CIUDADANO
JUEZ SEXTO DE PRIMERA INSTANCIA DEL TRABAJO DE LA CIRCUNSCRIPCION
JUDICIAL DEL AREA METROPOLITANA DE CARACAS.
SU DESPACHO.-
Yo, xxxx x. xxxxxxxx xxxx, venezolana, mayor de edad,
de este domicilio y Abogado en ejercicio, debidamente inscrita
por ante el INSTITUTO DE PREVISION SOCIAL DEL ABOGADO, bajo el
No.-[Link], actuando en este acto con el carácter de Apoderada
Judicial del ciudadano: xxxxxx xxxxxx, quién es venezolano, mayor
de edad, de este domicilio y titular de la Cédula de Identidad
No.-[Link] respectivamente, según consta en instrumento poder
autenticado por ante la Notaría Pública Vigésima Sexta del
Municipio Libertador del Distrito Capital, en fecha 03 de Julio
1997, bajo asiento No.- xx; Tomo: xx, de los Libros de Autentica-
ciones, llevados por ante esa Notaría, constantes en un (01)
folio útil, el cual acompaño marcado con la letra "A" al libelo
de la demanda. Contra la Sociedad Mercantil denominada: xxxxx
xxxxxxxxxxxx, C.A., de este domicilio y debidamente inscrita por
ante el Registro Mercantil Segundo de la Circunscripción Judicial
del Distrito Capital y Estado Miranda, en fecha 17 de Noviembre
de 2004, bajo asiento No.-xx, Tomo: xx-x, de los Libros de Regis-
tros, llevados por ante ese despacho, posteriormente modificados
sus estatutos sociales, según asientos inscritos en la misma
oficina de Registro citada, bajo el No.-xx, Tomo: x-x del año
1969, en fecha 27 de Septiembre de 2004, bajo asiento No.-xx,
Tomo: x-x-Sgdo. Ante su competente autoridad ocurro respetuosa-
mente para exponer:
TITULO I
DE LOS HECHOS
Ciudadano Juez, es caso que mi poderdante fue contratado
por la Sociedad Mercantil denominada xxxxx xxxxxxxxxxxx, C.A., en
fecha 02 de Junio de 2003, para que prestara sus servicios perso-
nales de forma subordinada, permanente e ininterrumpidos en el
tiempo, dependientes de la Vicepresidencia Legal, como MENSAJERO
EXTERNO.
Ciudadano Juez, ahora bien en fecha 20 de Junio de 2004,
fue despedido por el ciudadano: xxxxxxxx xxxxxxx, en su carácter
de Coordinador (E) del Proceso de Liquidación, encontrándose mi
representado en inamovilidad prevista en el Decreto Nro.- 1.757,
de fecha 19/03/97 y Publicado en la Gaceta Oficial Nro.-36/196 de
la misma fecha. Por lo tanto, mi mandante no podía ser despido
sin la previa Calificación de la Falta, según el procedimiento
establecido en el artículo 453 de la Ley Orgánica del Trabajo.
No encontrándose, mi mandante incurso en causales de
despido de las contenidas en el artículo 102 de la Ley Orgánica
del Trabajo, que autorizan al empleador a despedir con Justa
Causa. Más sin embargo, sus prestaciones sociales les fueron
liquidadas sin tomar en consideración lo establecido en el ar-
tículo 125 ejusdem.
En consecuencia, en base a un tiempo efectivo de
servicio de Cuatro (04) años y Diez y Ocho (15) días la
querellada paga a mi representado la cantidad de SEISCIENTOS
CATORCE MIL CIENTO SETENTA Y UN BOLIVARES (Bs. 614.171,00)
Ciudadano Juez, ahora bien después de una revisión en el
cálculo de los conceptos laborales liquidados, verifico que la
demandada en el momento de efectuar el mismo, tampoco fue consi-
derado en el salario lo preceptuado en el artículo 146 de la Ley
Orgánica del Trabajo, que textualmente señala:
"El salario de base para el cálculo de lo que co-
rres-ponde al trabajador a consecuencia de la
terminación de la relación de trabajo será el
salario normal devengado por él en el mes efectivo
de labores inmediatamente anterior al día en que
nació el derecho.
