MANDATO ESPECIAL DE ADMINISTRACIÓN DE CARTERA DE VALORES.
Regulación normativa.
Art. 8 CPR
Ley 20.880, Sobre Probidad en la Función Pública y Prevención de los Conflictos de
Intereses.
Decreto 2,año 2016, Ministerio Secretaría General de la Presidencia (En adelante
“el reglamento”)
Código Civil, libro XXIX del libro III, sobre el mandato (Carácter supletorio)
Características generales: Además de la declaración de intereses y patrimonio al que están
obligados autoridades y funcionarios de la Administración en general, existe un
procedimiento o instrumento especial, al cual se verán sometidas ciertas autoridades y
funcionarios, que sean dueños de valores por un monto que supere las 25.000 Uf.
En este caso, estos sujetos deberán optar por:
a) otorgar un mandato especial de administración de sus valores,
b) vender las acciones o valores, al menos en lo que exceda a las 25.000 uf.
El mandato se debe realizar por parte de la autoridad (mandante) a persona jurídica o
institución legalmente habilitada (mandatario), cabe señalar que existe un registro público
en la Superintendencia de Seguros y Valores de las administradoras de valores que están
reconocidas y autorizadas para cumplir con dicha función.
La autoridad puede elegir quien realizará la administración de los valores, pero no tiene
derecho a conocer lo que las administradoras hacen con ellos, donde los invierten ni
tampoco pueden tener contacto con estas para instruir la forma en que deben administrar
o señalar donde se realizaran las inversiones, etc. Es decir, no pueden intervenir, opinar o
tomar decisiones al respecto de la administración o la inversión.
En el caso de la enajenación (venta) de los valores, el producto de dicha venta no puede
reinvertirse en los mismos valores que ya se poseen debiendo invertirse en otros bienes.
Una disposición particular a tener en cuenta es que quien está obligado a constituir un
mandato no podrá designar como mandatario a una persona jurídica en la cual el
mandante, su cónyuge, conviviente civil o sus parientes hasta el tercer grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, tengan o hayan tenido participación accionaria o
patrimonial directa o indirecta, durante el año anterior a su designación, ni nombrar como
mandatarios a personas jurídicas cuyos directores o administradores, gerentes o
ejecutivos principales, tengan relación de parentesco con él, su cónyuge, conviviente civil,
o parientes, hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
El mandato especial de administración de cartera de valores (En adelante “el mandato”),
es definido por la ley como “un contrato solemne en virtud del cual una autoridad, en la
forma y en los casos señalados en esta ley, encarga a una o más personas autorizadas la
liquidación de valores que integren su patrimonio, la inversión del producto de la
liquidación en un portafolio de activos y la administración de éstos. La o las personas
autorizadas se harán cargo separadamente de los valores, a nombre propio y a riesgo de
la autoridad.
La autoridad que confiere el encargo se denomina mandante, y quien lo acepta,
mandatario…”.
De esta manera,
• Objeto del contrato: Encargar a un tercero la liquidación de los valores que
integran el patrimonio de una autoridad.
OBLIGACIÓN DE ENAJENAR O RENUNCIA
Cuando se trata de derechos o acciones en empresas que son concesionarias del Estado o
proveen a éste bienes y servicios, el declarante está obligado forzosamente a renunciar a
ellas o venderlas, para lo cual tiene 120 días corridos a contar de la fecha del
nombramiento o desde que legalmente le corresponda asumir el cargo ser nombrado para
el cargo o bien, desde la fecha en que la autoridad o la empresa en que participe pasen a
tener tal calidad.
1. Sujetos obligados
Tendrán la obligación de constituir mandato especial:
1. El Presidente de la República,
2. Los ministros de Estado,
3. Los subsecretarios,
4. Los diputados y senadores,
5. El Contralor General de la República,
6. los intendentes, * hasta su desaparición en el año 2020
7. los gobernadores,
8. los consejeros regionales,
9. los alcaldes
10. y los jefes superiores de las entidades fiscalizadoras en los términos del Decreto
Ley N° 3.551.
