológica del recurrente y su cónyu-
ge sino nieta de éstos, lo que ratifica la simulación absolu-
ta contenida en el acto jurídico de reconocimiento.

£229 Simulación absoluta. Elementos

Para que la simulación se pueda dar en un acto jurídico es Exp. Nº 646-1999-
Lima. Data 30,000. GJ.
menester que concurran por lo menos dos elementos,
ART. 190
como son: a) el propósito de provocar una falsa creencia
sobre la realidad de lo declarado, siendo por tanto la di-
vergencia entre lo querido y lo que se declara consciente e
intencional; y b) el convenio o acuerdo de simulación.

£230 Simulación absoluta. Prueba

Exp. Nº 2573-1997-
La simulación es un convenio entre las partes para apa- Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 190
rentar un acto jurídico o un contrato que en realidad no se

107
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

celebra. La acción de nulidad por simulación, por tanto,

debe sustentarse en la prueba de que ese acuerdo existió
y se ejecutó dando forma simplemente material a lo que
se desea celebrar.

Exp. Nº 1296-2001- Un extremo de la doctrina sostiene que la prueba de que

Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 190
un contrato es simulado, es una prueba que la ley configu-
ra de manera muy rigurosa para las partes contratantes,
así tenemos, por ejemplo, que no pueden probar por me-
dio de testigos; por el contrario, los terceros pueden pro-
bar la simulación mediante testigos, incluso por indicios,
presunciones, toda vez que les resultaría difícil procurarse
el escrito en el que las partes acuerdan la simulación de un
acto que las partes mantienen escondido, y en donde acuer-
dan simular un acto; sin embargo en la legislación perua-
na se da la libertad probatoria, esto es, las pruebas son
apreciadas en su conjunto y de acuerdo con las reglas de
la sana crítica, lo que facilita la utilización de la prueba in-
directa para estos casos como son los indicios, porque son
estos los que se ofrecen con mayor facilidad en el estable-
cimiento de la simulación.

£231 Simulación relativa. Noción

Cas. Nº 3060-2002- En los supuestos de simulación relativa se celebran dos
Lambayeque.
Data 30,000. GJ. actos jurídicos: el simulado o aparente, que las partes sa-
ART. 191 ben que es falso pues no corresponde a su voluntad real, y
el disimulado, que es verdadero y que las partes han que-
rido celebrar realmente, solo que ocultándolo a los terce-
ros bajo la fachada del acto simulado o aparente.

Exp. Nº 1230-96- Para que se configure la simulación relativa deben existir

Huaura. El Peruano,
28/05/98, p. 1191.
dos actos en los que intervenga la voluntad de las partes:
ART. 191 el acto oculto, que es el que contiene la voluntad real y el
acto aparente, que es el que en definitiva se celebra.

Cas. Nº 505-97. Que el artículo 221 inciso tercero del Código Civil (...), se
D.J. Nº 38, p. 241.
refiere al acto jurídico anulable por simulación relativa que,
ART. 191
como establece su concordancia el artículo 191 del mismo
Código, se da cuando las partes han querido concluir un
acto distinto del aparente, que importa una acción distinta
a la nulidad por simulación absoluta y en el que la proban-
za debe referirse al acto jurídico ‘disimulado’, como lo lla-
ma el doctor Juan Guillermo Lohmann (ver "El negocio

108
 ACTO JURÍDICO .

jurídico", segunda edición, 1994, página 572), es decir el acto

real que se oculta y que además perjudica a un tercero.

£232 Simulación relativa parcial. Interpósita persona

Que si bien algún sector de la doctrina diferencia entre las Cas. Nº 1178-96.
D.J. Nº 38, p. 241.
modalidades de interposición real e interposición ficticia esta ART. 192
última supone la intervención en el acto simulado del inter-
ponente y el tercero, limitándose la intervención del inter-
mediario a prestar una cooperación puramente material.

La simulación relativa produce la anulabilidad del acto ju- Exp. Nº 490-94-

Arequipa.
rídico, y ésta se produce cuando las partes han querido A. Hinostroza, T. 4,
concluir un acto distinto del aparente, porque se ha simu- p. 55.
ART. 192
lado la persona del comprador, que no es la que figuraba
en el contrato.

£233 Simulación relativa parcial. Interpósita persona:

improcedencia de subrogación
Si en la celebración de una compraventa existe simula- Cas. Nº 2061-1999-
Huaura.
ción, al incluirse a una persona como compradora no es Data 30,000. GJ.
procedente solicitar subrogarse en el lugar de esta. ART. 192

£234 Simulación relativa parcial. Forma de pago del

precio
La falta de pago del precio sólo podría ser alegada por la Exp. s/n.
D.J. Nº 38, p. 247.
vendedora de conformidad con el artículo 1413 del Código ART. 192
Civil anterior y 1563 del Código Civil vigente; del mismo
modo, la forma de pago (...) no es índice de la existencia
de simulación o dolo en el contrato; en relación con precio
diminuto, cabe señalar, que dicho planteamiento importa
la existencia de lesión en el contrato de compraventa, y en
tal sentido, la acción pertinente es la rescisoria a instancia
del vendedor.

£235 Simulación absoluta y relativa. Efectos y reme-

dios
La simulación absoluta tiene como efecto que el acto sea Cas. Nº 743-2000-
Puno. 02/01/2001.
inválido y se admite su convalidación o confirmación. La D.J. Nº 31, p. 280.
simulación relativa es un acto anulable que puede ser con- ARTS. 190 Y 191

firmado.

109
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£236 Acción de simulación. Naturaleza

Cas. Nº 3713-2001- Los procesos en los que se invoca la simulación absoluta
San Martín.
Data 30,000. GJ. son de carácter personal, porque hay que definir la volun-
ART. 193. tad de las partes; y no real, porque no se trata de verificar
los requisitos de una compraventa o determinar un dere-
cho de propiedad.

Exp. Nº 592-89-Loreto,
SPIJ, El actor sostiene que en la compra del inmueble materia
ART. 193 de la acción ha existido simulación y demanda rescisión
de contrato por dicha causal; que la ley no concede esa
acción en función de la situación jurídica descrita, por lo
que ella resulta improcedente.

£237 Acción por simulación. Titular

Exp. Nº 735-96-
Ayacucho. El Peruano,
El artículo 193 del Código Civil establece que la acción para
2/05/98, p. 852. solicitar la nulidad del acto simulado puede ser ejercitada
ART. 193
por cualquiera de las partes o por el tercero perjudicado.

Exp. Nº 06-86-Cusco. La acción de nulidad por simulación no puede ser alegada

N.L. Nº 171, si no por aquellos en cuyo beneficio la hubiera establecido
p. 239.
ART. 193 la ley, de lo cual se infiere que solo puede pedirla quien ha
sido parte en el contrato impugnado y no un extraño a la
vinculación contractual. El fundamento de este derecho que
la ley civil concede, radica en la necesidad de protegerlos
de los riesgos derivados de la inexperiencia de los mane-
jos dolosos desplegados para inclinar su voluntad en de-
terminado sentido.

Que el artículo 193 del Código Civil establece que la acción

Cas. Nº 735-96-
Ayacucho. D.J. Nº 38, para solicitar la nulidad del acto simulado puede ser ejer-
p. 241. cida por cualquiera de las partes o por el tercero perjudica-
ART. 193
do. Que el recurrente ha precisado en su escrito de de-
manda que no ha sido parte de los contratos cuya nulidad
solicita, sino los demandados, en consecuencia que el in-
terés que alega es el de tercero perjudicado. Que debe
entenderse como tercero perjudicado a aquella persona
que sin haber intervenido en la celebración del negocio
como parte de él, sin embargo se ve perjudicado por sus
efectos. Que el perjuicio causado no se presume, sino que
debe ser probado judicialmente por quien reclama la nuli-
dad.

110
 ACTO JURÍDICO .

TÍTULO VII

FRAUDE DEL ACTO JURÍDICO

£238 Fraude. Noción, objeto y efectos de la acción

revocatoria
Cas. Nº 775-96.
Que, la acción pauliana contenida en el artículo 195 del D.J. Nº 38, p. 241.
Código Civil, es aquella por la cual el acreedor solicita que ART. 195
quede sin efecto el acto realizado por su deudor, el cual
comporta una disminución en el patrimonio de éste y que
hace imposible el pago de sus acreencias; razón por la que
se solicita se revoque el acto celebrado con un tercero para
lograr hacerse pago con el bien que reingresa al patrimo-
nio del deudor. Que, para tales efectos, el actor debe acre-
ditar necesariamente la preexistencia del crédito a la fecha
de la disposición del bien, pues el daño al acreedor se pro-
duce justamente cuando el deudor dispone de éste con el
fin de perjudicarle.

Que el artículo 195 del Código Civil está referido al fraude Cas. Nº 2230-97.
D.J. Nº 38, p. 242.
como un presupuesto de la acción revocatoria o pauliana, ART. 195
concediendo al acreedor la facultad para solicitar se decla-
ren ineficaces respecto de él los actos practicados por su
deudor que disminuyan considerablemente su patrimonio
haciendo ilusorio su crédito. Se requiere que el deudor
actúe con conciencia de perjuicio, mala fe del tercero (que
esté en condiciones de saberlo o de no ignorarlo) y el per-
juicio que se irroga al acreedor.

Que, la acción revocatoria o pauliana tiene por objeto pro- Cas. Nº 156-99.
D.J. Nº 38, p. 243.
teger el crédito de un determinado acreedor declarando la ART. 195
ineficacia del acto por el cual su deudor disponga de su
patrimonio, de manera que lo disminuya, o no acepte que
ingresen en él bienes o derechos que lo incrementen, bus-
cando perjudicar el cobro eventual que con ellos se pudie-
ra hacer aquél.

La finalidad de la acción pauliana es la de reconstruir el Exp. Nº 1541-2002-

Lima. Data 30,000. GJ.
patrimonio del deudor que se ha hecho insolvente en per- ART. 195
juicio de sus acreedores, acción que procede contra cual-
quier especie de acto jurídico oneroso o gratuito que re-
vista las características contempladas por la ley, cayendo
bajo la acción pauliana todos los actos jurídicos uniperso-
nales, convencionales y contratos determinados por el frau-
de, a consecuencia de los cuales se produzca un traspaso

111
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

de los bienes embargables del deudor, como una compra-

venta, una permuta, una donación, un legado, entre otros.

Cas. Nº 3366-2002- La acción revocatoria o pauliana, tiene por objeto proteger

Arequipa. el crédito de un determinado acreedor, declarando la inefi-
Data 30,000. GJ.
ART. 195 cacia del acto por el cual su deudor disponga de su patri-
monio, de manera que lo disminuya, o no acepte que in-
gresen en él bienes o derechos que lo incrementen, bus-
cando perjudicar el cobro eventual que con ellos se pudie-
ra hacer aquel.

Exp. Nº 726-1998- El objeto de la acción pauliana es dejar sin efecto los actos
Lima. Data 30,000. GJ. celebrados por el deudor con terceros que irrogan daño al
ART. 195
acreedor, por lo que sus efectos se materializan revocán-
dose tales actos a fin de que no subsistan los negocios
jurídicos impugnados y las cosas se restituyan al deudor
en el mismo estado en que se hallaban antes de los actos
invalidados.

£239 Fraude. Naturaleza de la acción revocatoria

Exp. Nº 5046-1998- El Código Civil de 1984 se aparta del criterio establecido
Lima. Data 30,000. GJ. por el de 1936 que consideró a la acción revocatoria como
ART. 195
una de nulidad, dándole el carácter de una acción declara-
tiva de ineficacia, por lo que con la acción pauliana se per-
sigue que se declare la ineficacia del acto practicado por el
deudor en la medida en que se perjudiquen los derechos
del acreedor.

Exp. Nº 38184-2000- La ineficacia del acto jurídico consiste en la incapacidad

Lima. Data 30,000. GJ.
de este para producir sus efectos, bien porque ha sido mal
ART. 195
constituido, o porque ciertas circunstancias exteriores a él
impiden tales efectos.

£240 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria

Exp. Nº 623-95- El artículo 195 del Código Civil establece cuáles son los
La Libertad.
A. Hinostroza,
requisitos para declarar la ineficacia de los actos jurídicos
T. 3, p. 15. gratuitos u onerosos que realice el deudor con el fin de
ART. 195 que disminuya su patrimonio conocido y perjudique el
cobro del crédito; que en el presente caso tratándose de
un título oneroso debe tenerse presente si el crédito es
anterior al acto de disminución patrimonial, que el tercero
haya tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del
acreedor o que, según las circunstancias, haya estado en

112
 ACTO JURÍDICO .

razonable situación de conocer o de no ignorarlos y el per-

juicio eventual de los mismos; y si el acto cuya ineficacia
se solicita fuere anterior al surgimiento del crédito que el
deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propósito
de perjudicar la satisfacción del crédito del futuro acree-
dor, que en cualquiera de los casos antes mencionados
corresponde al acreedor la prueba sobre la existencia del
crédito y la concurrencia de los requisitos antes citados.

Son condiciones para ejercitar la pretensión revocatoria (o Cas. Nº 2280-97-

La Libertad.
pauliana): a) el perjuicio al acreedor; b) tener conciencia N.L. Nº 270, p. A-5.
del perjuicio que cause; y c) que el tercero contratante ten- ART. 195
ga conocimiento del perjuicio que se irroga al acreedor.

Son requisitos para condicionar el ejercicio de la acción Exp. Nº 4030-97.

D.J. Nº 38, p. 242.
revocatoria: a) el eventus damni elemento objetivo que ART. 195
consiste en el perjuicio al acreedor; b) el consilium fraudis
elemento subjetivo que consiste en la intención, por parte
del deudor, de causar perjuicio a su acreedor, o al menos
tener conciencia del perjuicio que le causa; y c) conscius
fraudis es decir, el conocimiento que tiene el tercero que
contrata con el fraudator en cuanto al perjuicio que se irro-
ga al acreedor de este último.

£241 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria: pre-

existencia del crédito
La Exposición de Motivos del Código Civil señala que se Exp. Nº 33-2003-Lima.
Data 30,000. GJ.
ha establecido también como requisito el de la preexisten- ART. 195
cia del crédito, pues el perjuicio al acreedor solo puede
producirse cuando este ya tiene un crédito existente a la
fecha en que se realiza el acto de disposición del deudor,
porque antes de aquel acto, si el acreedor no era tal, el
deudor no podría proponerse perjudicarlo o tener concien-
cia de ello; permitiendo el uso de la acción revocatoria si el
acto de disposición, aunque anterior al nacimiento del cré-
dito, hubiese sido preordenado dolosamente por el deu-
dor con el propósito de perjudicar al futuro acreedor.

Que el demandante mediante la presente acción pauliana Cas. Nº 2250-98.

D.J. Nº 38, p. 243.
o revocatoria ha demostrado la preexistencia del crédito ART. 195
al acto de disposición patrimonial que le ha causado per-
juicio. (...) Que, si bien es cierto que el inmueble transferi-
do no era propiedad de la demandada al momento del otor-
gamiento del crédito no es menos cierto que el mismo pasó

113
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

a su dominio en el año de 1995 y por tanto a conformar su

acervo patrimonial, por ende, conocido, por lo cual el acree-
dor tenía preferencia en el cobro de la deuda impaga y lo
único que ha buscado la recurrente es agravar su insol-
vencia en perjuicio del reclamante de la obligación.

Exp. Nº 64675-97. El demandado otorgó una garantía personal e hipotecó un

D.J. Nº 43, p. 116.
ART. 195
inmueble de su propiedad en respaldo del cumplimiento
de un contrato; por tal razón, la transferencia del inmueble
gravado, realizada con posterioridad a través de un antici-
po de legítima, deviene en ineficaz frente al acreedor.

£242 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria: ne-

cesidad del perjuicio
Cas. Nº 599-2006- El "eventus damnis" es el perjuicio para el acreedor, ya
Puno.
D.J. Nº 98, p. 144. que sino existiera ese perjuicio, aun cuando el deudor hu-
ART. 195 biera actuado con un propósito decidido de defraudarle,
no podría ejercitarse la acción pauliana.

£243 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria: co-

nocimiento del perjuicio
Cas. Nº 3510-2000-
Lima. 31/08/2001. La suscripción de las minutas de compraventa como abo-
D.J. Nº 36, p. 294.
gado no demuestra que conocía del perjuicio que causa-
ART. 195
ba, pues es lógico que en su condición de letrado e intere-
sado, persiga que el negocio jurídico se celebre con las
formalidades de ley, razón por la cual no se puede consi-
derar que el adquiriente estuvo en razonable situación de
conocer el perjuicio que irrogaba al actor.

£244 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria: prue-

ba del perjuicio
Cas. Nº 2150-98.
D.J. Nº 38, p. 242. Que, estando a la redacción el artículo 195 del Código Ci-
ART. 195 vil, ya no es necesario que el acreedor pruebe el perjuicio
(eventus damni), sino que éste se presume al disminuir el
patrimonio conocido del deudor, de tal manera que se in-
vierte la carga de la prueba y el acreedor no necesita pro-
bar la insolvencia del deudor, y como dice Lohmann, el
empeoramiento se produce al haber quedado reducida la
garantía patrimonial conocida que respaldaba la respon-
sabilidad ("El negocio jurídico", segunda edición, mil no-
vecientos noventa y cuatro, página cuatrocientos veinti-
trés y cuatrocientos veinticinco). Que, el otro requisito (con-
silium fraudis) se cumple cuando el tercero ha tenido co-

114
 ACTO JURÍDICO .

nocimiento del perjuicio al acreedor o que según las cir-

cunstancias haya estado en razonable situación de cono-
cerlo o de no ignorarlo, deberes de conocimiento que se-
ñala Lohmann "vienen a explicarse como carga de previ-
sión, y no se exige que el deudor tenga en mente la deter-
minación resuelta y de mala fe, mediante la ocultación de
su patrimonio, escondiéndolo y poniéndolo fuera del alcan-
ce del acreedor; no se requiere que se haga ex profeso para
perjudicar, inclusive puede haber procedido de buena fe,
no obstante lo cual el acto es impugnable, si fuera gratuito,
o de ser oneroso, si el adquiriente actúa de mala fe".

£245 Fraude. Requisitos de la acción revocatoria: valor

del bien
Para interponer la acción revocatoria no es necesaria la Cas. Nº 1364-97.
D.J. Nº 38, p. 242.
determinación del valor del bien objeto de transmisión con ART. 195
relación a los límites sucesorios, sino simplemente que se
acredite que su disposición disminuya el patrimonio cono-
cido del deudor, con lo cual perjudicaría el cobro de sus
obligaciones.

£246 Fraude. Improcedencia

El hecho de la enajenación de un inmueble no significa Cas. Nº 1429-2003-
Lima. Data 30,000. GJ.
una disminución sustancial del patrimonio de los deman- ART. 195
dados que ponga en riesgo la acreencia de la demandan-
te, por la existencia de la garantía consistente en una hipo-
teca por monto suficiente, con lo cual la deuda se encuen-
tra asegurada.

£247 Fraude. Carga de la prueba

Los deudores tienen la carga probatoria que les impone el Exp. Nº 48249-1999-
Lima. Data 30,000. GJ.
art. 195, para demostrar que la disposición gratuita de sus ART. 195
bienes muebles no ha afectado su posibilidad de pagar el
crédito, por ser dueños de otros bienes libres suficientes
para garantizarlo.

£248 Fraude. Presunciones relativas

Las presunciones establecidas en el inc. 2 del art. 195 del Cas. Nº 3611-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
Código Civil, son relativas o juris tantum, debiendo primar, ART. 195
en el presente caso, el criterio general de que el acto cele-
brado por el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con
el propósito de perjudicar la satisfacción del crédito del
futuro acreedor. Asimismo, se advierte que los emplaza-

115
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

dos no han acreditado la inexistencia del propósito de perjui-

cio ocasionado a la demandante, al hacer imposible el cobro
de su crédito, ni mucho menos han probado la existencia de
bienes libres suficientes para la satisfacción del crédito.

£249 Fraude. Fraude a través de títulos valores

Cas. Nº 3290-98. Que, el artículo décimo de la Ley de Títulos Valores Nº 16587
D.J. Nº 38, p. 243.
establece que tratándose de letras de cambio, pagarés,
ART. 195
vales a la orden y cheques, los que giren, acepten o avalen
estos documentos quedan obligados solidariamente fren-
te al tenedor y que éste puede accionar contra dichas per-
sonas individual o conjuntamente, sin tener que observar
el orden en que se hubieren obligado. (...). Que, por ello el
artículo 195 del Código Civil, no solo está referido exclusi-
vamente al deudor principal, sino también en este caso al
avalista por ser responsable solidario.

£250 Fraude. Constitución de garantías reales

Cas. Nº 975-2001- Los actos de disposición también alcanzan a la constitu-
Lima. Data 30,000. GJ. ción de garantías reales, como gravar un inmueble, por-
ART. 196
que a través de ello se origina un perjuicio al acreedor para
el cobro de su crédito.

£251 Fraude. Mala fe del subadquirente

Cas. Nº 1476-2002- La mala fe de los terceros subadquirentes al celebrar la
Tacna. compraventa sobre el inmueble, se detecta en la conducta
Data 30,000. GJ.
ART. 197 consistente en contratar a sabiendas del perjuicio que se
causaba, ya que en forma nada creíble se permite que la
vendedora continúe en posesión del inmueble pese habér-
sele pagado cien mil dólares, cuya procedencia tampoco
se demuestra; asimismo se celebra el contrato con pacto
de retroventa que permite a la vendedora resolver unilate-
ralmente el contrato no obstante el precio pagado por el
bien, que normalmente no puede estar sujeto a condicio-
namientos y situaciones anormales sin obtener ningún
beneficio.

£252 Fraude. Protección del subadquirente y no del ter-

cero
Cas. Nº 2590-2001- El artículo ciento noventisiete del Código Civil protege de
La Libertad. la acción paulina a los terceros subadquirientes de buena
Data 30,000. GJ.
ART. 197 fe, mas no al tercero que ha adquirido el bien directamen-
te del deudor insolvente.

116
 ACTO JURÍDICO .

TÍTULO VIII

VICIOS DE LA VOLUNTAD

£253 Error esencial. Noción

Que, hay error en el consentimiento cuando la voluntad de Exp. Nº 770-98.
D.J. Nº 38, p. 243.
las partes no coincida con la causa final y, obviamente,
ART. 201
ésta es causa de anulabilidad del acto jurídico por impulso
exclusivamente de las partes contractuales, quienes son
los únicos habilitados para discernir sobre la existencia de
este vicio de la voluntad.

£254 Error esencial. Error en las cualidades de la per-

sona
Que, habiéndose establecido que fue materia determinan- Cas. Nº 1793-98.
te para la celebración del contrato el haberse atribuido a la D.J. Nº 38, p. 243.
ART. 202 INC. 2)
demandada una cualidad que no tenía, este error se en-
cuadra dentro de lo dispuesto en el inciso segundo del ar-
tículo 202 del Código Civil (error esencial).

£255 Error esencial. Improcedencia

El hecho de haber celebrado el contrato el copropietario Exp. Nº 98-2001-Lima.
Data 30,000. GJ.
del inmueble consignando en el contrato que era propieta- ART. 201
rio del mismo debe precisarse que ello no ha inducido a
error a los demandantes en cuanto a lo acordado en el
referido contrato máxime si tenemos en consideración que
cualquier copropietario puede arrendar el bien en ejerci-
cio del derecho establecido en el art. 976 del Código Civil,
con la limitación allí establecida.

£256 Error esencial. Conocibilidad

El conocimiento o la posibilidad de conocimiento del error Cas. Nº 3086-2002-
Lima. Data 30,000. GJ.
es exigible al receptor como sujeto pasivo y no a quien lo ART. 203
comete, puesto que a este, como sujeto activo incurso en
el error esencial de derecho, no le es posible conocer que
está celebrando un acto jurídico no deseado.

£257 Error en la declaración. Efectos

El error en la transmisión de la declaración, también conoci- Exp. Nº 2774-87-
Huánuco. 30/12/88.
do como error obstativo o impediente, no solo vicia sino Retamozo y Ponce,
destruye el consentimiento, pues impide el acuerdo de vo- p. 224.
ART. 208
luntades y lleva consigo la nulidad absoluta del contrato.

117
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£258 Error en la declaración. Arras

Cas. Nº 1793-98. Que, asimismo, al haberse determinado que la suma en-
D.J. Nº 38, p. 243.
ART. 208 tregada en el contrato (...) no fue en calidad de arras, se
debe concluir que se dio el error a que se refiere el artículo
208 del Código Civil (error en la declaración).

£259 Error en la declaración. Error indiferente

Exp. Nº 798-95. Conforme lo prescrito en el artículo 209 del Código Sus-
A. Hinostroza, T. 1,
p. 196. tantivo, de existir en el contrato error en la declaración iden-
ART. 209 tificante de persona respecto a quien aparece como pro-
pietario del inmueble dado en arrendamiento, tal error no
vicia el acto desde que, por las circunstancias que se apre-
cian en los documentos, se puede identificar a la persona.

Res. Nº 002-97-ORLC/ El error en la declaración sobre la identidad o la denomi-

TR. Jurisp. Reg., nación de la persona, del objeto o de la naturaleza del acto,
Vol. IV, p. 18.
ART. 209 no vicia el acto jurídico, cuando por su texto o las circuns-
tancias se puede identificar a la persona, al objeto o al acto
designado.

Res. Nº 214-1997- Cuando el error en la declaración de cualquiera de los otor-

ORLC/TR-Lima.
Data 30,000. GJ. gantes no afecta, limita o varía la realidad del acto jurídico
ART. 209 celebrado, no procede solicitar aclaración, máxime si en el
presente caso se ha indicado expresamente en la escritura
pública la partida registral donde corre inscrito el inmue-
ble, circunstancia que permite considerar que el inmueble
se encuentra plenamente identificado.

Cas. Nº 1116-2001- El art. 168 del Código Civil establece que el acto jurídico
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 209 debe ser interpretado según el principio de la buena fe, no
siendo por ello factible que la recurrente contravenga a su
conducta de reconocimiento del contenido de la escritura
de modificación y aclaración de hipoteca pretendiendo su
declaración de nulidad, máxime cuando el art. 209 del Có-
digo Civil establece que el error en la declaración sobre la
identidad del objeto, no vicia el acto jurídico cuando de su
texto o de las circunstancias se puede identificar al mis-
mo.

£260 Dolo. Noción

Exp. Nº 2566-98. Que, el dolo en materia civil, es la maquinación o artificio
D.J. Nº 38, p. 244.
ART. 210
que se emplea para engañar a otro, como resulta de lo
dispuesto por el artículo 210 del Código Civil.

118
 ACTO JURÍDICO .

£261 Dolo. Improcedencia

La falta de pago del precio sólo podría ser alegada por la Exp. s/n. D.J. Nº 38,
p. 247.
vendedora de conformidad con el artículo 1413 del Código ART. 210
Civil anterior y 1563 del Código Civil vigente; del mismo
modo, la forma de pago (...) no es índice de la existencia
de simulación o dolo en el contrato; en relación con precio
diminuto, cabe señalar, que dicho planteamiento importa
la existencia de lesión en el contrato de compraventa, y en
tal sentido, la acción pertinente es la rescisoria a instancia
del vendedor.

£262 Intimidación. Noción

La doctrina entiende por intimidación a la amenaza dirigi- Cas. Nº 2406-2003-
Lima. Data 30,000. GJ.
da contra una persona con la finalidad de atemorizarla y ART. 215
obtener así una declaración de voluntad constreñida a evi-
tar el sufrir un mal grave e inminente; de lo que se infiere
que la voluntad del interviniente sí existe, pero se encuen-
tra viciada por haber tenido como objetivo no la celebra-
ción del acto jurídico, sino el librarse de un mal no queri-
do. En consecuencia, corresponde al agraviado que ha sido
víctima de los actos intimidatorios acreditar no solo la con-
figuración de los mismos, sino, además, que la manifesta-
ción de voluntad reflejada en los actos jurídicos que sus-
cribió no correspondía a su libre y espontánea voluntad.

£263 Intimidación. Presupuestos

Para entender correctamente la intimidación es necesario Cas. Nº 4019-2001-
Lima. Data 30,000. GJ.
distinguir dos presupuestos: el temor o miedo que puede
ART. 215
inspirarse al agente contratado para que presente su con-
sentimiento, y la intencionalidad del otro para la produc-
ción de un resultado antijurídico con el necesario quebran-
tamiento de la ley; lo que no ocurre cuando el propósito es
el ejercicio normal y conveniente de un derecho crediticio,
la realización de una garantía hipotecaria.

£264 Intimidación. Ejercicio regular de un derecho

La amenaza de una denuncia penal o civil constituye solo Exp. Nº 4176-1998-
Lima. Data 30,000. GJ.
la comunicación de hacer valer un derecho ante el incum- ART. 217
plimiento por parte del deudor de una obligación asumi-
da. Conforme a lo previsto en el art. 217 del Código Civil,
la sola amenaza del ejercicio regular de un derecho no in-
valida un acto jurídico, solo lo hace su ejercicio abusivo
según lo prevé el art. II del Título Preliminar; lo que no

119
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

ocurre cuando las intimidaciones y amenazas no van más

allá de lo razonable.

TÍTULO IX

NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO

£265 Nulidad. Noción

Exp. Nº 117-2001- Es de precisarse que la nulidad de un acto es un instituto
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219
legal que sanciona al acto jurídico por vicio intrínseco in-
subsanable al tiempo de su celebración, siendo su finali-
dad la declaración de la inexistencia legal del acto realiza-
do y, como consecuencia de ello, la inexistencia de sus
efectos jurídicos.

£266 Nulidad. Diferencia con la inexistencia e invalidez

Exp. Nº 1610-1998- No se puede confundir la nulidad pretendida de un acto
Lima. Data 30,000. GJ. jurídico con su inexistencia ni con su invalidez, pues si bien
ART. 219
la nulidad y la invalidez se hallan relacionadas en tanto
implican la existencia de causas originarias y consustan-
ciales con la formación del acto jurídico, su inexistencia
implicaría considerar que dicho acto careció incluso de tal
etapa formulatoria, teoría que, además, no es recogida en
nuestro sistema jurídico.

£267 Nulidad. Diferencia con la ineficacia

Exp. Nº 4682-1997- En la teoría del acto jurídico se distingue la nulidad de la
Lima. Data 30,000. GJ.
ineficacia del acto, debiendo precisarse que mediante la
ART. 219
primera se arguye la carencia de un requisito de validez
previsto en el artículo 140 del Código Civil, o una causal de
nulidad o anulabilidad preestablecida en los artículos 219
y 221 del citado cuerpo de leyes, respectivamente; por su
parte, mediante la ineficacia, no es la validez del acto jurí-
dico lo que se cuestiona, sino, en todo caso, los efectos del
acto, de acuerdo con lo cual, corresponde al tercero solici-
tar la resolución del contrato.

Cas. Nº 2792-00- Un acto jurídico con defectos es ineficaz; la doctrina reco-

Lambayeque.
02/07/2001. gida por nuestro ordenamiento civil ha clasificado los de-
D.J. Nº 34, p. 295. fectos en: estructurales o aquellos afectados por causas
ART. 219
originarias o intrínsecas al momento de celebración o for-

120
 ACTO JURÍDICO .

mación del acto, cuyos elementos constitutivos están pre-

vistos en el artículo 219 del Código Civil; la ineficacia sus-
tentada en el principio de legalidad, por lo que opera la
nulidad ipso jure o absoluta, no pudiendo confirmarse por
acto posterior; y la ineficacia funcional por sobrevenir un
defecto ajeno a la estructura, que se presenta luego de ce-
lebrado el acto jurídico, que da lugar a la anulabilidad del
acto, salvo que la parte afectada por él lo perfeccione me-
diante la confirmación del acto, cuyos elementos los en-
contramos en el artículo 221 del Código precitado.

£268 Nulidad. Diferencia con la anulabilidad

Nuestro ordenamiento distingue dos clases de nulidades, Cas. Nº 1522-1996-
La Libertad.
las que tienen por principio el interés público (absoluta) y Data 30,000. GJ.
la que se conceden a favor de ciertas personas o intereses ART. 219 Y 221
privados (relativa). La nulidad relativa conduce al acto anu-
lable, y esta se produce cuando en el acto concurren los
requisitos esenciales, pero que adolecen de algún vicio,
tal como lo prescribe el artículo 221 del Código Civil.

Para que el acto jurídico tenga existencia jurídica es nece- Exp. Nº 872-93-Cuzco.
N.L. Nº 249, p. A-18.
saria la presencia de los elementos esenciales, tales como: ARTS. 219 Y 221
manifestación de voluntad, capacidad, objeto, finalidad y
forma, que vienen a constituir los requisitos para su vali-
dez. La carencia de uno de estos requisitos conduce a la
nulidad de dicho acto. Nuestro ordenamiento civil recono-
ce dos clases de nulidad, la que tiene por principio el inte-
rés público (absoluta), y conduce al acto nulo; y la que se
concede en favor de determinadas personas por perjudi-
car su derecho (relativa), provocando la anulabilidad del
acto.

El acto jurídico nulo se presenta cuando el acto es contra- Exp. Nº 973-90-Lima.

N.L. Nº 213, p. J-8.
rio al orden público o carece de algún requisito esencial ARTS. 219 Y 221
para su formación. El acto jurídico será anulable cuando,
concurriendo los elementos esenciales a su formación,
encierran un vicio que pueda acarrear su invalidez a peti-
ción de parte; por ello quien es parte en la formación y
efectos del acto jurídico puede denunciar su anulabilidad,
en tanto que el acto jurídico nulo puede ser denunciado
por el afectado, por quien tenga interés o ser declarado de
oficio.

121
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£269 Nulidad. Imposibilidad de aplicación simultánea

con la anulabilidad
Cas. Nº 274-96.
D.J. Nº 38, p. 250. En cuanto a la denuncia de inaplicación de los artículos
ARTS. 219 Y 221 219 y 222 del Código Civil, es preciso señalar que tales
normas se refieren a causales de nulidad y anulabilidad
del acto jurídico, instituciones que por su naturaleza son
distintas y se excluyen entre sí, ya que las mismas tienen
causas y efectos distintos, razón por la que no se pueden
aplicar simultáneamente.

£270 Nulidad. Principio de legalidad

Exp. Nº 1610-1998- Nuestro ordenamiento civil prevé la declaración de nuli-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219
dad de los actos jurídicos limitada a los casos expresa-
mente previstos por la ley, es decir, a los indicados literal y
limitativamente en el artículo doscientos diecinueve de
nuestro Código Civil que en numerus clausus determina
sus causales.

Cas. Nº 2581-2002- Todos los autores y Códigos Civiles de los diferentes siste-
Ucayali.
Data 30,000. GJ.
mas jurídicos son unánimes en que las causales de nuli-
ART. 219 dad y de anulabilidad son siempre legales, pues se funda-
mentan siempre en el principio de legalidad; esto significa
que las causales de invalidez no pueden ser pactadas por
las partes, es decir que no se sustentan en el principio de
la autonomía privada, sino exclusivamente en el principio
de legalidad. La invalidez, sea la nulidad o anulabilidad, es
una sanción que impone el ordenamiento jurídico a los ne-
gocios jurídicos que no se ajustan a determinados aspec-
tos estructurales de orden legal. Las causales de invalidez
solamente pueden venir establecidas por la ley; cosa dis-
tinta es que en materia de nulidad las causales puedan con-
siderarse tácita o implícitamente comprendidas en las nor-
mas jurídicas o sobre la base del sistema jurídico en gene-
ral, bien se trate del orden público o de las buenas costum-
bres. Ni la doctrina ni la jurisprudencia, ni el juez pueden
crear causales de invalidez, el juez solamente está faculta-
do a declarar una nulidad de oficio cuando la misma sea
manifiesta.

Exp. Nº 63917-1997- Existiendo por contrato la prohibición de darle a un bien

Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219 arrendado un uso distinto, esto no es causal de nulidad del
contrato; pues el artículo 219 del Código Civil establece taxa-
tivamente las causales de nulidad de todo acto jurídico.

122
 ACTO JURÍDICO .

£271 Nulidad. Configuración de pleno derecho

Los actos jurídicos nulos lo son ipso jure, esto es, no re- Cas. Nº 1843-1998-Ica.
Data 30,000. GJ.
quieren de una sentencia judicial que así lo declare, pues- ART. 219
to que la sanción de nulidad sobre el acto jurídico opera de
pleno derecho; sin embargo, en el desenvolvimiento de
las relaciones jurídicas existen muchos actos jurídicos nu-
los con apariencia de válidos porque las partes contratan-
tes o una de ellas actúa como si así lo fueran y persuaden
de ello a terceras personas. A fin de eliminar esta aparien-
cia se encuentra precisamente este Poder del Estado de
quien, en el ejercicio del derecho de acción, el justiciable
obtiene una sentencia que reconoce dicha invalidez decla-
rando judicialmente una situación ya existente: la nulidad
del acto jurídico.

No habiéndose prestado consentimiento para manifestar Exp. Nº 2823-1999-

Lima. Data 30,000. GJ.
la voluntad de crear un negocio jurídico, el mismo es inexis- ART. 219
tente y, por consiguiente, resulta innecesario declarar la
nulidad de un acto jurídico que no es real.

La nulidad absoluta del acto jurídico opera de pleno dere- Cas. Nº 2514-97-Ica.
30/04/2001.
cho, porque importa la inexistencia del acto y no produce D.J. Nº 32, p. 309.
los efectos queridos. ART. 219

£272 Nulidad. Impugnación de acuerdos de asociación

Que la asociación emplazada se encuentra regida por sus Cas. Nº 641-97.
D.J. Nº 38, p. 245.
estatutos y por los artículos 82 y siguientes del Código Ci- ART. 219
vil, estableciendo el artículo 92 del Código Sustantivo una
vía especial para que los asociados puedan impugnar judi-
cialmente los acuerdos que violen las disposiciones esta-
tutarias o legales, debiendo entenderse que en esta última
se incluyen los supuestos previstos en el artículo 219 del
Código Civil; es decir el mencionado dispositivo legal ha
previsto una vía especial para impugnar los acuerdos viola-
torios de las disposiciones legales o estatutarias, no siendo
posible impugnarse por una vía distinta a la mencionada.

£273 Nulidad. Nulidad virtual: disposición de bienes so-

ciales
Tratándose de bienes gananciales, en tanto que la adjudi- Exp. Nº 1575-91.
D.J. Nº 38, p. 244.
cación no se practique, como consecuencia de la corres- ART. 219
pondiente liquidación, no puede atribuirse uno de los cón-
yuges el dominio del todo o una parte de los bienes ga-

123
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

nanciales determinados; que el demandado ha transferido

el mencionado terreno que corresponde a la sociedad le-
gal de gananciales, sin la previa liquidación y adjudicación
a su favor, por lo que ese acto de disposición adolece de
nulidad virtual por ser contrario a la precitada disposición
legal y por subsistir el estado de indivisión.

£274 Nulidad. Falta de manifestación: improcedencia

por hecho propio
Exp. Nº 365-1999- Nadie puede apoyarse en su propia negligencia para pre-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219 INC. 1)
tender invalidar un acto jurídico. Por tanto, no puede ale-
garse la no existencia de manifestación de voluntad, como
se pretende cuando la parte sostiene que firmó el docu-
mento pero no lo leyó.

£275 Nulidad. Falta de manifestación: disposición de

bienes sociales
Cas. Nº 336-2006- Para disponer bienes sociales o gravarlos, se requiere la
Lima. D.J. Nº 102,
p. 19. intervención del marido y la mujer, salvo que uno de ellos
ART. 219 INC. 1) dé poder al otro para ese efecto, de acuerdo el articulo
trescientos quince del Código Civil, por lo que están prohi-
bidos los actos de disposición unilateral de bienes inmue-
bles o los bienes muebles registrables sin intervención de
ambos cónyuges; de modo tal que si, contraviniendo di-
cha norma, se practican actos de disposición de bienes
sociales por uno solo de los cónyuges se incurra en la cau-
sal de nulidad absoluta de acto jurídico prevista en el arti-
culo doscientos diecinueve inciso primero del Código Ci-
vil, por falta de manifestación de voluntad de los titulares
del dominio del bien y por ser contrario a las leyes que
Interesan el orden público según articulo V del Título Preli-
minar del Código Civil.

Exp. Nº 2273-97-
Lambayeque. El Perua-
Que dichos inmuebles sociales fueron dispuestos unilate-
no, 9/12/98, p. 2189. ralmente por el esposo, actos jurídicos que resultan vicia-
ART. 219 INC. 1) dos de nulidad absoluta, conforme al artículo 219 inciso
primero del Código Civil, concordante con el artículo 315
del mismo Código, porque no intervino la cónyuge.

£276 Nulidad. Falta de manifestación: analfabetismo

Cas. Nº 609-2000- Se concluye que el acto jurídico es nulo, habiéndose acre-
Huaura. ditado la falta de manifestación de voluntad de los agen-
Data 30,000. GJ.
ART. 219 INC. 1) tes, ya que estos son analfabetos, hecho que es reconoci-

124
 ACTO JURÍDICO .

do por el demandado quien ha administrado el predio de

propiedad de los demandantes en calidad de apoderado
de los mismos, cobrando los arriendos respectivos y reco-
nociéndolos como propietarios del predio materia de litis.

£277 Nulidad. Falta de manifestación: abuso de firma

en blanco
Que la División de Criminalística de la Policía Nacional del Exp. Nº 650-96.
Perú, concluye que las firmas que aparecen en los docu- D.J. Nº 38, p. 244.
ART. 219 INC. 1)
mentos dubitados corresponden al puño gráfico de la ven-
dedora, pero que se trata de documentos fraguados ya que
se ha hecho abuso de firma en blanco, toda vez que (...)
aproximadamente, desde el dieciséis de diciembre de mil
novecientos ochenta y uno había perdido la capacidad y
habilidad escritural, de lo que se colige que las hojas don-
de aparecen dichos documentos fueron firmadas con an-
terioridad a la colocación del texto de los mismos, en con-
secuencia dichos documentos así como los actos jurídicos
que los contienen resultan nulos por falta de manifesta-
ción de voluntad.

£278 Nulidad. Objeto jurídicamente imposible: dispo-

sición de bienes sociales
La venta de derechos y acciones de un bien social sin el Cas. Nº 2818-2000-
Lambayeque.
consentimiento del otro cónyuge, es nula, en virtud de que 02/07/2001.
el objeto es jurídicamente imposible, mas no así por falta D.J. Nº 34, p. 296.
ART. 219 INC. 3)
de manifestación de voluntad, debido a que mientras no
se liquide la sociedad de gananciales ningún cónyuge tie-
ne derecho sobre una cuota ideal o parte de un inmueble.

£279 Nulidad. Objeto jurídicamente imposible: doble

venta
Que, en la sentencia de vista existe interpretación errónea Cas. Nº 27-98.
D.J. Nº 38, p. 245.
del inciso tercero del artículo 219 del Código Civil, pues ART. 219 INC. 3)
considera que la venta que hizo quien había transferido el
mismo bien a otra persona, es un acto jurídico física y jurí-
dicamente imposible, confundiendo el objeto del contrato
con el objeto del acto jurídico, que en el caso de autos, el
objeto es la transferencia en venta de un bien que se halla
dentro del comercio de los hombres, como es un lote de
terreno, que no tiene la connotación de ese dispositivo.

125
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£280 Nulidad. Objeto jurídicamente imposible: venta

de bien ajeno
Cas. Nº 3017-2000- Hay imposibilidad jurídica del objeto en razón de que nin-
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219 INC. 3) guna persona puede transferir a otro un derecho del que
no es titular.

Cas. Nº 354-T-97. Que el artículo 1539 del Código Civil que permite al com-
D.J. Nº 38, p. 245. prador demandar la rescisión de la venta de bien ajeno no
ART. 219 INC. 3)
es aplicable a una acción de nulidad, además de que solo
puede ser ejercida por el comprador que ignoraba que el
bien no pertenecía al vendedor, y aun en este caso, siem-
pre que la interponga antes de que el vendedor adquiera
el bien para cumplir con la obligación del transferido.

Exp. Nº 4530-1998- El objeto es física o jurídicamente imposible, porque no es

Lima. Data 30,000. GJ.
posible jurídicamente transferir aquello de lo que no se es
ART. 219 INC. 3)
propietario. Y como el anticipo de legítima constituye en
rigor un contrato de donación, en este orden de ideas el
artículo 1629 del Código Civil señala que nadie puede dar
por vía de donación más de lo que puede disponer por
testamento, resultando evidente que los cónyuges deman-
dados no podían transferir por vía de anticipo de legítima
un bien que ya no les pertenecía, por lo tanto el objeto de
dicho acto jurídico para favorecer a su hijo deviene en un
imposible jurídico.

Cas. Nº 718-1999- Única y exclusivamente el propietario por sí mismo o por

Lambayeque.
Data 30,000. GJ. intermedio de tercero está facultado para enajenar el in-
ART. 219 INC. 3) mueble, de tal modo que la privación de su derecho de
propiedad por acto de tercera persona, quien sin autoriza-
ción de aquel, lo enajena actuando y declarando ser pro-
pietario del bien ajeno, configura principalmente la causal
de nulidad prevista en el artículo 219 inc. 3 del Código Civil
vigente, además de la prevista en el inc. 1 del mismo ar-
tículo; toda vez, que es jurídicamente imposible, esto es,
contrario al ordenamiento jurídico, que un tercero venda
como propio un bien ajeno, pues tal conducta está tipifica-
da como delito de estelionato en el Código Penal.

Cas. Nº 227-2002- A la fecha de celebración de los actos jurídicos, el inmue-

Arequipa.
Data 30,000. GJ. ble no era propiedad de los codemandados y, por ende, el
ART. 219 INC. 3) objeto era jurídicamente imposible, incurriéndose en cau-
sal de nulidad prevista en el inciso 3 del art. 219 del Códi-
go Civil.

126
 ACTO JURÍDICO .

£281 Nulidad. Objeto jurídicamente imposible: hipote-

ca de bien ajeno
La hipoteca constituida sobre el bien resulta nula desde Exp. Nº 3637-1998-
Lima. Data 30,000. GJ.
que se ha constituido sobre un bien que no pertenecía ya a ART. 219 INC. 3)
los codemandados. Por lo tanto, se evidencia la existencia
de la causal de nulidad de acto jurídico contemplada en el
artículo 219 inciso 3° del Código Civil ya que el objeto del
mencionado contrato es jurídicamente imposible.

£282 Nulidad. Objeto físicamente imposible: arrenda-

miento en zona prohibida
En consecuencia, en el contrato de arrendamiento celebra- Cas. Nº 1403-2004-
Cono Norte.
do entre las partes con fines comerciales, pero en una zona D.J. Nº 96, p. 124.
prohibida para ello, no tiene un objeto físicamente imposi- ART. 219 INC. 3)

ble. En cuanto a la posibilidad jurídica, se entiende que

jurídico es aquello ajustado a Derecho y tampoco se ad-
vierte que en el objeto y materia del contrato celebrado
existe licitud por lo que tampoco se presenta el imposible
jurídico del objeto.

£283 Nulidad. Fin ilícito: doble venta

Cas. Nº 384-2001-
No se ha probado que la compraventa del inmueble carez- Lima. Data 30,000. GJ.
ca del requisito de validez previsto en el inciso tercero del ART. 219 INC. 4)
artículo ciento cuarenta del Código Civil ni que su fin sea
ilícito y que por lo tanto el acto jurídico sea nulo de acuer-
do con lo que prescribe el artículo doscientos diecinueve
inciso cuarto del Código Civil; pues, en efecto, el hecho de
que el propietario primigenio hubiere vendido el inmueble
dos veces no supone en la segunda venta fin ilícito justi-
ciable penalmente.

Al haberse enajenado el mismo inmueble dos veces, tal Exp. Nº 3875-1998-

Lima. Data 30,000. GJ.
acto resulta notoriamente nulo por su evidente fin ilícito ART. 219 INC. 4)
de burlar los derechos de la adquiriente, quien conforme
al artículo 949 del Código Civil, era entonces legítima ad-
quiriente y perfecta titular de la propiedad de dicho predio,
el que venía ocupando desde varios años antes.

£284 Nulidad. Fin ilícito: venta de bien ajeno

La venta de cosa ajena es un delito, tipificado por el artícu- Cas. Nº 1017-97.
D.J. Nº 38, p. 245.
lo 197, inciso cuarto del Código Penal y denominado este- ART. 219 INC. 4)
lionato, por lo que constituye un acto ilícito. Que, cuando
el acto jurídico tiene un fin ilícito, es nulo, como señala el

127
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

artículo 219, inciso cuarto del Código Civil y tal nulidad

puede ser alegada por quien tenga interés, como prescri-
be el artículo 220 del mismo cuerpo de leyes.

£285 Nulidad. Fin ilícito: bienes afectados

Cas. Nº 2312-2001- Se ha incurrido en la causal de nulidad del acto jurídico
Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 219 INC. 4)
por fin ilícito, puesto que la escritura pública de compra-
venta genera una obligación ilícita por haberse transferido
bienes que ya habían sido afectados con fines de aporte
reglamentario para servicio de parques, dándose a los bie-
nes una finalidad distinta de aquella que determinó el apor-
te; configurándose por tanto la nulidad del acto jurídico
porque se infringe el art. 1403 del Código Civil, y, además,
porque se incurre en la causal de fin ilícito a que se con-
trae el art. 219 inc. 4 del Código Civil.

£286 Nulidad. Fin ilícito: deceso del poderdante

Cas. Nº 2236-98-Ica. El poder se extinguió de puro derecho por efectos de la
30/05/2001.
D.J. Nº 36, p. 120. muerte del poderdante, por lo cual existía imposibilidad
ART. 219 INC. 4) jurídica de celebrar el contrato, ya que no reunía los requi-
sitos establecidos en el artículo 140 del Código Civil res-
pecto del agente capaz, objeto física y jurídicamente posi-
ble, y al existir la imposibilidad de celebrar el contrato por
el deceso del poderdante, se determina que no se ha per-
seguido un fin lícito.