En caso de salario por unidad de obra, por
pieza o a destajo o a comisión será el promedio de
lo devengado durante el año inmediatamente ante-
rior.
La participación del trabajador en las utilida-
des de una empresa se considerará salario a los
efectos del cálculo de las prestaciones e indemni-
zaciones que correspondan al trabajador con motivo
de la terminación de la relación de trabajo. Para
este fin se distribuirá el monto recibido por este
concepto entre los meses completos de servicios
prestados durante el ejercicio.
La parte correspondiente a las utilidades
legales sólo se tomará en cuenta para el cálculo
de las prestaciones por el tiempo servido a
partir del 1 de enero de 2001."
Asimismo, infringe las disposiciones contractuales seña-
ladas en las Cláusulas 13 y 27 de la Convención Colectiva de
Trabajo, en vigor entre el Banco Construcción, C.A. y sus Traba-
jadores, que textualmente establecen:
"CLAUSULA Nro. 13
A los efectos de la indemnización de prestaciones
sociales, preaviso, intereses de prestaciones so-
ciales, vacaciones y bono
vacacional; se entiende que forma parte del
salario global, las horas de sobretiempo
periódicas, las remuneraciones fijas periódicas
por concepto de anticipo de viáticos, comidas,
transporte y cada una de las remuneraciones
generales que se establecen en el artículo Nro.
133 de la Ley Orgánica del Trabajo.
Asimismo 95 días de las utilidades convencionales
establecidas en la Cláusula 27.
CLÁUSULA Nro. 27
El xxxxx conviene en pagar a sus trabajadores, las
utilidades anuales de conformidad con lo previsto
en el artículo 174 y 182 de la Ley Orgánica del
Trabajo, a razón de CIENTO VEINTE (120) días de
salario normal para el 1er año, CIENTO VEINTICINCO
(125) días de salario normal para el 2do, año y
CIENTO TREINTA (130) días de salario normal para
el 3er. año de vigencia de la convención colecti-
va...".
Ahora bien, del análisis de las normas up supra- se desprende,
en primer lugar el carácter salarial de la participación del
trabajador en las utilidades de la empresa, independientemente
provengan estas de estipulaciones legales o contractuales. Por lo
cual, el salario mensual considerado por la demandada, deberá
computarse la participación del trabajador en las utilidades de
la empresa, a los efectos del cálculo de las prestaciones en
indemnizaciones que corresponden a mis representadas con motivo
de la terminación de la relación de trabajo.
También, por otra parte se desprende de las disposiciones
contractuales, con meridiana claridad que la referida participa-
ción o incidencia salarial, también debe considerarse en el sala-
rio a los efectos del cálculo de los conceptos laborales: INTE-
RESES SOBRE PRESTACIONES SOCIALES, VACACIONES Y BONO VACACIONAL.
Igualmente, en virtud del tercer año de vigor de la
contratación colectiva, la participación del trabajador en las
utilidades de la empresa debe ser en función de Ciento treinta
(130) días de Utilidades, obligación del empleador, según lo
establecido en la Cláusula 27 de la Convención Colectiva de
Trabajo y no solamente la participación o incidencia generada
por Noventa y Cinco (95) días, como efectiva, única y
erróneamente se consideró.
En consecuencia, lo correcto es que se considere la parti-
cipación de mis representadas en las utilidades de la empresa,
equivalentes a UN MIL TRESCIENTOS SETENTA Y TRES BOLIVARES CON
SESENTA Y SIETE CENTIMOS (Bs. 1.360,14);
Asimismo, debe considerarse la incidencia salarial que
genera el Bono Vacacional, equivalente a la cantidad de DOS-
CIENTOS SETENTA Y TRES BOLIVARES CON VEINTISEIS CENTIMOS
(Bs.273.26).