Pueden someterse de forma voluntaria los candidatos a Presidente de la República,
Diputados o senadores, consejeros regionales y alcaldes al momento de inscribir la
correspondiente candidatura en el Servicio Electoral. Art. 23 Ley 20.880
2. Condición para que exista la obligación de constituir mandato (Circunstancias en que
debe constituirse el mandato) Cuando los sujetos obligados sean titulares1 de:
Acciones de sociedades anónimas abiertas, opciones a la compra y venta de tales
acciones, bonos, debentures y demás títulos de oferta pública representativos de capital o
de deuda, emitidos por entidades constituidas en Chile, inscritas en los registros de
valores de las superintendencias de Valores y Seguros y de Bancos e Instituciones
Financieras; siempre y cuando su valor total supere las 25.000 UF.
Se debe constituir el mandato sobre la totalidad de dichos valores y acciones, o bien,
vender aquellos valores y acciones que sobrepasen dicho límite. Es decir, para que exista
la obligación de constituir un mandato los sujetos deben ser dueños de valores (acciones,
bonos, títulos, etc.) por un monto superior a 25.000 UF.
3. Derecho alternativo y plazo para efectuar el mandato: Si el declarante es titular de
acciones en los términos referidos en el punto anterior, por un valor que supere 25.000
UF, deberá optar por una de las alternativas presentes en el art. 26 de la ley N° 20.880,
esto es,
a) Constituir un mandato sobre dichas acciones o
b) Vender aquellas que superen dicho monto, si se opta por vender no se podrá invertir en
los mismos valores.
Esto dentro de los 90 días corridos posteriores a la asunción del cargo y, en el caso de
actualización de declaración de intereses y patrimonio, dentro del mismo plazo contado
desde la actualización respectiva.
4. Contenido del mandato: La escritura pública de constitución del mandato deberá
contener, al menos, las siguientes menciones:
1
Respecto a la titularidad según la CGR se refiere a que estén directamente a su nombre o la participación
en empresas. Al respecto el Dictamen N° 9.853, de 21 de marzo de 2017, señala “…De este modo, cabe
concluir que la expresión ´titulares´ a que alude el reseñado artículo 26 de la ley N° 20.880, debe entenderse
referida al hecho que las respectivas autoridades mantengan la tenencia de los títulos que allí se señalan por
si o a través de una sociedad u otra entidad en la cual tengan participación”
a) Individualización del mandante y del mandatario. Respecto de este último, deberá
identificarse a su representante legal y a los dueños o accionistas controladores en su
caso;
b) El inventario detallado de los valores que conforman la parte del patrimonio del
mandante sobre la que se constituye el mandato, así como el valor corriente de los
mismos;
c) Las instrucciones generales de administración, referidas al plan de liquidación y al
riesgo y diversificación de las inversiones. Con todo, dichas instrucciones no podrán
referirse a efectuar inversiones en algún rubro o empresa en particular.
Durante la vigencia del mandato, el mandante sólo podrá rectificarlo por errores de hecho
e informar a la Superintendencia de Valores y Seguros o a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, según corresponda.
5. Constitución del mandato: Dentro de los cinco días hábiles siguientes al otorgamiento
de la escritura pública de constitución del mandato, el mandante deberá entregar una
copia autorizada a la Superintendencia de Valores y Seguros o a la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras (según corresponda dependiendo de quién sea el
mandatario), y a la Contraloría.
Una copia de la escritura pública de la constitución del mandato, la declaración jurada a
que se refiere el artículo 32 de la ley y las modificaciones a dichos instrumentos, deberán
ser publicadas en el sitio electrónico del organismo en el cual el mandante desempeñe sus
funciones.