£287 Nulidad. Fin ilícito: muerte de persona como con-

dición
Cas. Nº 86-97. Que la transmisión impropia que sujeta la transferencia de
D.J. Nº 38, p. 246.
ART. 219 INC. 4)
propiedad a la muerte previa de dos personas en beneficio
de una tercera, repugna al orden público y carece de toda
validez y eficacia. Que nuestro ordenamiento legal no pue-
de tolerar la existencia de una disposición semejante que
propenda a generar expectativas patrimoniales derivadas
de que una persona muera con anterioridad a otra. Que en
ese sentido la finalidad perseguida con dicha disposición
testamentaria es ilícita siendo de aplicación lo dispuesto
en los incisos cuatro y ocho del artículo 219 y 224 del Códi-
go Civil.

Cas. Nº 2640-2003-
Arequipa. £288 Nulidad. Inobservancia de forma consustancial
Data 30,000. GJ.
ART. 219 INC. 6)
El artículo 219 del Código Civil precisa las causales de nu-
lidad del acto jurídico, entre ellas la contenida en su nume-

128
 ACTO JURÍDICO .

ral 6, esto es, cuando no revista la forma prescrita bajo

sanción de nulidad, precepto que describe la inobservan-
cia de una formalidad consustancial del acto jurídico, in-
observancia sancionada con nulidad. Conforme a la natu-
raleza de la compraventa, el otorgamiento de una escritu-
ra pública no constituye un requisito de esta, y si bien es
pasible de ser exigida, solo se erige como una garantía de
comprobación de la realidad del acto. Similar situación
acontece con la fe de entrega de bienes que efectúa el no-
tario público, la que únicamente expresa el testimonio so-
bre la veracidad de dicha traslación de dominio.

Que el artículo 219 del Código Civil, establece en su inciso Cas. Nº 574-96.
D.J. Nº 38, p. 245.
sexto que el acto jurídico es nulo cuando no revista la for- ART. 219 INC. 6)
ma prescrita bajo sanción de nulidad (...). Que en conse-
cuencia no existe aplicación indebida de la norma cuestio-
nada, pues el supuesto regulado por ella corresponde a
los hechos establecidos en la sentencia, cual es que un
documento privado de donación de inmueble fue celebra-
do sin observar las formalidades previstas en la ley.

£289 Nulidad. Acto contrario al orden público y a las

buenas costumbres
Que el acto jurídico es nulo, además de otras causales, Cas. Nº 1021-96-
Huaura. D.J. Nº 38,
cuando es contrario a las leyes que interesan al orden pú- p. 246.
blico y a las buenas costumbres tal como lo dispone el ART. 219 INC. 8)
inciso octavo del artículo 219 del Código Civil en concor-
dancia con el artículo V del Título Preliminar del mismo
Código Sustantivo. Que la anotada causal sustantiva de
nulidad se fundamenta en la limitación de la autonomía de
la voluntad a que los actos jurídicos se celebran contravi-
niendo normas imperativas que son la expresión de orden
público; estas nulidades no operan automáticamente, sino
que los jueces tienen la facultad de declararlas con el sus-
tento de la norma imperativa contravenida por la autono-
mía privada; por lo general, estas nulidades están integra-
das a las normas prohibitivas provenientes del conjunto
del ordenamiento jurídico.

Que la transmisión impropia que sujeta la transferencia de Cas. Nº 86-97.

D.J. Nº 38, p. 246.
propiedad a la muerte previa de dos personas en beneficio
ART. 219 INC. 8)
de una tercera, repugna al orden público y carece de toda
validez y eficacia. Que nuestro ordenamiento legal no pue-
de tolerar la existencia de una disposición semejante que

129
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

propenda a generar expectativas patrimoniales derivadas

de que una persona muera con anterioridad a otra. Que en
ese sentido la finalidad perseguida con dicha disposición
testamentaria es ilícita siendo de aplicación lo dispuesto
en los incisos cuatro y ocho del artículo 219 y 224 del Códi-
go Civil.

£290 Nulidad. Titulares de la acción

Cas. Nº 881-99. Que, el artículo 220 del Código Civil es una norma de dere-
D.J. Nº 38, p. 247.
ART. 220
cho procesal, pues establece quiénes están legitimados
para solicitar la nulidad del acto jurídico. Que, consecuen-
temente, dicha norma jurídica no puede ser materia de la
causal de inaplicación, la cual está reservada exclusiva-
mente para normas de índole material.

Cas. Nº 2381-97- La nulidad de un acto jurídico puede ser interpuesta por

Tacna. El Peruano,
31/01/99, p. 2560.
cualquier persona que tenga interés, esto es, que afecte
ART. 220 directa o indirectamente su derecho, o el de la persona o
grupo de personas que representa, o exista un interés di-
fuso.

Cas. Nº 62-T-97-
Huaura. El Peruano,
El derecho subjetivo se halla constituido por un poder de
27/02/98, p. 460. actuar, atribuido a la voluntad del sujeto y garantizado por
ART. 220 el ordenamiento jurídico para satisfacer sus intereses jurí-
dicamente protegidos, de donde resulta que solo al titular
del derecho se le reconoce una razón de ser suficiente para
poder accionar. La fuerza del derecho subjetivo no provie-
ne de su titular sino del ordenamiento jurídico y el conteni-
do de éste está constituido por las facultades jurídicas re-
conocidas.

£291 Nulidad. Nulidad de oficio

Cas. Nº 1864-2000- Como se advierte del sentido del artículo doscientos vein-
San Ramón.
Data 30,000. GJ. te segundo párrafo del Código Civil, no se comete ninguna
ART. 220 infracción del principio de congruencia procesal previsto
en el artículo sétimo del Título Preliminar del Código Pro-
cesal Civil, pues se trata de una excepción al principio dis-
positivo, ya que el juzgador está facultado para apartarse
de este principio por el cual las partes definen el objeto de
la pretensión y puede declarar la nulidad absoluta de un
acto nulo ipso jure que no fue impetrada por aquellas.

130
 ACTO JURÍDICO .

Cuando los jueces declaran de oficio la nulidad manifiesta Cas. Nº 2081-1998-

Lima. Data 30,000. GJ.
de un acto jurídico que conocen con objeto de resolver ART. 220
una controversia, aplicando las causales a que se refiere el
artículo 219 del Código Civil, no contravienen a lo dispues-
to en el artículo 7 del Título Preliminar del Código Procesal
Civil.

Que, el artículo 220 del Código Civil faculta al juzgador a Cas. Nº 456-96.
declarar de oficio la nulidad siempre y cuando ésta resulte D.J. Nº 38, p. 246.
ART. 220
manifiesta, por lo cual, contrario sensu, el juez no tiene
esa facultad cuando tales condiciones no estén presentes,
conforme es de apreciarse del caso de autos.

£292 Anulabilidad. Noción y efectos

El acto jurídico afectado por anulabilidad produce cierta- Cas. Nº 2514-97-Ica.
30/04/2001.
mente el efecto que persigue, habida cuenta que contiene D.J. Nº 32, p. 309.
todos los elementos constitutivos indispensables, solo por ART. 221

estar afectado por alguno de estos elementos puede ser

impugnado, pero subsiste el acto mientras que judicial-
mente no se haya declarado su invalidez.

£293 Anulabilidad. Diferencia con la ineficacia

En la teoría del acto jurídico se distingue la nulidad de la Exp. Nº 4682-1997-
ineficacia del acto, debiendo precisarse que mediante la Lima. Data 30,000. GJ.
ART. 221
primera se arguye la carencia de un requisito de validez
previsto en el artículo 140 del Código Civil, o una causal de
nulidad o anulabilidad preestablecida en los artículos 219
y 221 del citado cuerpo de leyes, respectivamente; por su
parte, mediante la ineficacia, no es la validez del acto jurí-
dico lo que se cuestiona, sino, en todo caso, los efectos del
acto, de acuerdo con lo cual, corresponde al tercero solici-
tar la resolución del contrato.

Un acto jurídico con defectos es ineficaz; la doctrina reco- Cas. Nº 2792-00-

Lambayeque.
gida por nuestro ordenamiento civil ha clasificado los de- 02/07/2001.
fectos en: estructurales o aquellos afectados por causas D.J. Nº 34, p. 295.
ART. 221
originarias o intrínsecas al momento de celebración o for-
mación del acto, cuyos elementos constitutivos están pre-
vistos en el artículo 219 del Código Civil; la ineficacia sus-
tentada en el principio de legalidad, por lo que opera la
nulidad ipso jure o absoluta, no pudiendo confirmarse por
acto posterior; y la ineficacia funcional por sobrevenir un
defecto ajeno a la estructura, que se presenta luego de ce-
lebrado el acto jurídico, que da lugar a la anulabilidad del

131
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

acto, salvo que la parte afectada por él lo perfeccione me-

diante la confirmación del acto, cuyos elementos los en-
contramos en el artículo 221 del Código precitado.

£294 Anulabilidad. Diferencia con la nulidad

Cas. Nº 1522-1996- Nuestro ordenamiento distingue dos clases de nulidades,
La Libertad.
Data 30,000. GJ. las que tienen por principio el interés público (absoluta) y
ART. 219 Y 221 la que se conceden a favor de ciertas personas o intereses
privados (relativa). La nulidad relativa conduce al acto anu-
lable, y esta se produce cuando en el acto concurren los
requisitos esenciales, pero que adolecen de algún vicio,
tal como lo prescribe el artículo 221 del Código Civil.

Exp. Nº 872-93-Cuzco. Para que el acto jurídico tenga existencia jurídica es ne-
N.L. Nº 249,
p. A-18. cesaria la presencia de los elementos esenciales, tales como:
ARTS. 219 Y 221 manifestación de voluntad, capacidad, objeto, finalidad y
forma, que vienen a constituir los requisitos para su validez.
La carencia de uno de estos requisitos conduce a la nulidad
de dicho acto. Nuestro ordenamiento civil reconoce dos cla-
ses de nulidad, la que tiene por principio el interés público
(absoluta), y conduce al acto nulo; y la que se concede en
favor de determinadas personas por perjudicar su derecho
(relativa), provocando la anulabilidad del acto.

Exp. Nº 973-90-Lima.
N.L. Nº 213,
El acto jurídico nulo se presenta cuando el acto es contra-
p. J-8. rio al orden público o carece de algún requisito esencial
ARTS. 219 Y 221 para su formación. El acto jurídico será anulable cuando,
concurriendo los elementos esenciales a su formación,
encierran un vicio que pueda acarrear su invalidez a peti-
ción de parte; por ello quien es parte en la formación y
efectos del acto jurídico puede denunciar su anulabilidad,
en tanto que el acto jurídico nulo puede ser denunciado
por el afectado, por quien tenga interés o ser declarado de
oficio.

£295 Anulabilidad. Imposibilidad de aplicación simul-

tánea con la nulidad
Cas. Nº 274-96. En cuanto a la denuncia de inaplicación de los artículos
D.J. Nº 38, p. 250.
219 y 222 del Código Civil, es preciso señalar que tales
ARTS. 219 Y 221
normas se refieren a causales de nulidad y anulabilidad
del acto jurídico, instituciones que por su naturaleza son
distintas y se excluyen entre sí, ya que las mismas tienen
causas y efectos distintos, razón por la que no se pueden
aplicar simultáneamente.

132
 ACTO JURÍDICO .

£296 Anulabilidad. Principio de legalidad

Todos los autores y Códigos Civiles de los diferentes siste- Cas. Nº 2581-2002-
Ucayali.
mas jurídicos son unánimes en que las causales de nuli- Data 30,000. GJ.
dad y de anulabilidad son siempre legales, pues se funda- ART. 221

mentan siempre en el principio de legalidad; esto significa

que las causales de invalidez no pueden ser pactadas por
las partes, es decir que no se sustentan en el principio de
la autonomía privada, sino exclusivamente en el principio
de legalidad. La invalidez, sea la nulidad o anulabilidad, es
una sanción que impone el ordenamiento jurídico a los
negocios jurídicos que no se ajustan a determinados as-
pectos estructurales de orden legal. Las causales de invali-
dez solamente pueden venir establecidas por la ley; cosa
distinta es que en materia de nulidad las causales puedan
considerarse tácita o implícitamente comprendidas en las
normas jurídicas o sobre la base del sistema jurídico en
general, bien se trate del orden público o de las buenas
costumbres. Ni la doctrina ni la jurisprudencia, ni el juez
pueden crear causales de invalidez, el juez solamente está
facultado a declarar una nulidad de oficio cuando la mis-
ma sea manifiesta.

£297 Anulabilidad. Incapacidad relativa

Que la resolución impugnada considera que al momento Cas. Nº 2113-95.
de suscribir la escritura pública, doña (...) carecía de capa- D.J. Nº 38, p. 247.
ART. 221 INC. 1)
cidad suficiente de representación pues por sí sola no po-
día ejercer el mandato; y que, en consecuencia, el acto ju-
rídico que contiene el contrato de mutuo se encuentra vi-
ciado conforme al inciso primero del artículo 221, concor-
dante con los artículos 163 y 167 del Código Civil por cuan-
to la voluntad del representante nació viciada desde que
no tenía capacidad legal para actuar. Que el referido inciso
primero del artículo 221 establece que el acto jurídico es
anulable por incapacidad relativa del agente; por lo que es
necesario concordar dicha norma con el artículo 44 del
Código Sustantivo que enumera taxativamente quiénes son
relativamente incapaces. Que, en esta última norma no se
incluye al representante que carece de capacidad suficiente
de representación, por lo que la referencia al inciso primero
del artículo 221 del Código Civil resulta impertinente.

Exp. Nº 490-94-
£298 Anulabilidad. Simulación relativa Arequipa.
A. Hinostroza,
La simulación relativa produce la anulabilidad del acto ju- T. 4, p. 55.
ART. 221 INC. 3)
rídico, y ésta se produce cuando las partes han querido

133
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

concluir un acto distinto del aparente, porque se ha simu-

lado la persona del comprador, que no es la que figuraba
en el contrato.

£299 Anulabilidad. Titulares de la acción

Exp. Nº 770-98. Hay error en el consentimiento cuando la voluntad de las
20/07/98. CSJL.
ART. 222
partes no coincida con la causa final, y obviamente, ésta
es causa de anulabilidad del acto jurídico por impulso ex-
clusivamente de las partes contractuales, quienes son los
únicos habilitados para discernir sobre la existencia de este
vicio de la voluntad.

Cas. Nº 160-96-
Lambayeque.
La acción de anulabilidad puede ser ejercida a petición de
El Peruano, 3/01/98, parte y no puede ser alegada por otras personas que aque-
p. 357.
ART. 222
llas en cuyo beneficio lo establezca la ley.

Cas. Nº 357-95. Que, la ineficacia del acto jurídico, en caso de no ser con-
D.J. Nº 38, p. 248.
firmado por el representado, se encuadra en la anulabili-
ART. 222
dad del mismo, la cual solo puede ser solicitada por las
partes que intervinieron en él, tal como lo dispone el ar-
tículo 222 del Código Sustantivo, por lo que la recurrente
al no haber intervenido en el contrato cuya nulidad solicita
no tiene legitimidad para obrar por ésta.

Cas. Nº 738-99. Que cuando el apoderado se excede de las facultades otor-

D.J. Nº 38, p. 237.
ART. 222
gadas, conforme a la regla del artículo 161 del Código Ci-
vil, en principio el acto resulta ineficaz frente a su repre-
sentado; pero éste puede ratificarlo conforme a la norma
del artículo 162 siguiente, de tal manera que solo el repre-
sentado y no otro puede objetar el acto jurídico efectuado
en su nombre, así como también puede ratificarlo, como
resulta de su simple interpretación gramatical (...). Que en
consecuencia, el acto jurídico celebrado por el apoderado
excediendo sus facultades es solamente anulable y no pue-
de ser alegado por otra persona que aquella en cuyo bene-
ficio la establece la ley, como dispone el artículo 222 del
Código Civil.

£300 Nulidad parcial. Efectos y carácter autónomo

R. Nº 015-97-ORLC/TR. La nulidad de una o más de las disposiciones de un acto
Jurisp. Reg.,
Vol. IV, p. 81.
jurídico no perjudica las otras, siempre que sean separa-
ART. 224 bles y, asimismo, la nulidad de las disposiciones singula-
res no importa la nulidad del acto cuando éstas sean susti-

134
 ACTO JURÍDICO .

tuidas por normas imperativas. La nulidad de la obliga-

ción principal conlleva la de las obligaciones accesorias,
pero la nulidad de éstas no origina la de la obligación prin-
cipal.

La nulidad formal afecta únicamente el acto sujeto a ella,

Cas. Nº 72-1999-
pero no a los demás que pudieran conformar el acto jurídi- Arequipa.
Data 30,000. GJ.
co. En consecuencia, al no haberse otorgado anticresis por
ART. 224
escritura pública, esta resulta nula, esto es, su otorgamiento
carece de efecto alguno, por lo que no pueden derivarse
de él consecuencias que jurídicamente obliguen a las par-
tes sobre tal materia; no obstante ello, la nulidad del otor-
gamiento de la garantía anticrética no afecta al mutuo con-
tenido en la minuta, pues este subsiste como un acto jurí-
dico independiente, debiendo los hechos retrotraerse al
estado anterior de la suscripción del documento nulo; toda
vez que nadie puede beneficiarse de la negligencia de las
partes.

La nulidad de la constitución de hipoteca no puede anular

Cas. Nº 265-T-97-
los demás actos que constan en la escritura pública, como La Libertad.
son la cancelación de hipoteca, la constitución de fiadores El Peruano, 3/04/98,
p. 605.
solidarios y el contrato de crédito, por ser separables. ART. 224

£301 Nulidad parcial. Disposición de bienes sociales

El artículo 224 se refiere a la nulidad de un acto solo en Cas. Nº 994-2004-
Tacna. El Peruano,
una fracción de su contenido. Esto ocurre en los actos de 28/02/2006, p. 15424.
contenido heterógeno, como aquellos en los que una par- ART. 224
te de la prestación deviene en imposible por falta de apro-
bación de una persona, supuesto que se presenta en la
disposición de un bien social, la cual requiere la manifes-
tación de voluntad de ambos cónyuges; de modo que un
acto celebrado prescindiendo de la aprobación de alguno
de ellos determina la nulidad del negocio respecto de este,
es decir, estaríamos ante un supuesto de nulidad parcial.

£302 Nulidad parcial. Hipoteca de bienes sociales

Que, si bien es cierto, los contratos realizados por el code- Cas. Nº 1245-96.
D.J. Nº 38, p. 249.
mandado (...) han sido realizados con las formalidades que ART. 224
exige la ley, empero, el bien inmueble hipotecado así como
los bienes señalados a fojas (...) conforman bienes de la
sociedad de gananciales, y no habiendo la cónyuge de-
mandante participado ni expresado su autorización para
gravarlos, éstos devienen en nulos. Que, el último párrafo

135
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

del artículo 224 del Código Sustantivo, expresa claramen-

te que la nulidad de las obligaciones accesorias no origina
la de la obligación principal, por lo que al tenor de este
artículo debe dejarse subsistente el contrato de mutuo sus-
crito por los codemandados así como el de prenda y depó-
sito respecto de la máquina industrial a la que se refiere la
factura de fojas (...).

£303 Nulidad parcial. Hipoteca con firma falsificada

Cas. Nº 1664-2004- Si en la constitución de hipoteca no está expresada la vo-
Santa. luntad del otorgante, al haberse falsificado su firma, este
D.J. Nº 94, p. 103.
ART. 224 hecho no determina que dicho negocio jurídico sea decla-
rado nulo, ya que las partes intervinientes y sustanciales
del contrato hipotecario sí han expresado su voluntad, esto
es, el acreedor y el fiador hipotecante.

£304 Nulidad refleja. Distinción entre acto jurídico y do-

cumento
Cas. Nº 398-97. Que, el Código Civil en el artículo 225 consagra la nulidad
D.J. Nº 38, p. 249. refleja, entendida como el principio de conservación del
ART. 225
acto aunque el documento se declare nulo.

De conformidad con el artículo 225 del Código Civil, no

Cas. Nº 675-92.
D.J. Nº 38, p. 249. debe confundirse el acto con el documento que sirve para
ART. 225 probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se
declare nulo, por cuanto la obligación es un efecto y nunca
una causa.

Exp. Nº 441-95-Lima.
No debe confundirse el acto con el documento que sirve
A. Hinostroza, para probarlo, tanto más que, tampoco cabe discutir ni
T. 1, p. 54.
ART. 225
decidir incidentalmente una nulidad al respecto.

Someter la nulidad del acto jurídico de la compraventa al

Exp. Nº 979-87-
Lambayeque. del instrumento que la contiene implica caracterizarla como
N.L. Nº 153, p. 597. acto ‘ad solemnitatem causa’, que es ajeno a su esencia
ART. 225
jurídica.

Que en el Derecho Peruano, la compraventa es un contra-

Cas. Nº 475-96.
D.J. Nº 38, p. 243. to consensual, que se forma por el solo consentimiento de
ART. 225 las partes, esto es cuando se produce acuerdo en la cosa
materia de la transferencia y el precio, como lo establecen
los artículos 1352 y 1529 del Código Civil, lo que no se
debe confundir con el documento que sirva para probar tal

136
 ACTO JURÍDICO .

contrato de compraventa, como también estipulan los ar-

tículos 225 del Código Civil y 237 del Código Procesal Civil.
Que es facultativo que el contrato de compraventa conste
en escritura pública para cumplir con el requisito del ar-
tículo 4 del Reglamento de las Inscripciones de los Regis-
tros Públicos, siendo de aplicación lo dispuesto en el ar-
tículo 1412 del Código Civil, desde que el otorgamiento de
escritura pública en este caso no reviste un requisito ad
solemnitatem, esto es que se haya convenido que la escri-
tura pública es requisito indispensable para la validez del
acto jurídico, bajo sanción de nulidad.

Conforme a la sentencia de vista, la escritura pública im- Cas. Nº 3494-2000-

Lima. 31/07/2001.
plica la formalización de un acto jurídico y son indepen- D.J. Nº 37, p. 172.
dientes el acto con el documento que le sirve para acredi- ART. 225
tarlo.

£305 Nulidad refleja. Invalidez de minuta

Si bien el inciso a) del artículo 57 de la Ley Nº 26002, Ley Cas. Nº 119-2006-
Lima. D.J. Nº 99,
del Notario, determina que toda minuta debe contar, como p. 153.
requisito indispensable, con la autorización de un aboga- ART. 225

do; y el inciso 2 del artículo 286 de la Ley Orgánica del

Poder Judicial, señala que no puede patrocinar el aboga-
do que no se halle hábil conforme al estatuto del respecti-
vo Colegio; ello no resulta suficiente para anular el acto
jurídico celebrado por los intervinientes, dado que lo esen-
cial del acto jurídico es la manifestación de voluntad ex-
presada por los contratantes.

£306 Nulidad refleja. Resultado de proceso penal

Pese a que se sigue un proceso penal contra los demanda- Exp. Nº 3060-1998-
Lima. Data 30,000. GJ.
dos, lo cierto es que el resultado de este no va a afectar la ART. 225
validez del acto jurídico que se cuestiona, en la medida
que se percibe tanto la manifestación como la declaración
de voluntad de los agentes y la forma prescrita por la ley
en cuanto al acto en sí; siendo que la suscripción en la
minuta (documento que sirve para probar el acto) del abo-
gado patrocinante o de tercera persona en su sustitución,
constituye una formalidad de naturaleza y efectos admi-
nistrativos que, eventualmente, pueden dar lugar a incri-
minación en caso de falsificación, mas no contamina la
libre voluntad de las partes.

137
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£307 Nulidad refleja. Improcedencia

Cas. Nº 1236-2003- Con relación al artículo doscientos veinticinco, este devie-
Puno. [Link]
ART. 225
ne en manifiestamente impertinente debido a que la pre-
tensión del actor no está dirigida a restarle validez solo al
documento que lo contiene sino también al acto jurídico,
pues, aparentemente, no habría prestado su voluntad para
constituirlo.

TÍTULO X

CONFIRMACIÓN DEL ACTO JURÍDICO

£308 Confirmación tácita. Por ejecución de contrato

Cas. Nº 1392-2002- Los artículos doscientos treinta y doscientos treintiuno
Callao.
Data 30,000. GJ.
permiten la confirmación del acto jurídico en el caso de la
ART. 231 anulabilidad del mismo, y no solo no se ha interpuesto la
acción de anulación que correspondería, sino que las par-
tes han ejecutado el contrato. En este caso, al confirmar la
compraventa se ha puesto claramente de manifiesto la in-
tención de renunciar a la acción de anulabilidad.

Cas. Nº 2670-2001- Los artículos 230 y 231 del Código Civil permiten la confir-
Callao. 31/07/2002.
D.J. Nº 48, p. 145.
mación del acto jurídico en caso de anulabilidad del mis-
ART. 231 mo, y la demandada no solo no ha interpuesto la acción de
anulación que le correspondería, sino que ella y la recu-
rrente han ejecutado la compraventa en forma total, y al
confirmar la compraventa, se ha puesto claramente de
manifiesto la intención de renunciar a la acción de anula-
bilidad.

Cas. Nº 1626-01-Lima. Si la demandante negó el origen de la deuda contraída fren-

01/04/2002.
D.J. Nº 43, p. 122. te al demandado, y negó sustraerse del cumplimiento de
ART. 231 ella, en consecuencia se colige que vino cumpliendo las
prestaciones contenidas en los contratos materia de nuli-
dad, no habiéndose cuestionado con anterioridad la ins-
cripción de las garantías reales pese a su publicidad. Por
tanto, se ha producido la ratificación tácita del acto jurídi-
co por la conducta indubitable y las circunstancias que
mostró la empresa demandante.

Cas. Nº 2656-2001- Si bien en el momento de celebración del contrato de com-

Lima. 02/05/2002.
D.J. Nº 45, p. 142.
praventa el representante de la demandada no tenía poder
ART. 231 para celebrar dicho contrato, posteriormente sí se le otor-

138
 ACTO JURÍDICO .

gó dicha facultad de acuerdo con la copia literal del Regis-

tro de Personas Jurídicas. Al respecto los artículos 230 y
231 del Código Civil permiten la confirmación del acto jurí-
dico en el caso de anulabilidad del mismo y la demandada
no solo no ha interpuesto la acción de anulación que le
correspondería, sino que ella y el recurrente han ejecuta-
do el contrato en forma total. En este caso la demandada
al confirmar la compraventa, ha puesto claramente de
manifiesto la intención de renunciar a la acción de anula-
bilidad.

139
 DERECHO DE FAMILIA .

LIBRO III
DERECHO DE FAMILIA

141
 DERECHO DE FAMILIA .

LIBRO III
DERECHO DE FAMILIA

SECCIÓN PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES

£309 Matrimonio. Definición

El matrimonio es la unión de un varón y una mujer en for- Exp. Nº 93-1998-Lima.
01/04/98.
ma voluntaria y estando legalmente aptos para ello, que Data 30,000. G.J.
se haya formalizado con sujeción a las disposiciones con- ART. 234

tenidas dentro de nuestro ordenamiento jurídico, por lo

que en caso de incumplimiento de las mismas es sancio-
nado este acto jurídico con nulidad.

El matrimonio constituye un acto jurídico sui géneris, que Cas. Nº 837-1997.

A.C. No hay Derecho.
origina deberes y derechos de contenido patrimonial, y los T. I, p. 123.
actos jurídicos que muchas veces celebran mantienen tal ART. 234
dualidad, que es componente esencial del Derecho de Fa-
milia. Por lo tanto, no es procedente aplicar a un acto de
estas características, como es el caso de la separación de
patrimonios, las normas generales de contratación que tie-
nen contenido eminentemente patrimonial.

El matrimonio es la forma legal de constituir una familia y Cas. Nº 3109-1998-

Cusco. A.C. No hay
consiste en la unión voluntaria concertada por un varón y Derecho. T. I, p. 123.
una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con ART. 234

sujeción a las disposiciones del Código Civil con la finali-

dad de hacer vida en común.

143
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN SEGUNDA
SOCIEDAD CONYUGAL

TÍTULO I

EL MATRIMONIO COMO ACTO

CAPÍTULO PRIMERO
ESPONSALES

£310 Esponsales. Noción

E.S. de 26/05/89. La promesa de matrimonio alegada por la accionante debe
Anales Judiciales.
p. 41. entenderse como la intención de contraer matrimonio de
ART. 239 una manera indubitable.

CAPÍTULO SEGUNDO
IMPEDIMENTOS

£311 Impedimentos. Doble matrimonio

Cas. Nº 226-1994.
A.C. No hay Derecho, El hecho de que una persona haya contraído matrimonio
p. 126. antes de que la sentencia que resolvió el divorcio de su
ART. 241
primer matrimonio sea aprobada en consulta, no constitu-
ye causal de impedimento por haber actuado de buena fe.

Cas. Nº 729-95. En el caso de coexistencia de dos sujetos con la misma

A.C. No hay Derecho,
p. 126.
vocación hereditaria a título de cónyuge, la validez de uno
ART. 241 de los matrimonios excluye la validez del otro, cuestión
que debe ser determinada en la vía correspondiente, no
siendo apta la vía no contenciosa. En consecuencia, se
debió proceder conforme a lo establecido en los artículos
121 y 427 inciso primero del Código Procesal Civil y no
emitir pronunciamiento sobre el fondo, resultando evidente
que se ha aplicado indebidamente el artículo 241 del Códi-
go Sustantivo.

144
 DERECHO DE FAMILIA .

CAPÍTULO TERCERO
CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO

£312 Celebración del matrimonio. Publicación de edic-

tos matrimoniales
Al no haberse publicado los edictos matrimoniales, y la Exp. Nº 93-1998-Lima.
solicitud de dispensa de publicación de los mismos no se Data 30,000. G.J.
ART. 250
sustentó en causa razonable alguna, más aún si no se ha-
bían presentado todos los documentos exigidos para la
celebración del matrimonio, este queda incurso en la cau-
sal de nulidad prevista en el inciso 8 del artículo 274.

£313 Celebración del matrimonio. Nulidad por incum-

plimiento de formalidades
Cas. Nº 2220-2005-
En el caso de la acción de nulidad por falta de formalida- Puno. Data 30,000.
des en la celebración del matrimonio, esta puede ser inter- G.J.
ART. 248
puesta por cualquiera que tenga interés legítimo y actual,
no requiriéndose que la nulidad sea interpuesta necesaria-
mente por uno de los cónyuges.

CAPÍTULO CUARTO
PRUEBA DEL MATRIMONIO

£314 Prueba del matrimonio. Existencia de juicio ante-

rior
Al haberse interpuesto con anterioridad la acción de divor- Exp. Nº 64-1998-Lima.
23/03/98.
cio por injuria grave, el demandante ha reconocido la vali- Data 30,000. G.J.
dez del matrimonio. ART.270

£315 Prueba del matrimonio. Existencia de partida o

unión de hecho
Si no se acredita la preexistencia del matrimonio con la par- Cas. Nº 547-1995.
A.C. No hay Derecho,
tida respectiva no puede alegarse que la mujer tenga impedi- p. 134.
mento matrimonial para consumar la unión de hecho. No ARTS. 272 Y 273

resultan de aplicación los artículos 272 y 273 del Código ma-

terial sobre la prueba que acredita la existencia del matrimo-
nio si se acredita que uno de los cónyuges convivía con per-
sona distinta de quien se le reputaba como cónyuge.

£316 Prueba del matrimonio. Posesión del estado de

casados Exp. Nº 1103-1994.
Data 30,000. G.J.
La duda sobre la celebración del matrimonio se resuelve ART. 273
favorablemente a su preexistencia, si los cónyuges viven

145
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

o hubieran vivido en posesión constante del estado de ca-

sados.

£317 Prueba del matrimonio. Nulidad de matrimonio

anterior
Cas. N° 2314-2004- El matrimonio se reputa vigente y válido en tanto que judi-
Moquegua.
Data 30,000. G.J. cialmente no se haya declarado su disolución o nulidad.
ARTS. 273 Y 326 Para tal fin, las partes deben acreditar que se haya confi-
gurado tales supuestos, caso contrario no se podrá exigir
a los órganos jurisdiccionales un pronunciamiento positi-
vo determinando la disolución o nulidad del matrimonio.
Por lo tanto, si los convivientes no logran acreditar que el
matrimonio anterior de uno de ellos es nulo o que ha sido
disuelto ya sea por divorcio o muerte, su pretensión pro-
cesal de reconocimiento de unión de hecho no podrá ser
amparada judicialmente, pues no se cumplen con los re-
quisitos indispensables que exige el artículo 326 del Códi-
go Civil.

CAPÍTULO QUINTO
INVALIDEZ DEL MATRIMONIO

£318 Invalidez del matrimonio. Régimen diferente al de

los actos jurídicos
Cas. Nº 2220-2005- La invalidez del matrimonio no tiene un tratamiento simi-
Puno. El Peruano,
02/01/00. lar al de la invalidez de los actos jurídicos, dado que si bien
ART. 274 el matrimonio comparte todos los elementos del acto jurí-
dico no es únicamente un acto jurídico sino que su natura-
leza y efectos trascienden a esta como instituto natural y
fundamental de la sociedad; así, la invalidez del matrimo-
nio, de acuerdo a la doctrina, se encuentra sujeta a princi-
pios tales como el favor matrimonii, esto es, la actitud o
predisposición del legislador a conceder un trato especial
de protección al matrimonio en orden a la conservación
de su esencia y mantenimiento de sus finalidades; por cuya
razón, la nulidad y anulabilidad del matrimonio contem-
plan sus propias causales en los artículos doscientos se-
tenticuatro y doscientos setentisiete del Código Civil.

Nuestra legislación recoge la teoría de la invalidez del

Cas. Nº 3001-2003-
Moquegua. matrimonio, la misma que no debe confundirse con la teo-
El Peruano, 30/05/05.
ría del acto jurídico (nulidad y anulabilidad de los actos
ART. 274
jurídicos), en virtud de la tesis de especialidad también
acogida por nuestro ordenamiento, según la cual el régi-

146
 DERECHO DE FAMILIA .

men de invalidez del matrimonio es distinto a la regula-

ción adoptada para el acto jurídico en general, toda vez
que encuentra su fundamento en que si bien el matrimo-
nio puede ser considerado un acto jurídico, sin embargo,
es de naturaleza tan trascendental para el orden social que
requiere de normas especiales que regulen dicha invali-
dez, ya que esta puede acarrear la disolución de la familia,
célula fundamental de la sociedad, por lo que resulta muy
distinto invalidar un acto que solo produce consecuencias
patrimoniales que anular una institución como el matri-
monio que tiene también consecuencias pero de orden fa-
miliar; en tal sentido, dicha invalidez se fundamenta en
motivos determinados.

La legislación sobre derecho familiar, por la naturaleza y Exp. Nº 455-1985.

Jurisp. Civil, CSJL,
consecuencia de las relaciones de familia, es especial, au- p. 20.
tónoma, no resultando por tanto de aplicación las normas ART. 274

generales del acto jurídico, máxime si la misma legisla-

ción contempla casos de convalidación del matrimonio nulo
y anulable por decisión posterior de los contrayentes.

Las normas sobre validez de matrimonio difieren de los Cas. Nº 194-1996.

Data 30,000. G.J.
criterios generales establecidos en materia de nulidad de ART. 274
acto jurídico. En nuestra legislación civil existen casos en
que el matrimonio inválido es susceptible de ser subsana-
do o convalidado. El artículo 274 inciso tercero regula los
casos excepcionales en los que el matrimonio que implica
bigamia pierde las características de matrimonio nulo. En
el caso de que el primer cónyuge del bígamo ha muerto o
si el primer matrimonio ha sido invalidado o disuelto por
divorcio, solo el segundo cónyuge puede demandar la in-
validez, siempre y cuando hubiera actuado de buena fe. La
acción caduca si no se ejercita dentro de un año desde que
se conoció del matrimonio anterior. Esta acción solamen-
te se transmite a los herederos de la segunda cónyuge,
cuando esta hubiera iniciado la acción dentro del plazo de
un año de conocido el matrimonio anterior.

£319 Invalidez del matrimonio. Causales de anula-

bilidad
Que siendo el matrimonio del casado nulo, por excepción, Exp. Nº 2186-1997-
Lima. 11/05/98.
el legislador conviene en otorgarle caracteres de anulable Data 30,000. G.J.
en tres supuestos: a) si el primer cónyuge del bígamo ha ART. 274

muerto; b) el primer matrimonio ha sido invalidado, o, c)

si este ha sido disuelto por divorcio, restringiendo en este

147
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

caso la acción al segundo cónyuge del bígamo, siempre

que hubiese actuado de buena fe, dándole un plazo peren-
torio para demandar, caso contrario caduca la acción, ad-
mitiéndose que el matrimonio nulo devengue en anulable,
y por lo tanto, sea objeto de confirmación por la inacción.

£320 Invalidez del matrimonio. Bigamia

Exp. Nº 802-1994- Producido el cambio de naturaleza de la causal de nulidad
Lima.
Data 30,000. G.J. por la de anulabilidad, la titularidad en la acción corres-
ART. 274 ponde en forma limitada al cónyuge del bígamo.

Exp. Nº 1041-1995-Ica. La acción de anulabilidad se limita solo al cónyuge del bí-

Data 30,000. G.J. gamo, siempre que haya actuado de buena fe, es decir,
ART. 274
ignorando el matrimonio anterior. Esta causal caduca si
no se interpone la acción en el transcurso de un año, des-
de que se tuvo conocimiento.

Cas. Nº 2176-1998. No se puede pretender la nulidad del segundo matrimonio

Data 30,000. G.J.
ART. 274
del bígamo, cuando el primer matrimonio de este ha sido
declarado nulo, pues si el primer matrimonio no vale, no
puede alegarse que aquel se encontraba impedido de con-
traer matrimonio.

Cas. Nº 1175-1998. Aunque se haya declarado nulo el segundo matrimonio

Data 30,000. G.J.
ART. 274 por la causal de bigamia, el segundo cónyuge que actuó
de buena fe mantiene sus derechos respecto a los bienes
sociales adquiridos durante la vigencia de su matrimonio.

Cas. Nº 3001-2003- El artículo 274 del Código Civil establece las causales de
Moquegua. El Peruano,
30/05/05. invalidez relacionadas con la aptitud nupcial, y prescisa-
ART. 274 mente en su inciso 3, señala que es nulo el matrimonio del
casado (bígamo), toda vez que este tiene impedimento para
celebrar nuevo matrimonio fundado en la necesidad de
conservar el tipo universal de la familia monogámica.

£321 Invalidez del matrimonio. Vía procesal

Cas. Nº 729-1995- Conforme al artículo 281 del Código Civil, la pretensión de
Lima. A.C.
No hay Derecho. T. II.
nulidad de matrimonio se tramita como proceso de cono-
ART. 281 cimiento.

148
 DERECHO DE FAMILIA .

£322 Nulidad del matrimonio. Diferencia con la anula-

bilidad
Los efectos jurídicos de la nulidad y de la anulabilidad del Cas. Nº 4086-2000-
La Libertad.
matrimonio, son distintos pues la nulidad absoluta signifi- Data 30,000. G.J.
ca la existencia de un vicio que afecta la validez del acto ART. 274

mismo del matrimonio, mientras la anulabilidad reconoce

la existencia de un vicio que no afecta las condiciones esen-
ciales del acto mismo y por ende puede ser subsanable.

En la teoría de la invalidez del matrimonio hay que distin- Cas. Nº 1641-1996-

guir la nulidad de la anulabilidad; la primera significa la Lambayeque.
Data 30,000. G.J.
existencia de un vicio que afecta la validez del acto del ART. 280
matrimonio, insanable, que determina su existencia y que
por ello puede ser demandado por cuantos tengan interés
y por el Ministerio Público y no caduca; la segunda, reco-
noce la existencia de un vicio que no afecta las condicio-
nes esenciales del acto mismo que puede ser subsanable o
que solo interesa a los cónyuges y por eso el ejercicio de la
acción queda limitado; mas en ambos casos la declaración
de la nulidad tiene eficacia retroactiva; esto es que si la de-
manda resulta fundada el matrimonio resulta inválido.

£323 Nulidad del matrimonio. Legitimación.

La acción de nulidad del matrimonio no consiste en una Cas. Nº 2220-05-Puno.
El Peruano, 02/01/00
acción intuito personae, por ende puede ser invocada por
ART. 279
cualquier persona que tenga interés legítimo.

Cas. Nº 194-1996-
Si bien es cierto que el artículo 278 del Código Civil esta- Chimbote.
blece que los herederos del causante tienen el derecho de El Peruano, 30/12/97.
ART. 279
proseguir la acción de nulidad de matrimonio iniciada por
su causante, si se demuestra que este no inició dicha ac-
ción invalidatoria, sus herederos carecen del derecho de
iniciarla.

£324 Nulidad del matrimonio. Necesidad de buena fe

Para demandar la invalidez del segundo matrimonio en Cas. Nº 294-2003-
Lima.
aplicación del inciso 3 del artículo 274 del Código Civil se El Peruano, 31/03/04.
exige la existencia de buena fe, por lo que si la segunda ART. 274 INC. 3)

cónyuge reconoció que al contraer matrimonio con el de-

mandado sabía que su divorcio aún se encontraba en trá-
mite, no se puede concluir que esta se encuentre habilita-
da jurídicamente para demanda la nulidad de su matrimo-
nio.

149
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£325 Nulidad del matrimonio. Declaración de oficio

Cas. Nº 1860-2003- Conforme al artículo 275 del Código Civil, cuando la nuli-
La Libertad.
El Peruano, 02/08/04. dad del matrimonio es manifiesta, el juez podrá declararla
ART. 275 de oficio, lo cual esta respaldado por la opinión de trata-
distas nacionales como Gabriela Aranibar Fernández Dá-
vila quien afirma: (..) El Código vigente en su artículo dos-
cientos setenticinco reproduce que la acción puede hacer-
se valer por cualquier interesado (..) Ordena también que
la nulidad la declarara de oficio el juez cuando fuera mani-
fiesta. Es decir, cuando la nulidad fluya de las constancias
de la causa. Por consiguiente, no se requiere actuación de
prueba especial, teniendo en cuenta que no se trata de una
acción orientada a hacer anular el matrimonio, porque este
ya es nulo de por sí, sino a establecer dicha nulidad y a
declararla.

£326 Nulidad del matrimonio. Bigamia.

Cas. Nº 1615-03- Para determinar si resulta de aplicación el plazo de caduci-
Junín.
El Peruano, 28/02/05
dad también previsto por la norma denunciada, hay que
ARTS. 274 INC. 3) establecer desde cuando el segundo cónyuge de la bíga-
Y 275 ma tuvo conocimiento del matrimonio anterior.

Exp. Nº 3242-1997- La acción de nulidad de matrimonio no caduca, siendo que

Lima.
Data 30,000. G.J. el plazo de caducidad previsto en el inciso tercero del ar-
ART. 275 tículo 274 del Código Civil solo es aplicable para el supuesto
de nulidad de matrimonio en caso de bigamia.

TÍTULO II

RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES

CAPÍTULO ÚNICO
DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO

£327 Deberes y derechos de los cónyuges. Deber de

fidelidad
Cas. Nº 83-1996. Cono Los cónyuges se deben recíprocamente fidelidad y asis-
Norte. El Peruano,
30/12/97. p. 200.
tencia. Mientras el matrimonio se mantiene, los cónyuges
ARTS. 288 Y 333 INC. 6) se deben respeto mutuo. Al vivir la esposa con otro varón,
está quebrantando los deberes matrimoniales, lo que tam-
bién constituye conducta deshonrosa.

150
 DERECHO DE FAMILIA .

£328 Deberes y derechos de los cónyuges. Deber de

asistencia
La obligación de pagar una pensión alimenticia entre los Cas. Nº 3065-1998.
A.C. No hay Derecho,
cónyuges implica el cumplimiento del deber de asistencia p. 139.
de aquellos, el cual se encuentra establecido en el artículo ART. 342

282 del Código Civil. Asimismo, ante la falta de pago vo-

luntario, quien tenga derecho para solicitarlo, puede pedir
la determinación judicial de dicha pensión, al amparo del
artículo 342 del Código acotado.

£329 Deberes y derechos de los cónyuges. Deber de

hacer vida común
No se configura un supuesto de daño, por el hecho de que Cas. Nº 2497-2003-
Cajamarca. 16/09/04.
un cónyuge lleve al otro a vivir a la casa de sus padres, Data 30,000. G.J.
bajo el argumento de que con ello se causó una fuerte frus- ART. 289

tración en el proyecto de vida, de esposa, de mujer, de

profesional y laboral; en tanto, la supuesta dañada no ha
considerado que aquellos hechos constituyen deberes de
los cónyuges establecidos en los artículos 289 primera
parte, 290 y 293 del Código Civil.

£330 Deberes y derechos de los cónyuges. Participa-

ción en el gobierno del hogar
Res. del 15/09/87.
Las agresiones mutuas entre los cónyuges, el abandono Data 30,000. G.J.
del hogar conyugal constituido, así como los enfrentamien- ART. 290
tos policiales entre ambos, constituyen hechos que les
impiden participar en el gobierno del hogar y cooperar en
el mejor desenvolvimiento del mismo deber y derecho que
nace del matrimonio.

£331 Deberes y derechos de los cónyuges. Represen-

tación de la sociedad conyugal
Tratándose de actos como demandar la reivindicación o Exp. Nº 81-1994-
Arequipa.
desalojo del bien, esto es, de actos que se dirigen a incre- A. Hinostroza,
mentar, mantener, reconstituir o recuperar el patrimonio T. III, p. 39.
ART. 292
conyugal, no existe racionalidad en exigir que sea la socie-
dad conyugal la que interponga la acción, bastando que
sea uno de los cónyuges.

En virtud de la norma contenida en el artículo 294 inciso Exp. Nº 923-1998-

Lima. 14/08/98.
primero del Código Civil, concordante con el artículo 314 Data 30,000. G.J.
del referido cuerpo legal, la demandante está facultada para ART. 294

asumir la representación de su cónyuge en caso de impe-

151
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

dimento, de modo que resulta titular del derecho material

y a la vez parte demandante, consecuentemente tiene legi-
timación en la causa.

Exp. Nº 83-1997-AG- La sociedad conyugal y otros patrimonios autónomos,

La Libertad. 25/02/97.
Data 30,000. G.J. cuando son demandados, deben recaer en la totalidad de
ART. 292 los que la conforman.

Exp. Nº 779-1995- No existe discusión respecto a la representación de la so-

Junín.
Data 30,000. G.J.
ciedad conyugal que corresponde a ambos cónyuges, sin
ART. 292 embargo, interpretando con criterio sistemático, debe en-
tenderse que tal acto por consuno es para los casos en
que existe perjuicio para la sociedad y de ninguna manera
puede considerarse cuando existe beneficio a la sociedad.

Cas. Nº 2846-1998. La exigencia de la representación de la sociedad conyu-

A.C. No hay Derecho,
p. 141.
gal, conjuntamente por ambos cónyuges, prevista en el
ART. 292 artículo 292 del Código Civil, está referida a supuestos vin-
culados sobre obligaciones en las que la sociedad se vea
comprometida y, además, cuando se contesten demandas,
mas no cuando se interponen estas, ya que de conformidad
con el artículo 65 del Código Procesal Civil, la sociedad pue-
de ser representada por cualquiera de los cónyuges.

Cas. Nº 388-1995.
El recurrente no puede alegar mediante casación la repre-
A.C. No hay Derecho, sentación conjunta de los cónyuges si es que no ha formu-
p. 141.
lado la denuncia civil conforme al artículo 102 del Código
ART. 292
Procesal Civil y si no ha deducido oportunamente la ex-
cepción pertinente, conforme al artículo 446 incisos cuarto
y sexto del acotado.
No es aplicable el artículo 292 si es que el recurrente ha
sido demandado como poseedor precario en cuanto po-
see el inmueble materia de la litis sin título alguno.

Cas. Nº 3053-1998.
Del artículo 289 se desprende que dentro de la definición
A.C. No hay Derecho, de necesidades ordinarias del hogar, se encuentra la nece-
p. 141.
ART. 292
sidad de proveer un domicilio conyugal en el que los cón-
yuges puedan hacer vida en común. En consecuencia, para
alquilar un bien para destinarlo a domicilio conyugal, bas-
ta la intervención de uno de los cónyuges.

Cas. Nº 911-1999.
A.C. No hay Derecho,
El artículo 292 del Código Civil distingue los actos de ad-
p. 141. ministración ordinaria y los que no son; en el primer caso
ART. 292 no se exige que uno de los cónyuges otorgue poder al otro;

152
 DERECHO DE FAMILIA .

en cambio, en los otros actos sí es necesario dicho requisito.

La asunción de una deuda o carga social es un acto que
excede la administración ordinaria, requiriéndose por eso
el otorgamiento de poder expreso, puesto que no puede
presumirse el consentimiento tácito del otro cónyuge, al
no atribuirle la ley expresamente a dicho silencio el carác-
ter de manifestación de voluntad, conforme lo exige el ar-
tículo 142 del Código sustantivo.

£332 Deberes y derechos de los cónyuges. Represen-

tación unilateral Cas. Nº 906-2003-
Huaura. El Peruano,
Las causales previstas en el artículo 294 del Código Civil, 31/03/04.
ART. 294
no son copulativas.

TÍTULO III

RÉGIMEN PATRIMONIAL

CAPÍTULO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES

£333 Régimen patrimonial. Elección y formalidad

La organización económica de la familia constituida matri- Cas. Nº 3109-1998.
monialmente se regula a través de los llamados regíme- A.C. No hay Derecho,
p. 142.
nes patrimoniales que, de acuerdo a nuestro ordenamien- ART. 295
to legal, son la sociedad de gananciales y la separación de
patrimonios.

En cuanto al régimen patrimonial en el matrimonio, los Cas. Nº 1345-1998-

Lima. El Peruano,
futuros cónyuges, antes de la celebración, pueden optar 20/01/98.
por el régimen de sociedad de gananciales o el de separa- ART. 295

ción de patrimonios, debiendo en el segundo caso otorgar

escritura pública bajo sanción de nulidad.