También, los salarios diarios a considerar a los efectos
del cálculo de los conceptos derivados de la relación de trabajo,
se corresponde con la cantidad de CINCO MIL DOSCIENTOS SESENTA
BOLIVARES CON VEINTISEIS CENTIMOS (Bs.5.260,26). Esto es consi-
derando la participación de mis representados en las utilidades
de la empresa en función de 130 días y la incidencia salarial que
genera el Bono Vacacional. Y no en función de CUATRO MIL DOSCIEN-
TOS OCHENTA Y CINCO BOLIVARES CON SESENTA Y SIETE CENTIMOS
(Bs.4.285,67), como erróneamente fue liquidado mi representado.
Ciudadano Juez, asimismo cabe destacar que mi representa-
do no disfruto efectivamente de los períodos vacacionales 1995/1-
996 y 1996/1997. Por lo cual, dichos períodos vacacionales debe-
rán ser pagados de conformidad con el artículo 226 de la Ley
Orgánica del Trabajo, en concordancia con jurisprudencia que a
tal efecto dicto la Corte Suprema de Justicia, en fecha 24 de
Octubre de 2001, la cual se ha venido aplicando en forma
pacífica, reiterada e ininterrumpida en el tiempo, mediante la
cual quedó establecido que:
"La discrepancia existe sobre la forma como la recurrida
ordenó el cálculo del salario para cancelar la
reclamación por días de descanso feriados y otros simila-
res, porque la alzada dispone estimarlos sobre la base
del último salario, y según la tesis del formalizante,
debió la recurrida atenerse a la interpretación literal
que surge de la segunda parte del citado artículo 79, en
el sentido de que el factor de cálculo debe ser el "...-
promedio diario de lo devengado por el empleado en el mes
inmediato al descanso..."
"La Sala comparte el criterio seguido por la recurrida.
En efecto, si no hubo cancelación oportuna de los días de
descanso, feriados y otros similares, porque el patrono
incurrió en mora en el cumplimiento de sus
obligaciones contractuales y legales el cálculo debe
hacerse tomando en consideración el perjuicio que la
demora puede ocasionar al trabajador, entre los cuales
esta el hecho notorio de la disminución del valor
adquisitivo del dinero, circunstancia ésta no deseable en
las relaciones obrero patronales, pero que debe sufrir
aquella de las partes que incumpla su obligación" (sic).-
(Sentencia de la sala de Casación Civil del 24 de Octubre
de 2001 en el expediente Nro.-91-123)".
Por lo cual, ante la contumacia de la demandada al pago de
la diferencia por concepto de prestaciones sociales y demás con-
cepto derivados de la relación laboral. Y, la implementación de
medidas de reactivación económica decretadas por el Estado, cir-
cunstancias estas que han causado un deterioro sustancial en el
poder adquisitivo de nuestro signo monetario, con el que se debió
solventar en su oportunidad legal los conceptos laborales ahora
demandados, además subvertieron el equilibrio patrimonial de mi
mandante.
Solicito a este Tribunal aplique el principio de
indexación judicial o corrección monetaria aplicado sobre el
salario, prestaciones sociales y demás conceptos derivados del
vínculo laboral, a los fines de subsanar el referido perjuicio,
todo de conformidad con sentencia emanada de la Corte Suprema de
Justicia, en Sala de Casación Civil de fecha 17-3-93, mediante la
cual se dejo asentado lo siguiente:
"...debe tenerse como materia relacionada con el
orden público-social la corrección monetaria en
los juicios laborales que tengan por objeto la
cancelación de prestaciones sociales de los
trabajadores, la cual ordenará de oficio a partir
de la fecha de publicación del presente fallo...".
Asimismo, solicito EL PAGO DE LOS INTERESES DE
MORA, cuyo fundamento legal se encuentra en la más reciente
jurisprudencia de la cual transcribo el párrafo en cuestión.
"...Si el patrono no paga cuando esta
obligado, cuando es exigible no exigido sino
exigible por el trabajador, cae ineludiblemente en
situación de mora, se ha retardado en cumplir y
debe pagar por su tardanza unos intereses morato-
rios, que no deben confundirse con la corrección
monetaria por la perdida del valor del dinero..."
"...Cuando el patrono no paga puntualmente a
su trabajador las cantidades que le adeuda, está
usando el dinero que no le pertenece, se esta
aprovechando de una suma y la invierte en su
beneficio sin participación del y para el
laborante..."