6. Quiénes pueden ser mandatarios: Las autoridades pueden designar a uno o más
mandatarios y sólo podrán serlo las siguientes personas jurídicas:
a) Las corredoras de bolsa, los agentes de valores, las administradoras generales de
fondos, las administradoras de fondos mutuos y las administradoras de fondos de
inversión, sujetas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y Seguros;
b) Las empresas bancarias autorizadas para operar en Chile; y
c) Las entidades autorizadas para administrar activos de terceros, constituidas en el
extranjero. Dichas entidades deberán designar a un apoderado en Chile con amplias
facultades de representación.
7. Aspectos tributarios:
La constitución de este mandato especial no constituye enajenación de los bienes
objeto del mismo para efectos tributarios.
Además, para efectos tributarios, el mandatario deberá proporcionar oportunamente al
Servicio de Impuestos Internos una declaración jurada con la información necesaria para
determinar la procedencia de los impuestos que correspondan por las rentas que
administre, especialmente, aquella información que permita determinar si se trata de
rentas exentas o no afectas, sujetándose en todo a las reglas establecidas en el Código
Tributario (contenido en el artículo 1° del Decreto Ley N° 830, de 1974) y en la ley sobre
Impuesto a la Renta (contenida en el artículo 1° del Decreto Ley N° 824, de 1974).
8. Rol de la Superintendencia de Valores y Seguros y de la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras:
La Superintendencia de Valores y Seguros y la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras llevarán, separadamente, un Registro Especial de Administradores de
mandato, en el que deberán inscribirse las personas jurídicas autorizadas a desempeñarse
como mandatarios.
Dichos registros estarán a disposición permanente del público y deberán publicarse en el
sitio electrónico de las respectivas instituciones. Además, estas superintendencias deben
establecer, conjuntamente, mediante una norma de carácter general, los antecedentes e
información específica que deberán acompañar en sus solicitudes de inscripción quienes
deseen desempeñarse como mandatarios para los efectos de esta ley y el contenido del
plan de liquidación.
Además, las superintendencias son las encargadas de controlar y de aplicar sanciones a las
personas jurídicas que se desempeñan como mandatarios.
9. Derechos, obligaciones y prohibiciones del mandante y del mandatario: La ley
establece prohibiciones y deberes para asegurar que el mandante efectivamente no
pueda influir en la administración de los bienes.
a. Prohibición de comunicación (art. 31 y 39 ley 20.880 y 34 del reglamento): La
autoridad que haya constituido un mandato deberá abstenerse de ejecutar cualquier clase
de acción, directa o indirecta, dirigida a comunicarse con el mandatario con el objeto de
instruirlo sobre la forma de administrar el patrimonio o una parte de él. Lo anterior, sin
perjuicio de las excepciones contempladas en esta ley, en relación a comunicaciones que
versen sobre los resultados globales del mandato, giros a beneficio del mandante, la
pérdida de la calidad de independiente del mandatario, y la declaración de y pago de
impuestos, que en todo caso deberá contar con aprobación previa de la superintendencia
correspondiente.
Por otra parte, se prohíbe al mandatario comunicarse, por sí o a través de otra persona,
con el mandante, para informarle sobre el destino de su patrimonio o para pedir
instrucciones específicas sobre la manera de gestionarlo o administrarlo.
Esta prohibición se extiende, además, a las personas relacionadas con el mandante o que
tengan interés, directo o indirecto, en el mandato, determinadas en el artículo 32 de la
ley.
Excepcionalmente, se permitirán comunicaciones por escrito entre el mandatario y el
mandante, las que deberán ser, en todo caso, previamente aprobadas por la
Superintendencia de Valores y Seguros o por la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, según corresponda, y sólo podrán versar sobre resultados
globales del mandato, giros a beneficio del mandante, pérdida de la calidad de
independiente del mandatario, declaración y pago de impuestos, en conformidad a esta
ley. Además, se prohíbe al mandatario divulgar cualquier información que pueda llevar al
público general o al mandante a conocer el estado de las inversiones de este último (Art.