La inscripción en el registro de los actos que afectan el Exp. Nº 134-1995-

Piura.
régimen patrimonial en el matrimonio es imprescindible M. Ledesma,
p.177.
para su vigencia, así sucede cuando se opta por la separa-
ART. 295
ción de patrimonios o por la sustitución de dicho régimen.

153
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£334 Régimen patrimonial. Sustitución

Cas. Nº 1345-1998. La sustitución de un régimen patrimonial por otro durante
A.C. No hay Derecho,
p. 142. la vigencia del matrimonio debe constar en escritura pú-
ART. 295 blica, lo cual constituye un requisito para su validez que es
la cualidad o atributo necesario de un acto jurídico para
que surta efectos legales, pero su inobservancia no es san-
cionada con nulidad. Siguiendo la regla contenida en el
artículo 144 del Código Civil, se concluye que se trata de
una forma ad probationem, y en consecuencia las partes
pueden compelerse recíprocamente a llenarla; a diferen-
cia de lo estipulado por el artículo 295 del Código sustanti-
vo donde la exigencia de que el acuerdo de separación de
patrimonios adoptado antes del momento de la celebra-
ción del matrimonio deba constar en escritura pública,
constituye una formalidad ad solemnitatem, pues su inob-
servancia es sancionada con la nulidad del acto jurídico de
conformidad con lo establecido por el inciso sexto del ar-
tículo 219 del Código acotado.

Cas. Nº 1345-1998- En principio, se advierte que los artículos 295 y 296 regu-
Lima. El Peruano,
20/01/99. lan el régimen patrimonial del matrimonio en distintos
ART. 296 momentos, en su constitución inicial antes del matrimo-
nio y en su sustitución voluntaria después de celebrado el
matrimonio, y para lo cual utilizan diferente redacción, pues
en un caso claramente se señala que la escritura pública
debe otorgarse bajo sanción de nulidad, mientras que en
el otro caso, después de facultar la sustitución del régi-
men, se dispone la escritura pública para la validez, que es
la cualidad o atributo necesario de un acto jurídico para
que surta efectos legales, y no sanciona con nulidad, por
lo que debe concluirse que se trata de una forma ad proba-
tionem y que las partes pueden compelerse recíprocamente
a llenarla.

La inscripción en el registro de los actos que afectan el

Exp. Nº 134-1995-
Lima. régimen patrimonial en el matrimonio es imprescindible
M. Ledesma, p. 177.
para su vigencia, así sucede cuando se opta por la separa-
ART. 296
ción de patrimonios o por la sustitución de dicho régimen.

Cas. Nº 880-1997.
El artículo 296 del Código Civil establece los requisitos de
A.C. No hay Derecho, validez del convenio de sustitución del régimen patrimo-
p. 143.
nial del matrimonio, y no está referido a cuestiones con-
ART. 296
cernientes al Derecho de Sucesiones.

154
 DERECHO DE FAMILIA .

CAPÍTULO SEGUNDO
SOCIEDAD DE GANANCIALES

£335 Sociedad de gananciales. Definición

La sociedad de gananciales es uno de los dos regímenes Cas. Nº 1925-2002A
patrimoniales que contempla nuestra Codificación Civil Arequipa.
El Peruano, 03/11/04.
para el desarrollo del matrimonio, en virtud del cual pue- ART. 301
den existir dos tipos de bienes: los bienes propios de cada
cónyuge y los bienes sociales, de conformidad con el ar-
tículo trescientos uno del Código Civil; régimen patrimo-
nial este que fenece en virtud a diversas causales.

£336 Sociedad de gananciales. Naturaleza

Los bienes sociales no se encuentran formados por dere- Exp. Nº 032-2005
Lima.
chos y acciones, ya que la sociedad de gananciales no tie- Data 30,000. G.J.
ne la naturaleza de un ente mercantil, y solo al final de la ART. 301
misma (sociedad) se puede determinar la porción que co-
rresponde a cada cónyuge, por lo que mal podría dispo-
nerse la ejecución de un bien social cuando no se ha acre-
ditado que la sociedad de gananciales se ha disuelto o fe-
necido a efectos de determinar el porcentaje que pertene-
ce a cada cónyuge.

La sociedad de gananciales está circunscrita a normas de Cas. Nº 590-2004-

Lima. El Peruano,
orden público que no pueden ser modificadas por los cón- 30/11/05.
yuges, estas no deben confundirse con las reglas de la co- ARTS. 301 Y 323
propiedad o condominio, ya que no hay derechos o accio-
nes de los cónyuges, hasta que se produzca la liquidación
de la sociedad, conforme lo dispone el artículo trescientos
veintitrés del Código Civil, a lo que se adiciona que, todo
bien después de celebrado el matrimonio se considera de
la sociedad de gananciales, el cual solo responde por las
obligaciones contraídas por esta y no por las asumidas de
manera personal por cada cónyuge; y por el otro, el cum-
plimiento de las obligaciones y el derecho que tiene el
acreedor de poder hacer fáctica su acreencia frente al deu-
dor pero sin vulnerar derechos de terceros.

£337 Sociedad de gananciales. Bienes adquiridos an-

tes del matrimonio
Si el demandado adquirió bienes antes de contraer matri- Cas. Nº 2227-2002
La Libertad.
monio con la accionante, manteniendo tales títulos en la El Peruano, 31/04/04.
calidad de bienes propios, se concluye que tales bienes no ART. 302

pueden ser objeto de la separación pretendida por la de-

155
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

mandante, puesto que no pertenecen a la sociedad de ga-

nanciales.

£338 Sociedad de gananciales. Bienes adquiridos lue-

go del matrimonio
Cas. Nº 838-1996. El bien cuya declaración de bien libre pretende el recurrente
A.C. No hay Derecho,
p. 149. fue adquirido con anterioridad a contraer matrimonio,
ART. 310 mediante contrato de compraventa a plazos, y con pacto
con reserva de propiedad, es decir que el vendedor se re-
servó el derecho de propiedad, hasta que el comprador
demandante cumpla con pagar totalmente el precio con-
venido. Habiéndose cumplido con cancelar dicho precio
con posterioridad a la celebración del matrimonio, en vi-
gencia del régimen de gananciales, el bien resulta ser co-
mún.

£339 Sociedad de gananciales. Bienes propios

Cas. Nº 829-2001-Ica. El inciso tercero del artículo trescientos dos del Código Ci-
El Peruano, 02/12/03.
ART. 302 vil preceptúa que son bienes propios de cada cónyuge los
que adquiera durante la vigencia del régimen a título gra-
tuito; empero, tanto la doctrina como la jurisprudencia es-
tablecen que quedan comprendidos dentro de este grupo
los bienes obtenidos por causa de herencia, legado y do-
nación.

Cas. Nº 2148-2002-Ica. La comunidad social de gananciales puede estar integra-

El Peruano, 30/06/05.
ARTS. 301 Y 302
da por los bienes propios de cada cónyuge y los bienes de
la sociedad conyugal, que es importante determinar como
excepción, que si alguien adquiere a título gratuito un bien
durante la vigencia del matrimonio este se considera como
bien propio. teniendo la facultad de disponer de el o gra-
varlo conforme señala el artículo trescientos tres del Códi-
go Civil.

Cas. Nº 1599–2003 Si uno de los cónyuges adquiere un bien antes de contraer

Ayacucho.
Data 30,000. G.J. matrimonio es erróneo considerar que tal condición de bien
ART. 302 propio haya variado a bien social por el hecho de no ha-
berse efectuado separación de patrimonios o que se haya
incorporado a la sociedad de gananciales en mérito de un
documento unilateral elaborado por el otro cónyuge. Por
lo tanto el cónyuge, que aparece en el registro como único
propietario, puede enajenarlo sin que sea necesaria la in-
tervención del otro.

156
 DERECHO DE FAMILIA .

Es válida la enajenación de los bienes propios producida Exp. Nº 602-1995-

Tacna. Ramírez,
antes de la celebración del matrimonio, por lo que la cón- p. 335.
yuge carece del derecho de demandar la nulidad de la venta ART. 315

de dicho bien.

£340 Sociedad de gananciales. Bienes sociales

Cas. Nº 2071-2003.
La presunción del artículo 310 del Código Civil, según el Ancash.
cual todos los bienes se presumen sociales, conlleva im- Data 30,000. G.J.
plícita también el que los créditos a favor de uno de los ART. 310

cónyuges ha beneficiado al otro, situación que no ha sido

rebatida con pruebas en este proceso, en el que, como se
ha expresado, la eficacia del pagaré subsiste respecto a la
cónyuge del accionante.

La Sala erróneamente estima que previamente es necesa- Cas. Nº 746-1997,

A.C. No hay Derecho,
rio determinar en un proceso si los bienes son o no conyu- p. 149.
gales, desconociendo que en virtud del artículo 310 del ART. 311
Código Civil tales bienes se presumen sociales, salvo prue-
ba en contrario.

Si el inmueble fue adquirido durante la vigencia de la so- Cas. Nº 1603-2001-

Ucayali.
ciedad conyugal, el mismo tiene la calidad de bien social, Data 30,000. G.J.
no pudiendo ser considerado como bien propio, pues re- ART. 311

sulta insuficiente el hecho de que el inmueble haya sido

adjudicado con carácter gratuito a uno de los cónyuges,
debiéndose entender que la posesión ha sido ejercida a
favor de la sociedad conyugal.

Si los bienes adquiridos en favor de uno solo de los cónyu- Cas. Nº 829-2001-Ica.
El Peruano, 02/12/03.
ges por la adjudicación gratuita de tierras se efectuó en ART. 310
virtud de haber sido calificado como beneficiario de Refor-
ma Agraria al amparo del Decreto Ley diecisiete mil sete-
cientos dieciséis, tal adjudicación no se encuentra com-
prendida dentro del marco señalado en el artículo 302, in-
ciso 3, pues el inmueble sublitis tiene la condición de bien
social que le otorga el artículo trescientos diez del Código
Civil.

Las acciones emitidas, que fueron pagadas con el aporte Cas. Nº 2021-2004-
del inmueble perteneciente a una sociedad de ganancia- Lima.
El Peruano, 30/03/06.
les, ello permite concluir que dichas acciones correspon- ART. 310
den a la sociedad de gananciales. Esto es, el referido in-
mueble tenia la calidad de bien social y el hecho que las
acciones hayan sido emitidas solo a nombre del marido

157
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

de la demandante, conforme se aprecia en la cláusula se-

gunda de la escritura de constitución social de la empresa,
no menoscaba su naturaleza, pues dichas acciones tienen
la calidad de bienes de la sociedad de gananciales como
prescribe el artículo 310 del Código Civil y como así se ha
establecido en la instancia.

Cas. Nº 2176-1999. La declaración judicial efectuada a favor del que adquiere

A.C. No hay Derecho,
p. 149. el dominio de un bien por prescripción, en base de la po-
ART. 310 sesión directa y pacífica, no puede considerarse como un
acto de liberalidad; en consecuencia si dicha posesión fue
ejercida durante la unión matrimonial, el inmueble consti-
tuye un bien social, por más que el juez haya declarado en
su sentencia que el bien fue adquirido por prescripción
únicamente por el marido.

£341 Sociedad de gananciales. Responsabilidad por

deudas de la sociedad
Cas. Nº 2421-2002- Al constituir la sociedad de gananciales un patrimonio au-
La Libertad. Data tónomo, este solo responderá por obligaciones asumidas
30,000. G.J.
ART. 308 por ella y no por obligaciones asumidas personalmente
por cada uno de los cónyuges, salvo que el objeto de la
obligación hubiese tenido como beneficiario a dicha so-
ciedad.

Cas. Nº 159-2005- El artículo 292 del Código Civil regula la representación de

Junín. El Peruano.
04/07/06.
la sociedad conyugal. Si bien los bienes sociales constitu-
ART. 307 yen un patrimonio autónomo en el cual ni el cónyuge ni la
cónyuge tienen alícuotas como en el caso de la copropie-
dad, ello no significa en forma absoluta que un bien social
no pueda responder por las obligaciones asumidas por uno
solo de los cónyuges, como así puede desprenderse de
los artículos 307 y 308 del Código Sustantivo, de los que
puede inferirse que los bienes sociales si han de respon-
der cuando la deuda haya sido contraída en beneficio o
provecho del hogar conyugal o de la familia.

Cas. Nº 4-1995. La explotación de un hotel es una actividad comercial cu-

A. C. No hay Derecho,
p. 149.
yas utilidades y pérdidas corresponden a la sociedad de
ART. 310 gananciales. En tal virtud, esta debe responder por las deu-
das contraídas conforme al artículo 317 del Código Civil,
siendo irrelevante que la sentencia de vista haya sustenta-
do dicha responsabilidad en las normas que regulan la
copropiedad.

158
 DERECHO DE FAMILIA .

Cuando en autos se ha establecido que las utilidades y Cas. Nº 4-1995.

A.C. No hay Derecho,
pérdidas generadas de la explotación de una actividad p. 153.
comercial, corresponden a la sociedad de gananciales, los ART. 317

bienes sociales responden por las deudas producidas como

consecuencia de la actividad económica de la que se tratase.

No estando probado que la deuda contraída por el marido Exp. Nº 1144-1998-

Lima. 16/06/98.
demandado haya redundado en provecho de la sociedad Data 30,000.G.J.
conyugal, ni que esta haya servido para atender las cargas ART. 317

del hogar, en tal virtud, por interpretación contrario sensu

a lo dispuesto en el artículo 317 del Código Civil, los bie-
nes adquiridos dentro de la sociedad conyugal no pueden
responder por la deuda adquirida solo por el marido.

Al constituir la sociedad de gananciales un patrimonio au- Cas. Nº 3109-1998.

tónomo, este solo responderá por obligaciones asumidas A.C. No hay Derecho,
p. 154.
por esta y no por obligaciones asumidas personalmente ART. 317
por cada cónyuge, salvo que el objeto de la obligación
hubiese tenido como beneficiario a dicha sociedad. En con-
secuencia no puede trabarse embargo sobre un bien so-
cial para responder por la deuda personal de uno de los
cónyuges ni menos trabarse embargo sobre un determi-
nado porcentaje de dicho bien, por cuanto la sociedad de
gananciales no constituye un régimen de copropiedad,
basado en un sistema de alícuotas.

La naturaleza persecutoria de la hipoteca se mantiene res- Cas. Nº 1572-2002-

Arequipa. 10/10/02.
pecto de las obligaciones constituidas por la esposa aun- Data 30,000. G.J.
que haya variado su estado civil, puesto que dicha natura- ART. 318
leza persecutoria no se dirige contra las personas que sus-
criben la garantía real sino contra el bien gravado que es
el que responde por las deudas contraídas y no pagadas.

£342 Sociedad de gananciales. Embargo y ejecución

de bienes sociales
Los derechos que el deudor casado tenga en los bienes Cas. Nº 829-2001-Ica.
Data 30,000. G.J.
sociales con su cónyuge, también forman parte de su pa- ART. 308
trimonio, y no hay norma legal que impida que sean em-
bargados en garantía de una obligación, para cautelar las
acreencias sobre los derechos que el deudor tendrá al li-
quidarse la sociedad de gananciales. No hay embargo res-
pecto a los derechos y acciones que le corresponden a la
cónyuge actora y se mantiene dicha medida sobre los que

159
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

corresponden al cónyuge deudor, procediéndose a su eje-

cución cuando fenezca la sociedad de gananciales.

Exp. Nº 18364-3877- Los embargos sobre bienes de la sociedad conyugal no

1999-Lima. El Peruano,
13/01/00. son susceptibles de realización en tanto dure la vigencia
ART. 316 de esta, lo cual no impide la subsistencia de la medida cau-
telar desde que garantiza a futuro el resarcimiento de la
obligación. Asimismo, mantener la vigencia de la medida
cautelar implica evitar la desaparición del patrimonio mo-
biliario e inmobiliario de la sociedad conyugal, cuyo por-
centaje pertinente al liquidarse, garantizaría la obligación,
y conforme a lo expuesto precedentemente.

Cas. Nº 590-2004- Cabe ordenar el levantamiento de una medida cautelar de

Lima. El Peruano, embargo en forma de inscripción trabada sobre un inmue-
30/11/05.
ARTS. 301 Y 307 ble de la sociedad de gananciales, hasta el porcentaje que
le correspondería al cónyuge en caso de liquidación de
gananciales, puesto que, los bienes sociales de la socie-
dad de gananciales, son de naturaleza autónoma con ga-
rantía institucional, por cuanto sus normas son de orden
público, entendida esta conforme a la doctrina imperante,
como aquella situación de normalidad en que se mantiene
un Estado cuando se desarrollan las diversas actividades
individuales y colectivas.

Cas. Nº 1718-1999- Los derechos que el deudor casado tenga en los bienes
Lima.
A.C. No hay Derecho, sociales con su cónyuge, también forman parte de su pa-
p. 144. trimonio, y no hay norma legal que impida que sean em-
ART. 330
bargados en garantía de una obligación, por eso el artícu-
lo 330 del Código Sustantivo establece que la declaración
de insolvencia de uno de los cónyuges determina de pleno
derecho la sustitución del régimen de sociedad de ganan-
ciales por el de separación de patrimonios, y el artículo
309 del mismo Código señala que la responsabilidad ex-
tracontractual de uno de los cónyuges se puede hacer efec-
tiva en la parte de los bienes de la sociedad que le corres-
ponderían en caso de liquidación.

Cas. Nº 2150-1998- La sociedad conyugal puede subsistir aun cuando se liqui-

Lima. El Peruano,
19/03/99.
de la sociedad de gananciales y esta, además de las cau-
ART. 318 sales señaladas en el Art. 318, puede liquidarse por decla-
ración de insolvencia de uno de los cónyuges, como esta-
blece el Art. 330 del CC, concordante con los artículos 115
y 127 del Decreto Legislativo Nº 845; de tal manera que
nada impide embargar los derechos expectaticios de un

160
 DERECHO DE FAMILIA .

cónyuge en la sociedad de gananciales, a la espera de su

liquidación.

Habiendo sido adquirido el predio sub litis bajo una rela- Cas. Nº 2280-2001-
Tacna. El Peruano,
ción convivencial que originó un régimen de sociedad de 01/12/04.
gananciales que luego se formalizó mediante matrimonio, ART. 310

no procede el embargo sobre el cincuenta por ciento de

los derechos expectaticios de uno de sus miembros mien-
tras no fenezca el régimen de la sociedad de gananciales
bajo los supuestos previstos en el artículo trescientos die-
ciocho del Código Civil.

Siendo la obligación puesta a cobro de carácter personal Exp. Nº 5152-1999-

del ejecutado, no resulta procedente ordenar el remate de Lima. El Peruano,
14/01/00.
un bien de propiedad de la sociedad conyugal, por no ha- ART. 317
berse liquidado aún la misma.

El hecho que la constitución de una deuda puesta a cobro Cas. Nº 3467-2001.

El Peruano, 28/02/05.
haya contado solamente con la participación de uno de los ART. 308
miembros de la sociedad conyugal, no imposibilita que el
banco ejecutante pueda pretender hacerse cobro con la
ejecución del bien social perteneciente a la sociedad con-
yugal; puesto que precisamente fueron ellos quienes vo-
luntariamente otorgaron en garantía hipotecaria dicho bien,
teniendo pleno conocimiento de que dicha deuda podía
responder incluso por deudas asumidas por terceros y con
mayor razón por las deudas asumidas por uno de los inte-
grantes de la sociedad conyugal.

Los bienes embargados no constituyen una copropiedad, Exp. Nº 45303-1998-

Lima.
estos pertenecen a la sociedad conyugal que tiene el eje- El Peruano, 10/04/00.
cutado su cónyuge, en consecuencia, constituyen un patri- ART. 317

monio autónomo e indivisible respecto del cual no se pue-

de asignar porcentaje alguno de propiedad a cada cónyu-
ge, pues ello solo será posible cuando se ejecute la liqui-
dación de la sociedad de gananciales, lo que sucederá lue-
go de haber fenecido la misma, conforme lo prevén los
artículos 322 y 323 del Código Civil.

Que siendo ambos cónyuges sujetos pasivos de la rela- Exp. Nº 1264-1997-

Lima. 16/01/98.
ción procesal, pues aparecen como aceptantes y por ende Data 30,000.G.J.
obligados de las cambiales en cobranza, es procedente el ART. 317
embargo sobre los bienes sociales, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 317 del Código Civil.

161
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 122-05-CSC-
Lima. 14/06/05.
Los bienes sociales pese a poder ser afectados por medi-
Data 30,000. G.J. das cautelares, embargos u otro tipo de gravámenes no
ART. 317 pueden ser materia de remate hasta que la sociedad de
gananciales haya fenecido o haya sido liquidada. Tal crite-
rio resulta aplicable cuando el ejecutado -sea como obli-
gado principal o corno avalista- sea uno solo de los inte-
grantes de la sociedad conyugal, toda vez que el funda-
mento de dicha conclusión es que los bienes sociales no
se encuentran conformados por derechos y acciones, al
no poseer la sociedad de gananciales la naturaleza de un
ente mercantil, pudiendo determinarse solamente la por-
ción que corresponde a cada cónyuge al final de la misma
sociedad. Por tanto, si fue la sociedad conyugal en su con-
junto (ambos cónyuges) quienes avalaron a un deudor en
la obligación contenida en la letra de cambio deben de
pagar la deuda.

Cas. Nº 911-1999. Hasta que no fenezca y se liquide la sociedad de ganancia-

A.C. No hay Derecho,
p. 154. les, no resulta procedente embargar ni rematar supuestas
ART. 317 acciones y derechos respecto de bienes sociales, pues so-
bre estos no existe un régimen de copropiedad. Ese crite-
rio ha sido establecido por la Sala Civil de la Corte Supre-
ma en las diversas Ejecutorias que señalaron que los bie-
nes sociales son de propiedad de la sociedad de ganancia-
les, constituyendo un patrimonio autónomo distinto al pa-
trimonio de cada cónyuge, no resultando aplicables las
normas sobre copropiedad porque los cónyuges no son
propietarios de alícuotas respecto de los bienes sociales.

II Pleno Jurisdiccional El Código Sustantivo otorga un tratamiento sui géneris por

Civil 1998. Acuerdo
Nº 7. Data 30,000. G.J. la naturaleza especial y privilegiada de la obligación ali-
ARTS. 316 Y 472 mentaria. Así el artículo 316 inc. 2 del C.C. establece que:
“son de cargo de la sociedad los alimentos que uno de los
cónyuges está obligado por ley a dar a otras personas”.
En consecuencia, los bienes sociales son embargables por
deudas alimentarias del otro cónyuge. Es más, en aplica-
ción del artículo 317 del acotado, incluso responden a pro-
rrata los bienes propios del otro cónyuge, de no existir bie-
nes sociales. De allí se colige que no es necesario hacer
recaer el embargo solo en los derechos y acciones del cón-
yuge obligado.
Además, resulta lógico concluir que puede irse al remate
de los bienes embargados, aun durante la vigencia de la
sociedad de gananciales.

162
 DERECHO DE FAMILIA .

£343 Sociedad de gananciales. Prohibición de contra-

tar entre cónyuges
Es necesario precisar que el régimen de sociedad de ga- Cas. Nº 95-1996-Ica.
nanciales está regulado por normas denominadas de or- El Peruano, 30/12/97.
ART. 312
den público, estableciéndose limitaciones de orden con-
tractual entre los cónyuges.

£344 Sociedad de gananciales. Administración del pa-

trimonio social
Por acto de administración, debe entenderse todo aquel Cas. Nº 3053-1998.
A. C. No hay Derecho,
acto que recayendo sobre bienes y derechos, tiene por ob- p. 150.
jeto conservar y obtener su normal rendimiento, constitu- ART. 313

yendo un típico acto de administración el entregar un bien

en arrendamiento, mas no el tomar un bien en arrendamien-
to, pues el pago de la renta convenida importa un acto de
disposición sobre las sumas destinadas a dicho fin.

Al constituir la sociedad de gananciales un patrimonio au- Cas. Nº 3109-1998,

A. C. No hay Derecho,
tónomo distinto a un régimen de copropiedad, para reali- p. 150.
zar actos de administración de los bienes sociales que la ART. 313

integran será necesaria la voluntad coincidente de ambos

cónyuges que constituye la voluntad de la sociedad de
gananciales.

El artículo 313 se inspira en la necesidad de evitar el abuso Exp. Nº 1772-1990-

Junín. N.L. Nº 223,
del derecho en la administración de los bienes sociales que p. J-8.
usualmente la ejercita el marido. ART. 313

El artículo 292 del Código Civil distingue los actos de admi- Cas. Nº 911-99,
nistración ordinaria y los que no son; en el primer caso no A. C. No hay Derecho,
p. 150.
se exige que uno de los cónyuges otorgue poder al otro; en ART. 313
cambio, en los otros casos sí es necesario dicho requisito.
La asunción de una deuda o carga social es un acto que
excede la administración ordinaria, requiriéndose por eso
el otorgamiento de poder expreso, puesto que no puede
presumirse el consentimiento tácito del otro cónyuge, al
no atribuirle la ley expresamente a dicho silencio el carác-
ter de manifestación de voluntad, conforme lo exige el ar-
tículo 142 del código sustantivo.

Cuando no se trata de enajenación y gravamen de propie-

Exp. Nº 1301-1985-
dad común, sino de una acción de reivindicación de la mis- Apurímac.
Data 30,000. G.J.
ma en defensa del citado patrimonio, no es necesaria la
ART. 313
intervención del cónyuge.

163
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 2021-2004-
Lima. El Peruano,
Si las acciones se emitieron a nombre de uno solo de los
30/03/06. cónyuges, la representación en la Junta General de Accio-
ART. 315 nistas le correspondía a dicho cónyuge, no siendo necesa-
ria la presencia ni la participación de la cónyuge deman-
dante, tanto sí que su ausencia no produce la nulidad de
los acuerdos adoptados en dicha Junta. No siendo de apli-
cación el artículo 315 del CC.

Exp. Nº 923-1998- En virtud de las normas contenidas en el artículo 294 inci-

Lima. 14/08/98.
ART. 314
so primero del Código Civil, concordante con el artículo
314 del referido cuerpo legal, la demandante está faculta-
da para asumir la representación de su cónyuge en caso
de impedimento, de modo que resulta titular del derecho
material y a la vez parte demandante, consecuentemente
tiene legitimación en la causa.

£345 Sociedad de gananciales. Disposición de bien so-

cial
Cas. Nº 1687-2003- El matrimonio es una institución que interesa al orden pú-
Loreto.
Data 30,000. G.J. blico por su carácter social y económico siendo sus nor-
ART. 315 mas de interés social, en consecuencia se considera con-
trario al sistema el acto unilateral donde uno de los cónyu-
ges enajena un bien social (bienes muebles o inmuebles
registrables), sin la participación del otro, bajo sanción de
nulidad absoluta del acto jurídico. En caso contrario, será
necesario otorgar un poder especial al otro cónyuge para
disponer de bienes o gravarlos.

Cas. Nº 941-1995. Los bienes sociales de la sociedad de gananciales son de

A.C. No hay Derecho,
p. 151. naturaleza autónoma con garantía institucional, por cuan-
ART. 315 to sus normas son de orden público, sin que puedan modi-
ficarse por la sola voluntad de los cónyuges. En consecuen-
cia, no existe una situación de copropiedad sobre ellos, es
decir, los cónyuges no tienen derechos o acciones sobre
tales bienes, hasta que se produzca la liquidación de dicha
sociedad. Por lo tanto, su disposición debe efectuarse por
ambos cónyuges, caso contrario el acto jurídico del que se
tratase es nulo.

Cas. Nº 111-2006-
Lambayeque.
La presencia de ambos cónyuges en un acto de disposi-
Data 30,000. G.J. ción o gravamen, no supone un requisito de validez del
ART. 315
acto jurídico, sino supone una adecuada legitimidad para
contratar, es decir, la intervención de ambos cónyuges
supone dar cumplimiento a un requisito de eficacia deno-

164
 DERECHO DE FAMILIA .

minado legitimidad para contratar, el cual implica el “po-

der de disposición que tiene el sujeto en relación a una
determinada situación jurídica.

Los bienes objeto de la venta son bienes sociales del ma- Cas. Nº 1854-2000-
Lambayeque.
trimonio, por lo que para disponer de ellos se requería de Data 30,000. G.J.
la intervención del marido y la mujer, lo que no ha ocurri- ART. 315

do respecto de la cónyuge, por lo que esta falta de mani-

festación de voluntad, no podría convalidarse con el reco-
nocimiento realizado posteriormente.

Al constituir la sociedad de gananciales un patrimonio au- Cas. Nº 3109-1998.

tónomo distinto a un régimen de copropiedad, para reali- A.C. No hay Derecho,
p. 153.
zar actos de disposición de los bienes sociales que la inte- ART. 315
gran será necesaria la voluntad coincidente de ambos cón-
yuges que constituye la voluntad de la sociedad de ganan-
ciales.

La porción donada por uno de los cónyuges solo compren- Exp. Nº 712-1995-
de el cincuenta por ciento del bien inmueble, como exten- Huaura.
M. Ledesma, p.170.
sión superficial, sin referirse a ninguna edificación que ART. 315
pudiera existir sobre dicho terreno. Pero, tratándose de un
bien propio del marido, en lo que se refiere exclusivamen-
te al terreno y en la proporción que le correspondía en bien
indiviso, no requería del consentimiento de su cónyuge
para efectuar la donación a favor de su madre.

Si bien se exige la participación de ambos cónyuges para Cas. Nº 595-2002

Huánuco.
la disposición de los bienes sociales, la demandante ha Data 30,000. G.J.
permitido que su cónyuge adquiera el bien en condición ART. 315

de soltero y constituya garantía hipotecaria sobre el inmue-

ble en esa misma condición sin haber impugnado la vali-
dez de contrato de compra venta, teniendo conocimiento
de los hechos y, por ende, consintiéndolos.

La sociedad de gananciales es un ente jurídico autónomo, Cas. Nº 837-1997.

A.C. No hay Derecho,
titular del derecho de propiedad sobre los bienes sociales, p. 151.
no constituyendo un régimen de copropiedad. Por ello, para ART. 315

disponer de dichos bienes se requiere el consentimiento

de ambos cónyuges, no pudiendo haber disposición por
parte de uno de ellos de porcentajes de los bienes socia-
les, por cuanto no existen alícuotas sobre las que cada cón-
yuge ejerza el derecho de propiedad.

165
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 994-2004
Tacna. El Peruano,
Existe nulidad de un acto jurídico solo en una fracción de
28/02/06. su contenido, como ocurre en los actos de contenido hete-
ART. 315 rógeno, donde una parte de la prestación deviene en im-
posible por falta de aprobación de una persona, supuesto
que se presenta en el caso de autos, ya que conforme a lo
señalado con anterioridad, la disposición de un bien social
requiere la manifestación de voluntad de ambos cónyu-
ges, de modo que un acto celebrado prescindiendo de la
aprobación de alguno de ellos determina la nulidad del
negocio respecto de este; es decir, estaríamos ante un su-
puesto de nulidad parcial.

Cas. N° 336-2006 Para disponer bienes sociales o gravarlos, se requiere la

Lima.
Data 30,000. G.J.
intervención del marido y la mujer, salvo que uno de ellos
ART. 315 dé poder al otro para ese efecto, de acuerdo el articulo tres-
cientos quince del Código Civil, por lo que están prohibidos
los actos de disposición unilateral de bienes inmuebles o
los bienes muebles registrables sin intervención de ambos
cónyuges; de modo tal que si, contraviniendo dicha norma,
se practica actos de disposición de bienes sociales por uno
solo de los cónyuges se incurra en la causal de nulidad ab-
soluta de acto jurídico prevista en el articulo doscientos die-
cinueve inciso primero del Código Civil, por falta de mani-
festación de voluntad de los titulares del dominio del bien y
por ser contrario a las leyes que Interesan el orden público
según articulo V del Título Preliminar del Código Civil.

Pleno Jurisdiccional
Si contraviniendo el artículo 315 del Código Civil se practi-
Civil 1998, Acuerdo Nº caran actos de disposición de bienes sociales por uno solo
6. Data 30,000. G.J.
ART. 315
de los cónyuges, se incurriría en la causal de nulidad de
acto jurídico prevista en el artículo doscientos diecinueve
inciso uno del Código Civil, por falta de manifestación de
voluntad de los titulares de dominio del bien y por ser con-
trario a las leyes que interesan al orden público, según ar-
tículo V del Título Preliminar del Código Civil. Asimismo,
ninguno de los cónyuges puede disponer unilateralmente
de todo o parte de sus derechos y acciones considerados
como cuota ideal, por cuanto el régimen de la sociedad de
gananciales es un régimen patrimonial de naturaleza au-
tónoma que goza de garantía institucional, y que por tanto
no puede equipararse a una copropiedad o condominio.

Cas Nº 602-2002- El acto jurídico de constitución de garantía hipotecaria efec-

Arequipa.
Data 30,000. G.J.
tuada por uno solo de los cónyuges, adolecería de nulidad
ART. 315 absoluta por falta de manifestación de voluntad de la cón-
yuge; causal prevista en el artículo 219 inciso 1 del Código

166
 DERECHO DE FAMILIA .

Civil concordado con el artículo 1099 inciso 1; por tanto, al

resultarla citada hipoteca un acto jurídico nulo, este, por
mandato expreso de la Ley no podría ser subsanada por la
confirmación; con lo cual se podría concluir que constitu-
ye un error jurídico del Superior Colegiado considerarlo
subsanado en virtud a la escritura pública de reconocimien-
to de deuda y otorgamiento de poder.

£346 Sociedad de gananciales. Legitimación para soli-

citar nulidad
En el caso de una sociedad de gananciales, cualquiera de Cas. Nº 792-2001-
Camaná.
los cónyuges está legitimado para solicitar la nulidad del Data 30,000. G.J.
acto jurídico, toda vez, que los bienes sociales pertenecen ART. 310
a la sociedad conyugal de la cual forman parte los cónyu-
ges.

£347 Sociedad de gananciales. Renuncia a intereses de

un bien social
Para la renuncia al pago de los intereses provenientes de Cas. Nº 2235-2003-
bienes sociales forzosamente se requiere la intervención Lima. El Peruano,
30/03/05.
de ambos cónyuges, o en su defecto, cualquiera podría ART. 315
realizarla siempre que hubiese contado con poder espe-
cial del otro tal como lo establece el artículo 315 del Códi-
go Civil, no pudiendo considerarse que existió manifesta-
ción de voluntad tácita de la actora conforme alega el re-
currente tanto mas si el artículo 141 del Código Civil preci-
sa que cuando la ley exige una declaración expresa como
lo señala el citado artículo 315 la manifestación de volun-
tad tiene que darse con la intervención personal del otro
cónyuge o mediante poder expreso.

£348 Sociedad de gananciales. Mala fe del adquirente

de bien social
El tercero que de buena fe adquiere un derecho real de Cas. Nº 2299-1998.
hipoteca de quien aparece en el registro como soltero, A.C. No hay Derecho,
p. 153.
mantiene su adquisición, aunque después se acredite que ART. 315
este se encontraba casado y que el bien era de propiedad
de la sociedad conyugal.

El artículo trescientos quince del anotado Código precisa Cas. Nº 2896-2001

Lima. El Peruano,
que para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se 01/06/04.
requiere la intervención del marido y la mujer, esta dispo- ART. 315
sición debe armonizarse con los principios contractuales

167
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

antes referidos, operando la nulidad del acto de disposi-

ción de cualquiera de los cónyuges, siempre y cuando los
adquirientes tengan pleno conocimiento que el bien por
adquirir ostente la calidad de un bien de la sociedad de
gananciales, conocimiento previo que importaría la mala
fe de estos últimos.

Cas. Nº 1709-1998. Habiendo establecido las instancias de mérito, como un

A.C. No hay Derecho,
p. 152. hecho probado, que en la respectiva escritura pública de
ART. 315 compraventa del referido bien, el cónyuge aparece como
soltero, habiéndose inscrito en tal condición la propiedad
del inmueble en mención, en aplicación de la norma con-
tenida en el artículo 2022 del código sustantivo, la recu-
rrente no puede oponer su derecho de cónyuge al de los
demandados. En consecuencia, para declarar aplicable la
norma contenida en el artículo 315 del Código Civil, ten-
dría que haberse denunciado la aplicación indebida de los
artículos 2022 y 2012 del código acotado, puesto que su
coexistencia no guarda conexión lógica.

Cas. Nº 403-2004 Un bien tiene la calidad de bien social según lo dispuesto

Piura. El Peruano,
30/01/06. en el artículo 315 del Código Civil, si fue adquirido por una
ART. 315 sociedad conyugal, a pesar de haber sido inscrito a nom-
bre de uno solo de los cónyuges que aparece con la cali-
dad de soltero. Mas, tal condición del bien no puede ser
opuesta a tercero que contrató con el cónyuge que regis-
tralmente aparecía con capacidad para hacerlo y procedió
a inscribir su derecho, por estar protegido por los princi-
pios regístrales de legitimación y buena fe registral, antes
referidos.

£349 Sociedad de gananciales. Nulidad de disposición

de bien social
Pleno Jurisdiccional Que, en los procesos de divorcio no se puede acumular o
Civil. Acuerdo Nº 6.
Cajamarca 1998.
declarar la nulidad de un acto jurídico de disposición uni-
Data 30,000. G.J. lateral de un bien social, el que debe ser materia de otro
ARTS. 315 Y 348
proceso en el que sea citado el tercero adquiriente.

£350 Sociedad de gananciales. Responsabilidad extra-

contractual del cónyuge
Cas. 2433-2003-Lima. Siguiendo a Max Arias-Schereiber Pezet respecto del ar-
El Peruano, 30/03/05.
ART. 309 tículo 309 del CC: Se trata aquí de las obligaciones resul-
tantes de daños causados por un cónyuge, que por su ca-
rácter personalísimo, solo pueden pesar individualmente

168
 DERECHO DE FAMILIA .

sobre el autor del hecho dañoso. En este caso, el acreedor

verá cobrada su acreencia con los bienes propios del cón-
yuge infractor; pero si éstos fueren insuficientes, solo po-
drá embargar los bienes sociales por el cincuenta por ciento
de su valor sin que sea posible rematarlos, hasta que fe-
nezca la sociedad de gananciales. Ello es así, por cuanto
durante la vigencia de este régimen no es posible determi-
nar concretamente la participación de los cónyuges en el
patrimonio social, sin una previa liquidación; la que se pro-
duce por alguna causal de disolución del régimen patri-
monial prevista en la ley.

Si la responsabilidad de un cónyuge no perjudica al otro Exp. Nº 039-1996-

en sus bienes propios ni en la parte de los de la sociedad ORLC/TR.
Data 30,000. G.J.
que le corresponderían en caso de liquidación, con igual ART. 309
razón la responsabilidad por una deuda personal, es decir,
que no haya beneficiado al hogar, no debe afectar la parte
del patrimonio que correspondería al otro cónyuge.

Los bienes propios de uno de los cónyuges no responden Cas. Nº 50-1996.

A.C. No hay Derecho,
de las deudas personales del otro. Siendo así, la responsa- p. 148.
bilidad civil extracontractual de uno de los cónyuges, como ART. 309
acto absolutamente personal, no tiene por qué afectar el
patrimonio del otro, ni perjudicarlo en la parte que even-
tualmente le correspondería por concepto de gananciales.
Los actos propios de un cónyuge no pueden afectar los
derechos y acciones que corresponden a la cónyuge en el
inmueble embargado, ya que no se trata de una obliga-
ción que la sociedad conyugal debe responder.

La obligación de pagar el monto de una reparación civil, Cas. Nº 1895-1998.

A.C. No hay Derecho,
impuesta a uno de los cónyuges en virtud de una senten- p. 148.
cia penal, constituye una obligación personal por la que ART. 309
no pueden responder los bienes sociales de la sociedad de
gananciales. En consecuencia, no es correcto disponer la
aplicación de medidas cautelares que afecten a un bien
social con la finalidad de garantizar el cumplimiento de tal
obligación.

Los bienes propios de uno de los cónyuges no responden Cas. Nº 50-1996,

A.C. No hay Derecho,
de las deudas personales del otro. Siendo así, la responsa- p. 154.
bilidad civil extracontractual de uno de los cónyuges, como ART. 317

acto absolutamente personal, no tiene por qué afectar el

patrimonio del otro, ni perjudicarlo en la parte que even-
tualmente le correspondería por concepto de gananciales.

169
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Los actos propios de un cónyuge no pueden afectar los

derechos y acciones que corresponden a la cónyuge en el
inmueble embargado, ya que no se trata de una obliga-
ción que la sociedad conyugal deba responder.

£351 Sociedad de gananciales. Fenecimiento.

Exp. Nº 1261-1990-
Piura. SPIJ.
Cuando la separación declarada inicialmente por el juez
ART. 318 INC. 2) fuera desaprobaba por sentencia superior expedida antes
que el cónyuge demandado adquiera un inmueble, si bien
es cierto que la sociedad de gananciales fenece con la de-
claración de separación de cuerpos, también lo es que la
referida separación no prosperó, de modo que vigente la
sociedad, el mencionado inmueble es un bien social; por
lo que para disponer de él sea a título gratuito u oneroso
requería necesariamente de la intervención de la cónyuge
demandante.

Cas. Nº 2754-1998.
A.C. No hay Derecho,
La norma contenida en el artículo 319 del Código Civil no
p. 156. se ha puesto en el caso de pedido de separación conven-
ART. 319 cional de cuerpos, formulado por ambos cónyuges, con
pleno conocimiento del contenido del pedido que suscri-
ben. Sin embargo, atendiendo a su ratio juris, debe con-
cluirse que en el caso de separación convencional de cuer-
pos formulado por ambos cónyuges, para el efecto de las
relaciones entre ellos, la sociedad de gananciales fenece
en la fecha de su acuerdo, lo que importa una aplicación
por analogía de dicha norma.

Exp. Nº 382-1998- Por el divorcio fenece la sociedad de gananciales genera-

Lima. 30/04/98.
Data 30,000. G.J. da por el vínculo matrimonial, por lo que al declararse fun-
ART. 318 dada la demanda de divorcio, la sentencia de primera ins-
tancia da por concluido el régimen patrimonial, y será en
ejecución de sentencia que se formalizarán las etapas de
la liquidación prevista en el artículo 320.

Exp. Nº 1384-1981- Fenecida la sociedad conyugal, nace un estado de copropie-

Loreto.
Data 30,000. G.J.
dad entre los cónyuges en relación a los bienes comunes, sien-
ART. 318 do procedente, en parte, la tercería excluyente de dominio.

Cas. Nº 1850-1996. Con la disolución del vínculo conyugal, fenece la sociedad

A.C. No hay Derecho,
p. 155.
de gananciales formada para detentar el derecho de pro-
ART. 318 INC. 3) piedad respecto de un bien social, pasando los ex cónyu-
ges a ser copropietarios del referido bien en proporción al
cincuenta por ciento cada uno.

170
 DERECHO DE FAMILIA .

Cuando el régimen de sociedad de gananciales fenece por Cas. Nº 837-1997-

Lambayeque.
cambio de régimen patrimonial, en aplicación de lo esta- El Peruano, 04/12/98.
blecido por los Arts. 320 y 322 del Código Sustantivo, lo ART. 318 INC. 6)

que procede es la facción de inventario valorizado de to-

dos los bienes y luego el pago de las obligaciones sociales
y las cargas y así se podría establecer el convenio de re-
partición de los bienes sobrantes, produciéndose de esta
manera una transferencia de propiedad, pero no se trata
de una mutua transferencia de derechos, sino que, aten-
diendo a lo establecido en el considerando precedente, se
trata de una transferencia de propiedad que realiza la so-
ciedad de gananciales, que ese está liquidando, a favor de
uno de los cónyuges; sostener lo contrario sería aceptar
que la sociedad de gananciales es un régimen de copro-
piedad y que le serían aplicables las normas pertinentes
del libro de derechos reales del Código Civil, lo que no es
correcto.

£352 Sociedad de gananciales. Inventario

El fenecimiento de la sociedad de gananciales no da lugar Cas Nº 1932-2005-
de modo inmediato al reparto de los bienes de la sociedad Lima. El Peruano,
30/10/06.
entre los cónyuges, sino que el Código Civil exige en su ART. 320
artículo trescientos veinte, que debe procederse primero a
la formación del inventario valorizado de todos los bienes;
el mismo que puede formularse en documento privado con
firmas legalizadas si ambos cónyuges o sus herederos es-
tán de acuerdo; o, en caso contrario, judicialmente; y, una
vez hecho esto, se procede al pago de las obligaciones
sociales y las cargas si las hubieren así como al reintegro
a cada cónyuge de los bienes propios que quedaren, y he-
cho recién todo esto, los bienes remanentes tienen la cali-
dad de gananciales, los cuales se dividen por mitad entre
ambos cónyuges o sus respectivos herederos, generándo-
se sobre estos gananciales un derecho de copropiedad de
ambos cónyuges o sus respectivos herederos que se regi-
rá por las reglas del artículo novecientos sesentinueve y
siguientes del Código Civil mientras no se realice la parti-
ción.

£353 Sociedad de gananciales. División y partición de

bienes
Para pretender la división y partición de un bien inmueble Cas. Nº 3804-2002-
Ayacucho.
se debe ostentar a priori la condición y título de copropie- Data 30,000. G.J.
tario que autorice a ejercitar el derecho. ART. 322

171
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 542-1995
Lima. Ramírez,
A diferencia de los bienes comunes, que son particiona-
p. 304. bles, los bienes propios no son susceptibles de división y
ART. 323 partición.

Cas. Nº 312-1994. Si mediante sentencia ejecutoriada se ha establecido la

A.C. No hay Derecho,
p. 160. existencia de una unión de hecho sujeta al régimen de so-
ARTS. 326 Y 323 ciedad de gananciales, dejando a salvo el derecho de soli-
citar la división y partición correspondiente, en el proceso
en que se ventila esta pretensión no puede discutirse nue-
vamente la calificación de concubinato.

Cas. Nº 2071-2001- El invocar la relación de convivencia al momento de solici-

Cajamarca.
Data 30,000. G.J. tar la división y partición de los bienes de la sociedad de
ART. 326 gananciales generadas, por sí sola no legitima a accionar,
sin que previamente exista un reconocimiento judicial de
tal situación, tanto más si se toma en cuenta la imperativa
y previa realización de una liquidación patrimonial de la
sociedad de gananciales.

Cas. Nº 892-2003- Para el reconocimiento de convivencia no constituye re-

Tacna.
Data 30,000. G.J. quisito efectuar un análisis respecto a la adquisición del
ART. 322 bien que se pretende liquidar, ya que es más bien luego de
establecida ella o descartada que debe realizarse el análi-
sis respecto a la liquidación demandada.

Cas. Nº 848-1996. Es improcedente la pretensión de partición de un bien ad-

A.C. No hay Derecho,
p. 156 . quirido en vigencia del matrimonio extinguido por divor-
ART. 323 cio, sin que antes se solicite la liquidación patrimonial de
la sociedad de gananciales, la cual tiene su inicio con el
inventario de los bienes, el pago de las obligaciones socia-
les y cargas, el reintegro a cada cónyuge de los bienes
propios que quedaren, y se dividan por mitad las ganan-
cias remanentes, tal como disponen los artículos 320, 322
y 323 del Código Civil.

£354 Sociedad de gananciales. Liquidación

Cas. Nº 575-2004- No cabe la adjudicación de los bienes de la sociedad en
Loreto.
Data 30,000. G.J.
aplicación del artículo 323 del Código Civil y en atención a
ART. 323 las necesidades de uno de los cónyuges, sin que aquella
fuese consecuencia de la correspondiente liquidación de
la sociedad conyugal, ya que antes de la liquidación no
puede atribuirse a los cónyuges el dominio de los bienes
gananciales al no encontrarse sujetos a un régimen de co-
propiedad; tanto más si lo dispuesto en dicha norma se

172
 DERECHO DE FAMILIA .

refiere a la división equitativa para cada cónyuge una vez

liquidada.

Mientras no se haya producido la liquidación del régimen Cas. Nº 905-1995.

A.C. No hay Derecho,
patrimonial y de la sociedad de gananciales no surten efec- p. 143.
tos los actos de disposición hechos por los cónyuges en ART. 298

favor de sus hijos.

En la liquidación de la sociedad de gananciales no se pre- Cas. Nº 1496-1998-

Lima. El Peruano,
sentan las características del pago indebido, porque no se 22/01/99.
entrega ningún bien en pago, sino que se distribuyen de ART. 322

acuerdo a sus disposiciones especiales.

Habiéndose disuelto la sociedad conyugal, debe proceder- R. Nº 132-97-ORLC/TR.

Jurisp. Reg.
se a la liquidación de dicho régimen y adjudicar la parte Vol. IV.
del inmueble sub materia que pertenece a la sociedad con- p. 176.
ART. 320
yugal a uno de ellos.

Es improcedente la pretensión de partición de un bien ad- Cas. Nº 848-1996.

quirido en vigencia del matrimonio extinguido por divor- A.C. No hay Derecho,
p. 156.
cio, sin que antes se solicite la liquidación patrimonial de ART. 320
la sociedad de gananciales, la cual tiene su inicio con el
inventario de los bienes, el pago de las obligaciones socia-
les y cargas, el reintegro a cada cónyuge los bienes pro-
pios que quedaren, y se dividan por mitad las ganancias
remanentes, tal como disponen los artículos 320, 322 y 323
del Código Civil.

Los cónyuges no tienen participación de derechos y accio- Cas. Nº 95-1996-Ica.

nes predeterminados, sino su participación en los bienes El Peruano, 30/12/97.
ART. 320
sociales se determinará después de su fenecimiento y prac-
ticado el proceso de liquidación, en el cual habrá de pagar-
se las obligaciones sociales y las cargas de la sociedad,
para recién establecerse los bienes gananciales, que se
dividirán en cincuenta por ciento para cónyuge, de lo que
se infiere que antes de dicha liquidación no existen dichos
bienes de manera individualizada.