"...Debe pagarse por la mora el interés
laboral que no es otro que el fijado por el Banco
Central de Venezuela, el cual se ordena aplicar
por interpretación extensiva..."
"...Todas las cantidades que adeuda el
patrono a su trabajador generan intereses a la
rata fija por el Bajo Central de Venezuela para la
indemnización de antigüedad, porque estas como
aquellas también son prestaciones sociales y no
puede dársele a una obligación de carácter
netamente laboral al trato de una obligación civil
o mercantil, cuando se tutelan derechos tan dife-
rentes como incomparables con éstos. Así se
decide...".
(Sentencia del Juzgado Superior Quinto del Trabajo
del Area Metropolitana de Caracas de fecha 3 de
junio de 2004, del Magistrado Dr. xxxx xxxxxx
xxxx, en el Juicio de xxxxxx xxxxxx xxxxxxxx xxxx
contra xxxxxxx xxxxxxxxxxx xxxxxxxxx xxxxx, en el
expediente Nro. xxx).
Ciudadano Juez, agotada la instancia conciliatoria
previos esfuerzos rigurosos en aras de materializar
el derecho social que por imperio de la Ley corresponde a mi man-
dante, es por lo que ocurro ante su Honorable Tribunal, para
demandar de la Sociedad Mercantil denominada: xxxxx xxxxxxxxxxxx,
C.A. el pago por DIFERENCIA DE PRESTACIONES SOCIALES Y OTROS
DERECHOS LABORALES derivados de la terminación de la relación de
Trabajo.
TITULO II
DEL DERECHO
Fundamentamos la presente acción en los siguientes Preceptos
Constitucionales y Orgánicos Laborales:
Artículo 88 C.N.: "La Ley adoptará medidas tendientes
a garantizar la estabilidad en el trabajo y establecerá
las prestaciones que recompensen la antigüedad del
trabajador en el servicio y lo amparen en caso de
cesantía".
Artículo 1 L.O.T.: "Esta Ley regirá las situaciones y
relaciones jurídicas derivadas del trabajo como hecho
social".
Artículo 2 L.O.T.: "El Estado protegerá y enaltecerá
el trabajo, amparará la persona humana del trabajador y
dictará normas para el mejor cumplimiento de su función
como factor de desarrollo, bajo la inspiración de la
justicia social y de la equidad".
Artículo 3 L.O.T.: "En ningún caso serán renuncia-
bles las normas y disposiciones que favorezcan a los
trabajadores".
Parágrafo Unico. "La irrenunciabilidad no excluye la
posibilidad de conciliación o transacción siempre que
se haga por escrito y contenga una
relación circunstanciada de los hechos que la motiven y
de los derechos en ella comprendidos. La transacción
celebrada por ante el funcionario competente del
trabajo tendrá efecto de cosa juzgada".
Artículo 4 L.O.T.: "La organización de los tribunales
y el proceso especial del Trabajo, la seguridad social,
el régimen de las sociedades cooperativas, la creación
y funcionamiento de institutos destinados al servicio
de los trabajadores, la participación de los
trabajadores en la gestión de los entes públicos y de
las empresas, y otras materias que lo requieran,
podrán ser objeto de Ley especial.
Las normas de procedimiento contenidas en esta Ley
Orgánica podrán ser modificadas cuando se dicte una Ley
Procesal del Trabajo"
Artículo 5 L.O.T.: "La legislación procesal, la
organización de los tribunales y la jurisdicción
especial del Trabajo se orientarán por el propósito de
ofrecer a los trabajadores y patronos la
solución de los conflictos sobre derechos individuales
o colectivos que surjan entre ellos, mediante una
administración de justicia rápida, sencilla y gratuita.
Los conflictos colectivos sobre intereses y los
que se planteen para exigir el fiel cumplimiento de
los compromisos contraídos se tramitarán de acuerdo con
lo pautado en el Título VII de esta Ley".
Artículo 10 L.O.T.: "Las disposiciones de esta Ley son
de orden público y de aplicación territorial; rigen a
venezolanos y extranjeros con ocasión del trabajo
prestado o convenido en el país y en ningún caso serán
renunciables ni relajables por convenios particulares,
salvo aquellas que por su propio contexto revelen el
propósito del legislador de no darles carácter
imperativo. Los convenios colectivos podrán acordar
reglas favorables al trabajador que modifiquen la norma
general respetando su finalidad.