34 Reglamento)
Además se prohíbe al mandatario divulgar cualquier información que pueda conducir a
que la población en general o el mandante conozcan del estado de las inversiones de este
(Art. 35).
b. Independencia e inhabilidades para ser mandatario (art. 32 ley 20.880): La autoridad
obligada a constituir un mandato no podrá designar como mandatario a una persona
jurídica en la cual dicha autoridad, su cónyuge, conviviente civil o sus parientes hasta el
tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad tengan o hayan tenido
participación accionaria o patrimonial directa o indirecta, entendiéndose esta última en
los términos del artículo 100 de la ley N° 18.045 2, durante el año anterior a su designación.
2
Artículo 100 Ley 18.045 Mercado de valores, .- Son relacionadas con una sociedad las siguientes personas:
a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad;
b) Las personas jurídicas que tengan, respecto de la sociedad, la calidad de matriz, coligante, filial o coligada, en conformidad a las
definiciones
contenidas en la ley N° 18.046;
c) Quienes sean directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o liquidadores de la sociedad, y sus cónyuges o sus
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, así como toda entidad controlada, directamente o a través de otras personas, por
cualquiera de ellos, y
d) Toda persona que, por sí sola o con otras con que tenga acuerdo de actuación conjunta, pueda designar
al menos un miembro de la administración de la sociedad o controle un 10% o más del capital o del capital con derecho a voto si se
tratare de una
sociedad por acciones.
La Superintendencia podrá establecer mediante norma de carácter general, que es relacionada a una sociedad toda persona natural o
jurídica que por relaciones patrimoniales, de administración, de parentesco, de responsabilidad o de subordinación, haga presumir que:
1.- Por sí sola, o con otras con quienes tenga acuerdo de actuación conjunta, tiene poder de voto suficiente para influir en la gestión de
la sociedad;
2.- Sus negocios con la sociedad originan conflictos de interés;
3.- Su gestión es influenciada por la sociedad, si se trata de una persona jurídica, o
4.- Si por su cargo o posición está en situación de disponer de información de la sociedad y de sus negocios, que no haya sido divulgada
públicamente al mercado, y que sea capaz de influir en la cotización de los valores de la sociedad.
Tampoco podrá designarse como mandatarios a aquellas personas jurídicas cuyos
directores o administradores, gerentes o ejecutivos principales, tengan relación de
parentesco con la autoridad, su cónyuge, conviviente civil, o parientes hasta el tercer
grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
En el acto de constitución del mandato, el mandatario, debidamente representado, así
como la autoridad obligada a su constitución, deberán efectuar una declaración jurada
señalado no estar afectos a las relaciones de vinculación, parentesco o dependencia que
impidan la celebración válida del contrato, señaladas en los incisos anteriores. En caso de
pérdida sobreviniente de esta calidad de independiente, el mandante deberá comunicarlo
a la superintendencia respectiva.
El mandatario deberá mantener su calidad de independiente durante todo el tiempo que
dure el mandato. En el evento que por un hecho sobreviniente pierda tal carácter, deberá
comunicarlo a la Superintendencia de Valores y Seguros o a la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, según corresponda, a más tardar dentro de los cinco
días hábiles desde que tome conocimiento del hecho. Asimismo, deberá comunicarlo al
mandante sólo una vez que la respectiva superintendencia se haya pronunciado al
respecto.
c. Prohibición de delegación del encargo (Art. 34): El mandatario no podrá delegar el
encargo. Sin embargo, podrá encomendar la gestión de negocios específicos a terceras
personas que designe, bajo su exclusiva responsabilidad, si fue autorizado por el
mandante expresamente, en la escritura de constitución del mandato.