La sociedad de gananciales termina por la declaración de Res. del 06/07/87.

Data 30,000. G.J.
separación de bienes y la sentencia solo es declarativa y ART. 320
para su liquidación debe procederse al inventario, en la
forma señalada por el Código Civil.

173
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 848-1996.
A.C. No hay Derecho,
Es improcedente la pretensión de partición de un bien ad-
p. 156. quirido en vigencia del matrimonio extinguido por divor-
ART. 320 cio, sin que antes se solicite la liquidación patrimonial de
la sociedad de gananciales, la cual tiene su inicio con el
inventario de los bienes, el pago de las obligaciones socia-
les y cargas, el reintegro a cada cónyuge de los bienes
propios que quedaren, y se dividan por mitad las ganan-
cias remanentes, tal como disponen los artículos 320, 322
y 323 del Código Civil.

Pleno Jurisdiccional Que para la relación con terceros y respecto de la liquida-

Civil 1998. Acuerdo
Nº 8. Data 30,000. G.J.
ción de gananciales, sí es exigible el reconocimiento judi-
ARTS. 322 Y 326 cial previo de la unión de hecho. Debe tenerse presente
que la unión de hecho termina por muerte, ausencia, mu-
tuo acuerdo o decisión unilateral, por lo que es menester
precisar la fecha de inicio y de su fin, para determinar qué
bienes son lo que van a inventariarse para una ulterior li-
quidación de los mismos, y evitar que sean incluidos posi-
bles bienes propios de los convivientes.

£355 Sociedad de gananciales. Gananciales

Exp. Nº 1144-1998. La propiedad de los cónyuges respecto de los bienes so-
Lima. 16/06/98. ciales no es actual, sino virtual y solo se concretiza feneci-
Data 30,000. G.J.
ART. 323 da la sociedad conyugal, previa liquidación.

Exp. Nº 1575-1991 Tratándose de bienes gananciales, en tanto la adjudica-

Lima. Data 30,000. ción no se practique como consecuencia de la correspon-
G.J.
ART. 323 diente liquidación, no puede atribuirse a uno de los cónyu-
ges el dominio de todo o una parte de los bienes ganancia-
les.

Cas. Nº 837-1997. Al constituir la sociedad de gananciales un ente jurídico

A.C. No hay Derecho,
p. 158. autónomo no sujeto a un régimen de copropiedad, la adju-
ART. 323 dicación de los gananciales a cada cónyuge no constituye
una mutua transferencia de derechos entre ellos, sin que
tal transferencia es efectuada por la mencionada sociedad
de gananciales que se está liquidando.

Cas. Nº 513-1996. Para que el cónyuge culpable pierda el derecho a ganan-

A.C. No hay Derecho,
p. 158.
ciales de conformidad con el artículo 324 del código sus-
ART. 324 tantivo, se requiere que se produzca formalmente la sepa-
ración de hecho.

174
 DERECHO DE FAMILIA .

Son distintos los supuestos de pérdida de gananciales Cas. Nº 1301-1996.

A.C. No hay Derecho.
como producto de la separación de hecho y del divorcio. p. 159.
En el primer caso, producida la separación de hecho, el ART. 324

cónyuge culpable pierde el derecho de gananciales pro-

porcionalmente a la duración de la separación. En el se-
gundo caso, regulado en el artículo 352 del Código Civil, el
cónyuge divorciado por su culpa pierde los gananciales
que procedan de los bienes propios del otro. Existe aplica-
ción indebida de la norma contenida en el artículo 352 del
Código Civil, cuando se aplica dicha norma a la pretensión
de pérdida de gananciales como producto de la separa-
ción de hecho, supuesto que se encuentra previsto en el
artículo 324 del Código Civil. .

El artículo 324 del Código Civil establece que en el caso de Cas. N° 986-1996.
A.C. No hay Derecho,
que se produzca una separación de hecho, el cónyuge cul- p. 159.
pable pierde el derecho a gananciales proporcionalmente ART. 324

a la duración de la separación. Para que la norma referida

sea aplicable es necesario que la separación de hecho se
haya producido durante la vigencia de la sociedad de ga-
nanciales, ya que al producirse la disolución del vínculo
matrimonial ya no es de aplicación la norma en estudio,
sino la contenida en el artículo 352 del Código Sustantivo.

£356 Unión de hecho. Definición

El tratadista Héctor Cornejo Chávez define al Concubinato Cas. Nº.2228-2003-
como la convivencia habitual, esto es continua y perma- Ucayali.
El Peruano, 31/01/05
nente, desenvuelta de modo ostensible, con la nota de ART. 326
honestidad y fidelidad de la mujer y sin impedimento para
transformarse en matrimonio.

La convivencia como una sociedad de hecho, voluntaria- Exp. Nº 081-1993-

Lima.
mente realizada por un varón y una mujer libres de impe- Data 30,000. G.J.
dimento matrimonial para alcanzar finalidades y cumplir ART. 326
deberes semejantes a los del matrimonio, origina una so-
ciedad de bienes que se asemeja al régimen de sociedad
de gananciales.

Si bien es cierto que el concepto del concubinato por el Exp. Nº 2156-1986-

que se consideraba como tal la unión ilegítima de un hom- Lima. SPIJ.
ART. 326
bre y una mujer libres, que hacen vida en común sin haber
llenado las formalidades establecidas para celebrar el ma-
trimonio y que viven bajo el mismo techo, ha sido supera-
do en el Derecho moderno, ya que dadas las característi-
cas de la vida actual y la relación de las normas morales,

175
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

quedarían desamparados los hijos nacidos de las relacio-

nes ilícitas tenidas por hombre casado con mujer distinta
a su cónyuge, también es cierto que debe probarse el re-
quisito del mismo techo y que las relaciones ilícitas tuvie-
ron el carácter de permanencia y habitualidad.

£357 Unión de hecho. Fundamento

Cas. Nº 2280-2001- El artículo noveno de la Constitución Política de 1979 con-
Tacna. El Peruano,
01/12/04. sagró a nivel constitucional que el concubinato propio ori-
ART. 326 ginaba una sociedad de bienes sujeta al régimen de socie-
dad de gananciales, disponiendo a este respecto que la
unión estable de un varón y una mujer, libres de impedi-
mento matrimonial, que forman un hogar de hecho por el
tiempo y en las condiciones que señala la ley, da lugar a
una sociedad de bienes sujeta al régimen de la sociedad
de gananciales en cuanto es aplicable; este precepto cons-
titucional fue reglamentado a nivel legal en el artículo 326
del Código Civil, que establece como requisitos del concu-
binato propio la unión de hecho entre varón y una mujer
libres de impedimento matrimonial durante el lapso de dos
años continuos; estando regulado actualmente a nivel cons-
titucional el concubinato como una fuente de la sociedad
de gananciales en el artículo quinto de la Constitución Po-
lítica de mil novecientos noventitrés.

£358 Unión de hecho. Necesidad de declaración judicial

Cas. Nº 2623-1998. La declaración judicial de convivencia o unión de hecho
A.C. No hay Derecho.
p. 161. tiene como propósito el cautelar los derechos de cada con-
ART. 326 cubino sobre los bienes adquiridos durante la unión, en-
tendiéndose que por la unión de hecho se ha originado
una sociedad de bienes sujeta al régimen de la sociedad
de gananciales, en cuanto le fuera aplicable.

Exp. Nº 249-2000- Para que la unión de hecho genere los derechos que la ley
Lima. El Peruano,
20/06/00.
sustantiva prevé, resulta necesario que exista declaración
ART. 326 por parte de la autoridad judicial competente en la que se
otorgue o reconozca tal condición; teniendo en considera-
ción que dicho pronunciamiento implica la verificación pre-
via por parte del juzgador del cumplimiento de los requisi-
tos que para la validez de dicha unión establece el artículo
materia de estudio.

176
 DERECHO DE FAMILIA .

Si bien el artículo 326 del Código Civil no exige la declara- Cas. Nº 1824-1996.
A.C. No hay Derecho,
ción jurisdiccional previa para crear una sociedad de ga- p. 160.
nanciales, este requisito ha sido considerado por ejecuto- ART. 326

rias de esta Sala Casatoria como un elemento para reco-

nocer la existencia de una comunidad de bienes, ya que
los derechos reales que están en juego requieren de ele-
mentos materiales que impidan causar perjuicios a terce-
ros que contratan con alguno de los convivientes.

Si bien el artículo 326 del Código Civil otorga derechos a la Cas. Nº 1620-1998,
A.C. No hay Derecho,
concubina para darse por constituida la sociedad de ga- p. 161.
nanciales como si existiera matrimonio civil, es necesario ART. 326
que para tal efecto deba acreditarse el concubinato con los
requisitos de ley y contar con la decisión judicial en ese
sentido.

£359 Unión de hecho. Convivencia simultánea con dos

personas
No puede reconocerse la existencia de una unión de he- Cas. Nº 1925-2002-
Arequipa.
cho si la convivencia se ha llevado de manera simultánea Data 30,000. G.J.
con dos personas distintas y en domicilios diferentes, por ART. 326
lo que no se presenta el elemento de singularidad, ni tam-
poco los requisitos de permanencia y fidelidad. Configu-
rándose únicamente concubinatos impropios.

£360 Unión de hecho. Impedimento legal de uno de

los cónyuges
A pesar que la demandada se encuentra impedida de con- Cas. Nº 3854-2001-
traer matrimonio, por ostentar la condición de casada con La Libertad.
El Peruano, 01/12/04.
un tercero, no pudiendo compartir una unión de hecho ART. 326
válida con el recurrente por existir un impedimento legal;
debe destacarse que el haber declarado el recurrente vo-
luntariamente ante el notario, que su esposa era la deman-
dada, evidenció la voluntad de parte suya de comprender-
la en la adquisición del bien y por tanto incorporarla en
calidad de copropietaria.

Solo dan lugar a la sociedad de bienes a la que se refiere el Cas. Nº 297-1995.

A.C. No hay Derecho,
artículo 326 del Código Civil, la unión de hecho de dos per- p. 160.
sonas sin impedimento matrimonial. ART. 326

177
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£361 Unión de hecho. Pensión de alimentos e indem-

nización.
Cas. Nº 2228-2003- Para que se pueda conceder una pensión alimenticia, a la
Ucayali. El Peruano,
31/01/05
demandante en base a una supuesta ruptura de relación
ART. 326 convivencial, se exige que el solicitante de dicha pensión
mantenga una relación convivencial actual o vigente, o,
acredite la condición de abandonado, y que sea este con-
viviente quien elija alternativamente por una cantidad de
dinero por concepto de indemnización o una pensión de
alimentos.

Exp. Nº 081-1993- La decisión unilateral de uno de los convivientes de termi-

Lima. Data 30,000.
G.J.
nar la unión de hecho, faculta al juez conceder a elección
ART. 326 del abandonado una cantidad de dinero por indemnización
o una pensión de alimentos.

Pleno Jurisdiccional Ci- Que para solicitar alimentos o indemnización entre concu-
vil 1998. Acuerdo Nº 8.
Data 30,000. G.J.
binos no se requiere declaración judicial previa de la unión
ARTS. 326 Y 345 de hecho, pero esta debe acreditarse dentro del proceso
con principio de prueba escrita.

£362 Unión de hecho. Oponibilidad frente a terceros

Cas. Nº 1189-2003- Si bien existe una sentencia judicial que reconoce la con-
La Libertad.
El Peruano, 31/01/05. dición de convivencia entre las partes, dicha condición no
ART. 326 puede ser opuesta al acreedor hipotecario, si a la fecha en
la que se constituyó dicho gravamen la declaración aún no
se encontraba inscrita, careciendo de oponibilidad frente a
terceros contratantes de buena fe.

Cas. Nº 1435-2002 La posterior declaración judicial de la situación de unión

La Libertad.
El Peruano, 30/11/05. de hecho, no puede oponerse a terceros que contrataron
ART. 326 de buena fe, puesto que, en la fecha en la que celebró el
acto jurídico, la titularidad del inmueble correspondía ex-
clusivamente a una de las partes.

Cas. Nº 688-1995. Para poder oponer la existencia del concubinato a terce-

Lambayeque. N.L. ros, este debe ser declarado judicialmente. El medio que
Nº 251, p. A-10.
ART. 326 tienen los concubinos para dar a conocer a los terceros la
existencia de la unión es hacer que el juez ante quien han
acreditado su unión notifique con dicha sentencia a los ter-
ceros que ellos indiquen, finalidad que también se consi-
gue inscribiendo dicha resolución registralmente en las
partidas correspondientes a los bienes comunes.

178
 DERECHO DE FAMILIA .

£363 Unión de hecho. Cambio de régimen patrimonial

En las uniones de hecho no es factible modificar el régi- Cas. Nº 1306-2002-
Puno.
men de sociedad de gananciales por el de separación de Data 30,000. G.J.
patrimonios, ya que en el régimen de separación de patri- ART. 326

monios se establecen supuestos que únicamente son apli-

cables a la figura jurídica del matrimonio, más no a las
uniones de hecho, al disponerse que su fenecimiento se
produce por invalidación del matrimonio, divorcio, muer-
te de uno de los cónyuges y cambio de régimen patrimo-
nial, no siendo extensivas estas disposiciones a las unio-
nes de hecho.

CAPÍTULO TERCERO
SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS

£364 Separación de patrimonios. Efectos

La separación de patrimonios produce el efecto de que cada Exp. Nº 081-1993-
uno de los cónyuges recupere en toda su plenitud el domi- Lima.
Data 30,000. G.J.
nio y administración de su patrimonio. ART. 327

£365 Separación de patrimonios. Extinción por divorcio

Habiéndose determinado la existencia de una escritura públi- Cas. Nº 2694-2002-
ca de separación de patrimonios en la que fueron liquida- Arequipa.
Data 30,000. G.J.
dos los bienes gananciales, corresponde en consecuencia ART. 331
aplicar el artículo 331 del Código Civil, según la cual el régi-
men de separación de patrimonio fenece con el divorcio.

TÍTULO IV

DECAIMIENTO Y DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO

CAPÍTULO PRIMERO
SEPARACIÓN DE CUERPOS

£366 Separación de cuerpos. Caducidad para ejercitar

la acción.
La norma contenida en el artículo 339 del Código Civil es Cas. Nº 309-1999.
de naturaleza procesal. A.C. No hay Derecho,
p. 168.
ART. 339

Lo que el Código Civil regula a través del artículo 339, es la Exp. Nº 2397-1986-
Lima. Jurisp. Civil,
caducidad y no la prescripción para extinguir el derecho y p. 119.
la acción en los juicios de divorcio por causal. ART. 339

179
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£367 Separación de cuerpos. Indemnización

Cas. Nº 308-2003-Ica. Tres posibilidades que pueden presentarse en el pedido
El Peruano, 31/03/04.
ART. 345-A de indemnización por separación de cuerpos: a) Que ac-
cione el cónyuge perjudicado alegando que su consorte
ha incurrido en causales de inconducta, que se enmarcan
dentro de la teoría denominada del "divorcio - sanción", b)
Que accione el cónyuge ya no "perjudicado", sino aquel
que busca solucionar una situación conflictiva siempre y
cuando no se base en hecho propio "divorcio - remedio"; y
c) Que accione cualquiera de los cónyuges, en busca de
solucionar, que pertenece a la teoría del divorcio remedio,
en el que se busca no un culpable sino enfrentar una situa-
ción en que se incumplen los deberes conyugales.

£368 Separación de cuerpos. Ejercicio de la patria po-

testad
Cas. Nº 719-1997, La norma contenida en la primera parte del artículo 340
A.C. No hay Derecho,
p. 168. del Código Civil responde al criterio establecido por el le-
ART. 340 gislador de considerar las causales de separación de cuer-
pos así como las de divorcio, como una sanción, en la que
se imputa al cónyuge culpable la causa de separación, por
ende, merecedor de ciertas restricciones punitivas como
el de suspenderle el ejercicio de la patria potestad de los
hijos. Debido a la naturaleza imperativa de dicha norma
no puede oponerse a ella ningún acuerdo de conciliación
celebrada entre los cónyuges.

Cas. Nº 2096-1997- El artículo 340 solo es aplicable a los casos de separación

Lima. El Peruano,
16/01/99. o divorcio por causal o nulidad de matrimonio, mas no en
ART. 340 los casos de disolución del vínculo por mutuo acuerdo.

Cas. Nº 1909-1997. La tenencia de un menor a cargo de su progenitor es por

A.C. No hay Derecho,
p. 169. naturaleza de carácter provisoria, supeditada a la buena
ART. 340 formación, enseñanza, educación y buenos modales que
se le implanta, y como tal no causa cosa juzgada.

Exp. Nº 571-1998- A tenor de lo dispuesto por los artículos 340 y 466 del Có-
Lima.
Data 30,000. G.J.
digo acotado, los hijos se confían al cónyuge que obtuvo
ARTS. 340 Y 466 INC. 4) la separación por causal específica, quedando suspendido
el otro en el ejercicio de la patria potestad.

180
 DERECHO DE FAMILIA .

£369 Adulterio. Noción

El divorcio por la causal de adulterio al que se refiere el Cas. Nº 550-2004-
Chimbote.
artículo 333, inciso primero del Código Civil, modificado El Peruano, 30/09/05.
por la Ley número veintisiete mil cuatrocientos noventi- ART. 333 INC. 1)

cinco, procede cuando uno de los cónyuges tiene relacio-

nes sexuales con un tercero, requiriéndose que se acredi-
te la existencia de cópula sexual; siendo que conforme a lo
dispuesto en el artículo trescientos treintiséis del Código
Civil, no puede interponerse la acción basada en la causal
de adulterio si el ofendido lo provocó, consintió o perdo-
nó, precisando la norma acotada que la cohabitación pos-
terior al conocimiento del adulterio impide iniciar o prose-
guir la acción.

£370 Adulterio. Naturaleza

El adulterio no es causal de divorcio con efectos perma- Cas. Nº 1744-2004-
nentes sino de constitución inmediata, por lo que si se de- Santa.
Data 30,000. G.J.
nuncian hechos adulterinos posteriores a los que se recla- ART. 333 INC. 1)
man y se reputan extinguidos por caducidad, por perdón o
por consentimiento, es posible admitir la configuración de
la violación del deber de fidelidad, pues este se recupera
como deber fundamental de las relaciones conyugales tan
pronto se haya extinguido la causal anterior por caduci-
dad.

Al interponer nueva demanda por la misma causal, esto Exp. s/n

Cabello, p. 86.
es, por causal de adulterio y en atención a las mismas rela-
ART. 346
ciones extramatrimoniales de su cónyuge con la misma
mujer, después de consentir en tal hecho irregular, no es
dable que renueve la misma demanda por hechos perdo-
nados, los que sí pueden ser apreciados en una nueva ac-
ción por otra u otras causales.

£371 Adulterio. Prueba

La declaración de la madre casada imputando la paterni- Exp. Nº 2357-1990-
Callao. N.L. Nº 221.
dad del hijo que declara a un tercero, no modifica la filia- p. J-7.
ción matrimonial del mismo, pero sí constituye prueba del ART. 333 INC. 1)
adulterio.

El nacimiento del hijo extramatrimonial en lugar distinto Cas. Nº 421-1996.

A.C. No hay Derecho,
al del domicilio conyugal constituye el indicativo de un p. 164.
ocultamiento intencional de la conducta adulterina del de- ART. 333 INC. 1)
mandado.

181
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 1643-1999.
A.C. No hay Derecho,
El nacimiento del menor y el posterior reconocimiento de
p. 166. paternidad son solo consecuencias del acto de la concep-
ART. 333 INC. 1) ción, que es el acto que constituye el adulterio por exce-
lencia, y por tanto son considerados como medios de prue-
ba que en su conjunto prueban la causal mencionada.

£372 Adulterio. Plazo para ejercitar la acción

Cas. Nº 2002-2003- Si el demandado no acreditó con medio probatorio, que la
Piura. El Peruano,
01/08/05. recurrente tuviera conocimiento de la circunstancia acota-
ART. 339 da, esto es de la existencia de un hijo extramtarimonial de
su cónyuge, no opera el plazo estipulado en el artículo 339.

Cas. Nº 611-1995. La acción de separación de cuerpos por causal de adulte-

A.C. No hay Derecho,
p. 164. rio caduca, en todo caso, a los cinco años de producida. En
ARTS. 333 INC. 1) tal caso, el cómputo del citado plazo debe iniciarse desde
Y 339
la fecha de nacimiento del último hijo extramatrimonial
del demandado.

Cas. Nº 421-1996- La acción de divorcio por la causal de adulterio caduca a

Cajamarca. El Peruano,
23/04/98. los seis meses de conocida la causa por el cónyuge ofen-
ART. 339 dido y, en todo caso, a los cinco años de producida.

Cas. Nº 373-1995. Si es que no existe en autos prueba que acredite que la

A.C. No hay Derecho.
p. 167. accionante tuvo conocimiento del adulterio, corresponde
ART. 339 aplicar el término de cinco años para el cómputo de la ca-
ducidad contados desde el nacimiento del hijo extramatri-
monial.

Cas. Nº 611-1995. La acción de separación de cuerpos por causal de adulte-

A.C. No hay Derecho.
p. 168. rio caduca, en todo caso, a los cinco años de producida. En
ART. 339 tal caso, el cómputo del citado plazo debe iniciarse desde
la fecha de nacimiento del último hijo extramatrimonial
del demandado.

Cas. Nº 1643-1999. Al no haberse establecido antes de los cinco años del naci-
A.C. No hay Derecho.
p. 168.
miento del menor en qué tiempo, momento o fecha tuvo
ART. 339 conocimiento de la existencia del hijo extramatrimonial el
otro cónyuge, el plazo de caducidad debe empezarse a
computar desde el momento de la concepción, que es la
causa de adulterio.

182
 DERECHO DE FAMILIA .

£373 Violencia psíquica o psicológica. Noción

La causal de violencia física que contempla el inciso se- Cas. Nº 1992-T-1996.
A.C. No hay Derecho,
gundo del artículo 333 del Código sustantivo, se entiende p. 164.
como el trato reiterado, excesivamente cruel, de uno de ART. 333 INC. 2)

los cónyuges hacia el otro, quien dejándose arrastrar por

brutales inclinaciones ultraja de hecho a su consorte y sal-
va así los límites del recíproco respeto que ambos se de-
ben.

La causal de violencia física y psicológica no solo prevé Cas. Nº 2241-1997.

A.C. No hay Derecho,
actos de crueldad física, por ello resulta erróneo requerir p. 165.
la reiterancia y la gravedad para acreditar la existencia de ART. 333 INC. 2)

la causal aludida.
La violencia física es la de fuerza intencional que un cón-
yuge ejerce sobre el otro, causándole un daño objetiva-
mente demostrable y que determine la imposibilidad de la
vida en común.

Se entiende a la violencia física o psicológica como el trato Cas. Nº 207-T-97-

Lambayeque,
reiterado y cruel de uno de los cónyuges hacia el otro, quien El Peruano, 03/04/98,
dejándose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de p. 600.
ART. 333 INC. 2)
hecho o psicológicamente a su consorte, salvando los lí-
mites del recíproco respeto que supone la vida en común.

£374 Violencia psíquica o psicológica. Valoración

La causal de violencia física o psicológica debe ser valo- Exp. Nº 817-1998-
Lima.
rada teniendo en consideración su naturaleza y racionali- Data 30,000. G.J.
dad, y el contexto en la que se expresa, de manera tal que ART. 333 INC. 2)
la prueba normalmente debe ser inferida o deducida de
los indicios y el conjunto probatorio que las partes hayan
ofrecido.

£375 Injuria grave. Noción

Constituye injuria grave el ultraje a los sentimientos o la Cas. Nº 1431-1998.
A.C. No hay Derecho,
dignidad de uno de los cónyuges por el otro, y para apre- p. 165.
ciar si el ultraje justifica la drástica medida de la separa- ART. 333 INC. 4)

ción, es menester que el juzgador tome en cuenta la edu-

cación, costumbre y conducta de ambos cónyuges.

Cas. Nº 01-1999.
La injuria debe entenderse como toda ofensa dirigida a A.C. No hay Derecho,
afectar el honor del otro cónyuge, lo que quiere decir que p. 166.
ART. 333 INC. 4)
no se trata de cualquier ofensa sino que esta debe ser de
tal magnitud que haga imposible la vida en común, y si los

183
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

cónyuges se hallan separados, esta dificulte o imposibilite

que se vuelvan a unir, no siendo necesaria la reiterancia
(sic) de la injuria, por cuanto el Código Civil no lo exige y
porque para afectar el honor de una persona no se requie-
re que existan ofensas sucesivas. La injuria grave tiene dos
elementos: uno objetivo que está dado por la exterioriza-
ción de la ofensa y otro subjetivo que está tipificado por la
intención deliberada de ofender al otro cónyuge.

Cas. Nº 1285-1998. Constituye injuria grave el ultraje a los sentimientos o la

A.C. No hay Derecho,
p. 167. dignidad de uno de los cónyuges por el otro, y para apre-
ART. 333 INC. 4) ciar si el ultraje justifica la drástica medida de la separa-
ción es menester que el juzgador tome en cuenta la educa-
ción, costumbre y conducta de ambos cónyuges.

£376 Injuria grave. Características

Exp. Nº 626-1993. La injuria para dar lugar al divorcio debe ser inmotivada o
Data 30,000. G.J.
ART. 333 INC. 4)
importar una ofensa inexcusable, un menosprecio profun-
do, un ultraje humillante que haga imposible la vida en
común, no constituyendo la causal de divorcio las expre-
siones que aunque injuriosas no demuestran la existencia
en el que las vierte de un hábito perverso ni la intención
que la ofensa trascienda fuera del hogar.

Cas. Nº 2239-2001- Las injurias graves por su intensidad y trascendencia ha-

Lima. Data 30,000.
G.J. cen imposible al cónyuge ofendido el mantenimiento de la
ART. 333 INC. 4) convivencia; por ende la pluralidad de la ofensa no es un
requisito esencial sino que un solo hecho de particular gra-
vedad puede ser suficiente para motivar el divorcio. Asi-
mismo, para determinar el plazo de caducidad de esta ac-
ción deben establecerse los hechos que, a juicio del de-
mandante –no del juzgador–, injuriaron gravemente su
honor y dignidad, pues se trata de una calificación emi-
nentemente subjetiva que solo puede ser calificada por el
cónyuge agraviado.

£377 Injuria grave. Plazo para ejercitar la acción

Cas. Nº 1232-1999. Cuando se trata de un divorcio por causal de injuria grave,
A.C. No hay Derecho,
p. 168.
para poder determinar el inicio del cómputo del plazo de
ART. 333 INC. 4) caducidad, lo que debe establecerse es cuál es a juicio de
la demandante –y no del juzgador– el hecho que ultraja
sus sentimientos y su dignidad, pues se trata de una califi-
cación eminentemente subjetiva y de orden moral que –a
diferencia de la sevicia– no deja huella objetiva y que solo
puede ser calificada por el cónyuge agraviado.

184
 DERECHO DE FAMILIA .

Cuando la cónyuge inocente considera que el acto injurio-

so está constituido por la denuncia penal que le formuló
su cónyuge, habiendo sido absuelta del delito imputado,
se desprende que la causa se originó en la absolución de
los cargos, y por ende el plazo de caducidad se computa
desde que quedó ejecutoriada la sentencia penal absolu-
toria.

£378 Abandono injustificado del hogar. Noción

El abandono consiste en la dejación del hogar conyugal Cas. Nº 577-1998.
A.C. No hay Derecho,
con el propósito evidente de sustraerse al cumplimiento p. 165.
de las obligaciones conyugales o deberes matrimoniales, ART. 333 INC. 5)

y debe reunir tres elementos: el objetivo, el subjetivo y el

temporal, entendiéndose por el primero, la dejación mate-
rial o física del hogar conyugal; por el segundo, que el cón-
yuge ofensor se sustraiga intencionalmente al cumplimien-
to de sus deberes conyugales, es decir en forma volunta-
ria, intencional y libre; y por el tercero, que transcurra un
determinado período de tiempo, que en sede nacional es
de dos años continuos o que la duración sumada de los
períodos exceda a dicho plazo; en consecuencia el simple
hecho material del alejamiento, ausencia o separación no
basta para constituir abandono como causal de divorcio.

£379 Abandono injustificado del hogar. Características

De acuerdo a la normatividad actual, en la causal de aban- Cas. Nº 528-1999.
A.C. No hay Derecho,
dono injustificado del hogar conyugal, el abandono debe p. 166.
tener como base insoslayable, el alejamiento de la casa ART. 333 INC. 5)

conyugal, del recinto fijado para la vida común, lo que con-

lleva desde luego, incumplimiento de todas las demás obli-
gaciones conyugales determinadas en los artículos 287,
288, 290 que se resume, en alimentos para los hijos, asis-
tencia y fidelidad mutuas, apoyo, compañía, participar en
el gobierno del hogar; además, de acuerdo con nuestro
Código actual ese alejamiento debe ser injustificado –em-
pleando este término más propio en lugar del malicioso
Código anterior– lo que propiamente significa, que debe
ser intencional y voluntario. Razonablemente entendido ese
carácter de injustificado podía desaparecer y desaparece
si ambos cónyuges acuerdan vivir separados o viviendo
en la misma casa convienen variar el cumplimiento de sus
obligaciones conyugales.

185
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 906-1992-
La Libertad.
El abandono debe darse con el propósito deliberado del
N.L. Nº 200, p. 317. cónyuge ofensor de sustraerse intencionalmente de sus
ART. 333 INC. 5) obligaciones conyugales, esto es, con la malicia o astucia
debida para ausentarse u omitir en forma deliberada su
presencia en la casa común.

Exp. Nº 1312-1987- Para que el abandono injustificado del hogar conyugal sea
Lima.
N.L. Nº 198, p. 35. considerado causal de divorcio, se requiere que, además
ART. 333 INC. 5) de injustificado, exista la voluntad manifiesta de sustraer-
se a los deberes propios del matrimonio.

£380 Abandono injustificado del hogar. Justificación

Exp. Nº 645-1986- No se trata de un abandono injustificado de la casa conyu-
Lima.
Data 30,000. G.J. gal cuando la esposa que hace la denuncia policial se reti-
ART. 333 INC. 5) ra al hogar de sus padres por los continuos maltratos que
le infiere su esposo, quien se negaba a pasarle los alimen-
tos para sus hijos.

£381 Abandono injustificado del hogar. Duración su-

perior a dos años continuos
Cas. Nº 1486-1997. El Código sustantivo no establece como requisito para in-
A.C. No hay Derecho,
p. 165. terponer la acción de divorcio por abandono injustificado
ART. 333 INC. 5) que previamente tenga que existir la declaración de au-
sencia del cónyuge culpable, cuando el abandono dura más
de dos años continuos y no se conoce el paradero del de-
mandado.

£382 Conducta deshonrosa. Noción

Exp. Nº 571-1998- En cuanto a la causal de conducta deshonrosa que hace
Lima.
Data 30,000. G.J.
insoportable la vida en común, esta consiste en la realiza-
ART. 333 INC. 6) ción de hechos carentes de honestidad y que atentan con-
tra la estimación y el respeto mutuo entre los cónyuges
alterando la armonía del hogar.

Cas. Nº 447-1997.
A.C. No hay Derecho,
Conducta deshonrosa significa dirigir sus acciones causan-
p. 164. do vergüenza y deshonor en la otra parte por algún hecho
ART. 333 INC. 6) y que la persona que actúa de esta manera lo hace aten-
tando contra su fama, su honor, su estima y respeto de la
dignidad, entendiéndose el honor como la cualidad moral
que nos lleva al más severo cumplimiento de nuestros
deberes respecto del prójimo y de nosotros mismos.

186
 DERECHO DE FAMILIA .

£383 Conducta deshonrosa. No exigencia de vida en

común
La conducta deshonrosa importa la realización de actos Cas. Nº 1640-2003-
incorrectos e impropios por uno de los cónyuges que afec- Lima.
Data 30,000. G.J.
ten la honestidad y el respeto mutuo que debe existir entre ART. 333 INC. 6)
ellos. Además, este comportamiento contraviene la moral
y las buenas costumbres, ocasionando el rechazo de ter-
ceras personas. Toda esta situación afecta la personalidad
del cónyuge, impidiendo la continuación de la vida en co-
mún o la posibilidad de reanudarla. Por ello, los alcances
de esta norma no se refieren a que los cónyuges estén
juntos o separados, sino que después del hecho no pue-
dan vivir juntos.

Para que se configure la causal de conducta deshonrosa Cas. Nº 1431-1998.

A.C. No hay Derecho,
no se requiere que los esposos hagan vida en común, sino p. 165.
que se acredite que la conducta es realmente deshonrosa ART. 333 INC. 6)

y que como tal tornaría insoportable la convivencia.

Además se requiere que la persona que la cometa proce-
da de forma tal que habitualmente deje de observar las
reglas de moral o las reglas sociales. Es por ello que esta
causal no se configura por un hecho determinado, sino por
un constante proceder.

£384 Imposibilidad de hacer vida en común. Prueba

Ni del texto ni del espíritu del inciso 11 del artículo 333 del Cas. N° 2871-2005-
Lima.
Código Civil se desprende que la imposibilidad de hacer Data 30,000. G.J.
vida en común debe acreditarse en un proceso judicial pre- ART. 333 INC. 11)

vio, dado que para acreditar sus pretensiones las partes

tienen a su disposición los diversos medios probatorios
que autoriza el Código Procesal Civil, sin que el material
probatorio deba provenir necesariamente de un proceso
anterior.

£385 Separación de hecho. Noción

La separación de hecho es la interrupción de la vida en Cas. Nº 1120-2002-
común de los cónyuges, que se produce por voluntad de Puno.
Data 30,000. G.J.
uno de ellos o de ambos, cuando ya se ha producido la ART. 333 INC. 12)
desunión por decisión unilateral o conjunta, la naturaleza
de esta causal no se sustenta en la existencia de un cónyu-
ge- culpable y de un cónyuge-perjudicado y, a través de
esta causal es posible que el accionante funde su preten-
sión en hechos propios. Cualquiera de los cónyuges pue-
de de manera irrestricta actuar como sujeto activo en una

187
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

acción conforme a esta causal, ya que no esta limitada por

la ley.

Cas. Nº 784-2005- La separación de hecho, como causal de divorcio, se con-

Lima. El Peruano,
30/11/06. ceptúa como la interrupción de la vida en común de los
ART. 333 INC. 12) cónyuges, que se produce por voluntad de uno de ellos o
de ambos; es por ello, que cuando ya se haya producido la
desunión por decisión unilateral o conjunta, la naturaleza
de esta causal no se sustenta en la existencia de un cónyu-
ge culpable y de un cónyuge perjudicado.

Cas. Nº 157-2004 El deber de "hacer vida en común" también llamado “de-

Cono Norte.
El Peruano, 28/02/06. ber de cohabitación", implica la obligación que tienen los
ART. 333 INC. 12) esposos de vivir o habitar juntos en el domicilio conyugal.
El significado de este deber no debe ser restringido al con-
cepto de la obligación marital, dicho de otra forma el débi-
to sexual, pues la doctrina reciente estima que dicho de-
ber se extiende a la obligación -entre otros- que tienen los
esposos de compartir la mesa o el techo.

£386 Separación de hecho. Elementos

Cas. Nº 157-2004- La causal de separación de hecho contiene tres elementos
Cono Norte.
El Peruano, 28/02/06. configurativos que son los siguientes: a) el objetivo o ma-
ART. 333 INC. 12) terial; b) subjetivo o psíquico; y c) el temporal. En cuanto al
elemento objetivo, este se presenta cuando se evidencia
el resquebrajamiento permanente y definitivo de la convi-
vencia, lo que sucede no solo con el alejamiento físico de
uno de los cónyuges del hogar conyugal sino también cuan-
do ambos esposos viven en el mismo inmueble pero in-
cumpliendo con el deber de cohabitación o vida en común.
En cuanto al elemento subjetivo, este viene a serla falta de
intención para renormalizar la vida conyugal, poniendo fin
a la vida en común por mas que algún deber se cumpla lo
que supone que esta separación debe haberse producido
por razones que no constituyan verdaderos casos de esta-
do de necesidad o fuerza mayor. En cuanto al elemento
temporal se presenta con la exigencia del transcurso inin-
terrumpido de dos años, si los cónyuges no tuviesen hijos
menores de edad; y, de cuatro, a los que tuvieran.

£387 Separación de hecho. Finalidad

Cas. Nº 2263-2004-
Junín. El Peruano La causal de separación de cuerpos, consistente en la se-
01/03/06. paración de hecho, tiene por finalidad solucionar un con-
ART. 333 INC. 12)
flicto real que, a diferencia de otras causas de ruptura del

188
 DERECHO DE FAMILIA .

vínculo matrimonial, salvo la del inciso 1 del citado artícu-

lo no se orienta a determinar la culpa de uno de los cónyu-
ges para que se declare el divorcio sino que busca regula-
rizar una situación de hecho existente.

£388 Separación de hecho. Aplicación en el tiempo

La causal de divorcio prevista en el inciso 12 del artículo Cas. Nº 523-2003-
Junín.
333 del Código Civil, esto la separación de hecho, (causal El Peruano, 28/12/05.
incorporada por la Ley número 27495) no puede ser invo- ART. 333 INC. 12)

cada ni menos aplicada a hechos ocurridos antes de su

entrara en vigor, esto es, antes del ocho de julio del 2001.

£389 Separación de hecho. Por motivos laborales

La causal de separación de hecho se configura de manera Cas. Nº 220-2004
objetiva, pero no debe obedecer a causas de fuerza mayor Lima.
El Peruano, 01/06/06.
relacionadas con las razones laborales, toda vez que la ART. 333 INC. 12)
separación se ha producido por una circunstancia de ne-
cesidad que origina que no exista nexo causal para que
opere la causal.

Si bien, la causal de separación de hecho se configura de Cas. Nº 220-2004-

Lima. 06/09/05.
manera objetiva; ello no debe obedecer a causas de fuerza El Peruano, 01/06/06.
mayor relacionadas con razones laborables, toda vez que ART. 333 INC. 12)
en este caso, la separación ha obedecido a una circunstan-
cia de necesidad que origina que no exista nexo causal
para que opere la causal.

£390 Separación de hecho. Indemnización

Por la actitud machista y celos excesivos del esposo, se Cas. N° 3973-2006-
Lima.
impidió que la cónyuge pueda desarrollarse laboralmente Data 30,000. G.J.
no pudiendo obtener ingresos propios y además perdien- ART. 333 INC. 12)
do la oportunidad de generarlos, ella debe ser indemniza-
da de forma prudencial por la separación.

Alex F. Plácido Vilcachagua, sostiene que: Con el propósi- Cas. Nº 1312-2005-

Cajamarca.
to de reparar los daños que pueda sufrir el cónyuge perju- El Peruano, 30/11/06.
dicado por la separación de hecho, como consecuencia de ART. 345-A.
la frustración del proyecto de vida matrimonial, la aflic-
ción de los sentimientos, etc.; así como, con la finalidad de
contrarrestar las dificultades económicas que enfrente ese
cónyuge perjudicado por la separación de hecho, para ob-
tener los medios requeridos y seguir atendiendo sus nece-
sidades y en su caso, las de sus hijos al concluir el vínculo

189
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

matrimonial, a propósito de la conducta del consorte que

motivo tal estado, demostrando la intención manifiesta de
sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones conyuga-
les y familiares, la ley impone al juzgador la obligación de
velar por su estabilidad económica.

Cas. Nº 3148-2003- El artículo 345-A conlleva a que el juzgador determine so-

Lima. El Peruano,
28/02/06. bre la existencia de un cónyuge perjudicado, conforme a
ART. 345-A su apreciación de los medios probatorios en cada caso
concreto, así como su consecuente deber, de existir tal
perjuicio, de fijar una indemnización a cargo de la parte
menos afectada u ordenar la adjudicación preferente de
los bienes de la sociedad conyugal, independientemente
de la pensión de alimentos.

Cas. Nº 2449-2006- El segundo párrafo del artículo 345-A del Código acotado
Cusco. El Peruano, en forma imperativa exige al Juez velar por la estabilidad
30/11/06.
ART. 345-A económica del cónyuge que resulte perjudicado por el daño
personal o moral que se le cause (todo ello debidamente
probado) a efectos de cuantificarlo vía indemnización; por
tanto lo alegado por la recurrente que el Juzgador tiene la
obligación de fijar una indemnización es cierto, pero siem-
pre y cuando se acredite el daño ocasionado.

£391 Separación de hecho. Alimentos al cónyuge ino-

cente
Cas. Nº 2190-2003- Los alimentos a que se refiere la norma bajo comentario
Santa. El Peruano,
30/09/04. deben entenderse como aquellos a los cuales los cónyu-
ART. 345-A ges están obligados de manera natural durante su rela-
ción, como si la separación no se hubiera producido; pues
no es necesario que la mujer carezca absolutamente de
recursos, sino que basta que los que posee no sean sufi-
cientes, situación que se comprende por lo especial y drás-
tico de la causal que solventa el divorcio, que se basa úni-
camente en un supuesto fáctico que como tal debe tener
sus limitaciones, las que se dan en los extremos que se
refiere a alimentos y a la indemnización en caso de que
uno de los cónyuges resulte más perjudicado por la diso-
lución del vínculo.

Cas. Nº 208-2004- El juez está obligado a velar por la estabilidad económica

Piura.
Data 30,000. G.J. del cónyuge que resulte perjudicado debido a la separa-
ART. 345-A ción de hecho. En tal sentido, establecerá un monto de in-
demnización por daños, incluyendo el daño personal o in-

190
 DERECHO DE FAMILIA .

clusive ordenando la adjudicación preferente de un bien

social. Por otro lado, la pensión alimenticia es un concepto
independiente respecto a la indemnización.

En el caso de un divorcio por causal, al cónyuge inocente Cas. Nº 238-2006.

Lambayeque.
le corresponderá una pensión alimenticia asignada por el Data 30,000. G.J.
juez, lo cual importa una facultad, mas no un deber del ART. 350

juez, y en ese sentido, corresponde que este evalúe las

posibilidades del cónyuge culpable y las necesidades del
cónyuge inocente a efectos de la procedencia o no de la
pensión alimenticia.

La obligación de pagar una pensión alimenticia entre los Cas. Nº 3065-1998.

cónyuges implica el cumplimiento del deber de asistencia A.C. No hay Derecho,
p. 169.
de aquellos, el cual se encuentra establecido en el artículo ART. 342
282 del Código Civil. Asimismo ante la falta de pago vo-
luntario, quien tenga derecho para solicitarlo puede pedir
la determinación judicial de dicha pensión, al amparo del
artículo 342 del Código acotado.

El Juez debe pronunciarse necesariamente, aún cuando no Cas. Nº 606-2003-

Sullana.
se haya solicitado, sobre la existencia o no de un cónyuge Data 30,000. G.J.
que resulte más perjudicado de acuerdo a su apreciación ART. 345-A

de los medios probatorios en los casos concretos, al que de

existir le fijará una indemnización a cargo de la parte menos
afectada, salvo que existan bienes que estime puedan adju-
dicársele de modo que compense su mayor perjuicio.

Los juzgadores deben pronunciarse necesariamente aún Cas.Nº 308-2003-Ica.

cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no de El Peruano, 31/03/04.
ART. 345-A
un cónyuge que resulte más perjudicado de acuerdo a su
apreciación de los medios probatorios en los casos con-
cretos, al que de existir le fijará una indemnización a cargo
de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que
estime puedan adjudicársele de modo que compense su
mayor perjuicio.

Si bien la fijación de una suma de dinero en calidad de Cas. Nº 2413-2005-

Lima. El Peruano,
indemnización por mandato del artículo 345 - A del Código 31/08/06.
Civil es una obligación ineludible para los Jueces (aunque ART. 345-A
ello no haya sido solicitado), el establecimiento de dicho
concepto se encuentra íntimamente vinculado a la apre-
ciación de los medios probatorios en cada caso concreto,
siendo esta evaluación una etapa previa e ineludible para
determinar si corresponde fijar una indemnización.

191
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£392 Separación de hecho. Prueba

Cas. Nº 2548-2004- Para demostrar la separación de hecho de los cónyuges
Lima. El Peruano,
30/11/04. como causal de separación de cuerpos, no se requiere
ART. 333 INC. 12) medio probatorio alguno que revista de formalidad, sien-
do admitido para tal fin todo documento público o privado
que evidencie la certeza de los hechos.

£393 Separación convencional. Declaración de oficio

sobre pensión de alimentos
Pleno Jurisdiccional Ci- El juez no puede declarar de oficio los alimentos para la
vil 1998. Acuerdo Nº 9.
Data 30,000. G.J. cónyuge, si los cónyuges no lo han acordado. La fijación
ART. 345 de alimentos de oficio para la cónyuge, en procesos de
separación de cuerpos o divorcio, atentaría contra el espí-
ritu de la ley, por cuanto está prescrito que por el divorcio
cesa la obligación de prestar alimentos, y en la práctica
vemos que si los cónyuges no han señalado régimen ali-
menticio entre sí, ello responde a su capacidad económi-
ca. Por tanto, estando el acuerdo de voluntades plasmado
en él, este no puede ser afectado por intervención de un
tercero (el Estado), por lo que el juez no podría ir más allá
de lo que las partes han fijado en dicho convenio; devi-
niendo en aplicable el principio procesal contenido en el
artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil,
por el cual el juez no puede ir más allá del petitorio, ni
fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes.

CAPÍTULO SEGUNDO
DIVORCIO

£394 Divorcio. Noción

Cas. Nº 01-1999. El divorcio debe entenderse como la disolución definitiva
El Peruano, 31/08/99.
ART. 348 del vínculo matrimonial declarada judicialmente al haber-
se incurrido en alguna de las causales previstas por la ley,
y con la cual se pone fin a los deberes conyugales y a la
sociedad de gananciales, si es que los cónyuges optaron
por dicho régimen patrimonial.

Cas. Nº 1512-2005- Por la institución del divorcio uno o ambos cónyuges de

Lambayeque. acuerdo a ley, luego de realizado la separación convencio-
El Peruano, 02/10/06.
ART. 348 nal - pueden acudir al órgano jurisdiccional con la finali-
dad que se declare la disolución del vínculo matrimonial
civil existente entre ellos conforme es de entenderse del
artículo trescientos ochenticuatro del Código Civil.

192
 DERECHO DE FAMILIA .

£395 Divorcio. Finalidad

La finalidad del divorcio consiste en dar solución a la si- Cas. Nº 2701-2005-
Lima. El Peruano,
tuación de matrimonios que definitivamente no tienen la 30/10/06.
intención de mantener la convivencia conyugal, que se ART. 348

encuentran separados en el tiempo legal razonable y que

no se encuentran sustentadas en situaciones que se impo-
nen a la voluntad de los cónyuges.

El fin último de los legisladores fue el procurar resolver el Cas.Nº 784-2005-Lima.

problema social surgido entre dos personas que, a pesar El Peruano,
30/11/06.
del tiempo de separación, no tenían posibilidad legal de ART. 348
separarse y divorciarse, bajo las estrictas causales de di-
vorcio, propias de un sistema jurídico absolutamente pro-
tector del matrimonio.

£396 Divorcio. Efectos

El artículo 350 del Código Civil establece como regla gene- Cas. Nº 1673-1996.
A.C. No hay Derecho,
ral que el divorcio pone fin a la relación alimentaria exis- p. 173.
tente entre los cónyuges, constituyendo excepciones a di- ART. 350
cha regla los supuestos contenidos en el segundo y cuarto
párrafo de la norma acotada, no configurándose la prime-
ra de ellas cuando el que solicita alimentos es el cónyuge
culpable, ni la segunda cuando las instancias de mérito
han concluido que no se ha acreditado que la solicitante
se encuentre en estado de indigencia ni en estado de ne-
cesidad, no siendo materia de casación el reexamen pro-
batorio sobre tal conclusión.

A pesar de haber quedado disuelto el vínculo matrimonial, Exp. Nº 2398-1987-

Lima. Jurisp. Civil,
deberá fijarse una pensión alimenticia si no se ha acredita- p. 58.
do que la ex cónyuge trabaje o subvenga a sus necesida- ART. 350

des.

Habiéndose establecido como hechos probados que la Cas. Nº 772-1998-Cusco.

demandante no se dedica de modo exclusivo a las activi- El Peruano,
14/10/98.
dades de atención al hogar, sino que está dedicada a acti- ART. 350
vidades mercantiles, y que el demandado con su remune-
ración laboral provee lo necesario para el sustento de sus
hijos que viven a su lado y a quienes educa, no resulta
debidamente aplicado el artículo 350 del Código Civil.

193
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£397 Divorcio. Convenio de pago de alimentos

Cas. Nº 2100-2003- El convenio de pago de alimentos asumido por las partes
Lima. Data 30,000.
G.J. en la separación convencional, subsiste a pesar de que
ART. 350 posteriormente se declare la disolución del vínculo matri-
monial, en razón a que dicho compromiso es expresión de
la disponibilidad y liberalidad con la que cuentan las par-
tes para contratar.

£398 Divorcio. Acuerdo de separación de bienes

Cas. Nº 458-2004- No procede el pedido indemnizatorio por el divorcio por
Lima. 31/05/05.
Data 30,000. G.J. separación de hecho si posteriormente a este ambos cón-
ART. 351 yuges acordaron la separación de bienes comunes, dispo-
sición de bienes para cumplir con las deudas sociales y
otros aspectos referidos a las obligaciones alimentarias.

£399 Divorcio. Pérdida de gananciales

Exp. Nº 442-97-Lima. El art. 352 del Código Civil establece que el cónyuge cul-
El Peruano,
03/04/97. pable pierde los gananciales provenientes de los bienes
ART. 352 propios del otro cónyuge, por lo que ha de comprenderse
que en ningún supuesto pierde jurídicamente sus ganan-
ciales.

£400 Divorcio. Indemnización por daño moral

Cas. Nº 373-1995- Si bien se ha probado la causal de adulterio, no correspon-
Lima. 21/07/98. de la reparación del daño moral del cónyuge inocente si
A.C. No hay Derecho,
[Link], p. 354. no se ha aprobado de modo alguno que los hechos que
ART. 351 han originado la disolución del matrimonio hayan com-
prometido gravemente su legítimo interés personal.

A pesar de estar el artículo 351 del Código Civil dentro del

Exp. Nº 1152-1998
Lima. 02/07/98. Capítulo de Divorcio, también puede ser aplicado para es-
Data 30,000. G.J. tablecer el daño moral que provoque el demandado a su
ART. 351
cónyuge e hijo al haber promovido una desestimada ac-
ción de negación de paternidad de su hijo habido dentro
del matrimonio.

Exp. Nº 382-1998,
Existe legítimo interés personal, como cónyuge inocente,
Lima. 30/04/98. por haber sido víctima precisamente de los actos de vio-
Data 30,000. G.J.
ART. 351
lencia que configuran una de las causales de divorcio pre-
vistas en la ley.

194
 DERECHO DE FAMILIA .

£401 Divorcio. Conversión de la demanda a una de se-

paración
No constituye violación de las normas de procedimiento E.S. del 18/05/90.
el que demandante y demandada varíen la demanda de Cabello.
ART. 357
divorcio a una de separación de cuerpos por mutuo disen-
so; que esta variación constituye una garantía para las par-
tes, las que se acogen a un derecho consagrado en el Códi-
go Civil, ejerciendo su voluntad y cumpliendo los requisitos
de forma y de fondo; que la variación ha sido tramitada con-
forme a ley, se ha dado intervención al Ministerio Público y
se ha realizado el comparendo con la asistencia personal de
los cónyuges a quienes el juez preguntó sobre la variación;
que por tanto no existe vicio de nulidad alguno.

La variación de una demanda de separación por causales, Exp. Nº 878-1985-

Ayacucho.
en una por mutuo disenso, debe ser solicitada expresa- N.L. Nº 171, p. 241.
mente por la parte interesada, requisito que de no presen- ART. 357
tarse, constituye desnaturalización del procedimiento.

Tal como lo prevé el artículo 357 del Código Civil, las par- Exp. Nº 254-1998-
Huánuco.
tes pueden en cualquier estado del proceso variar su de- Data 30,000. G.J.
manda de divorcio a una de separación. ART. 357

El artículo 358 del Código Civil establece que aunque la Cas. Nº 454-1996.
Data 30,000. G.J.
demanda o la reconvención tengan por objeto el divorcio, ART. 358
el juez solo puede declarar la separación si parece proba-
ble que los cónyuges se reconcilien.

En la separación de los casados de acuerdo con el precita- Cas. Nº 85-1996-Lima.

Data 30,000. G.J.
do dispositivo legal, el juzgador tiene la facultad de decla- ART. 358
rar la simple separación de cuerpos aunque la demanda o
la reconvención tenga por objeto el divorcio vincular; que
para que el juez varíe resuelva declarando cosa distinta de
lo solicitado por las partes litigantes tienen que mediar cir-
cunstancias, que por mandato de la ley, le permitan hacer
tal variación, a condición de que al juzgado se le presente
el caso de la probabilidad de conciliación posterior entre
los cónyuges.

Solo cabe declararse la separación de los cónyuges si pa- Exp. Nº 638-1993.

M. Ledesma , p. 193.
rece probable que se reconcilien siempre y cuando las cau- ART. 358
sales de divorcio que se invoquen en la demanda o en la
reconvención hayan sido debidamente acreditadas, es de-
cir, que el juez en lugar de declarar fundada una u otra y

195
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

declarar disuelto el vínculo, se limita a sancionar solo la

separación de los cónyuges siempre que medie la posibili-
dad de una reconciliación.

£402 Divorcio. Nulidad de acto de disposición unilate-

ral de bien social
Pleno Jurisdiccional Ci- En los procesos de divorcio no se puede acumular o decla-
vil. Acuerdo Nº 6.
Data 30,000. G.J. rar la nulidad de un acto jurídico de disposición unilateral
ART. 315 de un bien social, y que debe ser materia de otro proceso
en el que sea citado el tercero adquiriente.

£403 Divorcio. Adulterio

Cas. Nº 1807-2003- Aun cuando el esposo que demande divorcio por adulte-
Ayacucho.
Data 30,000. G.J.
rio recién haya conocido el hecho de la inscripción del na-
ART. 339 cimiento de la hija de su cónyuge como consecuencia de
una denuncia penal formulada contra esta, debe advertir-
se que si la menor tiene siete años ha transcurrido en ex-
ceso el plazo previsto en el artículo 339 del Código Civil,
entendiéndose que el plazo alternativo de seis meses ope-
ra siempre y cuando se haga valer dentro del plazo de cin-
co años que señala el dispositivo.

Cas. Nº 550-2004- Si no se demostró que el cónyuge hubiera consentido o

Chimbote. El Peruano,
30/09/05.
perdonado las relaciones extramatrimoniales, y si tampo-
ART. 339 co se acreditó que su cónyuge conocía del nacimiento de
su hijo extramatrimonial, no resulta de aplicación el plazo
de seis meses que establece el Código Civil, sino resulta
de aplicación el plazo de cinco años de producida la causa
a que se refiere la norma acotada.

£404 Divorcio. Por separación de hecho

Cas. Nº 2190-2003- La separación de hecho no implica necesariamente que
Santa. El Peruano, haya habido abandono voluntario, malicioso (o injustifica-
30/09/04.
ART. 345 do) de parte de uno de los cónyuges; por el contrario, se
trata de una situación fáctica que tanto puede resultar el
abandono unilateral como de mutuo acuerdo de los espo-
sos para vivir separados.

Cas. Nº 1544-2003-
Santa. El Peruano,
En el caso de separación convencional y separación de
30/04/04. hecho ninguna de las partes, pierden sus respectivos de-
ART. 345-A rechos en lo concerniente a alimentos.

Cas. Nº 2020-2003- Para invocar el supuesto del inciso doce del artículo tres-
Lambayeque.
El Peruano, 30/11/04.
cientos treintitrés, referido a la separación de hecho de los
ART. 345-A cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años,

196
 DERECHO DE FAMILIA .

el demandante deberá acreditar que se encuentra al día en

el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que ha-
yan sido pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo.

Al divorcio por separación de hecho, de conformidad con Cas. Nº 2821-2003-

Huaura.
el citado artículo 345-A, no le es aplicable la regla general El Peruano, 28/02/05.
de que con el divorcio cesa la obligación alimentaria con- ART. 345-A

tenida en el primer párrafo del artículo 350 del Código Civil,

pues con ello se compensa la facilidad del acceso a la diso-
lución del vínculo, evitando que la causal sea una forma de
evasión de las obligaciones que corresponderían al actor y
se convierta en una fórmula perjudicial para la contraparte
que resulta en desventaja en la relación matrimonial.

No existe exoneración de alimentos en caso de divorcio Cas. Nº 2190-2003-

por separación de hecho, por lo que existiendo una pen- Santa.
Data 30,000. G.J.
sión fijada en proceso específico, atendiendo a las necesi- ART. 483
dades del alimentista y posibilidades del obligado, tal si-
tuación debe mantenerse hasta su modificación en otro
proceso que varíe la pensión.

El juez sí puede declarar de oficio los alimentos de la cón- Pleno Jurisdiccional Ci-
vil 1998. Acuerdo Nº 9.
yuge. Esta circunstancia debe ser una excepción, fundada Data 30,000. G.J.
en el supuesto de que el cónyuge inocente no tenga me- ART. 342
dios para subsistir; en este sentido la aplicación del acota-
do artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Civil, exige una limitación, que puede ejercitarse cuando
no afecta ni el derecho de la defensa, ni el principio contra-
dictorio, vale decir cuando no altera en nada las pretensio-
nes planteadas por las partes ni los hechos alegados so-
metidos a probanza.

El juez en una acción de divorcio debe fijar de oficio la pen- Cas. Nº 1441-1997-
Piura.
sión de alimentos para los hijos solo cuando no existan Data 30,000. G.J.
decisiones firmes al respecto en otras acciones. ARTS. 350 Y 402

La norma imperativa es aquella que exige a su destinata-

rio un comportamiento definido en determinado sentido. Cas. Nº 2449-2006
Cusco.
Siendo ello así, el segundo párrafo del artículo 345-A del Data 30,000. G.J.
Código acotado, en forma imperativa, exige al juez velar ART. 345
por la estabilidad económica del cónyuge que resulte per-
judicado por el daño personal o moral que se le cause (todo
ello debidamente probado) a efectos de cuantificarlo vía
indemnización; por lo tanto, lo alegado por la recurrente
en el sentido de que el juzgador tiene la obligación de fijar

197
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

una indemnización es cierto, pero siempre y cuando se

acredite el daño ocasionado.

La adjudicación preferente de bienes no se debe entender

Pleno Jurisdiccional
Civil 2005. como la adjudicación en forma total de uno o unos bienes
Data 30,000. G.J. determinados de la sociedad conyugal a uno de los cónyu-
ART. 350
ges, ya que solo se da la opción al cónyuge perjudicado
para que preferentemente se le adjudique un bien, debien-
do pagar al otro cónyuge el valor de sus derechos en dicho
bien o en todo caso en la masa a partir. La indemnización
por daños no comprende la adjudicación preferente de bie-
nes, pues estos son conceptos que deben fijarse en forma
alternativa. La indemnización por daños incluido el daño
personal o alternativamente la adjudicación preferente, no
impide que adicionalmente se fije una pensión alimenticia
para el cónyuge perjudicado.

Pleno Jurisdiccional
Los criterios para ordenar la adjudicación preferente de
Civil 2005. bienes de la sociedad conyugal, o en su caso la indemniza-
Data 30,000. G.J.
ART. 350
ción monetaria al cónyuge perjudicado son:
a) existencia de perjuicio, b) opción por la adjudicación que
haga el cónyuge perjudicado, c) necesidad de proteger la
estabilidad económica del cónyuge perjudicado.

£405 Divorcio. Pérdida de gananciales

Cas. Nº 836-1996.
Para efectos de solicitar la pérdida de los gananciales pro-
A.C. No hay derecho, venientes de los bienes propios del otro cónyuge, debe en-
[Link], p. 391.
ART. 352
tenderse que el cónyuge culpable o divorciado por su culpa
es aquel que con su conducta incurre en algunas de las cau-
sales previstas en el artículo 333 del Código Civil. En mate-
ria de divorcio el concepto de culpa no es un juicio de repro-
chabilidad de la conducta sino simplemente el hecho de que
el divorcio se produjo porque uno de los cónyuges incurrió
en las causales que prevé la ley sustantiva.

Son distintos los supuestos de pérdida de gananciales

Cas. Nº 1301-1996.
A.C. No hay derecho, como producto de la separación de hecho y del divorcio.
[Link]. p. 338. En el primer caso, producida la separación de hecho, el
ART. 352
cónyuge culpable pierde el derecho de gananciales pro-
porcionalmente a la duración de la separación. En el se-
gundo caso, regulado en el artículo 352 del Código Civil, el
cónyuge divorciado por su culpa pierde los gananciales
que procedan de los bienes propios del otro.

198
 DERECHO DE FAMILIA .

Los bienes sociales que integran la sociedad conyugal no Exp. Nº 1270-1989-

Tacna.
son gananciales para los efectos a los que se contrae el Data 30,000. G.J.
artículo 352 del Código Civil. ART. 352

£406 Divorcio. Disolución del vínculo matrimonial

El artículo 354 del Código Civil contiene dos supuestos, el Cas. Nº 1575-1999.
A.C. No hay Derecho,
primero referido a los casos de separación convencional, p. 175.
en el que cualquiera de los cónyuges puede, basándose ART. 354

en la sentencia de separación, pedir que se declare disuel-

to el vínculo matrimonial transcurrido seis meses desde
su notificación, supuesto que presupone la existencia de
una demanda conjunta en la que los cónyuges expresen
de mutuo acuerdo la decisión de separarse; y el segundo
referido al derecho concedido al cónyuge inocente para
que en los casos de separación por causal específica, pue-
da solicitar la disolución del referido vínculo, en consecuen-
cia dicha norma no resulta aplicable al caso en el que exis-
ta una sentencia recaída dentro de un proceso en el que se
ventilaba una pretensión de divorcio pro causal, que dis-
puso la separación de cuerpos entre los cónyuges aten-
diendo a una situación de hecho y no a la existencia de
alguna de las causales contempladas en el artículo 333 del
Código sustantivo.

Si bien el cónyuge inocente tiene derecho a pedir que se Exp. Nº 1025-1993-

Lima.
declare disuelto el vínculo del matrimonio tratándose de Data 30,000. G.J.
separación por causal específica, también es cierto que la ART. 354
norma no prohíbe categóricamente que el cónyuge culpa-
ble pueda formular ese pedido.

Exp. Nº 382-1998-
Al no haber sido apelada la sentencia en el extremo que Lima.
declara la disolución del vínculo matrimonial, correspon- Data 30,000. G.J.
de la revisión en grado de consulta, tal como ordena el ART. 359

artículo 359 de Código Civil.

Habiendo transcurrido más de seis meses desde la sen- Cas. Nº 606-1995.

A.C. No hay derecho,
tencia de separación convencional y habiéndose concedi- p. 176.
do el divorcio mediante la sentencia respectiva, al ser ele- ART. 359

vada esta en consulta la Corte Superior solo puede exami-

nar si han transcurrido los seis meses exigidos para decla-
rar el divorcio.

Exp. Nº 345-1998
El Juez no puede disolver el vínculo matrimonial sin que Lima.
Data 30,000. G.J.
ninguno de los cónyuges lo haya solicitado.
ART. 354

199
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN TERCERA
SOCIEDAD PATERNO-FILIAL

TÍTULO I

FILIACIÓN MATRIMONIAL

CAPÍTULO PRIMERO
HIJOS MATRIMONIALES

£407 Filiación matrimonial. Presunción de paternidad

Exp. Nº 224-1985- Si los hijos para quienes se solicita alimentos han nacido
Lima. 13/07/87.
SPIJ. dentro de la vigencia del matrimonio, es de aplicación la
ART. 361 presunción de paternidad establecida en el artículo 361 del
Código Civil, por lo que debe tenerse como padre de los
menores al marido, más aún si no existe impugnación de
paternidad por este.

Exp. Nº 389-1993 El hijo nacido durante el matrimonio tiene por padre al

Lima. D.J. Nº 7, p. 166. marido, pero esta afirmación puede ser enervada con prue-
ART. 361
ba en contrario.

Cas. Nº 2657-1998. La presunción de paternidad en la filiación matrimonial solo

A.C. No hay Derecho,
p. 177.
es aplicable si es que se cumple con los siguientes requisi-
ART. 361 tos: a) el matrimonio de los progenitores y el nacimiento
del hijo dentro del matrimonio; y b) que la cónyuge sea la
madre biológica del menor; para que sea aplicable la pre-
sunción de paternidad es requisito necesario el parto de la
mujer casada y la identidad del hijo en cuestión por el alum-
bramiento. En consecuencia cuando las instancias de mé-
rito han establecido que el menor tiene por padres biológi-
cos a terceros, no resulta de aplicación la presunción esta-
blecida en el artículo 361 del Código Civil.

Cas. Nº 1182-2004-
Junín. El Peruano,
La filiación derivada del simple estado matrimonial se cons-
30/01/05. tituye sobre la base de la presunción "pater is est quem
ART. 362 nuptiae demonstrant", según el cual el hijo tenido por mujer
casada se reputa como hijo del marido. Esta presunción,
sin embargo, no es absoluta o juris el de jure, sino que se
trata de una presunción legal relativa o juris tantum, de tal

200
 DERECHO DE FAMILIA .

forma que la misma puede ser contestada o impugnada

–entre otros– por el marido a quien se le atribuye la pater-
nidad por imperio de la ley, siempre que acredite con prue-
ba idónea, y dentro de un proceso judicial, que se ha con-
figurado cualquiera de los supuestos normados en el ar-
tículo trescientos sesentitrés del Código Civil.

£408 Filiación matrimonial. Negación de paternidad

La ley no concede al padre de un hijo extramatrimonial la Exp. Nº 5-1986.
Cuzco. SPIJ.
acción de negación de paternidad, reservándole al marido ART. 363
dicho derecho en caso de no creerse el padre del hijo de
su mujer.

La acción impugnatoria de paternidad legítima se confiere Exp. Nº 1205-1993.

M. Ledesma, p. 217.
al hombre casado respecto del hijo que hubiera alumbra- ART. 363
do su mujer y del cual no se crea padre.

El plazo para la interposición de la acción contestatoria que Cas. Nº 1868-1997-

le corresponde al marido es de 90 días contados desde el Chincha.
El Peruano, 04/01/99.
día siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o ART. 364
desde el día siguiente de su regreso si estuvo ausente.

El artículo 364 del Código Civil regula una institución de Cas. Nº 121-1999.
A.C. No hay Derecho,
carácter procesal; en consecuencia no puede denunciarse p. 178.
su interpretación errónea a través de la causal contenida ART. 364
en el inciso primero del artículo 386 del Código Procesal
Civil.

El proceso de contestación de paternidad persigue negar Cas. Nº 1182-2004-

Junín. Data 30,000.
la paternidad biológica de un menor. Asimismo, la filia- G.J.
ción derivada del simple estado matrimonial se constituye ART. 363

sobre la base de una presunción relativa o juris tantum, la

cual puede ser contestada o impugnada. Para tal efecto, se
debe acreditar en un proceso judicial con prueba idónea,
que se ha configurado cualquiera de los supuestos regula-
dos en el artículo 363 del Código Civil, no obstante la exis-
tencia de una sentencia previa declarando el estado civil
de casados y que, como consecuencia de ello, el menor
haya nacido dentro del referido estado matrimonial.

El marido no puede contestar la paternidad en caso de que Cas. Nº 1078-2005-

se demuestre que su mujer no dio a luz al hijo, pues se Junín.
Data 30,000. G.J.
considera que debe preexistir la filiación materna que de- ART. 364
riva del alumbramiento, lo cual no ocurre si el hijo no era

201
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

biológico de ninguno de los padres que lo inscribieron

como suyo en el registro civil de la municipalidad, a pesar
de que había una inscripción registral anterior en otra
municipalidad de otra pareja de casados sobre el mismo
menor. Por lo tanto, en este caso procede la nulidad de la
partida de nacimiento posterior.

Cas. Nº 2390-2004-Ica. El artículo 364 del Código Civil expresa que el plazo de
El Peruano, 31/07/06.
ART. 364
caducidad de la pretensión contestatoria de paternidad se
computa desde el día siguiente del parto, si estuvo pre-
sente en el lugar, o desde el día siguiente de su regreso, si
estuvo ausente; premisas absolutamente claras que en
modo alguno permiten interpretar que el plazo para incoar
dicha pretensión puede contabilizarse a partir del momen-
to en que el marido toma recién conocimiento de su no
paternidad.

Cas. Nº 488-2005-Cusco. Si extemporáneamente se propone excepción de prescrip-

Data 30,000. G.J.
ART. 364 ción alegándose el artículo 364 del Código Civil, que prevé
que la acción para negar hijos matrimoniales prescribe a
los 90 días del parto, y dado que las excepciones se propo-
nen conjuntamente y en el plazo previsto para cada vía
procedimental, habiendo precluido la oportunidad para
invocarlas, deben ser declarada infundadas.

CAPÍTULO SEGUNDO
ADOPCIÓN

£409 Adopción. Acuerdo para conservar el apellido bio-

lógico
R. J. Nº 1011-2005- Los intervinientes en un procedimiento de adopción no
JEF/RENIEC.
Data 30,000. G.J. pueden establecer reglas propias o unilaterales, ni pueden
ART. 379 fijar los términos o las condiciones sobre la forma cómo
se constituirá el nombre del adoptado, pues tal atributo se
constituye en virtud de lo dispuesto por el Código Civil,
norma de observancia y aplicación obligatoria.

£410 Adopción. Juez competente

Pleno Jurisdiccional La adopción civil es independiente de la investigación tu-
Civil1997. Acuerdo Nº
2. Data 30,000.G.J.
telar y, por lo tanto, el juez de familia en lo civil es compe-
ART. 377 tente para conocer de las solicitudes de adopción.

202
 DERECHO DE FAMILIA .

£411 Adopción. De mayor de edad

No son válidas las adopciones de mayores de edad cele- Cas. Nº 393-1998.
A.C. No hay Derecho,
bradas por escritura pública después de la entrada en vi- p. 181.
gencia del Código Procesal Civil, pues el citado cuerpo de ART. 379

leyes estableció, sin excepción alguna, que las adopcio-

nes debían efectuarse mediante proceso no contencioso;
derogando con ello tácitamente al literal e) del artículo 58
de la Ley del Notariado, Decreto Ley 26002, que permitía
las adopciones de mayores de edad mediante notario. Sin
embargo, a partir de la dación de la Ley 26662, Ley de Com-
petencia Notarial en Asuntos no contenciosos, en vigencia
desde el 22 de noviembre de 1996, los notarios también
están facultados para tramitar la adopción de personas
capaces.

TÍTULO II

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

CAPÍTULO PRIMERO
RECONOCIMIENTO DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES

£412 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Noción de filiación extramatrimonial
Enrique Varsi Rospigliosi afirma: Todo ser humano cuenta Cas. Nº 2833-2003-
con una filiación por el solo y único hecho de haber sido Huancavelica.
El Peruano, 30/01/05.
engendrado. Esta es la denominada filiación biológica (he- ART. 386
cho físico y natural) que surge del acto propio de la con-
cepción en relación a los progenitores. De allí que se diga
que la filiación humana está basada, pues, en la aporta-
ción de material genético con el que se produce la fecun-
dación.

£413 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Diferencia entre hijos matrimoniales y extramatri-
moniales
Pese a que la Constitución Política del Estado señala que Cas. Nº 866-2002-
todos los hijos tienen iguales deberes y derechos, tratán- Ancash.
Data 30,000. G.J.
dose de derecho de alimentos existe diferencia entre aque- ART. 386
llos hijos extramatrimoniales que tienen relación paterno
filial con un padre reconocido como tal, de aquellos que
no tienen filiación con su padre como son los hijos extra-
matrimoniales denominados alimentistas que solo man-

203
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

tienen una obligación pecuniaria. Sostener una igualdad

entre estas formas significaría que el obligado alimentista
es un padre y por tanto además de alimentos, el alimentis-
ta también puede reclamar herencia, apellido y otros dere-
chos.

£414 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Embarazo
Cas. Nº 2534-2002- No es suficiente reconocer haber embarazado a la madre
Puno. del menor para que se entienda reconocido este último. Es
Data 30,000. G.J.
ART. 388 indispensable consignar la identidad del menor, pues sino
lo único que se estaría reconociendo es la existencia de
relaciones sexuales entre ambas personas.

£415 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

De los padres
Cas. Nº 2747-1998. El reconocimiento de un hijo es un acto jurídico unilateral
El Peruano, 28/09/1999.
y, como tal, requiere de una manifestación de voluntad,
ART. 388
por lo que si el demandado no ha expresado su voluntad
en la partida de nacimiento, no ha existido acto jurídico en
tal sentido; es por ello que el hecho de que la madre haya
consignado el nombre del demandante en dicha partida,
constituye un acto de usurpación de nombre que no pue-
de mantenerse dentro de un instrumento público.

Cas. Nº 346-1995. El reconocimiento de un hijo de acuerdo a nuestra legisla-

El Peruano, 09/02/97.
ART. 388
ción es un acto de carácter personal e individual, razón por
la cual se prohíbe al padre o a la madre que reconozca un
hijo, revelar el nombre de la persona con quien lo hubiera
tenido, y toda indicación al respecto se tiene por no puesta.
En los procesos de exclusión de nombre, no es aplicable la
prueba negativa de los grupos sanguíneos y otras de vali-
dez científicas, por cuanto lo que está en discusión no es la
filiación, sino si el nombre de la persona que no ha efectua-
do el reconocimiento debe o no permanecer en la partida
de nacimiento del hijo cuya paternidad le ha sido atribuida.

Cas. Nº 75-1996-Piura. El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el pa-

El Peruano, 30/12/97.
ART. 388
dre y la madre conjuntamente, o por uno solo de ellos,
entendiéndose así para los casos normales y regulares.

Cas. Nº 2833-2003-
Huancavelica. Si bien al sentar la partida del citado menor el demandan-
El Peruano, 30/01/05. te lo ha reconocido expresamente como su hijo, tal reco-
ART. 395
nocimiento se ha producido por quien no es el verdadero

204
 DERECHO DE FAMILIA .

progenitor, por lo que no es de observancia en el presente

caso la previsión contenida en el artículo 395 del Código
Civil, que señala que el reconocimiento es irrevocable, si a
ello se agrega que la aparente legalidad del reconocimien-
to no puede tener carácter inmutable ante la existencia de
la anotada evidencia de carácter científico, que indudable-
mente conduce a determinar que quien practicó el recono-
cimiento del citado menor no es el progenitor.

El artículo 392 del Código Civil establece una ficción jurídi- Cas. Nº 750-1997-
ca al señalar que si uno de los progenitores reconoce se- Junín. El Peruano,
08/01/99. p. 2435.
paradamente a su hijo, no puede revelar el nombre de la ART. 392
persona con quien lo hubiera procreado, resultando que
cualquier indicación en ese sentido se tendrá por no pues-
ta, norma que constituye una protección al nombre de la
persona que no ha efectuado el reconocimiento. El reco-
nocimiento de un hijo es un acto jurídico unilateral, y como
tal, requiere de una manifestación de voluntad.

Cas. Nº 2747-1998.
La ficción jurídica contenida en el artículo 392 del Código A.C. No hay Derecho.
Civil debe ser aplicada en concordancia con lo establecido T I. p. 185.
por los artículos 19, 21 y 28 del Código acotado. En conse- ART. 392

cuencia, la persona que no haya efectuado el reconocimien-

to de un hijo en la partida de nacimiento correspondiente,
puede accionar la exclusión de su nombre de dicho instru-
mento, y mientras ello no suceda o no se establezca su
paternidad de acuerdo a ley, tal indicación no surtirá efec-
to legal alguno.

Cuando uno de los cónyuges reconoce separadamente a Cas. Nº 1061-1998-

Junín. El Peruano,
su hijo, la ley establece una ficción jurídica al señalar que 02/01/99. p. 2326.
no puede revelar el nombre de la persona con quien hu- ART. 392
biera procreado al hijo, resultando que cualquier indica-
ción en ese sentido se tendrá por no puesta.

£416 Reconocimiento. Por los abuelos

El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por los abue- Cas. Nº 75-1996-Piura.
El Peruano, 30/12/97.
los o abuelas de la respectiva línea, en el caso de muerte ART. 389
del padre o de la madre o cuando éstos sean incapaces
absolutos, relativos o ausentes.

De acuerdo al artículo 389 del Código Civil el hijo extrama- Cas. Nº 453-1996.
A.C. No hay Derecho.
trimonial puede ser reconocido por los abuelos o abuelas p. 183.
de la respectiva línea, en caso de muerte del padre o de la ART. 389

205
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

madre, sin que sea necesario que ambos abuelos practi-

quen dicho reconocimiento.

Cas. Nº 832-1996. De la propia lectura del artículo 389 del Código Civil, referi-
A.C. No hay Derecho.
p.184. do al reconocimiento de un hijo extramatrimonial, no se
ART. 389 advierte que el reconocimiento deba hacerse en forma
mancomunada por el abuelo y abuela de la misma línea,
bastando la intervención de uno solo de ellos para que surta
efecto, siendo esta la interposición debida.

£417 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Formalidad
Anales Judiciales 1907. No surte efecto la revocatoria de reconocimiento de hijo
Corte Suprema,
p.76. natural hecho en testamento, aunque dicha revocatoria se
ART. 390 haga por testamento posterior.

Anales Judiciales 1926. La nulidad de un testamento lleva consigo la del reconoci-

Corte Suprema,
p. 52. miento de hijo natural que dicho instrumento contiene.
ART. 390

Exp. Nº 857-1986- Aun cuando exista reconocimiento de filiación extramatri-

Lima. Jurisp. Civil,
p. 42. monial por testamento, si se trata de hijos nacidos dentro
ART. 390 del matrimonio de persona distinta del causante, prevale-
ce la filiación matrimonial y deviene en nula la cláusula
testamentaria.

Cas. Nº 545-1999. La inclusión de una persona como hija en el acto testa-

A.C. No hay Derecho.
p. 184.
mentario, importa un acto de reconocimiento de hijo ex-
ART. 390 tramatrimonial.

£418 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Irrevocabilidad
Anales Judiciales 1926. El reconocimiento de la paternidad natural es absoluto e
Corte Suprema,
p. 104.
irrevocable.
ART. 395

Anales Judiciales 1907. No surte efecto la revocatoria de reconocimiento de hijo

Corte Suprema,
p. 76.
natural hecho en testamento, aunque dicha revocatoria se
ART. 395 haga por testamento posterior.

206
 DERECHO DE FAMILIA .

£419 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Representación hereditaria
El accionante en su condición de hijo extramatrimonial no Exp. Nº 1233-1993
puede concurrir en representación de su madre premuer- Lima. M. Ledesma,
p. 235.
ta a la herencia del cónyuge de esta, pudiendo en todo ART. 398
caso reclamar sobre las gananciales que le corresponde-
rían a su madre en los bienes que hubiera adquirido la
sociedad conyugal hasta la muerte de ella.

£420 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Nulidad de anticipo de legítima
Es nulo el acto jurídico que contiene un anticipo de legíti- Exp. Nº 978-1995
Lima. Ramírez,
ma de un bien común otorgado a hijos extramatrimonia- p. 275.
les. ART. 398

£421 Reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.

Impugnación
Cuando por razones de índole personal los abuelos apa- Cas. Nº 1230-1996.
A.C. No hay Derecho.
rentan reconocer como hija a quien realmente es su nieta, p. 186.
existe invalidez del acto jurídico por simulación absoluta; ART. 399
en este caso, los efectos de la sentencia solamente se limi-
tan a excluir el nombre del demandante, quien aparece
como padre en la partida de nacimiento.

El plazo a que se contrae el artículo 400 del Código Civil Exp. Nº 1850-1992
San Martín. N.L. Nº 245.
está referido únicamente para la persona que pretende p. J-5.
impugnar el reconocimiento efectuado por el otro padre. ART. 400

CAPÍTULO SEGUNDO
DECLARACIÓN JUDICIAL DE FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

£422 Declaración judiical de filiación extramatrimonial.

Noción
La declaración judicial de filiación extramatrimonial cons- Cas. Nº 315-1996.
tituye una investigación judicial de paternidad promovida A.C. No hay Derecho,
p. 187.
por el hijo para averiguar su filiación en defecto del reco- ART. 402
nocimiento voluntario.
De acuerdo al inciso tercero del artículo 402 del Código
Civil, la paternidad extramatrimonial puede ser declarada
judicialmente si es que el presunto padre hubiera vivido
en concubinato en la época de la concepción. Para este
efecto el Código citado exige que concurran los presupues-

207
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

tos del concubinato impropio que a diferencia del propio

regulado en el artículo 326 del mismo Código sustantivo,
considera que hay concubinato cuando un varón y una
mujer, sin estar casados entre sí, hacen vida de tales.

Cas. Nº 720-1997. La demanda de declaración de filiación extramatrimonial

A.C. No hay Derecho,
p. 188.
importa un pedido de investigación judicial de la paterni-
ART. 402 dad, debido entre otras cosas a la dificultad de la prueba
derivada del carácter oculto en que se desenvuelven las
relaciones sexuales extramatrimoniales; en consecuencia
el juez, atendiendo a los superiores intereses del niño, debe
hacer uso, cuando corresponda, de su facultad inquisitiva.

Pleno Jurisdiccional La Ley Civil no restringe la investigación de paternidad

Civil 1998. Acuerdo
Nº 4. Data 30,000. G.J.
extramatrimonial, aunque presenta situaciones legales
ART. 402 contrapuestas que, sin embargo, el juzgador debe supe-
rar, pues la parte accionante puede probar su acierto en el
proceso, si las pruebas que aportó así lo acreditan.
Por otro lado, podría entenderse que la limitación se daría
en la práctica por la dificultad económica de quien solicita
la prueba o del obligado a asumir el pago.

£423 Declaración judiical de filiación extramatrimonial.

Efectos
Exp. Nº 1565-1986- Los alimentos pre y postnatal y gastos de embarazo y alum-
Lima. Anales Judicia-
les, T. LXXVIII, p. 26. bramiento proceden en caso de existir reconocimiento del
ARTS. 402 Y 414 padre con respecto al hijo por nacer o nacido, o que se
pruebe indubitablemente algunos de los supuestos conte-
nidos en el artículo 402 del Código Civil.

E.S. del 24/04/90. Si el demandado ha admitido haber mantenido relaciones

N.L. Nº 227.
1995, p. J-12. sexuales con la demandante y que, estando a la afirma-
ART. 414 ción contundente por parte de la actora en el sentido de
que el emplazado es el autor del embarazo en que se en-
contraba a la fecha de la interposición de la demanda, se
presumirá que el demandado es el obligado a cubrir los
gastos de embarazo y los alimentos pre y post natales.

£424 Declaración judicial de filiación extramatrimonial.

Acogimiento de los abuelos
Exp. Nº 451-1998-
Lima. El hecho que los abuelos hayan acogido y cobijado volun-
Data 30,000. G.J. tariamente a la criatura constituye una fehaciente demos-
ART. 402 INC. 2)
tración de tener conocimiento de la existencia de la criatu-

208
 DERECHO DE FAMILIA .

ra y de su ascendencia, por lo que resulta de estricta apli-

cación lo dispuesto en el inciso 2 del artículo 402.

£425 Declaración judicial de filiación extramatrimonial.

Concubinato
Para que la paternidad sea judicialmente declarada, en el Cas. Nº 328-1996,
A.C. No hay Derecho,
supuesto del inciso tercero del artículo 402 del Código Ci- p. 187.
vil, se entiende por concubinato cuando un varón y una ART. 402 INC. 3)
Y 326
mujer hagan vida de casados sin ser tales, siempre que
existía el carácter de permanencia o habitualidad en dicha
relación, sin ningún otro requisito adicional.

Si bien es cierto que el concepto del concubinato por el Exp. Nº 2156-1986-

Lima. SPIJ.
que se consideraba como tal la unión ilegítima de un hom- ARTS. 402 INC. 3)
bre y una mujer libres, que hacen vida en común sin haber Y 326
llenado las formalidades establecidas para celebrar el ma-
trimonio y que viven bajo el mismo techo, ha sido supera-
do en el Derecho moderno, ya que dadas las característi-
cas de la vida actual y la relación de las normas morales,
quedarían desamparados los hijos nacidos de las relacio-
nes ilícitas tenidas por hombre casado con mujer distinta
a su cónyuge, también es cierto que debe probarse el re-
quisito del mismo techo y que las relaciones ilícitas tuvie-
ron el carácter de permanencia y habitualidad.

La filiación extramatrimonial puede declararse en el caso Exp. Nº 100-1994-

Lima. Data 30,000.G.J.
que el presunto padre hubiese vivido en concubinato con ART. 402 INC. 3)
la madre en la época de la concepción, implicando este la
habitualidad y notoriedad de las relaciones.

£426 Declaración judicial de filiación extramatrimonial.

Prueba
No obstante se consigna en la historia clínica el nombre Cas. Nº 431-2002-Ica.
23/04/02.
del demandado como presunto esposo de la demandante Data 30,000. G.J.
y padre de la menor, ello no puede considerarse como prue- ART. 387

ba fehaciente que acredite que las partes sostuvieron rela-

ciones sexuales en la época de la concepción, y que por
ende, conlleve la obligación de prestar alimentos a la me-
nor.

No constituye medio de prueba suficiente para una filia- Cas. Nº 263-2003-

Lima. El Peruano,
ción extramatrimonial una partida de nacimiento inscrita 03/11/04.
judicialmente, puesto que los únicos medios probatorios ART. 387

están contenidos en el artículo 387 del Código Civil.

209
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

E.S. del 21/02/90.

N. L. Nº 225,
Será contundente e irrefutable el hecho que aparezca de la
p. J-15. minuta transcrita en el proyecto de escritura pública pre-
ART. 387 sentada por la actora, que el demandado declare bajo su
firma que reconoce la gestación que la demandante está
produciendo; no existiendo argumento alguno que destru-
ya el valor de dicha declaración tanto más que no se ha
tachado el instrumento privado presentado ni se le ha cues-
tionado en forma.

Cas. Nº 75-1996-Piura. La filiación extramatrimonial se determina solo por el re-

El Peruano, 30/12/97.
ART. 387
conocimiento y sentencia declarativa de paternidad y ma-
ternidad.

Cas. Nº 431-2002-Ica. No obstante se consigna en la historia clínica el nombre

Data 30,000. G.J.
ART. 387 del demandado como presunto esposo de la demandante
y padre de la menor, ello no puede considerarse como prue-
ba fehaciente que acredite que las partes sostuvieron rela-
ciones sexuales en la época de la concepción, y que por
ende, conlleve la obligación de prestar alimentos a la me-
nor.

Exp. Nº 1078-1989- Las fotografías no son pruebas plenas para declarar la pa-
Cusco. Anales Judicia-
les, T. LXXVIII, p. 32. ternidad si no están corroboradas con otras pruebas idó-
ART. 387 neas para dicho fin.

£427 Declaración judicial de filiación extramatrimonial.

Prueba biológica y genética
Cas. Nº 346-1995
Cajamarca. La prueba negativa de los grupos sanguíneos u otras de
N. L. Nº 255, p. A-13. validez científica, no es procedente en acciones por exclu-
ART. 413
sión de nombre, en que no se discute la filiación, sino si en
el caso del hijo no reconocido por el demandante puede
figurar en la partida de nacimiento el nombre del padre
del menor.

Exp. Nº 4753-1994- Los avances científicos y la aplicación de técnicas nuevas

Lima. Data 30,000.G.J.
ART. 413 nos sitúan ante la prueba genética del ADN, que ofrece la
mejor oportunidad a las partes para dilucidar y dejar feha-
cientemente esclarecida la paternidad.

Exp. Nº 34-1996-Lima. La prueba del ADN elimina cualquier duda sobre la pater-
Data 30,000. G.J.
ART. 413
nidad; que habiendo aceptado el demandado la realización
de esta prueba científica, debió ordenarse de oficio a cuenta
y costo de dicho demandado; que, por economía procesal

210
 DERECHO DE FAMILIA .

la Corte Superior puede ordenar la realización de dicho

medio probatorio.

Para conocer si el actuar del demandado fue razonable, se Cas. Nº 2628-2003-

Lima.
debe analizar si la negativa de someterse a un examen de El Peruano, 01/06/06.
ADN fue: injustificada en base a criterios subjetivos como ART. 402

cuestionar la fiabilidad del laboratorio, la deshonra social,

posible contagio de enfermedades infecciosas, el desme-
dro profesional entre otras; o por otra parte si fue justifica-
da teniendo parámetros objetivos como: razones de salud
debidamente probadas, la edad de la persona, la falta de
recursos para afrontar los elevados costos.

Sí es procedente ordenar la prueba del ADN en los proce- Pleno Jurisdiccional

sos de declaración de paternidad; sin embargo, no debe 1997. Acuerdo Nº 11.
1997.
exigirse su cumplimiento contra la voluntad del llamado a Data 30,000. G.J.
someterse a dicha prueba, pues ello atentaría contra su ART. 402

libertad individual. En los casos de negarse la parte, esta

conducta será apreciada por el juez, pudiendo extraer con-
clusiones negativas para el que se opuso, de conformidad
con el artículo 282 del CPC.

Al haberse acreditado mediante una prueba de ADN que Cas. Nº 522-2005-

Lambayeque.
el obligado a prestar alimentos no es el padre biológico Data 30,000. G.J.
del hijo alimentista, resulta aplicable lo dispuesto en el ar- ART. 415 Y 402
tículo 415 del Código Civil en lo concerniente a que aquel
podrá solicitar el cese de dicha obligación.

Pese a que el artículo 402 del Código Civil, mediante la Pleno Jurisdiccional
Civil 1999.
modificación dispuesta por la Ley Nº 27048, indebidamen- Data 30,000.G.J.
te consideraba al ADN como causal de filiación extrama- ART. 402

trimonial, el juez debe considerarla como una prueba. El

ADN debe ser considerado como una prueba de carácter
pericial, porque es un mecanismo mediante el cual se va a
lograr la certeza de la filiación. El ADN no puede ser consi-
derado como causal, pues lo que aporta al proceso es la
evidencia biológica.
Por tanto, el juez debe considerar al ADN como una prueba.

£428 Declaración de filiación extramatrimonial. El ADN

en la filiación matrimonial y extramatrimonial Pleno Jurisdiccional
Civil 1999.
No es similar el tratamiento de la prueba del ADN en la Data 30,000.G.J.
ARTS. 402 Y 363
filiación matrimonial y extramatrimonial. Puesto que en la

211
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

filiación matrimonial la prueba del ADN va a determinar la

filiación en sentido negativo, pues se utiliza para contes-
tarla o negarla, en aplicación del artículo 363 del Código
Civil. Y en la filiación extramatrimonial la prueba del ADN
va a determinar la filiación en sentido positivo, pues con
ella se persigue demostrar la relación paterno-filial y de-
clarar la filiación.

Cas. Nº 1868-1997- La norma contenida en el artículo 400 no regula la acción

Chincha. El Peruano,
04/01/99. para negar el reconocimiento, sino la acción de exclusión
ART. 440 de nombre.

CAPÍTULO TERCERO
HIJOS ALIMENTISTAS

£429 Hijos extramtrimoniales. Noción

Cas. Nº 1056-2004- El articulo 415 del Código Civil faculta al hijo extra matri-
Chincha. El Peruano,
30/11/04.
monial a reclamar del que ha tenido relaciones sexuales
ART. 415 con la madre durante la época de la concepción una pen-
sión alimenticia hasta la edad de dieciocho años; dispositi-
vo que descansa sobre la presunción juris tantum de pa-
ternidad de la persona que ha mantenido relaciones sexua-
les con la madre durante la referida época; de tal modo
que, en este tipo de pretensión alimenticia no se requiere
la acreditación inequívoca de la relación paterno filial, pero
sí la prueba de que existió la relación sexual del demanda-
do con la madre durante la época de la concepción.

£430 Hijos alimetistas. Efectos

Cas. Nº 1817-2003- Cuando se da alguno de los casos previstos para la decla-
Ayacucho.
Data 30,000. G.J. ración de la paternidad extramatrimonial regulado por el
ART. 415 artículo 402 del Código Civil, no es necesario que previa-
mente sea declarada judicialmente la paternidad para el
otorgamiento del derecho de alimentos durante los sesen-
ta días anteriores y posteriores al parto, así como al pago
de los gastos ocasionados por este y por el embarazo.

Cas. Nº 2726-2000- La obligación de prestar alimentos al hijo extramatrimo-

Arequipa.
El Peruano, 30/10/03
nial no reconocido no deriva de la certeza de la paterni-
ART. 415 dad, sino de la existencia de presunciones respecto al he-
cho de las relaciones sexuales en la época de la concep-
ción, debiendo acreditarse que la madre del alimentista

212
 DERECHO DE FAMILIA .

mantuvo relaciones sexuales durante la época de la con-

cepción con el presunto padre, por lo que dicha declara-
ción judicial no genera vínculo paterno filial alguno pues
establece únicamente un derecho alimentario a favor del
probable hijo.

£431 Hijos alimentistas. Prueba

Debe ampararse la demanda por alimentos que se apoya Exp. Nº 943-1994-
en el artículo 415 del Código Civil si se refiere a relaciones Lima.
M. Ledesma, p. 219.
sexuales sostenidas por los sujetos procesales en la época ART. 415
de la concepción del menor, para quien se pide alimentos.

Para un hijo alimentista no cabe discutir la paternidad sino Exp. Nº 713-1994-

la obligación alimentaria del que debe prestar los alimen- Lima.
M. Ledesma, p. 226.
tos, razón por la que tampoco se requiere de prueba tan ART. 415
completa como para establecer la paternidad extramatri-
monial sino de elementos probatorios que al ser elevados,
persuadan al Juzgador sobre las relaciones habidas del
demandado con la demandante durante la época de la con-
cepción.

No obstante que el hijo extramatrimonial solo puede re- Exp. Nº 623-1994-

clamar una pensión alimenticia del que ha tenido relacio- Lima.
M. Ledesma, p. 228.
nes sexuales con la madre durante la época de la concep- ART. 415
ción, es procedente otorgar alimentos si se acredita que la
actora ha tenido relaciones convivenciales con el deman-
dado por un período de dos años ininterrumpidos, dentro
del cual ha nacido el menor, en observancia del artículo
415 del Código Civil.

Es presupuesto para que se configure la existencia del hijo Cas. Nº 784-2002-Ica.

04/11/02.
alimentista que se acrediten las relaciones sexuales habi- Data 30,000. G.J.
das con la madre durante la época de concepción; por tan- ART. 415
to, las pruebas actuadas en un proceso de esta naturaleza
deben conducir al Juzgador a determinar el estado de ali-
mentista de quien lo solicita, teniendo como base las prue-
bas que haya hecho valer para acreditar su derecho, e in-
cluso a las que presente la parte contraria para desestimar
la existencia de las relaciones sexuales.

Para la fijación de la pensión alimenticia no es necesario Cas. Nº 253-2002-

establecer fehacientemente el vínculo parental entre la Piura. 14/04/03.
Data 30,000. G.J.
menor alimentista y el obligado por la ley, pues no se de- ART. 415
bate la filiación extramatrimonial de la mencionada me-

213
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

nor, sino establecer si le compete reclamar alimentos, te-

niendo en cuenta que el demandado no ha negado haber
sostenido relaciones sexuales con la demandada con an-
terioridad al parto.

Cas. Nº 3209-2001- En el caso de una acción alimentaria de hijo alimentista

Lima. 15/09/12.
Data 30,000. G.J. debe analizarse si se han sostenido relaciones sexuales
ART. 415 entre las partes durante la época de la concepción de la
menor, para lo cual resulta idónea la prueba del ADN or-
denada de oficio por la Juez de Familia.

TÍTULO III

PATRIA POTESTAD

CAPÍTULO ÚNICO
EJERCICIO, CONTENIDO Y TERMINACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

£432 Patria potestad. Noción

Exp. Nº 99-1998-Lima. La patria potestad es el deber y el derecho que tienen los
05/03/98.
Data 30,000. G.J.
padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos me-
ART. 418 nores, y no puede ser materia de convenio, acuerdo o re-
nuncia, por no constituir su ejercicio acto de disposición
de los padres, precisamente, porque constituye, fundamen-
talmente, el derecho que les asiste a los hijos menores res-
pecto de sus padres.

Exp. Nº 3318-1997 Por la patria potestad los padres deben ejercer un conjun-
Lima. 09/03/98.
Data 30,000.G.J.
to de derechos y obligaciones relativas al cuidado de la
ART. 423 persona y bienes de sus hijos menores de edad, dirigidos
a lograr su desarrollo bio-psico-social.

£433 Patria potestad. Fundamento

Cas. Nº 2263-2004- El ejercicio común de la patria potestad se fundamenta en
Junín. El Peruano,
01/03/06.
que, para la buena formación psicológica, moral e inter-
ART. 419 personal y social, conviene que el menor comparta la pre-
sencia de ambos padres.

£434 Patria potestad. Diferenciación de la tenencia

Exp. Nº 527-1998- No debe confundirse patria potestad con tenencia, siendo
Lima.
Data 30,000.G.J. esta última atributo de la patria potestad, la cual, si bien es
ART. 402 cierto puede ser materia de convenio, también lo es que
dicho acuerdo no tiene carácter definitivo, pues siempre

214
 DERECHO DE FAMILIA .

estará supeditado a lo que sea más conveniente al menor

o adolescente.

£435 Patria potestad. Facultad del juez para decidir a

quien le corresponde
El juez tiene facultad para decidir a cuál de los padres co- Anales Judiciales 1960.
Corte Suprema,
rresponde el cuidado de los hijos menores de edad, aten- p. 20.
diendo a los intereses de estos. ART. 421

£436 Patria potestad. En estado de separación de hecho

El ejercicio de la patria potestad de menores habidos den- Exp. Nº 39-1986-Lima.
Jurisp. Civil,
tro de la unión conyugal y en estado de separación de he- p. 47.
cho de los padres, lo regula el juez atendiendo esencial- ART. 420
mente a los intereses de cada hijo, cuidando que el padre
que no tenga la tenencia o conducción del menor guarde
efectivas relaciones personales con este.

De lo actuado se colige que los cónyuges se han separado de Exp. Nº 1187-1997-

Lima.
hecho, por lo tanto ambos padres conservan la patria potes- Data 30,000. G.J.
tad; consecuentemente el señalar en el proceso de tenencia ART. 421
un régimen de visitas, además de resolver un extremo no
solicitado, el fijar el mismo significaría recortar un derecho
no solo de la madre sino también de los propios hijos, por
cuanto, cuando no existe suspensión de patria potestad, todo
progenitor tiene obligación y a la vez facultad de visitar a sus
hijos en forma irrestricta, con la salvedad de los horarios a
respetar por razón de estudios y descanso.

£437 Patria potestad. Disposición de bienes de los hijos Cas. Nº 3748-2002-

Apurímac.
La actora al requerir la autorización para el retiro y cobro El Peruano, 31/03/04.
de dinero, manifesta que como madre es la encargada de ART. 447
la patria potestad y es la persona encargada del sosteni-
miento y educación del menor, así como su desarrollo inte-
gral; ante ello cabe aclarar que ello es producto de su deber
de alimentos que sostiene con el menor, y dicho deber no
justifica el retiro de dinero de propiedad del menor, pues
contrario a ello importa evasión de su obligación.