Los terceros que se designen para la gestión de negocios específicos estarán sujetos a las
mismas prohibiciones, obligaciones y sanciones que se establecen para el mandatario
relativas al artículo 32.
d. Deber de proveer fondos (Art. 37): El mandatario deberá, con cargo a la parte del
patrimonio sobre la que se constituyó el mandato, proveer de fondos al mandante cada
vez que éste así lo solicite, no pudiendo este último indicar la forma de obtenerlos ni el
primero informar acerca de la fuente específica.
En ningún caso el mandante podrá invertir los fondos referidos en bienes que puedan
quedar sujetos a la obligación de constituir un mandato o de enajenar, en atención al
cargo que desempeña.
e. Cuenta escrita anual (art. 38): El mandatario deberá proporcionar anualmente al
mandante y a la Superintendencia de Valores y Seguros o la Superintendencia de Bancos e
No se considerará relacionada a la sociedad una persona por el sólo hecho de participar hasta en un 5% del capital o 5% del capital con
derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones, o si sólo es empleado no directivo de esa sociedad.
Instituciones Financieras, según corresponda, una cuenta escrita fundada, que tendrá el
carácter de reservada, acerca de la situación general del patrimonio administrado,
acompañada de un estado general de ganancias y pérdidas.
Las mencionadas superintendencias establecerán conjuntamente, mediante una norma de
carácter general, el contenido mínimo de la cuenta y la forma en que ésta deberá ser
presentada. Asimismo, la cuenta deberá indicar todo lo relacionado con los impuestos por
las rentas administradas (valores), debiendo el mandatario presentar una declaración
jurada frente al SII. A su vez, este será responsable por la información inexacta,
inoportuna o incompleta que entregue al SII, quedando el mandante exento de la
responsabilidad que de ello derive.
f. Derechos del mandatario: La constitución del mandato dará derecho al mandatario a
recibir una remuneración por sus servicios, la que será determinada por las partes en el
acto de constitución (art. 40).
Los gastos necesarios incurridos por el mandatario en el desempeño de su cargo le serán
abonados con cargo a los recursos que administra a medida que éstos se vayan
devengando, y siempre de conformidad a las normas que se fijen en el mandato (art.41).
g. Término del mandato (art. 42) : El mandato especial termina por las siguientes
causales:
1) Cesación en el ejercicio del cargo del mandante;
2) Revocación expresa del mandante;
3) Renuncia del mandatario;
4) Muerte del mandante o la disolución de la persona jurídica que ejerce la función
de mandatario;
5) Declaración de deudor en un procedimiento concursal de liquidación o insolvencia
del mandante;
6) Declaración de deudor en un procedimiento concursal de liquidación o insolvencia
del mandatario;
7) Haber perdido el mandatario, por causa sobreviniente, su calidad de
independiente, de conformidad al artículo 33;
8) Suspensión del Registro del Mandatario, por haber incurrido éste en alguna de las
conductas establecidas en los artículos 34, 35 o 39, y
9) Cancelación de la inscripción en el Registro Especial a que se refiere el artículo 29.
Terminado el mandato especial, el mandatario, previa rendición de cuenta, procederá a
entregar al mandante el patrimonio que le fue encomendado, en la fecha pactada o, a
falta de estipulación, en el plazo de 10 días hábiles desde su término.
En todo caso el mandatario saliente o sus representantes continuarán, hasta la
designación del nuevo mandatario, siendo responsables de la gestión encomendada en lo
relativo a las operaciones de carácter conservativo que resulten indispensables para una
adecuada protección de la parte del patrimonio encomendada, como del cumplimiento de
todas las obligaciones asumidas en el ejercicio del mandato (Art. 43).
La rendición de cuentas efectuada por el mandatario saliente será publicada en el plazo
más breve posible, en el sitio electrónico mediante el cual la institución respectiva da
cumplimiento a los deberes de transparencia activa que le impone el artículo 7° de la ley
N° 20.285.
Al término del mandato especial, el mandante cumplirá en todo caso las obligaciones
pendientes contraídas por el mandatario (Art. 44).