El inciso 2 del artículo 448 del Código Civil establece que Exp. Nº 453-1998-
Lima.
los padres necesitan también autorización judicial para Data 30,000.G.J.
practicar, en nombre del menor, entre otros actos, la parti- ART. 448
ción extrajudicial, lo que es concordante con el artículo 987
del Código acotado que dispone que si alguno de los co-

215
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

propietarios es incapaz, la partición convencional se so-

mete a la aprobación judicial.

£438 Patria potestad. Pérdida

Exp. Nº 1771-1986- Si de la evaluación de la conducta del demandado se apre-
Lima. Jurisp. Civil,
p. 49.
cia razones suficientes para declarar la pérdida de la patria
ART. 462 potestad, se ordenará la privación de la misma, siempre
que existan razones atendibles.

£439 Patria potestad. Suspensión

Exp. Nº 364-1998- La suspensión de la patria potestad es una sanción para
Lima.
Data 30,000. G.J.
los progenitores que no cumplen con las obligaciones es-
ART. 466 tablecidas en la ley, en desmedro del bienestar de los hi-
jos, configurando la negativa a prestar alimentos, una cau-
sal para su determinación.

Cas. Nº 2096-1996- Si bien es cierto que solo procede la suspensión en el ejerci-

Lima.
El Peruano, 16/01/99.
cio de la patria potestad en los casos establecidos en la ley,
ART. 466 no es correcta la afirmación en el sentido de que el ejercicio
de la patria potestad se suspenda solo con carácter de san-
ción, pues esto no fluye de la simple lectura de las normas.

Exp. Nº 3318-1997-
Lima. 09/03/98.
Se suspenderá el ejercicio de la patria potestad si se evi-
Data 30,000. G.J. dencia la sustracción del padre del cumplimiento de sus
ART. 466 obligaciones paterno-filiales, omitiendo la prestación ali-
mentaria conducente a la subsistencia del menor.

Exp. Nº 571-1998-
Lima. 25/05/98.
A tenor de lo dispuesto por los artículos 340 y 466 del Có-
Data 30,000. G.J. digo acotado, los hijos se confían al cónyuge que obtuvo
ARTS. 466 INC. 4)
Y 340
la separación por causal específica, quedando suspendido
el otro en el ejercicio de la patria potestad.

216
 DERECHO DE FAMILIA .

SECCIÓN CUARTA
AMPARO FAMILIAR

TÍTULO I

ALMENTOS Y BIENES DE FAMILIA

CAPÍTULO PRIMERO
ALIMENTOS

£440 Alimentos. Definición

Los alimentos un derecho humano fundamental de aten- Cas. Nº 2190-2003-
Santa. El Peruano,
ción prioritaria, que se encuentra estrechamente ligado a 30/09/04.
la subsistencia y desarrollo de la persona, por lo que goza ART. 472
de protección.

£441 Alimentos. Naturaleza

Nuestro ordenamiento jurídico ha establecido que la obli- Cas. Nº 2760-2004-
Cajamarca.
gación alimentaria además de ser de naturaleza personal, El Peruano, 31/07/06.
intransmisible, irrenunciable, intransigible e incompensa- ARTS. 472, 482 Y 487
ble también presenta la característica de ser revisable, esto
es, porque la pensión alimenticia puede sufrir variaciones
cuantitativas y cualitativas que requieren reajustarse de
acuerdo con las posibilidades del obligado y las necesida-
des del alimentista, sobretodo, para encontrar sentido de
justicia y equidad.

£442 Alimentos. Prelación de los obligados a prestar

alimentos
En aplicación del principio del interés superior del niño, Cas. Nº 2602-2000-
La Libertad.
las normas legales, aplicables a los menores, deben ser Data 30,000. G.J.
interpretadas de manera favorable al menor, por ello si ART. 475

bien el artículo 98 del derogado Código de Niños y Adoles-

centes, sustituido por el artículo 93 del vigente Código,
establece que en segundo orden de prelación son los abue-
los maternos los obligados a prestar alimentos al menor
en ausencia de los padres, al haberse determinado en el
proceso que los abuelos se encuentra incapacitados, eco-
nómicamente, de solventar los gastos de manutención del
referido menor y que la demandada, tía paterna del me-

217
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

nor, se encuentra en posibilidad de contribuir con el me-

nor esta puede asistirlo con alimentos.

£443 Alimentos. Solicitado a un tercero

Pleno Jurisdiccional La mujer casada puede demandar alimentos a un tercero
1998 Civil. Acuerdo
Nº 5. Data 30,000. G.J.
siempre que acredite fehacientemente la no convivencia
ART. 396 de la demandante con el marido, y que esta haya manteni-
do relaciones sexuales con el demandado durante la épo-
ca de la concepción.

Cas. Nº 2076-2003 La aplicación de las normas de presunción de paternidad,

Puno. 12/05/03.
Data 30,000. G.J. filiación matrimonial y contestación de la paternidad con-
ART. 362 tenidas en los artículos 361, 362 y 363 del Código Civil, no
incide sobre el pedido de alimentos a un tercero distinto
del marido, pues la naturaleza de este proceso es de ali-
mentos y no de filiación matrimonial o extramatrimonial.
En tal sentido, no puede pretenderse que se concluya,
mediante el análisis probatorio, que por el solo hecho que
el menor nació dentro del matrimonio deba aplicarse al
caso (hijo alimentista) la presunción de paternidad del cón-
yuge.

£444 Alimentos. A hijos menores de edad dentro del

matrimonio
Exp. Nº 597-1993. El hecho de que los cónyuges y sus hijos viven juntos en la
Lima. N.L. Nº 232,
p. J-11.
casa conyugal no obsta para que surgido el conflicto de
ART. 472 intereses se señala una pensión alimenticia fija y perma-
nente en favor de los alimentistas; si el obligado no viene
atendiendo en su integridad los conceptos que involucra
aquella.

£445 Alimentos. El demandado no puede iniciar pro-

ceso por tenencia
Cas. Nº 356-2005 El demandado por alimentos no puede iniciar un proceso
Cono Norte.
Data 30,000. G.J.
posterior por tenencia, salvo causa debidamente justifica-
ART. 472 da. 144.

£446 Alimentos. Inaplicación de la prueba de ADN

Pleno Jurisdiccional No debe de aplicarse la prueba del ADN en los procesos
Civil 1999.
Data 30,000. G.J. de alimentos, puesto que, en los procesos de alimentos no
ART. 472 se discute la filiación sino el derecho alimentario. Cabe
recordar que en los procesos de alimentos de los hijos no

218
 DERECHO DE FAMILIA .

reconocidos, solo es necesario que la madre acredite que

mantuvo con el demandado relaciones sexuales en la épo-
ca de la concepción.

£447 Alimentos. Extensión del derecho

Por regla general los padres deben proveer el sostenimien- Cas. Nº 1166-2005-
Puno.
to, la protección, la educación y formación de los hijos siem- El Peruano, 30/10/06.
pre que sean menores de edad; sin embargo, nuestro or- ART. 424

denamiento jurídico ha establecido excepciones a esta re-

gla, tal como lo ha dispuesto en los artículos cuatrocientos
veinticuatro, cuatrocientos setentitrés y cuatrocientos
ochenticinco del Código Civil. Asimismo, el artículo cua-
trocientos veinticuatro establece uno de los supuestos para
la extensión del derecho alimentario frente a los hijos en
general, esto es, que el hijo mayor de edad siga con éxito
una profesión u oficio o que la hija soltera no se encuentre
en aptitud de atender su subsistencia.

La obligación de proveer alimentos subsiste en los hijos Cas. Nº 2466-2003-

Apurímac.
varones o mujeres mayores de dieciocho años que conti- Data 30,000. G.J.
núen en forma exitosa una profesión u oficio acreditada ART. 473

de manera fehaciente. La protección del beneficiado se

prorroga en este supuesto y alcanza también a los hijos
alimentistas pues de acuerdo con el artículo sexto de la
Constitución Política del Perú, todos los hijos tienen igua-
les derechos.

Para que continúe la prestación alimentaria en favor de un Exp. Nº 454-98-Lima.

Data 30,000. G.J.
alimentista que ha alcanzado la mayoría de edad, se re- ARTS. 424 Y 483
quiere acreditar que está siguiendo una profesión u oficio
en forma exitosa; por lo que, en caso de no poder demos-
trar esta situación, debe exonerarse al obligado de cum-
plir con dicha pensión.

Si bien es cierto que el último párrafo del artículo cuatro- Exp. Nº 1338-2004-
Loreto.
cientos ochentitrés del Código Civil, únicamente se refiere El Peruano, 28/02/06.
a "seguir" una profesión u oficio, y no alude al verbo "estu- ART. 483
diar", debe entenderse que la norma abarca igualmente a
los estudios tendientes a obtener una profesión o un ofi-
cio, que incluye a los estudios preparatorios -primarios,
secundarios o para el ingreso a estudios superiores- y que
solo en estos casos puede permitirse que un hijo mayor
de edad pueda seguir percibiendo alimentos, siempre que
curse dichos estudios de manera exitosa, los que deben
entenderse realizados dentro de márgenes razonables y

219
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

aceptables, tanto en lo que se refiere al período de tiempo

requerido para efectivizarlos, como a los resultados obte-
nidos.

£448 Alimentos. Convivencia concluida por decisión

unilateral
Cas. Nº 2228-2003- Para que se pueda conceder una pensión alimenticia, a la
Ucayali.
El Peruano, 31/01/05 demandante en base a una supuesta ruptura de relación
ART. 350 convivencial, se exige que el solicitante de dicha pensión
mantenga una relación convivencial actual o vigente, o,
acredite la condición de abandonado, y que sea este con-
viviente quien elija alternativamente por una cantidad de
dinero por concepto de indemnización o una pensión de
alimentos.

£449 Alimentos. Pensión de alimentos fijada de oficio

por el juez en el proceso de divorcio
Cas. Nº 1441-1997-
Piura.
El juez en una acción de divorcio debe fijar de oficio la pen-
Data 30,000. G.J. sión de alimentos para los hijos solo cuando no existan
ARTS. 350 Y 402 decisiones firmes al respecto en otras acciones.

£450 Alimentos. Falta de emplazamiento al obligado

Cas. Nº 37-2002- El recurrente nunca fue emplazado en el proceso sobre ali-
Arequipa.
Data 30,000. G.J. mentos del cual deviene el reajuste sub materia, por lo
ART. 472 que resulta inapropiado exigirle el cumplimiento de la obli-
gación alimentaria, no habiendo sido parte material de di-
cho proceso.

£451 Alimentos. Embargabilidad de los derechos y ac-

ciones de uno de los cónyuges por deudas ali-
mentarias
Pleno Jurisdiccional El Código Sustantivo otorga un tratamiento sui géneris por
Civil 1998. Acuerdo
Nº 7. Data 30,000. G.J. la naturaleza especial y privilegiada de la obligación ali-
ARTS. 472 Y 316 mentaria. Así el artículo 316 inc. 2 del C.C. establece que:
“son de cargo de la sociedad los alimentos que uno de los
cónyuges está obligado por ley a dar a otras personas”.
En consecuencia, los bienes sociales son embargables por
deudas alimentarias del otro cónyuge. Es más, en aplica-
ción del artículo 317 del acotado, incluso responden a pro-
rrata los bienes propios del otro cónyuge, de no existir bie-
nes sociales. De allí se colige que no es necesario hacer

220
 DERECHO DE FAMILIA .

recaer el embargo solo en los derechos y acciones del cón-

yuge obligado.
Además, resulta lógico concluir que puede irse al remate
de los bienes embargados, aun durante la vigencia de la
sociedad de gananciales.

£452 Alimentos. Prorrateo

Procede la acción de prorrateo cuando el haber embarga- E.S. del 03/03/87.
Andía, p. 56.
ble de una persona no cubre la pensión a la que está obli- ART. 477
gado.

No es procedente el prorrateo de alimentos si la suma de Exp. Nº 135-1998-

Lima. 25/05/98.
las distintas pensiones no excede la porción embargable Data 30,000. G.J.
de las rentas del obligado, o sea del cincuenta por ciento ART. 477
de su haber mensual.

Al tener el obligado alimenticio varias acreencias alimenti- Cas. Nº 1348-2003-

Cajamarca.
cias, es preciso ordenarlas y distribuir o prorratear el se- Data 30,000. G.J.
senta por ciento de sus ingresos totales, entre los acreedo- ART. 477
res alimentarios; hacer caso omiso a ello, implica una fla-
grante violación de la ley.

La obligación alimentaria puede ser prorrateada entre los Cas. Nº 432-2001-

Huancavelica.
obligados si es que, a criterio del juez, aquellos se hallan Data 30,000. G.J.
materialmente impedidos de cumplir dicha obligación en ART. 477
forma individual y también cuando existen varios acree-
dores alimentarios y el pago de la pensión alimentaria ex-
cede el monto embargable, es decir, el sesenta por ciento
de sus ingresos.

Mientras se tramita el proceso de prorrateo de alimentos, Exp. Nº 944-1997-

Lima.
el juez puede fijar provisionalmente las porciones que debe Data 30,000. G.J.
percibir cada alimentista, atendiendo a las necesidades de ART. 477
estos y considerando el principio constitucional de igual-
dad de los hijos.

El prorrateo de los alimentos entre dos o más alimentis- Pleno Jurisdiccional

Civil 1999. Acuerdo Nº.
tas, puede ser planteado por el obligado. Puesto que im- 4. Data 30,000. G.J.
pedirse al obligado plantear el prorrateo de los alimentos, ART. 477

se podría incurrir en abuso del derecho (Artículo II del Títu-

lo Preliminar del Código Civil). Si bien son los alimentistas
los que inicialmente están legitimados para plantear el pro-
rrateo, nada impide que el obligado pueda hacerlo, pues
el Artículo 481 del Código Civil dispone que hay que estar

221
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

a las obligaciones del deudor, con más razón si este pone

en evidencia su interés en cumplir.

Cas. Nº 303-2004- El deudor de las pensiones alimenticias sí se encuentra

Arequipa.
El Peruano, 30/11/05. legitimado para plantear un pedido de prorrateo de las
ART. 477 pensiones alimenticias que debe pagar.

£453 Alimentos. Obligación exigida al abuelo

Cas. Nº 37-2002- Si al recurrente, abuelo del menor, nunca se le emplazó en
Arequipa.
El Peruano, 30/07/03.
el proceso sobre alimentos de la cual deviene el reajuste
ART. 478 sub materia, es inapropiado compelerlo ahora al cumpli-
miento de la obligación alimentaria de cuya causa no fue
parte material.

£454 Alimentos. Hijos extramatrimoniales no recono-

cidos
Exp. Nº 4407-1994- Este artículo establece la obligación alimentaria a favor del
Lima.
Data 30,000. G.J. hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado, y fuera
ART. 480 de los casos del artículo cuatrocientos dos, la demandante
solo puede reclamar del que ha tenido relaciones sexuales
durante la época de la concepción una pensión hasta la
edad de dieciocho años.

£455 Alimentos. Criterios para determinar la pensión

Cas. Nº 1371-1996- Son condiciones para ejercer el derecho a pedir los ali-
Huánuco.
Data 30,000. G.J.
mentos la existencia de un estado de necesidad de quien
ART. 481 los pide, la posibilidad económica de quien debe prestar-
los y la existencia de una norma legal que establezca dicha
obligación.

Cas. Nº 3065-1998- El juez regula los alimentos en proporción a las necesida-

Junín.
Data 30,000. G.J. des de quien los pide y a las posibilidades de las que debe
ART. 481 darlos, la que de ninguna manera exige que el solicitante
de los alimentos se encuentra en total imposibilidad de
proveer a sus necesidades.

Exp. Nº 2707-1987- Si bien es cierto que el artículo 481 del Código Civil no
Lima. Jurisp. Civil,
p. 57. establece que debe investigarse rigurosamente el monto
ART. 481 de los ingresos de quién está obligado a prestar los ali-
mentos, deberá tenerse en cuenta que si el demandado no
cuenta con trabajo estable ni ingresos permanentes, los
alimentos deberán fijarse en forma prudencial.

222
 DERECHO DE FAMILIA .

El señalamiento porcentual de la pensión deviene en la Exp. Nº 641-1985-

Lima. N.L. Nº 140,
fórmula que mejor se ciñe a la proyección tuitiva de la le- p. 250.
gislación sobre alimentos, puesto que, para adecuarse a la ART. 481

posición social y económica que anteriormente tuvieran

las partes y para mantener el equilibrio, nada mejor que
subordinar el quantum a una relación porcentual del costo
de vida.

£456 Alimentos. Aumento de pensión

Exp. Nº 259-1992-
El aumento de pensión alimenticia pedido en favor de la Puno. N.L. Nº 202,
esposa no prospera cuando ella trabaja y percibe una p. 412.
renta. ART. 482

En el juicio sobre aumento de alimentos no se discute el Exp. Nº 564-1987-

Lima. N.L. Nº 183,
derecho alimenticio, sino el monto de la pensión. El recur- p. 257.
so de nulidad solo procede cuando se deniega el derecho. ART. 482

Debido a la naturaleza del derecho alimentario, este se Cas. Nº 1371-1996-

encuentra sujeto a las variaciones que podrían ocurrir en Huánuco.
Data 30,000. G.J.
el tiempo respecto al estado de necesidad de los benefi- ART. 482
ciados o a las posibilidades del obligado, por ello la ley
autoriza a solicitar la modificación o la exoneración de la
pensión alimenticia.

El pedido de variación en la forma de prestar la pensión de Exp. Nº 449-1998-

alimentos tiene por finalidad que del porcentaje judicial- Lima.
Data 30,000. G.J.
mente establecido se pase a considerar una cantidad fija, ART. 482
todo esto sustentado en el hecho de haber dejado de labo-
rar en su centro de trabajo.

Al haber cumplido la sentencia con precisar los gastos a Cas.Nº 1060-2003-

Santa.
los que se encuentra obligado el demandado, resulta aten- Data 30,000. G.J.
dible fijar la pensión alimenticia en 20% de la remunera- ART. 482

ción total de este, considerando gratificaciones y demás

bonificaciones y no en 25% de su remuneración, pues ade-
más ambos padres están obligados a alimentar y educar a
sus hijos, no habiéndose demostrado en autos que la ma-
dre se encuentre incapacitada para coadyuvar al sosteni-
miento de la menor.

£457 Alimentos. Reajuste automático de la pensión

Cas. Nº 926-2002-
Cuando el monto de la pensión se hubiese fijado en un Sicuani.
Data 30,000. G.J.
porcentaje de las remuneraciones del obligado, no es ne- ART. 482

223
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

cesario nuevo juicio para reajustarla, ya que dicho reajus-

te se produce automáticamente según las variaciones de
dichas remuneraciones.

Exp. Nº 2665-02-AA/TC. El pedido de disminución de descuentos solicitado por el

Data 30,000. G.J.
ART. 482
recurrente, descuentos efectiuados por la emplazada, al
ser órdenes judiciales emitidas a consecuencia de un pro-
ceso regular en materia de alimentos, son válidos, por lo
que si el recurrente considera que los descuentos –pro-
ducto de deudas alimenticias– exceden sus posibilidades
debe recurrir a la vía judicial correspondiente, no proce-
diendo en la vía de amparo constitucional.

£458 Alimentos. Inexistencia de cosa juzgada

Cas. Nº 1700-2004(b)-
Piura.
Como lo señala el jurista nacional Héctor Cornejo Chávez
El Peruano, 02/06/06. y, de manera similar, el también jurista Benjamín Aguilar
ART. 482 Llanos es un principio universalmente aceptado que no
existe cosa juzgada en materia de la fijación de pensiones
alimentarías, en ese sentido si se reducen las posibilida-
des de uno de los obligados y subsisten las necesidades
del alimentista, el Juez de la causa está plenamente facul-
tado a establecer o aumentar la obligación a cargo del obli-
gado.

Cas. Nº 2760-2004- En materia de derecho alimentario no prospera la figura

Cajamarca.
El Peruano, 31/07/06.
jurídica de cosa juzgada porque se atentaría contra la vida
ART. 482 misma del menor alimentista, siendo que la pensión ali-
menticia fijada mediante sentencia tiene carácter provisio-
nal y puede ser objeto de modificación vía extinción, exo-
neración, etc. La obligación alimentaria tiene la caracterís-
tica de ser revisable, esto es que puede sufrir variaciones
cuantitativas y cualitativas que requieren reajustarse de
acuerdo con las posibilidades del obligado y las necesida-
des del alimentista, sobre todo para encontrar sentido de
justicia y equidad y en ese sentido, primado el interés su-
perior del niño y adolescente.

Cas. Nº 766-2002-
Lima. No existe cosa juzgada respecto del monto de la pensión
Data 30,000. G.J. alimenticia porque ella puede ser aumentada o exonerada
ART. 482
sin necesidad de nuevo juicio.

Cas. Nº 450-2003- £459 Alimentos. Del nacido sin partida de nacimiento

Chincha.
Data 30,000. G.J. El solo nacimiento de una persona le otorga titularidad
ART. 487
sobre los derechos que le corresponden, conforme lo esti-

224
 DERECHO DE FAMILIA .

pula el artículo 1 del Código Civil, sin que sea requisito

para gozar de ellos la inscripción del nacimiento. Por tan-
to, la accionante que a nombre de un menor (que no cuen-
ta con partida pero sí con certificado de nacimiento) de-
manda derechos de alimentos no puede ser privada de
accionar ante el órgano jurisdiccional, a efectos de hacer-
los valer.

£460 Alimentos. Prescripción

No se puede pretender que se declaren prescritas las pen- Cas. Nº 3454-2002-
Ayacucho.
siones alimenticias señaladas en la sentencia cuando el Data 30,000. G.J.
proceso de alimentos se encuentra en trámite, a pesar de ART. 472
que las mismas se hayan dejado de cobrar por más de dos
años.

£461 Alimentos. Exoneración

El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exo- Exp. Nº 2476-1995.
nere de seguir prestándolos si disminuyen sus ingresos, M. Ledesma,
T. III, p. 46.
de modo que no pueda atender a la obligación sin poner ART. 483
en peligro su propia subsistencia.

La obligación alimentaria debe cesar al haber la alimentis- Cas. Nº 910-2006-Ica.

Data 30,000. G.J.
ta entablado una nueva relación convivencial con otra per-
ART. 415
sona, y en tanto en el convenio de separación convencio-
nal se estableció que la obligación alimentaria cesaría al
contraer la alimentista nuevas nupcias o un nuevo com-
promiso.

Si se ha acreditado que la alimentista, no sigue una profe- Exp. Nº 260-2005-

La Libertad.
sión u oficio en forma exitosa, al comprobarse que ha sido El Peruano, 31/07/06.
repítente, que ha reprobado en varios cursos y que inasis- ART. 483

te a clases se concluye la inexistencia de o justificación

alguna para seguir manteniendo la pensión inicialmente
asignada.

Resulta evidente que un estudiante con dieciocho años de Cas. Nº 3016-2002-

Iquitos.
edad que se encuentra en el cuarto año de educación se- El Peruano, 30/05/03.
cundaria, no está realizando sus estudios exitosamente, ART. 483
ya que, por su edad debería haber terminado la educación
secundaria. Por lo que procede la exoneración de alimen-
tos.

225
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Cas. Nº 1338-2004-
Loreto.
Si el alimentista se encuentra cursando recién el segundo
Data 30,000. G.J. año de secundaria cuando alcanzó su mayoría de edad, es
ART. 424 factible concluir que no está llevando sus estudios de ma-
nera exitosa, pues a su edad razonablemente ya debía ha-
ber concluido sus estudios secundarios, por lo cual cabe la
exoneración de los alimentos.

Cas. Nº 522-2005- A pesar que en el presente caso no discute el otorgamien-

Lambayeque.
El Peruano, 01/08/06. to de una pensión alimenticia, puesto que ello ya fue otor-
ART. 363 gado en el proceso pertinente, el demandante sostiene
(para pretender la exoneración de alimentos) que en el pro-
ceso seguido por las mismas partes sobre exclusión de
nombre, se acreditó mediante prueba de ADN que él no
era padre del menor. En tal sentido, al haberse acreditado
ello, resulta aplicable lo dispuesto en el artículo cuatro-
cientos quince, en lo concerniente a que el demandado
(demandante en el presente proceso) podrá solicitar la
aplicación de la prueba genética u otra de validez científica
con igual o mayor grado de certeza. Y si estas dieran resul-
tado negativo, quedará exento de lo dispuesto en este ar-
tículo. Como lo afirma el maestro Max Arias Schereiber-
Pezet si el demandado demuestra por medio de estas prue-
bas la imposibilidad de ser el padre, no se le podrá conde-
nar alimentos.

CAPÍTULO SEGUNDO
PATRIMONIO FAMILIAR

£462 Patrimonio familiar. Concepto

Res. Nº 298-2003- Hector Cornejo Chávez 1) el patrimonio familiar consiste
SUNARP-TR-L.
Data 30,000. G.J. en la afectación de un inmueble para que sirva de vivienda
ART. 488 a miembros de una familia o de un predio destinado a la
agricultura; la artesanía, la industria o el comercio con la
finalidad de proveer a dichas personas de una fuente de
recursos que asegure su sustento.

£463 Patrimonio familiar. Características

Res. Nº 298-2003- El artículo 488 del Código Civil prescribe que el patrimonio
SUNARP-TR-L.
Data 30,000. G.J.
familiar es inembargable, inalienable y trasmisible por
ART. 488 herencia. Respecto a la inembargabilidad del patrimonio
familiar, indica el autor Cornejo Chávez señala que dicha
característica comprende el bien y sus frutos, con las ex-
cepciones establecidas en el artículo 492° del Código refe-

226
 DERECHO DE FAMILIA .

rido, por las cuales es posible embargar los frutos nunca

el inmueble mismo, hasta en dos terceras partes en los
siguientes casos: 1) Cuando se trate de deudas resultantes
de condenas penales, 2) Cuando se trate de tributos referi-
dos al mismo inmueble y, 3) Cuando el adeudo está origi-
nado en disposiciones alimenticias a cargo del constitu-
yente (o de la sociedad de gananciales), no admitiéndose
otras excepciones a la inembargabilidad.

£464 Patrimonio familiar. Requisito

Es requisito de la constitución del patrimonio familiar, como Cas. Nº 2150-1998-
señala el art. 495 del Código Civil, no tener deudas cuyo Junín.
El Peruano, 19/03/99.
pago sea perjudicado, lo que a criterio de Cornejo Chávez ART. 488
significa que el instituto no puede servir para amparar una
actitud dolosa de quien, so pretexto de asegurar el susten-
to de su familia, lo que en realidad persigue fuese la burla
de los derechos de sus acreedores, por lo que algunas le-
gislaciones han establecido que por la constitución del
hogar de familia solo queda liberado del riesgo de embar-
go y remate por deudas posteriores a su constitución (De-
recho Familiar Peruano, Tomo 3, Lima, 1970).

£465 Patrimonio familiar. Finalidad

El patrimonio familiar reconocido en nuestro Código Civil, Cas. Nº 2150-1998-
Junín. El Peruano,
tiene como finalidad excluir del comercio de los hombres 19/03/99.
un bien determinado, de tal manera que no puede ser ART. 488

enajenado ni gravado, siguiendo sus antecedentes históri-

cos del "homestead" sajón y del hogar de familia en el
Código de 1936, y se sustenta, entre otras doctrinas, en la
del Rerum Novarum de León XIII que reconoce especial
importancia a la propiedad familiar de la vivienda y de la
tierra.

£466 Patrimonio familiar. Beneficiarios

Cualquier persona no puede ser beneficiaria del patrimo- Res. Nº 58-2005-
nio familiar sino solamente los miembros de la familia, es SUNARP-TR-L.
El Peruano, 18/03/05.
decir aquellas personas que tengan vinculación familiar ART. 495
con el constituyente tales como el cónyuge, los hijos me-
nores .o demás descendientes menores de edad o que sien-
do mayores son incapaces, padres o demás ascendientes
que se encuentran en estado de necesidad, así como los
hermanos menores o incapaces.

227
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

No existe ningún obstáculo para que los beneficiarios sean

los mismos constituyentes, dado que conforman una fa-
milia, y mediante dicha medida se busca proteger su esta-
bilidad mediante la garantía que ella implica, es decir, la
protección del uso del bien conyugal como morada de los
cónyuges.
Dicho supuesto se encuentra contemplado en el artículo
495 del código al indicar como uno de los beneficiarios a
los cónyuges.

£467 Patrimonio familiar. Embargo de los frutos

Res. Nº 298-2003-
SUNARP-TR-L.
Como sostiene el maestro Héctor Cornejo Cháves, el em-
Data 30,000. G.J. bargo sobre los frutos del patrimonio familiar conlleva un
ART. 492 problema que no siempre tiene fácil solución, referido a la
forma como va a trabarse tal embargo, presentándose dos
supuestos: a) Si se trata de una vivienda que es ocupada
directamente por los miembros de la familia y por tanto, el
bien no produce fruto alguno, surge la pregunta de si la
excepción de inembargabílidad no funciona cuando se trata
de una vivienda o, si debe estimarse la renta que el inmue-
ble produciría si se alquílase y obligar al constituyente a
pagar al acreedor hasta dos tercios de esa renta calculada,
caso en el cual el problema no se habrá resuelto, dado que
si el constituyente no paga la renta que se le ha asignado,
se producirá la cuestión de saber cómo embargar los fru-
tos estimados, sin que ello ocasione posteriormente re-
matar el predio, ya que el artículo 492 no autoriza el em-
bargo y remate del bien mismo, sino solo de los frutos
hasta dos terceras partes; concluyendo que en tal supues-
to, no funciona la excepción de inembargabilidad y, b) Si
se trata de un predio rústico o de explotación, entre otros,
que es trabajado directamente por los miembros de la fa-
milia, la embargabilidad funcionaría en forma de interven-
ción, administración y/o retención del monto de sus obli-
gaciones o del precio de los frutos o productos que ad-
quieren del patrimonio familiar hasta el máximo que seña-
la el artículo 492.

Res. Nº 298-2003- La anotación de las resoluciones de determinación, órde-

SUNARP-TR-L.
Data 30,000. G.J. nes de pago o resoluciones de multa, no se encuentran
ART. 492 dentro de los supuestos de embargabilidad de los bienes
constituidos en patrimonio familiar, (a que se refiere el art.
492° del Código Civil).

228
 DERECHO DE FAMILIA .

No constituye un acto inscribible la medida cautelar de Res. Nº 298-2003-

SUNARP-TR-L.
embargo que recae sobre los frutos del bien y no sobre el Data 30,000. G.J.
bien mismo. ART. 492

£468 Patrimonio familiar. Inscripción de resolución de

determinación y multa
Res. Nº 298-2003-
Sí procede la inscripción de una resolución de determina- SUNARP-TR-L.
ción y multa sobre un inmueble que constituye patrimonio Data 30,000. G.J.
familiar, por no constituir una afectación al inmueble ins- ART. 492

crito.

TÍTULO II

INSTITUCIONES SUPLETORIAS DE AMPARO

CAPÍTULO PRIMERO
TUTELA

£469 Tutela. Tutor dativo

Exp. Nº 2837-1997-
A falta de tutor testamentario o escriturario y de tutor legí- Lima.
timo, la familia acordará con la confirmación del juez, de- Data 30,000. G.J.
signar a un tutor dativo. El Consejo de Familia se reunirá ART. 508

por orden del juez o a pedido de los parientes, del Ministe-

rio Público o de cualquier persona.

CAPÍTULO SEGUNDO
CURATELA

£470 Curatela. Noción

La curatela es una institución de protección a los mayores Exp. Nº 368-1997-
Lima.
de edad, que no están en aptitud para dirigir su persona ni Data 30,000. G.J.
conservar sus bienes. Habiéndose amparado la demanda ART. 564

al declararse le interdicción corresponde designarle cura-

dor, cuyo cargo debe recaer en la actora como hermana
del interdicto.

£471 Curatela. Personas sujetas a curatela

Están sujetas a curatela las personas mayores de edad in- Exp. Nº 3337-1997-
Lima
capaces, que por cualquier causa se encuentren privadas Data 30,000. G.J.
de discernimiento, adolecen de retardo mental o de dete- ART. 564

rioro mental que les impida expresar su libre voluntad.

229
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 1976-1995
Lima.
La demencia senil consistente en fallas a la memoria re-
El Peruano, 29/12/95. trógrada y enterógrada, y en el contenido del pensamien-
ART. 564 to que producen una disminución en la capacidad de ra-
ciocinio constituye una causal para el nombramiento de
un curador.

Exp. N° 3169-1997 Estando acreditada la incapacidad relativa, es necesario

Lima.
Data 30,000. G.J. designar un curador para que se haga cargo del cuidado
ART. 581 de la persona y bienes del demandado, precisando confor-
me establece el artículo 581 del Código Civil, en concor-
dancia con el artículo 172 del Código Procesal Civil, la ex-
tensión y límites de la curatela.

£472 Curatela. Declaración judicial de interdicción

Exp. Nº 86- 1995-Lima. No es posible nombrar curador para los incapaces, sin que
Data 30,000. G.J.
ART. 566
preceda declaración judicial de interdicción.

Exp. Nº 436-1998-Lima. Antes de que se disponga la curatela, procede amparar la

Data 30,000. G.J. interdicción de una persona que no está capacitada para
ART. 566
llevar una vida laboral activa, consecuente y continuada,
ni de tomar las determinaciones más adecuadas para su
despliegue en la vida civil.

£473 Curatela. Extensión y límites

Exp. Nº 86-1995-Lima.
G.J. Nº 23. p. 13-A.
Es obligación del juez, cuando declare la interdicción de
ART. 581 un incapaz, fijar la extensión y límites de la curatela según
el grado de incapacidad del interdicto.

£474 Curatela. Rendición de cuentas de la administra-

ción
Exp. Nº 1292-1986-
Callao. SPIJ.
Si el curador es el cónyuge, está obligado al terminar la
ART. 569 curatela o cesar en su cargo a dar cuenta de su administra-
ción.

£475 Curatela. Frutos de los bienes del incapaz

Res. Nº 246-97-ORLC/ Los frutos del incapaz se emplearán para su sostenimiento
TR. Data 30,000. G.J.
ART. 577
y en procurar su restablecimiento, requiriéndose de auto-
rización judicial en caso sea necesaria también la utiliza-
ción de capitales.

230
 DERECHO DE FAMILIA .

CAPÍTULO TERCERO
CONSEJO DE FAMILIA

£476 Consejo de familia. Desiciones adoptadas

Las decisiones adoptadas por el consejo de familia no son Exp. Nº 3328-1997-
Lima. Data 30,000.
materia de consulta al Superior, pues en vía de interpreta- G.J.
ción debe entenderse que los alcances del artículo 408 del ART. 619
Código Procesal Civil están referidos a aquellas situacio-
nes en las cuales haya sido necesaria la intervención judi-
cial en el nombramiento de tutor o curador.

231
 DERECHO DE SUCESIONES .

LIBRO IV
DERECHO DE SUCESIONES

233
 DERECHO DE SUCESIONES .

LIBRO IV
DERECHO DE SUCESIONES

SECCIÓN PRIMERA
SUCESIÓN EN GENERAL

TÍTULO I

TRANSMISIÓN SUCESORIA

£477 Transmisión sucesoria. Naturaleza jurídica

La sucesión no es una entidad jurídica, sino un estado le- Exp. Nº 1241-89-
Loreto.
gal de condominio sujeto a normas específicas, por lo que Data 30,000. GJ.
resulta improcedente demandar a una sucesión sin indi- ART. 660

car quiénes son los herederos que la integran.

£478 Transmisión sucesoria. Configuración

La ley no exige que la demandada posea o inscriba los Cas. Nº 534-03-
La Libertad.
bienes del causante, sino que estos formen parte de su Data 30,000. GJ.
patrimonio virtual, lo cual se materializa, al amparo del ART. 660

artículo 660 del Código Civil, con una resolución de suce-

sión intestada en donde aquella sea declarada como única
heredera del causante.

£479 Transmisión sucesoria. Prueba de la calidad de

herederos
La transmisión sucesoria se produce desde la muerte del Cas. Nº 1182-97-
Loreto.
causante. Los herederos deben probar su calidad de tales Data 30,000. GJ.
con el título sucesorio correspondiente, testamento o de- ART. 660

claración judicial de herederos.

Probar la condición de heredero del causante es determi- Cas. Nº 891-96-Lima.

El Peruano, 13/05/98,
nante por tener íntima relación con la proporción de sus p. 1019.
derechos en la masa hereditaria. ART. 660

235
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 983-95-
Ancash.
La persona que no ha sido reconocida por su presunto cau-
Ramírez, p. 255. sante no puede ser declarada heredera.
ART. 660

Cas. Nº 1386-2005- El artículo 660 del Código Civil reconoce el derecho de los
Cusco. El Peruano,
31/01/07, p. 18671. sucesores, a partir del momento de la muerte de una per-
ART. 660 sona, a recibir los bienes, derechos y obligaciones que
constituyen la herencia, situación jurídica que podrá ser
acreditada mediante instrumentos idóneos para tal fin,
como lo pueden ser el testamento y la sentencia judicial
que los declara herederos, en el supuestos de la sucesión
intestada.

Exp. Nº 1776-98. Desde el momento de la muerte de una persona, los bie-

C.J. Nº 19,
p. 23.
nes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia
ART. 660 se transmiten a sus sucesores. No hay necesidad de más
documento que el testamento o la declaratoria judicial de
herederos, para que todos los bienes que eran de titulari-
dad del causante al momento de su deceso, sean transferi-
dos a favor de sus herederos.

£480 Transmisión sucesoria. Carácter declarativo de la

declaración judicial de heredero
Cas. Nº 1980-2005- La condición de heredero se adquiere a la muerte del cau-
Junín. El Peruano,
31/01/07, p. 18673. sante, constituyendo la declaración judicial de heredero
ART. 660 un instrumento meramente declarativo y no constitutivo
de derecho, tal como lo señala el artículo 660 del Código
Civil.

Cas. Nº 850-96. El artículo seiscientos sesenta del Código Civil señala que
Data 30,000. GJ.
ART. 660
la condición de heredero se adquiere a la muerte del cau-
sante, consecuentemente la resolución judicial de declara-
toria de herederos solo es declarativa de derechos y obli-
gaciones, mas no constitutiva de los mismos.

£481 Transmisión sucesoria. Transmisión de obligacio-

nes
Cas. Nº 2823-98-
Huánuco. El Peruano,
Pueden ser materia de herencia aquellas obligaciones que
15/06/99, p. 3006. no sean de carácter personal (intuito personae), es decir
ART. 660 aquellas que solamente pueden ser satisfechas o cumpli-
das a plenitud por el propio obligado, y no por un sustitu-
to. En este sentido, en el derecho de sucesiones rige el
principio o la misma regla que se aplica para las obligacio-

236
 DERECHO DE SUCESIONES .

nes entre vivos, es decir que se transmiten a los herede-

ros, salvo cuando sean inherentes a la persona del deu-
dor, o lo prohíba la ley o se haya pactado en contrario, tal
como señala el Art. 1218 del Código Civil.

£482 Transmisión sucesoria. Transmisión del derecho

de posesión
La posesión constituye un derecho civil patrimonial que Cas. Nº 1670-2002-
puede ser materia de transmisión mortis causa, de tal modo La Libertad.
El Peruano, 30/05/05,
que no es necesario que exista una relación directa e in- p. 14080.
mediata sobre la cosa para que ésta pueda ser transmitida ART. 660

válidamente, tal es el caso del heredero que adquiere la

posesión mediata del inmueble que al momento del falle-
cimiento del causante se encontraba en arrendamiento a
un tercero, aquí el heredero desde luego es poseedor me-
diato desde el momento mismo del fallecimiento. Pero para
poder el derecho de posesión de parte del causante al fa-
llecimiento de éste tal derecho debe encontrarse compren-
dido en su esfera patrimonial.

£483 Transmisión sucesoria. Invocación de derechos

expectaticios hereditarios
No cabe invocar derechos expectaticios hereditarios, sino Cas. N° 857-2002-
La Libertad.
desde que se apertura la sucesión, que se produce con la El Peruano, 15/06/99,
muerte, conforme a lo previsto en el artículo seiscientos p. 3006.
ART. 660
sesenta del Código Civil.

£484 Transmisión sucesoria. Transferencia de bienes

gravados con el impuesto predial
En los casos de transferencias de bienes gravados con el Res. Nº 064-2003-
SUNARP-TR-L.
impuesto predial que ocurran por la muerte de una perso- Data 30,000. GJ.
na, el registrador público se encuentra obligado a requerir ART. 660
que se acredite el cumplimiento del pago del referido im-
puesto.

£485 Transmisión sucesoria. Ineficacia de poder otor-

gado por muerte del poderdante
Se aprecia que el poderdante ya había otorgado testamen- Cas. Nº 770-99-Ica.
to por escritura pública a favor de sus sucesores; en tal Data 30,000. GJ.
ART. 660
sentido, producido el deceso de una persona, los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
transmiten a sus sucesores, no pudiendo disponerse de
los mismos puesto que la representación deviene en inefi-

237
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

caz respecto al representado, salvo que los actos jurídicos

celebrados por éste sean ratificados por los herederos.

£486 Transmisión sucesoria. Responsabilidad limitada

o intra vires hereditatis
Cas. N° 608-04-Lima. Las deudas son, propiamente, obligaciones que fueron
El Peruano, 30/09/05,
p. 14778. contraídas por el causante en vida, y que no pudo honrar-
ARTS. 661 Y 662 las oportunamente por sobrevenir su fallecimiento, que-
dando las mismas impagas. Siempre que se encuentren
acreditadas o reconocidas, estas deudas se transmiten a
los herederos con efecto intra vires hereditatis, es decir,
solo hasta donde alcance el valor de los bienes dejados
como herencia, salvo la excepción prevista en el artículo
662 del Código Civil.

Exp. Nº 231-99. Siendo el obligado el causante y no la cónyuge supérstite,

Data 30,000. GJ. los bienes y derechos de ella no pueden responder por
ART. 661
deudas de otro, pues el embargo es la afectación jurídica
de un bien o derecho del obligado. En ese sentido, si por el
fallecimiento del obligado aquella se convierte en su here-
dera, ello no importa que con sus bienes y derechos res-
ponda por las obligaciones del causante, pues el heredero
responde de las deudas y cargos de la herencia solo hasta
donde alcancen los bienes de ésta, conforme lo dispone el
artículo 661 del Código Civil.

£487 Transmisión sucesoria. Juez competente

Exp. Nº 616-87-Callao. El lugar de apertura de la sucesión determina el fuero su-
N.L. N° 161,
p. 393. cesorio, cuyo régimen está constituido por normas de or-
ART. 663 den público interno de carácter imperativo e inderogable
por las partes. Todas las acciones hereditarias se entablan
ante el juez del último domicilio del causante.

TÍTULO II

PETICIÓN DE HERENCIA

£488 Petición de herencia. Concepto

Cas. Nº 1052-2002-Ica. La acción petitoria de herencia, no es solo para que se de-
Data 30,000. GJ.
ART. 664
clare heredero del causante, sino precisamente es el dere-
cho que corresponde al heredero que no posee los bienes
que considera que le pertenecen y se dirige contra quien

238
 DERECHO DE SUCESIONES .

los posea en todo o en parte a título sucesorio, para ex-

cluirlo o concurrir con él.

£489 Petición de herencia. Contenido

La acción de petición de herencia, comprende las siguien- Exp. Nº 29648-99.
tes pretensiones: a) el derecho de petición de herencia, que Data 30,000. GJ.
ART. 664
corresponde al heredero que no posee los bienes que con-
sidera que le pertenecen y se dirige contra quien lo posea
en todo o en parte a título sucesorio, para excluirlo o para
concurrir con él; y b) el declarar heredero al peticionante,
si habiéndose pronunciado declaración judicial de herede-
ros, considera que con ella se han preterido sus derechos.

£490 Petición de herencia. Naturaleza

La acción petitoria de herencia es de naturaleza contencio- Cas. Nº 1908-97-
Ayacucho.
sa y a ella puede acumularse la pretensión de ser declara- Data 30,000. GJ.
do heredero, en el caso que habiendo declaratoria de he- ART. 664
rederos se hubieran preterido los derechos del demandan-
te, lo que no puede hacerse valer en vía no contenciosa.

£491 Petición de herencia. Legitimidad

La acción petitoria de herencia corresponde al heredero Exp. Nº 64704-97.
Data 30,000. GJ.
que no posee los bienes que considera le pertenecen con- ART. 664
tra quienes lo poseen parcial o totalmente con vocación
hereditaria, para concurrir con ellos o para excluirlos.

La acción petitoria de herencia es personalísima e incum- Exp. N° 36389-2000.

Data 30,000. GJ.
be únicamente a cada heredero preterido, razón por la cual ART. 664
no puede declararse a favor de quienes no tengan voca-
ción hereditaria, o quienes representen a su progenitor al
tiempo de aperturarse la sucesión y/o no han intervenido
en la demanda respectiva. Por tanto si los accionantes no
peticionaron que se declare heredero a su progenitor, quien
a la fecha de apertura de la sucesión de la causante aún
vivía, no pueden participar en la sucesión de la referida
causante representando a su progenitor.

Para interponer una demanda de petición de herencia, la Cas. Nº 2442-2003-

parte actora estará legitimada para reclamar dicho dere- Huaura. El Peruano,
31/01/05, p. 13437.
cho única y exclusivamente si tiene la calidad de heredera; ART. 664
en este sentido, el estado de convivencia que en modo al-
guno le confiere a la actora la calidad de cónyuge y por
ende heredera conforme a los artículos 724 y 816 del Códi-

239
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

go Civil; hecho que da lugar in limine a la declaración de

improcedencia de la demanda.

£492 Petición de herencia. Procedencia

Exp. Nº 683-90- Procede la acción de petición de herencia contra el here-
Cajamarca.
A. Hinostroza, T. 4, dero que no posee los bienes que le pertenecen, contra
p. 185. quien los posee en todo o en parte a título de heredero.
ART. 664

Cas. Nº 1182-97- La petición de herencia se concede al heredero, quien no

Loreto.
Data 30,000. GJ. obstante que desde la muerte del causante le han sido trans-
ART. 664 mitidas de pleno derecho la propiedad y la posesión de los
bienes que constituyen la herencia, no puede entrar en po-
sesión de estos porque se encuentran en poder de otros
herederos, verdaderos o aparentes, o de quienes poseen
sin título, o de los causahabientes a título gratuito de cual-
quiera de estas personas.

£493 Petición de herencia. Carácter imprescriptible de

la acción
Cas. N° 2792-2002- El Código Civil señala expresamente como pretensiones
Lima. El Peruano,
02/01/04, p. 1249. imprescriptibles la acción petitoria de herencia, la acción
ART. 664 reivindicatoria y la acción de partición.

Exp. Nº 130-97. Las demandas sobre declaración judicial de herederos y

Data 30,000. GJ. petición de herencia son imprescriptibles, por tanto no pro-
ART. 664
cede el abandono en los procesos que contengan este tipo
de pretensiones.

£494 Petición de herencia. Diferencia con la acción rei-

vindicatoria
Cas. Nº 1967-T-96- La acción petitoria es la que se dirige contra los herederos
Lima. El Peruano,
16/03/98, p. 547. declarados a título universal y se refiere a la totalidad de la
ART. 664 herencia (pro herede); y la acción reivindicatoria es la que
se dirige contra terceros, a título particular y con relación a
determinados bienes (pro possesore), de tal manera que
ésta fluye no de una posesión a título hereditario sino de
una posesión a título real. La acción petitoria es claramen-
te imprescriptible.

240
 DERECHO DE SUCESIONES .

£495 Petición de herencia. Diferencia con la acción de

partición sucesoria
La acción de petición de herencia es el derecho que tiene Cas. Nº 2001-99-Jaén-
Lambayeque.
el heredero que no posee los bienes que considera que le Data 30,000. GJ.
pertenecen dirigida contra quien los posea a título suceso- ART. 664

rio, para concurrir con él; en cambio la acción de partición

sucesoria es el acto jurídico mediante el cual se pone fin al
condominio de la herencia, adjudicándosele a cada suce-
sor lo que le corresponde. La acción de petición de heren-
cia se debe tramitar como proceso de conocimiento, mien-
tras que la acción de partición sucesoria debe seguir la vía
del proceso abreviado.

£496 Petición de herencia. Acumulación con la decla-

ración de heredero
El Art. 664 del Código Civil permite expresamente la acu- Cas. Nº 985-98-
Cajamarca. El Peruano,
mulación de la acción de declaratoria de herederos a la 03/01/99, p. 2343.
petición de herencia. ART. 664

Para interponer la acción de petición de herencia no es re- Cas. N° 1275-2004-

Cono Norte.
quisito esencial haber sido declarado heredero, sino que El Peruano, 03/07/06,
dicha acción puede ser ejercida por aquel que no habién- p. 16520.
ART. 664
dolo sido, se considere con derechos sobre el acervo here-
ditario, y si bien para ello debe acumular a su acción de
petición de herencia la declaratoria de heredero, si esta se
realiza en forma extemporánea, ello no debió ser óbice para
atribuirle el alcance debido al artículo 664 del Código Civil.

Si existe declaratoria de herederos que no incluye al de- Exp. Nº 2789-98.

Data 30,000. GJ.
mandante, este puede acumular a su acción de petición de ART. 664
herencia, la acción para que se le declare heredero.

A la demanda de petición de herencia interpuesta puede Exp. Nº 62598-97.

acumularse la de declaración de herederos, lo que implica Data 30,000. GJ.
ART. 664
que las pretensiones planteadas en la demanda sí se pue-
den acumular en el mismo proceso.

Para el pronunciamiento sobre el fondo del asunto (acción Exp. Nº 246-96.

Data 30,000. GJ.
petitoria de herencia), desde luego, no es óbice la existen-
ART. 664
cia de dos declaratorias de herederos respecto de un mis-
mo causahabiente, pues, en todo caso, estando a las pre-
visiones contenidas en el segundo parágrafo del citado
dispositivo legal (artículo seiscientos sesenticuatro del

241
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Código Civil, referido a la acumulación de la acción petito-

ria con la de declaración de heredero en caso de preteri-
ción de derechos del accionante), no hay inconveniente
para calificar la vocación hereditaria de las partes respecto
al de cujus.

Exp. Nº 2789-98-Lima. En la declaratoria de herederos que no incluye al deman-

14/09/98.
Data 30,000. G.J. dante, éste puede acumular a su acción de petición de he-
ART. 664 rencia, la acción para que se le declare heredero.

Para interponer la acción petitoria de la herencia no es re-

Cas. Nº 985-98. quisito esencial haber sido declarado heredero, sino que
Data 30,000. GJ.
ART. 664
dicha acción puede ser ejercida por aquel que no habién-
dolo sido, se considere con derechos sobre el acervo here-
ditario. Para ello deberá acumular a su acción de petición
de herencia la de declaratoria de heredero.

£497 Petición de herencia. Ejercicio ante la existencia

de sentencias sobre sucesión intestada
Por su naturaleza no contenciosa y por no haberse plan-
Exp. Nº 1088-95.
Data 30,000. GJ.
teado contradicción, la sentencia expedida en los respecti-
ART. 664 vos procesos sobre sucesión intestada no constituye cosa
juzgada, ni tampoco pueden impedir las acciones de de-
claratorias de herederos que correspondan, inclusive para
ejercitar las de petición de herencia y de reivindicación.

£498 Petición de herencia. Verificación del título pose-

sorio de los bienes
En la acción petitoria de herencia promovida por el supues-
Cas. Nº 1848-98.
A.C. No hay Derecho, to preterido debe verificarse por el juez de mérito si los
p. 239. bienes submateria están poseídos a título sucesorio o en
ART. 664
virtud de una compraventa, la misma cuya validez puede
ser impugnada por la contraparte si resulta pertinente a su
derecho.

£499 Petición de herencia. Posesión de bienes de la he-

rencia
Al haberse declarado a la recurrente actora como única y
Cas. N° 1960-96-
Lambayeque. universal heredera de su causante, y con ello constituida
Data 30,000. GJ. en propietaria, le corresponde, también la posesión de los
ART. 664
bienes que conforman la masa hereditaria.

242
 DERECHO DE SUCESIONES .

£500 Petición de herencia. Pedido implícito

Si en un proceso no se ha ejercido el derecho de petición
Exp. Nº 665-99.
de herencia, pues no se ha solicitado formal ni expresa- Data 30,000. GJ.
mente una declaración de heredero; pero la demanda con- ART. 664
tiene esta pretensión implícitamente, pues se solicita que
se efectúe la división y partición, incluyendo a los mismos
como herederos aunque reconociendo que no fueron de-
clarados como tales.

£501 Petición de herencia. Forma como se dividen los

bienes
Al declarar el juez fundada la demanda de petición de he-
Exp. Nº 4190-98.
rencia y ordenar que se haga entrega a la actora del por- Data 30,000. GJ.
centaje del inmueble que le corresponde, divide la propie- ART. 664

dad en contradicción a la finalidad de esta acción de peti-

ción de herencia, según la cual, corresponde al heredero
que no posee los bienes que considera que le pertenecen,
y se dirige contra quien los posea en todo o parte, a título
sucesorio para concurrir con el o para excluirlo y no para
lograr la posesión inmediata del bien o su división.

£502 Petición de herencia. Exclusión de heredero apa-

rente
La pretensión de los actores para "excluir a la demandada
de la herencia dejada por su padre por no tener vocación Exp. Nº 990-99.
Data 30,000. GJ.
hereditaria" no resulta amparable si antes no se ha cues- ART. 664
tionado la validez del matrimonio que ampara su derecho.

£503 Petición de herencia. Reconocimiento de derecho

sucesorio
Las demandantes solicitan que en vía de petición de he-
rencia se les declare herederas del causante, en represen- Exp. Nº 482-99.
Data 30,000. GJ.
tación de su extinta madre, y se le reconozca su derecho ART. 664
legítimo para acceder a la masa hereditaria en concurren-
cia con la demandada, detallándose de manera
pormenorizada la relación de bienes que conforman la
masa hereditaria, pretensión acumulada que se encuentra
acorde a la prescripción contenida en el art. 664 del Códi-
go Civil, el mismo que posibilita el reconocimiento de ta-
les derechos de naturaleza sucesoria, siendo irrelevante el
orden pretendido porque ello en modo alguno atenta el
derecho al debido proceso.

243
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£504 Petición de herencia. Declaración de heredero por

pronunciamiento extra petita
Exp. Nº 2890-99. El juez se ha pronunciado por un petitorio inexistente (ex-
Data 30,000. GJ. tra petita) ya que declara como heredera a la actora, cuan-
ART. 664
do ésta no ha pedido que se le declare heredera, única-
mente pretende concurrir con la parte emplazada en la
masa hereditaria de la causante.

£505 Petición de herencia. Exclusión por indignidad

Exp. Nº 29648-99. La acción de petición de herencia permite excluir a quien
Data 30,000. GJ.
ART. 664
posee el bien de la herencia, sin embargo, la exclusión por
indignidad, no puede ser tomado en cuenta, desde que tal
exclusión del heredero debe ser declarada por sentencia
en juicio, el mismo que pueden promover contra el indig-
no los llamados a suceder a falta o en concurrencia con él.

£506 Petición de herencia. Calidad de heredero para

peticionar la herencia
Cas. N° 897-02- En la acción de petición de herencia es necesario que la
Arequipa.
Data 30,000. GJ. posesión del bien se ejerza en calidad de heredero, ya que
ART. 664 dicho supuesto constituye un requisito imprescindible para
incoar dicha acción, por lo que al haber el demandado ob-
tenido la inscripción en el registro del bien materia de litis
en calidad de propietario, origina que no se cumpla con
uno de los supuestos para peticionar una herencia.

£507 Acción reivindicatoria. Procedencia

Exp. Nº 46-98. La acción reivindicatoria de bienes hereditarios procede:
Data 30,000. GJ. a) contra el tercero que, sin buena fe, adquiere los bienes
ART. 665
hereditarios por efectos de contratos a título oneroso cele-
brados por el heredero aparente que entró en posesión de
ellos; y, b) contra quien posee los bienes hereditarios a
título gratuito o sin título.

La acción reivindicatoria de herencia supone como presu-

Exp. Nº 1664-91-
Loreto. puesto de accionabilidad que el reivindicante sea herede-
J. Zárate, p. 304. ro declarado o instituido por testamento. La vocación he-
ART. 665
reditaria debe acreditarse formalmente mediante la sen-
tencia declarativa pertinente para poder accionar.

244
 DERECHO DE SUCESIONES .

£508 Acción reivindicatoria. Buena fe del adquiriente

de un bien hereditario
El segundo párrafo del artículo 665 del Código Civil, exige
para presumir la buena fe del adquiriente, que el título que Cas. Nº 2582-2003-
Lima. El Peruano,
ampara al heredero aparente esté inscrito antes de la trans- 31/01/05, p. 13446.
ferencia. ART. 665

£509 Acción reivindicatoria. Acumulación de pretensio-

nes
Es necesario precisar que la doctrina aconseja que, tratán-
Exp. Nº 4231-98.
dose de pretensiones de reivindicación de bienes heredi- Data 30,000. GJ.
tarios a que se refiere el artículo 665 del Código Civil, se ART. 665

acumule la pretensión de nulidad del título del cual emana

la transferencia correspondiente.

£510 Acción reivindicatoria. Carácter imprescriptible de

la acción
La interpretación correcta del artículo 665 del Código Civil
es que la acción de reivindicación de herencia es impres- Cas. Nº 1967-T-96-
Lima. El Peruano,
criptible, y participa de igual naturaleza que la acción de 16/03/98, p. 547.
reivindicación normada por el artículo 927 del mismo Có- ART. 665

digo.

El Código Civil señala expresamente como pretensiones

Cas. N° 2792-2002-
imprescriptibles la acción petitoria de herencia, la acción Lima. El Peruano,
reivindicatoria y la acción de partición. 02/01/04, p. 1249.
ART. 665

£511 Acción reivindicatoria. Diferencia con la petición

de herencia
Acción petitoria es la que se dirige contra los herederos
Cas. Nº 1967-T-96-
declarados a título universal y se refiere a la totalidad de la Lima. El Peruano,
herencia (pro herede); y la acción reivindicatoria es la que 16/03/98, p. 547.
se dirige contra terceros, a título particular y con relación a ART. 665

determinados bienes (pro possesore), de tal manera que

ésta fluye no de una posesión a título hereditario sino de
una posesión a título real. La acción petitoria es claramen-
te imprescriptible.

£512 Acción restitutoria. Restitución del precio al he-

redero perjudicado
Cas. Nº 793-99-
Los bienes transferidos por el heredero aparente o por uno Ancash.
Data 30,000. GJ.
de los coherederos a favor de terceros, en el caso que no ART. 666

245
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

se pueda reivindicar los bienes hereditarios, no son mate-

ria de división y partición; sin embargo, el poseedor de los
bienes, dentro de los cuales debe incluirse al sucesor apa-
rente o al coheredero, está obligado a restituir la totalidad
o parte del precio al heredero perjudicado, a tenor de lo
dispuesto en el art. 666 del Código Civil.

TÍTULO III

INDIGNIDAD

£513 Indignidad. Diferencia con la desheredación

Exp. Nº 3583-97. La desheredación por cualquier causal la impone el testa-
Data 30,000. GJ.
dor mas no el juez, pues, tal decisión se materializa en el
ART. 667
testamento; a diferencia de la exclusión por indignidad que
debe ser declarada por sentencia, en acción promovida
contra el indigno por los llamados a suceder, en concu-
rrencia o en sustitución de él.

£514 Indignidad. Declaración judicial de la exclusión

Exp. Nº 171-96-Lima.
La indignidad se basa en la comisión por parte del herede-
Ramírez, p. 271. ro de una falta que la ley prevé expresamente, donde se
ART. 668 requiere de la expedición de una sentencia judicial que la
declare concreta y personalmente.

Exp. Nº 29648-99. La exclusión por indignidad que alega el demandado no

Data 30,000. GJ. puede ser tomada en cuenta, desde que tal exclusión del
ART. 668
heredero debe ser declarada por sentencia en juicio, que
pueden promover contra el indigno los llamados a suce-
der a falta o en concurrencia con él.

£515 Indignidad. Plazo de prescripción de la acción

Cas. Nº 73-2002. El plazo que establece el artículo 668 del Código Civil se
D.J. Nº 57,
p. 285. refiere a la prescripción, mas no a la caducidad del dere-
ART. 668 cho. Por tanto, este artículo solo será aplicable si la de-
mandada hubiera interpuesto como excepción la prescrip-
ción de dicha acción, ya que no puede ser declarada de
oficio por el juez.

246
 DERECHO DE SUCESIONES .

£516 Indignidad. Cómputo del plazo para accionar

El cómputo del plazo para accionar la exclusión del here- Exp. Nº 171-96.
Data 30,000. GJ.
dero de la sucesión por indignidad, se suspende cuando
ART. 668
éste no solo entra en posesión de la herencia a título per-
sonal sino también en representación de sus menores hi-
jos.

£517 Indignidad. Exclusión de heredero por delito

Se da la exclusión de la condición de heredero del cónyu- Exp. Nº 5893-99.
Data 30,000. GJ.
ge supérstite por el hecho de haber sido autor del homici- ART. 668
dio en contra de otro de sus nietos y de la propia causante,
habiendo sido condenado por el delito de uxoricidio y pa-
rricidio a 25 años de pena privativa de la libertad, estable-
ciéndose con ello la existencia de causal de indignidad.

£518 Indignidad. Ejercicio de la acción por el padre del

causante
El padre del causante puede demandar la exclusión por Cas. Nº 1079-96.
Data 30,000. GJ.
indignidad de la cónyuge de éste, desde que por su condi-
ART. 668
ción de padre es heredero y debería concurrir a la herencia
con la cónyuge.

£519 Indignidad. Aplicación de las causales a la revo-

cación de donación
La revocación de una donación no puede quedar al libre Cas. Nº 2202-01-Lima.
Data 30,000. GJ.
albedrío del donante, sino que debe fundarse en las mis- ART. 668
mas causas de indignidad para suceder y de desheredación,
causales que se encuentran regulados en el art. 667 del
Código Sustantivo para el caso de indignidad, y en los arts.
744, 745 y 746 del acotado para el caso de desheredación.

La revocación de la donación por decisión unilateral del Cas. Nº 975-98-

Lambayeque.
donante procede por las mismas causales de indignidad El Peruano,
para suceder y de desheredación, lo que requiere senten- 2/01/99, p. 2328.
ART. 668
cia judicial.

£520 Indignidad. Transmisión de los derechos suce-

sorios del indigno
Si bien el artículo 670 del Código Civil establece que los Cas. N° 1773-2006-
Jaén-Lambayeque.
derechos sucesorios que pierde el heredero indigno pasan D.J. Nº 102, p. 133.
a sus descendientes, quienes lo heredan por representa- ART. 670
ción, la referida norma debe ser concordada con lo dis-

247
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

puesto en los artículos 681 y 683 del Código Civil que re-
gulan las formas de representación sucesoria en nuestra
legislación, esto es: la representación sucesoria en línea
recta descendente y la representación sucesoria en línea
colateral; supuestos dentro de los cuales debe encontrar-
se el hijo del indigno para poder heredar.

TÍTULO IV

ACEPTACIÓN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA

£521 Herencia futura. Contratación sobre el derecho de

suceder
Cas. Nº 2248-99- El objeto en los contratos se refiere a todas las cosas, pres-
Tacna.
Data 30,000. GJ. taciones y servicios que no están fuera del comercio de los
ART. 678 hombres y que sean posibles, pues objeto de todo contra-
to debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie,
o determinable, sin necesidad de un nuevo contrato; así,
está prohibido contratar sobre el derecho de suceder en
los bienes de una persona que no ha muerto.

TÍTULO V

REPRESENTACIÓN

£522 Representación sucesoria. Noción

Cas. Nº 862-95-Lima. La representación sucesoria es el beneficio que la ley con-
Data 30,000. GJ.
ART. 681 cede a los hijos y demás descendientes de una persona
premuerta que ha renunciado a su herencia o ha sido ex-
cluida de ella por indignidad o desheredación para ocupar
el grado o lugar necesario y concurrir a la herencia del cau-
sante con otros herederos más próximos a éste.

Res. Nº 199-98-ORLC/ Por la representación sucesoria los descendientes tienen

TR. Jurisp. Reg,
Vol. VI, p. 297. derecho a entrar en el lugar y en el grado de su ascendien-
ART. 681 te, a recibir la herencia que a éste correspondería si vivie-
re, o la que hubiere renunciado o perdido por indignidad o
desheredación.

248
 DERECHO DE SUCESIONES .

De acuerdo con nuestro ordenamiento jurídico, la repre- Exp. Nº 286-90-Lima.

J. Zárate , p. 123.
sentación sucesoria es el derecho que tienen todos los ART. 681
descendientes de entrar en el lugar y en el grado de su
ascendiente, a recibir la herencia que a éste corresponde-
ría si viviese. Por lo tanto, las pretensiones de la convi-
viente del causante para concurrir a la herencia de éste en
representación de su hijo premuerto, no se encuentran
amparadas por la ley.

£523 Representación sucesoria. Supuestos en que se

presenta
Cas. Nº 2731-98.
En el derecho de sucesiones la representación es un caso Data 30,000. GJ.
de excepción al principio del mejor derecho, el cual solo ART. 681
opera ante determinadas condiciones: a) que uno de los
herederos originarios se encuentre imposibilitado de he-
redar al causante por estar incurso en alguna de las si-
guientes causales: premoriencia, renuncia, indignidad o
desheredación. En el caso de la representación en línea
colateral no se aplica la causal de desheredación; b) que
los descendientes del heredero originario incurso en algu-
na de las causales señaladas anteriormente sean idóneos
o hábiles para heredar al causante (existencia, capacidad,
no estar desheredado, no haber sido declarado indigno).
A estos descendientes se les llama representante, y son, a
su vez, descendientes del causante y del representado,
salvo cuando se está ante el caso de los hijos adoptivos; c)
que entre el representado y el representante no hayan gra-
dos intermedios vacíos; y d) que concurran a la herencia
los representantes con, al menos, otro heredero más próxi-
mo al causante, y que el caso de representación esté pre-
visto expresamente por la ley.

£524 Representación sucesoria. Necesidad de la pre-

eminencia
Para la procedencia de la sucesión por representación es Exp. Nº 1588-98.
Data 30,000. GJ.
necesario que opere la preeminencia, es decir, que el pa-
ART. 681
dre haya antecedido al fallecimiento del hijo, tal como se
desprende del art. 681 del Código Civil.

£525 Representación sucesoria. Improcedencia de su

aplicación
Exp. Nº 1237-99.
Teniendo en cuenta que al cónyuge premuerto no le co- Data 30,000. GJ.
ART. 681
rresponde recibir herencia alguna del cónyuge sobrevivien-

249
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

te, sus descendientes (del premuerto) tampoco pueden, por

medio de la representación prevista en el artículo 681 del
Código Civil, recibir una herencia que a su ascendiente no
le corresponde.

Exp. Nº 481-72-Junín. La representación solo cabe declararse a favor de los hi-

J. Zárate, p. 122.
ART. 681
jos, cuyos padres a quienes correspondería la herencia
hubieran fallecido, o en su caso, a los descendientes en
línea recta; careciendo de ese derecho los cónyuges para
adquirir esa representación.

£526 Representación sucesoria. Caso en que el here-

dero premuerto no dejó descendencia
Cas. Nº 862-95. La representación sucesoria es el derecho que poseen los
Data 30,000. GJ.
ART. 681
descendientes de un heredero premuerto a concurrir a la
masa hereditaria del causante en el lugar que aquél ocu-
paría si viviese. En tal sentido, la viuda del heredero pre-
muerto no tiene vocación hereditaria ni está autorizada le-
galmente a concurrir a la herencia en representación de su
cónyuge; sin embargo, estando los jueces obligados a ad-
ministrar justicia aun en defecto o deficiencia de la ley, si
el heredero premuerto no dejó descendencia debe facul-
tarse a su cónyuge supérstite a participar de la masa here-
ditaria como sucesora universal de aquel.

£527 Representación sucesoria. Representación en lí-

nea colateral
Cas. Nº 2731-98. Del texto del artículo 683 del Código Civil se desprende
Data 30,000. GJ.
que los sucesores de un hermano premuerto tienen dere-
ART. 683
cho de representación siempre y cuando concurran con
los hermanos sobrevivientes del causante. Por consiguien-
te, en el caso del causante que ha fallecido sin haber deja-
do hermanos sobrevivientes, los hijos del hermano pre-
muerto heredan no por representación sino en virtud de
sus propios derechos hereditarios en razón de ser sobri-
nos del causante, como parientes colaterales en línea des-
cendiente del quinto orden sucesorio.

250
 DERECHO DE SUCESIONES .

SECCIÓN SEGUNDA
SUCESIÓN TESTAMENTARIA

TÍTULO I

DISPOSICIONES GENERALES

Cas. N° 2983-2003-
£528 Testamento. Noción y modificación Lima. El Peruano,
3/05/05, p. 14046.
El testamento es un acto unilateral, revocable, unipersonal ART. 686
y formal, que surte sus efectos al producirse el fallecimiento
de su otorgante, momento en el cual se produce la suce-
sión. Mientras no se produzca el óbito, el testamento pue-
de ser modificado a voluntad del testador, total o parcial-
mente, sea de manera expresa o tácita. Será expresa cuan-
do se hace por medio de un testamento posterior, y tácita
cuando las disposiciones de un nuevo testamento o de un
acto de voluntad indubitable sean incompatibles con la del
testamento anterior.

£529 Testamento. Naturaleza jurídica

Siendo el testamento un acto jurídico unilateral, también Res. Nº 015-2004-
le es aplicable la normatividad relativa al acto jurídico re- SUNARP-TR-A.
Data 30,000. GJ.
gulada en el Código Civil. ART. 686

£530 Testamento. Finalidad y límites

El testamento tiene como finalidad que el testador dispon- Cas. N° 1026-2002-
Huánuco.
ga la sucesión o distribución de sus bienes según crea con- Data 30,000. GJ.
veniente, sin embargo dicha autonomía tiene la limitación ART. 686

que le establece la ley respecto de la herencia forzosa o

legítima que está constituida por una cuota o parte alícuo-
ta del patrimonio hereditario que opera como freno a la
libertad dispositiva del causante.

£531 Testamento. Carácter personalísimo

En todo caso las cláusulas testamentarias no son cuestio-
Exp. Nº 121-2002.
nables, por lo que las disposiciones testamentarias deben Data 30,000. GJ.
ser cumplidas en sus propios términos, constituyendo ello ARTS. 686 Y 690

251
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

título suficiente por transmisión hereditaria vía testamen-

to, por lo que no es jurídicamente posible sustituir al testa-
dor y decidir a quien corresponde el mejor derecho a la
propiedad; en este sentido resultan claras las disposicio-
nes legales sobre la materia, artículos 686 y 690 del Códi-
go Civil, que otorgan validez plena a disposiciones testa-
mentarias como consecuencia de la expresión directa y
personal de la voluntad del testador.

£532 Testamento. Interpretación

Res. Nº 728-2003-
SUNARP-TR-L.
Solo es necesario interpretar un testamento cuando exis-
Data 30,000. GJ. tan frases oscuras o cuyo significado ofrece dudas; o tam-
ART. 686
bién cuando existan términos contradictorios.

£533 Testamento. Disposiciones testamentarias nulas

Cas. Nº 87-96. A.C. Es contraria al orden público la disposición testamentaria
No hay Derecho,
p. 245. por la cual se establece un régimen de indivisión entre va-
ART. 686 rias personas y en la cual se dispone que el último sobre-
viviente adquirirá la propiedad definitiva del bien.

TÍTULO II

FORMALIDADES DE LOS TESTAMENTOS

CAPÍTULO PRIMERO
DISPOSICIONES COMUNES

£534 Testamento. Omisión de requisitos ad solemni

solemni--
tatem
Cas. Nº 2239-2002-
Arequipa.
La formalidad que contempla el inciso 4º del artículo 696,
Data 30,000. GJ. referido a las firmas de los sujetos que intervienen en un
ART. 696 testamento en escritura pública, es una esencial o del tipo
ad solemnitatem, es decir se trata de una exigencia o re-
quisito formal que es constitutivo del acto y su inobser-
vancia acarrea en definitiva su nulidad de pleno derecho.
Por eso resulta insuficiente para efectos del cumplimiento
de la formalidad requerida, la huella digital impresa por el
testador en cada una de las fojas del testamento.

252
 DERECHO DE SUCESIONES .

£535 Testamento. Formalidades generales

En el caso de los testamentos cerrados, además de las for- Cas. Nº 2202-99.
Data 30,000. GJ.
malidades generales de todo testamento establecidas en ART. 695
el artículo 695 del Código Civil, se requiere además el cum-
plimiento de las formalidades esenciales para este tipo
especial de testamento, contempladas en el artículo 699
del Código acotado, por ende, para su validez, no solo bas-
ta el cumplimiento de las formalidades generales, sino tam-
bién de las esenciales del testamento cerrado, y en caso de
carencia de cualquiera de dichos requisitos resulta de apli-
cación lo previsto en el artículo 811 del Código Sustantivo.

CAPÍTULO SEGUNDO
TESTAMENTO EN ESCRITURA PÚBLICA

£536 Testamento en escritura pública. Cumplimiento

de formalidades
Tratándose de las solemnidades del testamento en escri- Exp. Nº 236-94-Junín.
M. Ledesma,
tura pública, es imprescindible observar las exigencias que p. 250.
establece el artículo 696 del Código Civil. ART. 696

£537 Testamento en escritura pública. Falta de firmas

La formalidad que contempla el inciso 4º del artículo 696 Cas. Nº 2239-2002-
Arequipa.
precitado, es una esencial o del tipo ad solemnitatem, es Data 30,000. GJ.
decir se trata de una exigencia o requisito formal que es ART. 696

constitutivo del acto y su inobservancia acarrea en defini-

tiva su nulidad de pleno derecho.

CAPÍTULO TERCERO
TESTAMENTO CERRADO

£538 Testamento cerrado. Cumplimiento de formali-

dades
En el caso de los testamentos cerrados, además de las for- Cas. Nº 2202-99.
Data 30,000. GJ.
malidades generales de todo testamento establecidas en ART. 699
el artículo 695 del Código Civil, se requiere además el cum-
plimiento de las formalidades esenciales para este tipo
especial de testamento, contempladas en el artículo 699
del Código acotado, por ende, para su validez, no solo bas-
ta el cumplimiento de las formalidades generales, sino tam-
bién de las esenciales del testamento cerrado, y en caso de
carencia de cualquiera de dichos requisitos resulta de apli-
cación lo previsto en el artículo 811 del Código Sustantivo.

253
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

CAPÍTULO CUARTO
IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y
DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS (*)

CAPÍTULO QUINTO
TESTAMENTO OLÓGRAFO

£539 Testamento ológrafo. Cumplimiento de formali-

dades
Exp. Nº 4013-97. Debe desestimarse la nulidad del testamento ológrafo si,
Data 30,000. GJ. además de no probarse la pretensión, la pericia grafotéc-
ART. 707
nica ha concluido que la letra y firma que obran en el testa-
mento ológrafo impugnado provienen de un mismo puño
perteneciente al causante.

£540 Testamento ológrafo. Plazo para la protocolización

Cas. N° 1292-2004- El art. 707 del Código Civil contiene un plazo de carácter
Cusco. El Peruano,
28/02/06, p. 15456.
resolutorio para efectos de la protocolización previa com-
ART. 707 probación judicial del testamento, debiendo entenderse que
dicho plazo se computa a partir de la muerte del testador,
pero el mismo se interrumpe con la interposición de la
solicitud de comprobación dentro del plazo de un año, toda
vez que la dilación del proceso y de la correspondiente pro-
tocolización no resulta imputable a la parte accionante cuan-
do oportunamente formuló su solicitud.

Cas. Nº 2651-2001- El artículo 711 del Código Civil establece que comprobada
Lima. Data 30,000. GJ.
ARTS. 707 Y 711
la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus
requisitos de forma, el juez mandará protocolizar el expe-
diente. En tal sentido, en concordancia con el artículo 707
del Código Civil, se tiene que el plazo legal dentro del cual
puede ser presentado el testamento ológrafo para su com-
probación judicial es un año desde la muerte del causante
hasta la fecha de la solicitud judicial de comprobación del
testamento y no a la fecha de la resolución judicial, que es
un acto ajeno a la voluntad de los interesados y, por lo
tanto, no puede vulnerar sus derechos.

(*) Sobre este tema no se ha emitido jurisprudencia relevante.

254
 DERECHO DE SUCESIONES .

Para realizar la protocolización de un testamento se señala Exp. Nº 1959-92-Lima.

Data 30,000. GJ.
plazo de un año, debiendo entenderse que dentro de ese ARTS. 707 Y 711
lapso contado desde el momento en que se produce el
deceso del causante debe iniciarse su protocolización.

£541 Testamento ológrafo. Validez por ser abierto por

notario
No queda invalidado un testamento ológrafo que estuvie- Cas. N° 908-95-Lima.
Data 30,000. GJ.
re cerrado si es abierto por un notario, con la presencia y
ART. 707
aceptación del recurrente, salvo que hubiere habido un
cambio en su contenido.

£542 Testamento ológrafo. Existencia paralela de de-

claratoria de herederos
Cuando existen paralelamente un testamento ológrafo y Exp. Nº 1959-92-Lima.
Data 30,000. GJ.
una declaratoria de herederos del causante, es necesario ART. 707
esclarecer primero si el referido testamento es válido o no,
para luego determinar quién tiene mejor derecho a suce-
der.

£543 Testamento ológrafo. Comprobación judicial

Cas. Nº 2202-99.
Si bien el artículo 824 del Código Procesal Civil permite Data 30,000. GJ.
que si la solicitud de comprobación de testamento en pro- ART. 709
cedimiento no contencioso es rechazada, puede ser nue-
vamente intentada en proceso de conocimiento, ello no
significa que en el nuevo proceso tenga que prescindirse
de las formas esenciales de los testamentos. Por ello, que
si en un proceso de conocimiento de comprobación de un
testamento ológrafo, se comprueba que es auténtica la fir-
ma del testador, pero no ha sido totalmente escrito y fe-
chado por él, se estaría reuniendo solamente uno de los
requisitos esenciales de dicho testamento, pero no los
otros, por lo que no podría ampararse la demanda.

Entre las formalidades del testamento ológrafo está el que Exp. Nº 658-95.
Data 30,000. GJ.
su texto íntegramente sea hecho de puño y letra del testa-
ART. 709
dor, por lo que el procedimiento de comprobación de su
autenticidad debe referirse a la suscripción del texto, caso
contrario será nula la comprobación del testamento oló-
grafo.

255
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Exp. Nº 1930-94.
Data 30,000. GJ.
El procedimiento no contencioso de comprobación de un
ART. 709 testamento ológrafo tiene efectos erga omnes, no solo para
las personas que han intervenido en él, sino para terceros.

Exp. Nº 1959-92-Lima. Habiéndose declarado judicialmente la autenticidad de un

Data 30,000. GJ.
ART. 709 testamento ológrafo, los familiares supérstites (herederos
del cuarto orden) deben ceder sus derechos hereditarios
frente al heredero instituido en el testamento ológrafo.

£544 Testamento ológrafo. Protocolización

Exp. Nº 230-99. Para que el testamento ológrafo produzca efectos debe ser
Data 30,000. GJ.
ART. 711
protocolizado previa comprobación judicial, ello implica
comprobar su autenticidad constatando la caligrafía, su fe-
cha, firma y nombre para verificar si es obra del testador, y
cumplida así la exigencia el testamento se convierta en
instrumento público. Si el testamento ológrafo contiene
deficiencias que no pueden convalidarse deviene en ineje-
cutable la resolución que dispone su protocolización.

Exp. Nº 1733-95. Para que un testamento ológrafo produzca válidas conse-

J. Zárate, p. 33.
ART. 711
cuencias debe ser protocolizado, previa comprobación ju-
dicial.

CAPÍTULO SEXTO
TESTAMENTO MILITAR (*)

CAPÍTULO SÉPTIMO
TESTAMENTO MARÍTIMO (*)

CAPÍTULO OCTAVO
TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO (*)

(*) Sobre este tema no se ha emitido jurisprudencia relevante.

256
 DERECHO DE SUCESIONES .

TÍTULO III

LA LEGÍTIMA Y LA PORCIÓN DISPONIBLE

£545 Legítima. Limitación a la libre disposición de bie-

nes
No existe norma sustantiva alguna que impida al propieta- Exp. Nº 872-98-Lima.
07/08/98.
rio de bienes disponer libremente de ellos, salvo que se ART. 723
trate del testador cuando tiene herederos forzosos (artícu-
lo 723 del Código Civil), o aquel que pretende donar sus
bienes excediéndose de lo que tiene permitido disponer
por testamento (artículo 1629 del Código Civil).

£546 Legítima. Nulidad de partición en testamento

No procede anular la división y partición de los bienes de- Cas. N° 1026-2002-
jados por la causante siendo factible solamente que se re- Huánuco.
Data 30,000. GJ.
duzcan las disposiciones testamentarias respecto de la ART. 723
hermana coheredera en lo que fuera excesiva para lo cual
se hace necesaria la valorización del bien inmueble dejado
a ésta.

£547 Legítima. Nulidad de testamento

No se puede invalidar el testamento por haberse obviado Cas. Nº 4055-01-
Camaná.
los derechos de dos coherederos, si éstos no han ejercido Data 30,000. GJ.
el derecho de acción orientado a la declaración de nulidad ART. 723

o anulabilidad del testamento.

£548 Legítima. Menoscabo a causa de partición

Se ha dispuesto la partición sobre la totalidad del bien en Exp. Nº 3665-98.
Data 30,000. GJ.
un porcentaje equivalente al 25% para cada una de las par- ART. 723
tes, sin considerar que los demandados no son herederos
de la causante, con lo cual se afecta la legítima correspon-
diente.

£549 Herederos forzosos. Atribución de esa calidad al

conviviente del causante
Para interponer una demanda de petición de herencia, la Cas. Nº 2442-2003-
Huaura. El Peruano,
parte actora estará legitimada para reclamar dicho dere- 31/01/05, p. 13437.
cho única y exclusivamente si tiene la calidad de heredera; ART. 724

en este sentido, el estado de convivencia que en modo al-

guno le confiere a la actora la calidad de cónyuge y por
ende de heredera conforme a los artículos 724 y 816 del

257
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Código Civil; hecho que da lugar in limine a la declaración

de improcedencia de la demanda.

£550 Heredero forzoso. Atribución de esa calidad a la

esposa de hermanos del de cujus
Exp. Nº 2334-88-Lima. Solo la esposa del causante es heredera forzosa conforme
27/11/91.
ART. 724
lo establece el artículo 724 del Código Civil, pero tal cali-
dad de la cónyuge no se extiende a la esposa de uno de los
hermanos que heredan al de cujus.

£551 Herederos forzosos. Preterición

Exp. Nº 3923-97.
Data 30,000. GJ. Los hermanos no son herederos forzosos, por lo que la no
ART. 724 inclusión de la hermana en el testamento de la causante
no causa la preterición.

Cas. N° 182-98-Huánuco. En caso de preterición de un heredero forzoso, es nulo el

Data 30,000. GJ.
ART. 724
testamento cuando afecta su participación en la legitima,
la misma que está constituida por la parte de la herencia
de la que no puede disponer libremente el testador cuan-
do tiene heredero forzosos.

£552 Tercio de libre disposición. Determinación

Cas. Nº 538-2002- Para determinar si el tercio de libre disposición que otorgó
Canchis-Sicuani.
Data 30,000. GJ.
el testador a cuatro de sus hijos, puede concedérseles el
ART. 725 cincuenta por ciento de la casa del causante, tendría que
hacerse una valorización de todos los bienes materia de la
herencia a la fecha del de cujus, para definir si realmente
la adjudicación está dentro del tercio de la herencia o la
supera.

£553 Tercio de libre disposición. Carácter expreso de

la mejora
Exp. Nº 579-90-Lima. La mejora en el tercio de libre disposición debe ser expre-
Data 30,000. GJ. sa, no pudiendo por ello el juez sustituir válidamente la
ART. 725
voluntad del testador.

258
 DERECHO DE SUCESIONES .

£554 Tercio de libre disposición. Límites de la disposi-

ción vía anticipo de herencia
Ninguna persona puede disponer de la totalidad de sus Cas. N° 1026-99-Lima.
bienes vía anticipo de herencia a favor de no o más here- Data 30,000. GJ.
ART. 725
deros y en perjuicio de algún heredero forzoso, que resul-
ta así desplazado de la herencia y sin tener derecho a nin-
gún bien. Solo se puede disponer libremente vía anticipo
de herencia del tercio de libre disposición, porque así ade-
más lo establece el artículo 725 del Código Civil. Asimis-
mo el causante en vida solo puede disponer libremente de
la totalidad de sus bienes a título oneroso, porque en vía
de donación se encuentra limitado por el artículo 1629 del
Código Civil.

£555 Tercio de libre disposición. Invalidez del exceso

De acuerdo a lo señalado en el artículo 725 del Código Ci- Cas. Nº 64-98-Cusco.
Data 30,000. GJ.
vil se entiende que la porción de la legítima es una cuota
ART. 725
fija de dos tercios, que no varía en relación al mayor o
menor número de legitimarios. En tal sentido, al haberse
disminuido indebidamente la porción de la legítima debe
reintegrarse a ésta la parte que se ha disminuido indebida-
mente, es decir la parte que se ha excedido, pues nadie
puede dar por vía de donación, más de lo que puede dis-
poner por testamento, de tal manera que la donación es
inválida en todo lo que exceda de esta medida.

£556 Legítima del cónyuge. Carácter autónomo

Cas. N° 182-98-Huánuco.
La legitima del cónyuge es independiente del derecho que Data 30,000. GJ.
le corresponde por concepto de gananciales provenientes ART. 731
de la liquidación de la sociedad de bienes del matrimonio;
siendo evidente que se trata de dos derechos totalmente
distintos que tiene el cónyuge supérstite.

La legítima del cónyuge es independiente del derecho que Exp. Nº 1692-94.

Data 30,000. GJ.
le corresponde por concepto de gananciales provenientes
ART. 731
de la liquidación de la sociedad de bienes del matrimonio.

259
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£557 Legítima. Posibilidad de imponer gravámenes,

modalidades o sustituciones a herederos
Res. Nº 015-2004- De acuerdo al artículo 733 del Código Civil, el testador no
SUNARP-TR-A.
Data 30,000. GJ.
puede privar de la legítima a los herederos forzosos, sino
ART. 733 en los casos expresamente determinados por la ley, ni
imponer sobre aquella gravamen, modalidad, ni sustitu-
ción alguna; a contrario sensu, a los herederos no forzo-
sos o voluntarios sí se les puede imponer gravámenes, mo-
dalidades o sustituciones.

TÍTULO IV

INSTITUCIÓN Y SUSTITUCIÓN
DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

£558 Sucesión a titulo universal y particular. Objeto del

legado
Res. N° 091-2004-
Del artículo 735 del Código Civil se colige que la distinción
SUNARP-TR-A. entre herederos y legatarios es clara siendo la primera a
El Peruano, 07/07/04,
p. 271927. título universal y la segunda a título particular, y como lo
ART. 735 señala el artículo 756 del Código Civil, puede referirse a
uno o a más de los bienes del testador, o a una parte de
ellos, dentro de su facultad de libre disposición. En este
sentido, se colige que puede ser objeto del legado no sola-
mente bienes independientes del testador, sino también
parte de ellos, siempre y cuando sea dentro de su facultad
de libre disposición.

TÍTULO V

DESHEREDACIÓN

£559 Desheredación. Noción

Exp. Nº 369-93-Junín. La acción de desheredación es aquella por la que el testa-
Data 30,000. GJ.
ART. 742
dor puede privar de la legítima al heredero forzoso que
hubiera incurrido en algunas de las causales previstas en
la ley, conforme lo señala el artículo 742 del Código Civil,
lo que implica que para iniciar la presente causa era nece-
saria la preexistencia de un testamento.

260
 DERECHO DE SUCESIONES .

La desheredación constituye una sanción civil que consis- Cas. Nº 1772-96-Lima.

Data 30,000. GJ.
te en la exclusión de un heredero forzoso hecha por el cau- ARTS. 742 Y 743
sante en su testamento en virtud de una causa legal, con-
cepción que es coincidente con lo establecido por los arts.
742 y 743 del Código Sustantivo. Por ello, uno de los requi-
sitos de la desheredación es que ésta se sustente en algu-
na de las causales establecidas por ley.

£560 Desheredación. Diferencia con la indignidad

La desheredación por cualquier causal la impone el testa- Exp. Nº 3583-97.
Data 30,000. GJ.
dor mas no el juez, pues, tal decisión se materializa en el ART. 742
testamento; a diferencia de la exclusión por indignidad que
debe ser declarada por sentencia, en acción promovida
contra el indigno por los llamados a suceder, en concu-
rrencia o en sustitución de él.

£561 Desheredación. Acreditación de causal

La demandada no ha acreditado de forma alguna que la Cas. Nº 784-97-Lima.
actora haya incurrido en las causales de desheredación Data 30,000. GJ.
invocadas por el causante en su testamento; habiendo ART. 744

quedado establecido debidamente la condición de here-

dera forzosa de la actora.

£562 Desheredación. Causal de maltrato de obra o in-

juria grave
Uno de los requisitos de la desheredación es que ésta se Cas. Nº 1772-96-Lima.
sustente en alguna de las causales establecidas por ley, Data 30,000. GJ.
ART. 744
como maltrato de obra o injuria grave reiteradas inferidas
por los descendientes a su progenitor. Un maltrato puede
darse de obra o de palabra, siendo el primero de suyo gra-
ve, mientras que el maltrato de palabra, en su grado su-
perlativo, constituye la injuria, de tal modo que debe en-
tenderse que la norma en un caso se refiere al mandato
físico y en otro se refiere a las palabras ofensivas que se
consideran injuria, dicterios, o gestos y actitudes, todo ca-
lificado desde el punto de vista civil.

£563 Desheredación del cónyuge. Desalojo del hogar

conyugal
El desalojo del causante del hogar conyugal por su cónyu- Cas. N° 1507-2002-
Lima. El Peruano,
ge o la presunta violación de un acuerdo simulado entre 31/05/05, p. 12032.
ambos cónyuges, no constituyen en rigor una causal de ART. 746
desheredación en los términos previstos en el numeral 746
del vigente Código Civil.

261
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£564 Desheredación. Extensión

Cas. Nº 564-01- La desheredación no se extiende a los siguientes concep-
Canchis-Sicuani.
Data 30,000. GJ. tos: I) Las donaciones, o sea los anticipos de legítima, si no
ART. 749 lo declara expresamente el testador…; II) Los legados…;
III) Los alimentos a que obliga la Ley…; IV) Otros derechos
que corresponden al heredero. El legislador declaró que el
desheredado no pierde el derecho de representar al cau-
sante en otra herencia.

£565 Desheredación. Naturaleza del plazo de la con-

tradicción
Cas. Nº 1237-2006- En la operatividad del artículo 750 del Código Civil, la si-
La Libertad. El Peruano,
30/11/06, p. 17400.
tuación de incertidumbre surgida a raíz de la deshereda-
ART. 750 ción, se termina (a fin de lograr un pronunciamiento judi-
cial válido sobre el fondo) con el ejercicio del derecho de
contradicción dentro del plazo perentorio previsto por ley,
agotándose en ese instante, mientras tanto se siguen eje-
cutando las disposiciones testamentarias; por lo que, por
su naturaleza y operatividad, el plazo previsto en la norma
antes mencionada es uno de caducidad.

£566 Acción justificatoria de desheredación. Oportuni-

dad de ejercicio
Exp. Nº 369-93-Junín. Solo después de haberse desheredado a una persona en
Data 30,000. GJ.
un testamento puede promoverse juicio para justificar su
ART. 751
decisión.

£567 Acción justificatoria de desheredación. Carga de

la prueba
Exp. Nº 219-82- No habiendo promovido el testador acción judicial para
Cajamarca.
J. Zárate, p. 231.
justificar la desheredación, compete a los herederos de éste,
ART. 751 en el juicio contradictorio promovido por los deshereda-
dos, probar las causas de la desheredación.

£568 Acción justificatoria de desheredación. Preexis-

tencia de testamento
Exp. Nº 369-93. Que como lo dispone el artículo 751 del Código Civil, solo
Data 30,000. GJ.
ART. 751 después de haberse desheredado a una persona en un tes-
tamento puede promoverse juicio para justificar su deci-
sión, por ello para iniciar la causa es necesaria la preexis-
tencia de un testamento otorgado por el causante.

262
 DERECHO DE SUCESIONES .

TÍTULO VI

LEGADOS

£569 Legado. Objeto

Del artículo 735 del Código Civil se colige que la distinción Res. N° 091-2004-
SUNARP-TR-A.
entre herederos y legatarios es clara siendo la primera a El Peruano, 07/07/04,
título universal y la segunda a título particular, y como lo p. 271927.
ART. 756
señala el artículo 756 del Código Civil, puede referirse a
uno o a más de los bienes del testador, o a una parte de
ellos, dentro de su facultad de libre disposición. En este
sentido, se colige que puede ser objeto del legado no sola-
mente bienes independientes del testador, sino también
parte de ellos, siempre y cuando sea dentro de su facultad
de libre disposición.

£570 Legado. Caducidad

El artículo 724 del Código Civil de 1936, (recogido en el ar- Res. N° 728-2003-
SUNARP-TR-L.
tículo 772 del Código vigente) prescribía: "Si el legatario Data 30,000. GJ.
muere antes que el testador o se divorcia o se separa de él, ART. 772

caduca el legado”. Consecuentemente, al haber fallecido los

referidos legatarios, el legado se ha extinguido, aunque es-
tos tengan descendientes (pues tanto el código de 1936 como
el código de 1984 restringen la representación sucesoria a
la herencia y no la permite en los legados). En este sentido,
la consecuencia de la caducidad de los legados en dinero,
no implica que el derecho de determinados colegatarios
acrecente, pues el artículo 724 del Código de 1936 prescri-
bía: "No hay acrecencia entre los legatarios si el testador o
la ley no la establecen expresamente". Esto quiere decir que
el hecho de que se haya extinguido el legado en dinero res-
pecto a los tres indicados legatarios, no implica que el mon-
to que le correspondía al resto de los colegatarios aumente,
y mucho menos a favor de determinados legatarios.

TÍTULO VII

DERECHO DE ACRECER

£571 Derecho de acrecer. Improcedencia de acreci-

miento
La existencia de un descendiente de la heredera premuer- Res. Nº 199-98-ORLC/TR.
ta ha determinado que no se produzca la caducidad de su Data 30,000. GJ.
ART. 774
institución en aplicación del articulo 805 del Código Civil, y

263
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

que consecuentemente, tampoco haya operado conforme

al artículo 774 del mismo Código, el derecho de acrecer de
los demás coherederos de la sucesión testamentaria, sino
que sean dichos descendientes los que ocupen su lugar en
la misma.

TÍTULO VIII

ALBACEAS

£572 Albacea. Noción

Res. Nº 180-98-ORLC/ El albacea es el ejecutor testamentario de la herencia, go-
TR. Data 30,000. GJ.
ART. 778
zando de las facultades que el testador le ha conferido,
siempre que no sean contrarias a la ley, el orden público y
las buenas costumbres, asegurando el cumplimiento de
su última voluntad y una recta administración de la masa
hereditaria.

Res. Nº 622-2001- El artículo 778 del Código Civil menciona al albacea como
ORLC/TR.
Data 30,000. GJ.
ejecutor testamentario, sin embargo no conviene equipa-
ART. 778 rar al albacea con un mero ejecutor, ni es correcto ceñir
sus labores a las disposiciones testamentarias propiamente
dichas, toda vez que el Código asigna al albacea otras obli-
gaciones, le hayan sido encomendadas o no por el testa-
dor según se desprende de lo normado en los artículos
787 y 794 del referido Código Civil.

£573 Albacea. Actos inscribibles en el Registro de Tes-

tamentos
Res. Nº 622-2001-
La excusa de aceptación de cargo de albacea, así como la
ORLC/TR. renuncia y remoción judicial de dicho cargo, si bien no se
Data 30,000. GJ.
ART. 778
encuentran previstos como actos de inscripción obligato-
ria, nada obsta que puedan ser inscritos en el Registro de
Testamentos, en tanto este registro también busca otor-
gar seguridad a quienes contraten con los que aparezcan
inscritos como albaceas.

£574 Albacea. Administración de bienes de la herencia

Cas. N° 1888-2000- Las facultades de administración del albacea están referi-
Huaura. das únicamente a los bienes que forman la herencia, la
Data 30,000. GJ.
ART. 787 cual comprende tanto los bienes como las obligaciones de
las que es titular el causante al momento de su fallecimien-
to. En el caso que exista copropiedad con respecto a un

264
 DERECHO DE SUCESIONES .

bien dado en arrendamiento, el albacea no está facultado

para recibir el íntegro de la renta abonada por el arrenda-
tario; siendo, de esta manera, inválido el pago que haya
recibido.

Res. Nº 235-97-ORLC/
El administrador judicial de bienes sujetos al régimen de TR. Data 30,000. GJ.
copropiedad puede celebrar contratos sobre los bienes que ART. 787
administra y si hubiera necesidad de celebrar actos de dis-
posición, el administrador deberá obtener previamente
autorización del juez; sin embargo, es necesario que di-
chas autorizaciones sean publicitadas ante terceros a fin
de brindar seguridad jurídica sobre los actos que celebra
el administrador judicial.

Habiendo el actor acreditado su condición de administra- Exp. Nº 3183-97-Lima.

23/03/98.
dor judicial de una determinada sucesión, cuenta con las Data 30,000. GJ.
facultades contenidas en el artículo 787 del Código Civil, ART. 787

siendo algunas de ellas la de ejercitar las acciones judicia-

les para la seguridad de los bienes hereditarios y la de ad-
ministrar los bienes de la herencia, pudiendo por tanto ini-
ciar las acciones judiciales para el cobro de la cláusula pe-
nal por la falta de entrega oportuna del local arrendado.

£575 Albacea. Ejercicio de acciones para la seguridad

de bienes hereditarios
El inciso 2 del artículo 787, establece que constituye obli- Cas. N° 564-03-Junín.
El Peruano, 31/03/04,
gación del albacea entre otras: el ejercicio de las acciones p. 11721.
judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes ART. 787

hereditarios. (…) mandato imperativo de la norma en men-

ción, la misma que debe ser entendida como la defensa
que debe ejercer el ejecutor testamentario del patrimonio
de la herencia conservando el estado en que éste pueda
llegar a sus destinatarios, sin merma o detrimento distin-
tos de los que correspondan a su naturaleza.

£576 Albacea. Deber de sostener validez del testamen to

testamento
Los ejecutores testamentarios están obligados a sostener Exp. Nº 919-33-
Ayacucho.
la validez del testamento. En consecuencia, todas las ac- J. Zárate, p. 273.
ciones impugnatorias deben seguirse con su intervención, ART. 787
pues de no ser así el procedimiento es nulo.

265
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£577 Albacea. Personería específica

Exp. Nº 60650-97. Resulta improcedente considerar como litisconsorte nece-
Data 30,000. GJ.
ART. 788 sario al albacea testamentario, pues éste no es represen-
tante de la testamentaría para demandar ni responder en
juicio.

Exp. Nº 477-71-Lima. Los albaceas no son personeros de la sucesión para de-

J. Zárate, p. 270.
ART. 788 mandar y ser demandados, salvo los encargos expresos
del testador.

Exp. Nº 1229-88-Lima, El administrador judicial de una sucesión no está faculta-

J. Zárate, p. 365. do a interponer juicios, sino que sus facultades se limitan
ART. 788
a las de mera administración de los bienes. Por lo tanto, la
excepción de falta de personería procede ampararse.

£578 Albacea. Rendición de cuentas

Res. Nº 180-98-ORLC/TR. El ejercicio de la facultad de vender como los demás actos
Data 30,000. GJ.
ART. 794
que se encargan al albacea no resultan ser ilimitados, pues
el albacea debe dar cuenta documentada del albaceazgo
inmediatamente después de haberlo ejercido, a los here-
deros o a los legatarios si sólo hubieran éstos, aunque el
testador lo exima de esta obligación. La dará también du-
rante el ejercicio del cargo, cuando lo ordene el juez, a pe-
tición de la parte interesada, tal como lo prescribe el ar-
tículo 794 del Código Civil, asimismo, la actuación del al-
bacea aparece limitada por las normas que amparan la in-
tangibilidad de la legítima; desprendiéndose de ello, que
los derechos de los herederos no se encuentran desprote-
gidos y que en todo caso responderá ante los demás suce-
sores del causante respecto de la venta del inmueble.

Cas. N° 1610-2004- La obligación de brindar informe de gestión y de las cuen-

Lima. El Peruano,
01/06/06, p. 16089. tas correspondientes a que se refiere el segundo párrafo
ART. 794 del artículo 794 del Código Civil, no se extiende desde la
fecha en que se asumió el cargo del albacea, por cuanto
ella contempla el supuesto de rendir cuentas hacia delante
con una periodicidad no inferior a seis durante el ejercicio
del cargo de albacea, supuesto diferente al previsto en el
primer párrafo del citado artículo en el que la obligación
de rendir cuentas se debe cumplir por todo el período en
que se ejerció el cargo del albacea.

266
 DERECHO DE SUCESIONES .

£579 Albacea. Remoción

Es obligación del albacea efectuar inventario judicial de Exp. Nº 11637-99.
Data 30,000. GJ.
los bienes que constituyen la herencia. Procede su remo- ART. 795
ción si no ha empezado la facción de inventarios dentro de
los noventa días de la muerte del testador.

El albacea de la sucesión no ha cumplido con rendir cuen- Exp. Nº 1115-98.

Data 30,000. GJ.
tas, hacer el inventario de bienes que constituyen la he- ART. 795
rencia y cumplir los encargos especiales del testador, por
lo que se designa a un sustituto.

Si el albacea no inicia, dentro de los noventa días siguien- Exp. Nº 501-98.

Data 30,000. GJ.
tes a la muerte del testador la facción de inventario, incu-
ART. 795
rre en causal que puede motivar su remoción.

El albacea solo puede ser removido de su cargo por vía Cas. Nº 172-94.
Data 30,000. GJ.
judicial, a petición de parte; en consecuencia, tal remoción ART. 795
no puede ser efectuada por vía arbitral.

£580 Albacea. Entrega de un bien luego de producida

la división y partición
El artículo 797 del Código Civil está referido al supuesto en Cas. Nº 3095-2000-
Camaná-Arequipa.
el que el albacea tiene la facultad como actor para exigir el Data 30,000. GJ.
cumplimiento de la voluntad del testador luego de ejerci- ART. 797

do el cargo, y no se aplica al caso cuando el albacea ha

sido demandado para que entregue un bien, luego de ha-
berse producido la división y partición de los bienes, sien-
do en este caso los herederos integrantes de la testamen-
taría los obligados frente a cualquier otro sucesor.

TÍTULO IX

REVOCACIÓN, CADUCIDAD Y NULIDAD

DE LOS TESTAMENTOS
CAPÍTULO PRIMERO
REVOCACIÓN

£581 Revocación de testamento. Carácter revocable

Exp. Nº 1769-87.
La característica fundamental de los testamentos es que Jurisp. Civil,
son revocables, respetando las porciones sucesorales de p. 67.
los herederos forzosos. ART. 798

267
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

Res. Nº 101-98-ORLC/TR.
Data 30,000. GJ.
La revocabilidad es inherente a la esencia del testamento
ART. 798 como declaración de la última voluntad, si no sería "la últi-
ma". Por ello el acto testamentario como instrumento, cuan-
do tiene las formas previstas por la ley no es un simple
proyecto, hasta el último momento de la vida, sino un acto
perfecto susceptible solamente de ser anulado por un cam-
bio de voluntad. El testador puede en cualquier momento,
revocar cualquier clase de testamento que haya otorgado
por las formas que autoriza el Código.

£582 Revocación de testamento. Revocación expresa

Cas. N° 3858-2002- El documento referido a la división y partición carece de
Cusco.
Data 30,000. GJ.
toda eficacia para dejar sin efecto otro testamento, porque
ART. 799 la revocación expresa del testamento total o parcial o de
alguna de sus disposiciones, solo puede ser hecha por otro
testamento cualquiera que sea su forma.

£583 Revocación de testamento. Revocación expresa

y tácita
Cas. N° 2983-2003- El testamento otorgado por el causante quedó revocado
Lima. El Peruano,
03/05/05, p. 14046.
tácitamente por el anticipo de herencia, ya que mientras
ART. 801 no se produzca el óbito, el testamento puede ser modifica-
do a voluntad del testador, total o parcialmente, sea de
manera expresa o tácita. Será expresa cuando se hace por
medio de un testamento posterior, y tácita cuando las dis-
posiciones de un nuevo testamento o de un acto de volun-
tad indubitable sean incompatibles con la del testamento
anterior.

Res. Nº 101-98-ORLC/ El artículo 801 del Código Civil (art. 748 del abrogado Códi-
TR. Data 30,000. GJ.
ART. 801
go Civil de 1936) establece que el testamento que no es
revocado total y expresamente por otro posterior subsiste
en las disposiciones compatibles con este último. En ese
sentido, la incompatibilidad de los dos testamentos otor-
gados por el causante resulta evidente, puesto que en el
primer testamento instituye un único heredero universal
de todos los bienes y el testamento ológrafo instituye le-
gatarios a título particular designando bienes que a cada
uno les habría de corresponder luego de producida su
muerte, debiendo prevalecer en consecuencia el segundo.

Res. Nº 098-98-ORLC/ La incompatibilidad de las disposiciones es la resultante

TR. Data 30,000. GJ.
ART. 801
de un juicio lógico donde se compruebe la imposibilidad
de la ejecución simultánea de ellas y surgirá de la interpre-

268
 DERECHO DE SUCESIONES .

tación comparativa de dos o más testamentos, siendo ello

así, debe entenderse, que no obstante no existir una revo-
cación expresa el primer testamento ha sido revocado por
el segundo al resultar incompatibles sus disposiciones.

CAPÍTULO SEGUNDO
CADUCIDAD

£584 Caducidad de testamento. Preterición de herede-

ros forzosos
Exp. Nº 506-95-Lima.
La preterición de uno o más herederos forzosos invalida la Data 30,000. GJ.
institución de herederos en cuanto resulta afectada la legí- ART. 806
tima que corresponde a los preteridos.

Caduca el testamento cuando el testador ha preterido en Exp. Nº 064-93-Lima.

N.L. N° 237,
todo o en parte al heredero forzoso, en cuanto daña los p. J-16.
derechos del preterido. ART. 806

£585 Caducidad de testamento

testamento. Reducción de disposi-
ciones testamentarias
Habiéndose menoscabado la legítima de uno de los here- Cas. N° 1026-2002-
Huánuco.
deros forzosos es aplicable el artículo 807 del Código Civil Data 30,000. GJ.
según el cual las disposiciones testamentarias que menos- ART. 807
caban la legítima de los herederos se reducirán, a petición
de éstos, en lo que fueren excesivas, norma prevista para
aquellos herederos forzosos que hubiesen recibido por con-
cepto de legítima menos de lo que les corresponde, pue-
dan a través de esta norma pedir su reintegro, lo que se
hará consecuentemente, reduciendo las disposiciones tes-
tamentarias.

£586 Caducidad de testamento

testamento. Indebida disposición
de la masa hereditaria
Cas. N° 2916-02-Lima.
El testamento no es nulo a pesar del menoscabo en el de- Data 30,000. GJ.
recho del actor debido a la desproporción entre la legítima ART. 807
asignada a cada uno de los herederos forzosos, pues ello
no se encuentra incurso en ninguna de las causales de nu-
lidad previstas legalmente, mas sí comporta la causal de
caducidad de las disposiciones testamentarias, en cuanto
contiene una indebida disposición de la masa hereditaria
en menoscabo de uno de los herederos, la cual debe ser
reducida.

269
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

CAPÍTULO TERCERO
NULIDAD

£587 Nulidad de testamento. Legitimidad e interés para

obrar
Exp. Nº 658-97-Lima. La nulidad de un testamento puede ser accionada no solo
G.J. N° 38, p. 25-A. por los presuntos herederos excluidos, sino por cualquier
ART. 808
persona que tenga legítimo interés en esa nulidad, puede
ser un acreedor de aquellos, arrendatarios, y en general
toda persona que pretenda gestionar la vacancia de la he-
rencia.

£588 Nulidad de testamento. Improcedencia de deman-

da de preterición
Exp. Nº 2119-87-Ica. Habiéndose declarado nulo el testamento otorgado por
Anales Judiciales, incapacidad mental del otorgante, es improcedente la de-
T. LXXVIII, p. 11.
ART. 808 manda de preterición, ya que ésta supone un testamento
válido.

£589 Nulidad de testamento. Nulidad parcial

Cas. Nº 3096-02- La nulidad de los testamentos se circunscriben al hecho
San Román-Puno.
El Peruano, 01/12/04,
de haberse incluido en dichos testamentos derechos patri-
p. 13234. moniales de manera errada, por lo que es pertinente de-
ART. 809 clarar la nulidad de las cláusulas relativas a dichos extre-
mos, toda vez que los testamentos en referencia no pue-
den ser anulados en su integridad, en vista de que se afec-
tarían derechos no patrimoniales y los demás bienes deja-
dos en los testamentos.

£590 Nulidad de testamento. Omisión de requisitos ad

solemnitatem
Cas. Nº 2239-2002- La formalidad referida a las firmas de los sujetos que inter-
Arequipa. vienen en un testamento en escritura pública, es una esen-
Data 30,000. GJ.
ART. 811
cial o del tipo ad solemnitatem, es decir se trata de una
exigencia o requisito formal que es constitutivo del acto y
su inobservancia acarrea en definitiva su nulidad de pleno
derecho. Por eso resulta insuficiente para efectos del cum-
plimiento de la formalidad requerida, la huella digital im-
presa por el testador en cada una de las fojas del testa-
mento.

Cas. Nº 2202-99-Lima.
Data 30,000. GJ.
En el caso de los testamentos cerrados, además de las for-
ART. 811 malidades generales de todo testamento establecidas en
el artículo 695 del Código Civil, se requiere además el cum-

270
 DERECHO DE SUCESIONES .

plimiento de las formalidades esenciales para este tipo

especial de testamento, contempladas en el artículo 699
del Código acotado, por ende, para su validez, no solo bas-
ta el cumplimiento de las formalidades generales, sino tam-
bién de las esenciales del testamento cerrado, y en caso
de carencia de cualquiera de dichos requisitos resulta de
aplicación lo previsto en el artículo 811 del Código Sustan-
tivo.

£591 Nulidad de testamento. Causales taxativas

El acto nulo solo puede serlo por las causales que se enu- Exp. Nº 4013-97.
Data 30,000. GJ.
meran con carácter taxativo en el artículo 219 del Código ART. 811
Civil, todas ellas establecidas por la carencia de alguno de
los elementos esenciales o requisitos de validez, así como
por la trasgresión de normas preceptivas, de orden públi-
co; en este sentido, debe desestimarse la nulidad de testa-
mento máxime si la pericia grafotécnica ha concluido que
la letra y firma que obran en el testamento ológrafo im-
pugnado, provienen de un mismo puño gráfico, pertene-
ciente al causante.

271
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN TERCERA
SUCESIÓN INTESTADA

TÍTULO I

DISPOSICIONES GENERALES

£592 Sucesión legal. Ejercicio de los derechos como

heredero
Cas. N° 1994-99-Piura. El ejercicio válido de los derechos como heredero se pro-
El Peruano, 02/12/03, duce y se exige a partir de la resolución judicial que decla-
p. 11244.
ART. 815 re dicha calidad; en tal sentido, se requiere precedente fren-
te a la ley.

£593 Sucesión legal. Procedencia

Exp. Nº 242-96-AG- No existiendo testamento dejado por el causante, corres-
La Libertad. 04/03/97.
ponde que se tramite el proceso de sucesión intestada a
ART. 815
fin de proceder a la división y partición de los bienes del
causante.

Exp. Nº 978-98. La solicitud de sucesión intestada es atendible cuando no

Data 30,000. GJ.
ART. 815
existe testamento otorgado por el causante.

Cas. Nº 1380-T-97-
Junín.
El artículo 815 del Código Civil establece claramente los
Data 30,000. GJ. casos de procedencia de la sucesión intestada, cuando no
ART. 815 existe testamento, cuando éste no contiene institución de
heredero o se ha declarado la caducidad o invalidez de la
disposición que lo instituye, que el heredero forzoso mue-
re antes que el testador, renuncie a la herencia o la pierde
por indignidad, desheredación o no tiene descendientes,
que el heredero voluntario o el legatario muere antes que
el testador o por no haberse cumplido la condición esta-
blecida por éste, por renuncia o por haberse declarado in-
dignos a estos sucesores sin sustitutos designados y cuan-
do el testador que no tiene herederos forzosos o volunta-
rios instituídos en testamento, no ha dispuesto de todos
sus bienes en legado.

272
 DERECHO DE SUCESIONES .

Exp. Nº 06-87.
£594 Sucesión legal. Legitimidad e interés para obrar J. Zárate, p. 329.
La declaración de herederos ab intestato puede pedirse por ART. 815

los presuntos herederos, por sus acreedores o por los del

finado y, en general, por los que tengan interés en esa de-
claración. Si se presentan otras personas aportando docu-
mentos y alegando derechos sucesorios respecto al de
cujus y se declara improcedente su solicitud, se incurre en
causal de nulidad prevista en el Código Procesal Civil.

£595 Sucesión legal. Determinación de porcentajes

El hecho que no se haya determinado el porcentaje que Cas. Nº 2089-00-Ica.
Data 30,000. GJ.
corresponde a cada uno de los titulares del predio sub li-
ART. 815
tis; no puede ser admitido como causal de casación, pues
tales porcentajes deben ser determinados en ejecución de
sentencia por tratarse de una sucesión indivisa sujeta a las
reglas establecidas en los artículos 815 y siguientes del
Código Civil.

£596 Sucesión legal. Sentencia sin calidad de cosa juz-

gada
Por su naturaleza no contenciosa y por no haberse plan- Exp. Nº 1088-95.
Data 30,000. GJ.
teado contradicción, la sentencia expedida en los respecti- ART. 815
vos procesos sobre sucesión intestada no constituye cosa
juzgada, ni tampoco puede impedir las acciones de decla-
ratoria de herederos que corresponda, inclusive para ejer-
citar las de petición de herencia y reivindicación.

£597 Sucesión legal. Carácter imprescriptible de la

acción
Las demandas sobre declaración judicial de herederos y Exp. Nº 130-97.
Data 30,000. GJ.
petición de herencia son imprescriptibles, por tanto no pro- ART. 815
cede el abandono en los procesos que contengan este tipo
de pretensiones.

£598 Sucesión legal. Prueba de la vocación hereditaria

Las partidas de los registros parroquiales referentes a los Cas. N° 626-2005-
Cono Norte.
hechos realizados antes del 14 de noviembre de 1936 con- El Peruano, 30/11/06,
servan la eficacia que les atribuyen las leyes anteriores; p. 17890.
ART. 815
así, al entrar en vigencia el abrogado Código Civil y dado
de que los registros civiles no se encontraban debidamen-
te implementados en todos los sectores de nuestro país,
se reconoció con el acotado la validez a las partidas parro-

273
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

quiales relativas a los hechos realizados con anterioridad

a esa fecha, por ende el carácter de instrumentos públicos
produciendo la misma fe que tienen las expedidas por los
Registros del Estado Civil, siendo esto así, las partidas de
bautismo tienen pleno valor legal, y constituye prueba su-
ficiente para acreditar la vocación hereditaria.

Exp. Nº 1322-95. En la declaración de herederos se deben presentar docu-

Data 30,000. GJ.
ART. 815
mentos que acrediten en forma indubitable la vocación
hereditaria de quienes piden ser declarados tales.

Exp. Nº 1109-97. Solo procede declarar el derecho sucesorio en un proceso

Data 30,000. GJ.
ART. 815
no contencioso a quienes lo acrediten con copia certifica-
da de la partida correspondiente o instrumento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filia-
ción.

Exp. Nº 1143-97. La vocación hereditaria de la solicitante debe emanar in-

Data 30,000. GJ.
ART. 815
dubitablemente de su respectiva partida de nacimiento.

Cas. Nº 83-95-Ancash. Si bien nuestro ordenamiento jurídico no contiene dispo-

Data 30,000. GJ.
ART. 815
sición alguna que subordine la transmisión sucesoria a la
intervención judicial, la jurisprudencia de esta Suprema
Corte es uniforme, debido a la aplicación de las disposicio-
nes procesales pertinentes, en el sentido que los herede-
ros deben probar su calidad de tales bien con el tratamien-
to (entiéndase testamento) o la declaración judicial de he-
redero.

£599 Sucesión legal. Notificación judicial a la sucesión

Exp. Nº 196-98. Si la codemandada comunicó al juzgado quiénes eran los
Data 30,000. GJ.
ART. 815 integrantes de la sucesión de su codemandado, precisan-
do sus nombres y direcciones y adjuntado copia legaliza-
da de la sentencia de la sucesión intestada, el juez debió
disponer el emplazamiento individual de todos y cada uno
de los integrantes de la sucesión que aparecen consigna-
dos en la sentencia antes referida. Por ello, se atenta con-
tra el debido proceso y derecho a la defensa de los herede-
ros ya identificados, al designar curador procesal para los
integrantes de la sucesión, cuando lo que le corresponde
es el emplazamiento individual.

274
 DERECHO DE SUCESIONES .

£600 Sucesión legal. Inclusión del cónyuge sobreviviente

En todos los casos a que se refiere el artículo 815 del Códi- Exp. Nº 174-96.
Data 30,000. GJ.
go Civil la sucesión intestada corresponde a los herederos ART. 815
legales de que trata el subsiguiente numeral 816, entre los
que únicamente se toma en cuenta a los consanguíneos;
que, entre dichos herederos legales debe considerarse al
cónyuge, pero a condición de que sobreviva al causante.

£601 Sucesión legal. Comprobación de supuestos re-

gulados
El artículo 815 del Código Civil establece los supuestos en Res. Nº 001-2004-
SUNARP-TR-T.
los cuales la sucesión es intestada. La comprobación de Data 30,000. GJ.
algunos de estos supuestos es objetiva, pues fluye directa ART. 815
e inmediatamente de alguna fuente concreta, básicamen-
te del testamento y/o de los Registros de Testamentos. En
otros casos, la comprobación presupone un análisis de
derecho acerca de la validez o ineficacia del testamento o
del derecho hereditario del heredero declarado o institui-
do, examen que por su propia naturaleza solo puede ser
efectuado en sede judicial.

£602 Sucesión legal. Improcedencia de la acumulación

El proceso de declaratoria de herederos ab intestato de Exp. Nº 494-94.
Data 30,000. GJ.
dos personas diferentes, aunque sean esposos, no pue- ART. 815
den acumularse ni ventilarse dentro de un mismo proce-
so, desde que cada uno de ellos puede tener herederos
comunes y/o diferentes.

£603 Sucesión legal. Ordenes sucesorios

El artículo 816 del Código Civil precisa quiénes son aque-
Cas. N° 1773-2006-
llos que se subrogan en la posición activa o pasiva que Jaén-Lambayeque.
ocupaba el difunto en sus relaciones jurídicas, establecién- D.J. Nº 102, p. 133.
ART. 816
doles un orden de prelación sucesorio, figurando en el pri-
mer orden los hijos y demás descendientes, en el segundo
los padres y demás ascendientes, y en los otros hasta el
sexto orden, los parientes colaterales desde el segundo
hasta el cuarto grado de consanguinidad. El cónyuge con-
curre con los herederos de los dos primeros órdenes. La
ratio legis, los principios que informan estas normas son,
que los derechos y obligaciones trasmisibles por sucesión
pasan a los herederos, y que los llamados a la sucesión,
salvo el cónyuge, están unidos por un vínculo consanguí-
neo, afirmando la ley con ello la idea de solidaridad fami-

275
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

liar, la que se impone y defiende aún frente a una posible

voluntad en contrario del causante al determinar quienes
son herederos forzosos, como establece el artículo 724 del
mismo Código.

£604 Ordenes sucesorios. Herederos del primer orden

Exp. Nº 3836-95. Son herederos del primer orden, los hijos y demás des-
Data 30,000. GJ.
ART. 816
cendientes. Todos los hijos tienen iguales derechos suce-
sorios respecto a sus padres, tanto los matrimoniales como
los extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o
declarados por sentencia.

£605 Ordenes sucesorios. Herederos colaterales del ter-

cer grado
Exp. Nº 1280-95. La sucesión legal alcanza hasta los parientes colaterales
Data 30,000. GJ. del tercer grado de consanguinidad, es decir los hijos de
ART. 816
hermano del causante, lo que significa que, eventualmen-
te, su vocación hereditaria es expectaticia, en la medida
en que se pruebe el entroncamiento familiar y se cumplan
las exigencias procesales debidas.

£606 Sucesión legal. Exclusión sucesoria

Exp. Nº 387-89-Lima. Los hijos excluyen a los ascendientes en la herencia de
J. Zárate, p. 316.
ART. 817 sus padres. Solo a falta de hijos puede heredar la madre
del causante.

TÍTULO II

SUCESIÓN DE LOS DESCENDIENTES

£607 Sucesión de descendientes. Igualdad de derechos

sucesorios de los hijos
Exp. Nº 3836-93. Son herederos del primer orden los hijos y demás descen-
Data 30,000. GJ.
ART. 818
dientes, además, todos los hijos tienen iguales derechos
sucesorios respecto a sus padres, tanto los matrimoniales
como los extramatrimoniales reconocidos voluntariamen-
te o declarados por Sentencia, a tenor de lo dispuesto por
el artículo ochocientos dieciocho del Código Sustantivo
acotado.

276
 DERECHO DE SUCESIONES .

£608 Sucesión de descendientes. Vocación hereditaria

del hijo extramatrimonial
Solo procede declarar el derecho sucesorio en un proceso Exp. Nº 1109-97.
no contencioso a quienes lo acrediten con copia certifica- Data 30,000. GJ.
ART. 818
da de la partida correspondiente o instrumento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filia-
ción. Debe desestimarse la pretensión del actor si no se
proporciona prueba suficiente que acredite el derecho su-
cesorio invocado; sin embargo, debe dejarse a salvo su
derecho a efectos de que lo haga valer como corresponde.

La vocación hereditaria de la solicitante debe emanar in- Exp. Nº 1143-97.

Data 30,000. GJ.
dubitablemente de su respectiva partida de nacimiento. ART. 818

TÍTULO III

SUCESIÓN DE LOS ASCENDIENTES (*)

TÍTULO IV

SUCESIÓN DEL CÓNYUGE

£609 Sucesión del cónyuge. Cuota hereditaria

La cuota hereditaria de la cónyuge es una parte igual a la Res. de 11/07/86.
J. Zárate, p. 301.
que le corresponde a la madre del causante, entendiéndo- ART. 822
se previa deducción del cincuenta por ciento de los bienes
que a ésta le corresponden por concepto de gananciales.

£610 Sucesión del cónyuge. Demanda contra cónyuge

supérstite
Exp. Nº 252-94.
Habiendo fallecido el obligado no basta dirigir la demanda Data 30,000. GJ.
contra la cónyuge supérstite si no ha sido declarada única ART. 825
y universal heredera del causante.

(*) Sobre este tema no se ha emitido jurisprudencia relevante.

277
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

TÍTULO V

SUCESIÓN DE LOS PARIENTES COLATERALES

£611 Sucesión en línea colateral. Exclusión sucesoria
Exp. Nº 1959-92-Lima. Habiendo el causante realizado un testamento ológrafo,
Data 30,000. GJ.
ART. 828 cuya autenticidad ha sido establecida judicialmente, y sien-
do los familiares supérstites, herederos del cuarto orden
(primos hermanos del causante), estos deben ceder sus
derechos hereditarios frente al del heredero instituido en
el testamento ológrafo; en tal sentido, la declaratoria de
herederos debe someterse a los efectos del testamento
ológrafo antes señalado.

£612 Sucesión en línea colateral. Sucesión de sobri-

nos del causante
Cas. N° 2731-98-Lima. Los sucesores de un hermano premuerto tienen derecho
Data 30,000. GJ. de representación siempre y cuando concurran con los
ART. 828
hermanos sobrevivientes del causante. Al haber fallecido
la causante sin dejar hermanos sobrevivientes, los dere-
chos a heredar de los demandados como hijos del herma-
no premuerto, no se basan en el derecho de representa-
ción sino en sus propios derechos hereditarios en razón
de ser sobrinos de la causante, como parientes colaterales
en línea descendiente del quinto orden sucesorio.

£613 Sucesión en línea colateral. Concurrencia entre

hermanos
Exp. Nº 202-96-Lima. Los medios hermanos concurren a la masa hereditaria en
Ramírez, p. 257.
una proporción equivalente a la mitad de lo que le corres-
ART. 829
ponde a los hermanos de padre y madre.

Exp. Nº 2929-85-Lima. En los casos de concurrencia de hermanos de padre y

CSJL, p. 46. madre con medios hermanos, aquellos recibirán doble
ART. 829
porción que éstos. En el caso que un hijo extramatrimo-
nial del causante no haya sido reconocido por éste o no se
haya declarado judicialmente su paternidad, no puede con-
currir a la herencia, puesto que la sola inclusión del nom-
bre del padre en la partida no produce efectos legales mien-
tras no se presente cualquiera de las situaciones anterio-
res.

278
 DERECHO DE SUCESIONES .

TÍTULO VI

SUCESIÓN DEL ESTADO Y

DE LAS BENEFICENCIAS PÚBLICAS

£614 Sucesión legal. Sucesión del Estado y beneficen-

cias públicas
La sucesión del Estado y de las Beneficencias Públicas ocu- Exp. Nº 1031-97.
Data 30,000. GJ.
rre cuando faltan sucesores testamentarios o legales; de
ART. 830
ahí la importancia de constatar tal presupuesto para pro-
ceder con arreglo a ley.

£615 Sucesión legal. Vacancia de herencia

Nuestro ordenamiento jurídico legal no contempla la de- Exp. Nº 2985-88-
Tacna.
claratoria de vacancia de herencia por vía de acción. Data 30,000. GJ.
ART. 830

£616 Gestor de herencia. Noción

Debe entenderse como gestor de herencia a aquella per- Cas. Nº 1225-99-Lima.
Data 30,000. GJ.
sona que plantea la demanda de declaratoria de herede- ART. 830
ros, sin ser uno de ellos, y que, como consecuencia logra
un beneficio patrimonial a favor del Estado o Beneficencia
Pública.

£617 Gestor de herencia. Derecho a un porcentaje

Cas. N° 1362-03-Lima.
El artículo 830 del Código Civil se encuentra orientado a El Peruano, 31/03/04,
consagrar el derecho que le corresponde al gestor del pro- p. 11752.
ART. 830
ceso o trámite de la sucesión intestada, correspondiéndo-
le un determinado porcentaje del valor neto de los bienes
adjudicados que será abonado por la entidad respectiva
con el producto de la venta de dichos bienes u otros.

279
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

SECCIÓN CUARTA
MASA HEREDITARIA

TÍTULO I

COLACIÓN

£618 Anticipo de legítima. Noción

Exp. Nº 497-93-
Arequipa. El anticipo de legítima constituye una donación que por su
N.L. N° 244, p. J-9. naturaleza, es un acto de liberalidad entre vivos, bilateral,
ART. 831
solemne y con efectos inmediatos a la fecha de su celebra-
ción.

Exp. Nº 004-92- El anticipo de legítima es una figura jurídica especial que

ONARP-JV.
Data 30,000. GJ.
se aplica a los actos de donación o liberalidad inter vivos
ART. 831 realizados a favor de los herederos forzosos para efectos
de la colación de bienes al momento de abrirse la suce-
sión correspondiente.

Exp. Nº 246-89-
La Libertad.
El hecho que a la donación se le haya denominado antici-
Data 30,000. GJ. po de legítima, significa que la voluntad del donante ha
ART. 831 sido la de que el bien donado se colacione en el momento
de la apertura de la sucesión, lo cual resulta procedente,
siendo indiferente si la sucesión hereditaria es testamen-
taria o intestada.

Res. Nº 149-2001- El artículo 831 del Código Civil establece que las donacio-
ORLC-TR.
Data 30,000. GJ.
nes u otras liberalidades que por cualquier título hayan
ART. 831 recibido del causante sus herederos forzosos, se conside-
rarán como anticipo de herencia para el efecto de colacio-
narse, vale decir que estas donaciones y liberalidades he-
chas en vida se atribuyen como anticipo de legítima, dado
que mientras no ocurra el hecho incierto de la muerte no
existe legítima y el beneficiario no puede ser considerado
legitimario; sin embargo, la donación sigue siendo válida,
consecuentemente se puede colegir que lo que se presen-
ta en vida es un acto de donación, que nuestro Código Ci-
vil legisla en los artículos 1621 y siguientes, contrato que
eventualmente podría surtir efectos de anticipo de legíti-
ma al tiempo de la muerte del donante y siempre que no

280
 DERECHO DE SUCESIONES .

se presenten los supuestos de desheredación, indignidad

e incluso renuncia que importen que el donatario no tuvie-
se la calidad de legitimario.

El anticipo de legítima, es un acto de atribución patrimo- Res. Nº 329-99-ORLC/

TR. Data 30,000. GJ.
nial a título gratuito que efectúa una persona a favor de ART. 831
sus herederos forzosos y como tal, se encuentra compren-
dido dentro de los alcances del artículo 831 del Código Ci-
vil, cuando establece que las donaciones u otras liberacio-
nes que por cualquier título hayan recibido del causante
sus herederos forzosos, se consideran como anticipo de
herencia. En ese sentido y cuando el anticipo de legítima
tiene por objeto transferir la propiedad de un bien deter-
minado, éste no es sino una donación, en los términos del
artículo 1621 del Código Civil, con la particularidad que el
donatario (anticipado) siempre será heredero forzoso del
donante (anticipante), por lo que el anticipo de legítima se
encontrará sujeto a los mismos requisitos de validez que
la donación.

El anticipo de legítima es una figura jurídica de carácter Cas. Nº 4020-01-Lima.

Data 30,000. GJ.
especial que es aplicable a los actos de donación o libera-
ART. 831
lidad inter vivos efectuados a favor de los herederos forzo-
sos para efecto de la colación de bienes al momento de
abrirse la sucesión correspondiente, de lo cual se despren-
de que el anticipo de legítima efectuada a favor de un de-
terminado heredero forzoso, realizado cuando existen en
el momento de la liberalidad otros no incluidos en dicho
acto, tiene como finalidad que los bienes materia del anti-
cipo de legítima regresen a la masa hereditaria para así no
perjudicar al resto de herederos forzosos presentes o futu-
ros.

£619 Anticipo de legítima. Solicitud de ineficacia

Si no se solicita la ineficacia del acto de anticipo de legíti- Cas. Nº 793-99-
Ancash. El Peruano,
ma efectuado por la cónyuge supérstite no resulta posible 21/11/99, p. 4048.
incluir el bien anticipado dentro de la masa hereditaria ART. 831

dejada por el causante común; en ese sentido en cuanto a

los bienes que se han incluido dentro de la masa heredita-
ria del causante, no se ha afectado los derechos suceso-
rios de los demás herederos forzosos.

281
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£620 Anticipo de legítima. Formalidades de la dona-

ción
Exp. N° 1438-99A. Carece de validez para todos sus efectos el contrato de
Data 30,000. GJ.
ART. 831 anticipo de legítima, puesto que dicho anticipo de heren-
cia, como una de las formas de donación, debe de cumplir
con las formalidades de la misma.

£621 Anticipo de legítima. Devolución

Exp. Nº 4432-98. Las donaciones que haya recibido del causante uno de sus
Data 30,000. GJ.
ART. 831
herederos forzosos se consideran como anticipo de heren-
cia para efecto de colacionarse salvo disposición de aquel
y la misma solo está permitida dentro de la porción dispo-
nible, ya que la colación de bienes se hace a elección de
quien colaciona devolviendo el bien a la masa hereditaria
o reintegrando a esta su valor. Y siendo la cónyuge here-
dera forzosa conjuntamente con la hija del causante, por
lo tanto tiene derecho a concurrir en los bienes de este,
por lo que siendo ello así y habiendo dispuesto con ante-
rioridad a su fallecimiento el causante de los bienes de su
propiedad resultando excluida en su participación a estos
la cónyuge, la hija deberá devolver los bienes a la masa
hereditaria o reintegrar a ésta el valor de los mismos en
caso que estos excedan de la porción disponible que por
ley le corresponde al testador y que en este caso solo es
un tercio de sus bienes, por lo que todo exceso debe ser
devuelto a la masa hereditaria.

£622 Anticipo de legítima. Disposición indebida de bie-

nes de la herencia
Cas. N° 1026-99-Lima. Ninguna persona puede disponer de la totalidad de sus
Data 30,000. GJ.
bienes vía anticipo de herencia, a favor de uno o más here-
ART. 831
deros y en perjuicio de algún heredero forzoso, que resul-
ta así desplazado de la herencia y sin tener derecho a nin-
gún bien.

£623 Anticipo de herencia. Colación de bienes donados

Exp. Nº 4432-98. La actora en su calidad de cónyuge supérstite reclama su
Data 30,000. GJ.
ART. 831
derecho a participar en los bienes dados en anticipo de
herencia a su hija, si bien el causante al momento de su
muerte no era propietario de los bienes. La cónyuge su-
pérstite puede accionar para concurrir con su hija en la
porción de los bienes que le corresponden, ya que las do-
naciones que haya recibido del causante uno de sus here-

282
 DERECHO DE SUCESIONES .

deros forzosos se consideran como anticipo de herencia

para efecto de colacionarse.

£624 Colación. Negación de dispensa de colación

Mientras los anticipantes o donantes se encuentran vivos Cas. Nº 1802-98.
no se puede aplicar el límite establecido en el artículo 1629 Data 30,000. GJ.
ART. 832
del Código Civil. En tal sentido no es válido condicionar la
eficacia del anticipo a la previa realización de inventario y
valorización hecha por los donantes. Así mismo, no es vá-
lido negar la dispensa de colación mientras no se ha pro-
bado que está dentro del tercio de su libre disposición.

£625 Colación. Finalidad

La colación tiene como finalidad la igualdad de participa- Cas. Nº 64-98-Cusco.
Data 30,000. GJ.
ción en la herencia de quienes como legitimarios tienen ART. 833
derecho a una cuota intangible. En ese sentido, si dismi-
nuye indebidamente la porción de la legítima debe reinte-
grarse a ésta la parte que se ha disminuido indebidamen-
te, es decir en la parte que se ha excedido.

La colación tiene como finalidad la igualdad de participa- Cas. Nº 64-98-Ancash.

Data 30,000. GJ.
ción en la herencia de quienes como legitimarios tienen ART. 833
derecho a una cuota intangible.

£626 Colación. Diferencia con la indivisión

La figura de la indivisión es la copropiedad existente como Cas. Nº 896-03-Ucayali.
El Peruano, 31/03/04,
consecuencia de la transmisión sucesoria, que se da cuan- p. 11725.
do hay pluralidad de herederos; en cambio, la colación es ART. 833
la operación por la cual debe agregarse a la masa heredi-
taria el valor de los bienes recibidos por determinado he-
redero a título gratuito, a fin de reestablecerse la igualdad
entre todos los herederos.

TÍTULO II

INDIVISIÓN Y PARTICIÓN

CAPÍTULO PRIMERO
INDIVISIÓN

£627 Indivisión. Diferencia con la colación Cas. Nº 896-03-Ucayali.

El Peruano, 31/03/04,
p. 11725.
La figura de la indivisión es la copropiedad existente como
ART. 844
consecuencia de la transmisión sucesoria, que se da cuan-

283
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

do hay pluralidad de herederos; en cambio, la colación es

la operación por la cual debe agregarse a la masa heredi-
taria el valor de los bienes recibidos por determinado he-
redero a título gratuito, a fin de reestablecerse la igualdad
entre todos los herederos.

£628 Indivisión. Imposibilidad de efectuar división en

predio agrario
Cas. N° 3409-01-
Lambayeque.
No resulta de aplicación la norma que regula el estado de
Data 30,000. GJ. indivisión entre los coherederos pues supone una imposi-
ART. 844
bilidad legal que se proceda a la división y partición mate-
rial del predio por cuanto de efectuarse la división del mis-
mo entre los tres coherederos resultarían parcelas inferio-
res al mínimo legal establecido por la Ley de Promoción
de las Inversiones en el Sector Agrario.

£629 Indivisión. Sobre empresa o negocio

Cas. Nº 87-96.
A.C. No hay Derecho, La indivisión establecida por el testador que no recae so-
p. 279. bre empresa o negocio no es nula, pero no obliga a los
ART. 846
condóminos a respetarla.

£630 Indivisión. Pacto de los herederos

Exp. Nº 435-2000. Procede la división y partición del inmueble que conforma
Data 30,000. GJ.
ART. 847 la herencia, pues no se ha acreditado con medio idóneo al-
guno la supuesta voluntad de la causante de no proceder a
la partición declarada y son los herederos los únicos que
pueden pactar la indivisión total o parcial de la herencia.

£631 Indivisión. Administración de bien por el albacea

Cas. N° 1888-2000-
Huaura. Las facultades de administración del albacea están referi-
Data 30,000. GJ. das únicamente a los bienes que forman la herencia, la
ART. 851
cual comprende tanto los bienes como las obligaciones de
las que es titular el causante al momento de su fallecimien-
to. En el caso que exista copropiedad con respecto a un
bien dado en arrendamiento, el albacea no está facultado
para recibir el íntegro de la renta abonada por el arrenda-
tario; siendo, de esta manera, inválido el pago que haya
recibido.

284
 DERECHO DE SUCESIONES .

CAPÍTULO SEGUNDO
PARTICIÓN

£632 Partición. Formalidad

El artículo 853 del Código Civil establece la forma en que
Exp. Nº 98-35276.
debe constar el acuerdo de participación cuando se trate Data 30,000. GJ.
de bienes no inscribibles en los Registros Públicos, preci- ART. 853
sándose que es suficiente que dicho acuerdo conste en
documento privado con firmas legalizadas; de no existir
acuerdo, la participación se realizará judicialmente, siem-
pre que no exista régimen de indivisión, conforme lo pre-
vé el artículo 854 del acotado.

£633 Partición. Carácter imprescriptible

El Código Civil señala expresamente como pretensiones
imprescriptibles la acción petitoria de herencia, la acción Cas. N° 2792-02-Lima.
El Peruano,
reivindicatoria y la acción de partición. 02/01/2004, p. 1249.
ART. 853

£634 Partición. Legitimidad para obrar

En el juicio de división y partición deben intervenir todos
Exp. Nº 698-95-
los herederos del causante, no solo para que se les reco- Cajamarca.
nozca la proporción en que deben participar, sino para in- Data 30,000. GJ.
tervenir en la partición de los bienes y absolver la recon- ART. 854

vención que se plantee sobre exclusión de determinado

bien.

En el juicio de partición se debe citar a todos los interesa-

dos con derecho en los bienes materia de la partición, por- Exp. Nº 396-91-Loreto.
J. Zárate, p. 380.
que de otro modo la sentencia solo surte efecto respecto ART. 854
de aquellos que siguieron el juicio.

£635 Partición. Vía no idónea para discutir el derecho

de propiedad
El proceso de faccionamiento de inventarios se encuentra
con resolución firme, consecuentemente la división y par- Cas. Nº 2275-97-Piura.
Data 30,000. GJ.
tición debe hacerse en base al inventario efectuado en sede ART. 858
judicial, no siendo ni el proceso de división y partición o el
de faccionamiento de inventario idóneos para discutirse el
derecho de propiedad.

285
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£636 Partición. Colación determinada en proceso de di-

visión y partición

Cas. Nº 1348-2005-
De acuerdo con el artículo 858 del Código Civil, si hay des-
Huaura. acuerdo entre los herederos sobre los derechos de alguno
D.J. Nº 97, p. 138.
ART. 858
de ellos sobre la obligación de colacionar o acerca del va-
lor de los bienes colacionables, se hará la partición pres-
tando garantía para los resultados del juicio que se pro-
moviere. De esta norma se infiere que la colación puede
ser determinada al interior de un proceso de división y
partición, pues ambas instituciones no son incompatibles.

£637 Partición. Bienes omitidos

Cas. N° 853-2004- El supuesto hipotético contemplado en el artículo 864 del
Camaná-Arequipa.
El Peruano, 31/07/06,
Código Civil, que se refiere a la omisión de algunos bienes
p. 16577. en la partición, no es motivo para que ésta no continúe, ni
ART. 864
para dejarla sin efecto, ni para pedir la nulidad de la practi-
cada, los bienes omitidos deben ser partidos complemen-
tariamente; tiene como finalidad preservar la validez y efi-
cacia del acto de partición, aun cuando se haya omitido un
bien de la masa hereditaria. En este sentido, el ordena-
miento civil peruano propicia las particiones –o, si se pre-
fiere, es renuente a las indivisiones– la idea que justifica el
precepto es impedir que decaiga la partición realizada, la
que en lugar de definitiva quedará como parcial.

£638 Nulidad de partición. Carácter procesal de la nor-

ma
Cas. Nº 65-99. La norma contenida en el artículo 865 del Código Civil es
A.C. No hay Derecho,
p. 282. de naturaleza procesal, ya que regula la pretensión de nu-
ART. 865 lidad de partición; en consecuencia, su inaplicación no pue-
de denunciarse a través de la causal contenida en el inciso
segundo del artículo 386 del Código Procesal Civil.

£639 Nulidad de partición. Improcedencia

Cas. N° 1026-2002- No procede anular la división y partición de los bienes de-
Huánuco.
Data 30,000. GJ.
jados por la causante, los mismos que ya han sido dis-
ART. 865 puestos por la testadora a favor de sus sucesores a través
del testamento sub litis, siendo factible solamente que se
reduzcan las disposiciones testamentarias respecto de su
hermana coheredera en lo que fuera excesiva, para lo cual
se hace necesaria la valorización del inmueble dejado a
ésta a efecto de determinar los porcentajes que correspon-
den a cada heredera.

286
 DERECHO DE SUCESIONES .

TÍTULO III

CARGAS Y DEUDAS DE LA HERENCIA

CAPÍTULO PRIMERO
CARGAS

£640 Cargas. Imputación a la masa hereditaria

Las cargas y los derechos de la herencia son de cargo de la Res. Nº 180-98-ORLC/
TR. Data 30,000. GJ.
masa hereditaria en la medida que ésta se encuentre indi- ART. 869
visa, es decir, la obligación de pagarlas gravita sobre la
masa de la cual los herederos son propietarios de una cuota
ideal.

CAPÍTULO SEGUNDO
DEUDAS

£641 Deudas. Noción

Las deudas son, propiamente, obligaciones que fueron Cas. N° 608-04-Lima.
El Peruano, 30/09/05,
contraídas por el causante en vida, y que no pudo honrar- p. 14778.
las oportunamente por sobrevenir su fallecimiento, que- ART. 871
dando las mismas impagas. Siempre que se encuentren
acreditadas o reconocidas, estas deudas se transmiten a
los herederos con efecto intra vires hereditatis, es decir,
solo hasta donde alcance el valor de los bienes dejados
como herencia, salvo la excepción prevista en el artículo
662 del Código Civil.

£642 Deudas. Oposición a partición de herencia

El artículo 875 del Código sustantivo prescribe que el acree- Cas. N° 3773-2000-
Lima. Data 30,000. GJ.
dor de la herencia puede oponerse a la partición y al pago ART. 875
o entrega de los legados, mientras no se le satisfaga su
deuda o se le asegure su pago. En este sentido y siendo un
hecho establecido que las obligaciones reconocidas por la
causante a favor de sus herederos testamentarios no impi-
den la partición solicitada, en tanto no puede ordenarse el
cumplimiento de las mismas en este proceso, ya que no
son parte de la pretensión demandada ni han sido fijadas
como puntos controvertidos en la audiencia única.

El artículo 875 Código Civil reconoce el derecho del acree- Cas. N° 608-04-Lima.
dor de la herencia a oponerse a su partición o al pago o El Peruano, 30/09/05,
p. 14778.
entrega de los legados, mientras no se le satisfaga su deu- ART. 875

287
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

da o se le asegure el pago. Dicha norma, a su vez, fija las

vías a través de las cuales el acreedor puede hacer valer
su derecho, como son: a) por medio de una demanda, o b)
como tercero con interés en el proceso existente. Incluso,
si su derecho no fuera aún exigible, la ley le faculta a de-
mandar la tutela preventiva de ese derecho.

£643 Coheredero acreedor. Noción y alcances

Cas. N° 608-04-Lima. La doble condición jurídica del "coheredero acreedor" se
El Peruano, 30/09/05,
p. 14778. encuentra reconocida en el artículo 880 del Código Civil,
ART. 880 en la que se señala que éste conserva los derechos deriva-
dos de su crédito, por tanto será heredero con derecho a
una parte alícuota de la herencia, asumiendo igualmente
obligaciones proporcionales a su cuota y también la de
acreedor de la obligación. Esa condición de coheredero que
le obliga a responder por las deudas de la sucesión da lu-
gar a una situación particular en la que se convierte –aun-
que parcialmente– en deudor de su propia acreencia; ante
esta situación, la parte última del artículo en comentario
admite la posibilidad de que pueda operar la consolida-
ción en virtud del cual se extingue parcialmente el crédito
de dicho heredero hasta donde alcance su obligación, que
es proporcional a su cuota, debiendo reclamar el saldo de
su crédito a sus demás coherederos.

288
 DERECHOS REALES .

LIBRO V
DERECHOS REALES

289
 DERECHOS REALES .

LIBRO V
DERECHOS REALES

SECCIÓN PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES

£644 Principio de libertad de disposición de bienes. Fun-

damento
El artículo. 882 del Código Civil peruano, prescribe que no Res. Nº 015-97-ORLC/
TR. Data 30,000. G.J.
se puede establecer contractualmente la prohibición de ART. 882
enajenar o gravar, salvo que la ley lo permita, mandato
legal que se sustenta en el derecho de disposición del pro-
pietario que constituye la esencia misma de la propiedad,
según lo consagrado en nuestra Constitución en su artícu-
lo 2 inciso 14, siendo que algunas legislaciones admiten la
validez de las cláusulas de inalienabilidad sustentadas en
el interés del transferente, siempre y cuando fuese un inte-
rés serio y no egoísta.

£645 Principio de libertad de disposición de bienes. Res-

tricciones temporales
El artículo 882 del Código Civil dispone que "no se puede Res. Nº 515-2005-
SUNARP-TR-L.
establecer contractualmente la prohibición de enajenar o Data 30,000. G.J.
gravar, salvo que la ley lo permita". Esto es, no podrá esta- ART. 882

blecerse contractualmente la prohibición absoluta de ena-

jenar o gravar. Sin embargo, no existe impedimento legal
para establecer contractualmente restricciones –no prohi-
biciones–, a la facultad de enajenar o gravar. Por ejemplo,
restricciones temporales (que estarán vigentes por un pe-
riodo determinado), o restricciones referidas a los requisi-
tos para enajenar o gravar.

291
 EL CÓDIGO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA

£646 Derecho real de garantía. Concepto

Cas. Nº 1169-98-Piura. El derecho real de garantía es la relación jurídica que se
Data 30,000. G.J.
ART. 881
establece entre una persona sobre una cosa, para asegu-
rar el cumplimiento de una obligación y otorga al acreedor
el derecho de vender la cosa en caso de incumplimiento

292
 DERECHOS REALES .

SECCIÓN SEGUNDA
BIENES

TÍTULO I

CLASES DE BIENES

£647 Bienes inmuebles. Independencia del suelo,

subsuelo y sobresuelo
Son bienes inmuebles, de modo independiente, el suelo, Cas. Nº 1184-2004-
Arequipa. El Peruano,
el subsuelo y el sobresuelo. El subsuelo o el sobresuelo 28/02/2006, p. 15436.
pueden pertenecer, total o parcialmente, a propietario dis- ART. 885

tinto que el dueño del suelo. En consecuencia, al ser bie-

nes inmuebles independientes cada uno de ellos, a lo edi-
ficado sobre el suelo, esto es, el sobresuelo, no puede atri-
buírsele la calidad de accesorio, sino la de principal, tan
igual que el suelo o terreno.

TÍTULO II

PARTES INTEGRANTES Y ACCESORIOS

£648 Parte integrante. Edificaciones

Son bienes inmuebles, de modo independiente, el suelo, Cas. Nº 1184-2004-
el subsuelo y el sobresuelo. El subsuelo o el sobresuelo Arequipa. El Peruano,
28/02/2006, p. 15436.
pueden pertenecer, total o parcialmente, a propietario dis- ARTS. 887 Y 888
tinto que el dueño del suelo. En consecuencia, al ser bie-
nes inmuebles independientes cada uno de ellos, a lo edi-
ficado sobre el suelo, esto es, el sobresuelo, no puede atri-
buírsele la calidad de accesorio, sino la de principal, tan
igual que el suelo o terreno. Por tanto, resulta física y jurí-
dicamente imposible pretender la restitución solo del te-
rreno o también de la edificación ajena, calificándola de
accesoria; toda vez que, en el primer caso, no puede sepa-
rarse de este la construcción noble levantada sobre el mis-
mo; y, en el segundo, a quien se entregue el terreno implí-
citamente se está haciendo entrega también de la cons-
trucción, lo que no resulta ajustado a derecho si solo se ha
acreditado el derecho de propiedad sobre el terreno.

293