Artículo 11 L.O.T.: "Los derechos consagrados por la
Constitución en materia laboral serán amparados por los
jueces de Primera Instancia de la Jurisdicción del
Trabajo, de conformidad con la Ley Orgánica de Amparo
sobre Derechos y Garantías Constitucionales".
Artículo 14 L.O.T.: "Estarán exentos de los impuestos
de timbres fiscales y de cualquier otra contribución
fiscal, todos los actos jurídicos, solicitudes y
actuaciones que se dirijan a los funcionarios adminis-
trativos o judiciales del Trabajo o se celebren ante
ellos. Los servicios de estos funcionarios serán
gratuitos para trabajadores y patronos, salvo
disposición especial".
Artículo 15 L.O.T.: "Estarán sujetas a las disposicio-
nes de esta Ley todas las empresas, establecimientos,
explotaciones y faenas, sean de carácter público o
privado, existentes o que se establezcan en el terri-
torio de la República, y en general toda prestación de
servicios personales
donde haya patronos y trabajadores, sea cual fuere la
forma que adopte, salvo las excepciones expresamente
establecidas por esta Ley".
Artículo 16 L.O.T.: "Para los fines de la legislación
del Trabajo se entiende por empresa la unidad de
producción de bienes o de servicios constituida para
realizar una actividad económica con fines de lucro.
Se entiende por establecimiento, la reunión de medios
materiales y de un personal permanente que trabaja, en
general, en un mismo lugar, en una misma tarea, y que
está sometido a una dirección técnica común, tenga o no
fines de lucro.
Se entiende por explotación, toda combinación de
factores de la producción sin personería jurídica
propia ni organización permanente, que busca sa-
tisfacer necesidades y cuyas operaciones se refieren a
un mismo centro de actividad económica.
Se entiende por faena, toda actividad que envuelva la
prestación del trabajo en cualesquiera condiciones".
Artículo 18 L.O.T.: "Para la mayor eficacia de esta
Ley, las autoridades tomarán las medidas que les
soliciten los funcionarios del Trabajo en cumplimiento
de sus deberes y dentro de sus atribuciones".
Artículo 19 L.O.T.: "Las órdenes, instrucciones y, en
general, todas las disposiciones que se comuniquen a
los trabajadores, se harán en idioma castellano".
Artículo 23 L.O.T.: "Toda persona apta tiene el deber
de trabajar, dentro de su capacidad y posibilidades,
para asegurar su subsistencia y en beneficio de la
comunidad".
Artículo 24 L.O.T.: "Toda persona tiene derecho al
trabajo, el Estado procurará que toda persona apta
pueda encontrar colocación que le proporcione una
subsistencia digna y decorosa".
Artículo 31 L.O.T.: "Toda persona es libre para dedi-
carse al ejercicio de cualquier actividad que no esté
prohibida por la Ley".
Artículo 32 L.O.T.: "Nadie podrá impedir el trabajo a
los demás ni obligarlos a trabajar contra su
voluntad".
Parágrafo Unico. "Solamente cuando se vulneren los
derechos de terceros o de ofendan los de la sociedad,
podrá impedirse el trabajo mediante resolución de la
autoridad competente dictada conforme a la Ley".
Artículo 39 L.O.T.: "Se entiende por trabajador la
persona natural que realiza una labor de cualquier
clase, por cuenta ajena y bajo la dependencia de otra.
La prestación de sus servicios debe ser remunerada".
Artículo 49 L.O.T.: "Se entiende por patrono o emplea-
dor la persona natural o jurídica que en nombre
propio, ya sea por cuenta propia o ajena, tiene a su
cargo una empresa, establecimiento, explotación o
faena, de cualquier naturaleza o importancia, que ocupe
trabajadores, sea cual fuere su número.
Cuando la explotación se efectúe mediante inter-
mediario, tanto éste como la persona que se beneficia
de esa explotación se considerarán patronos".
Artículo 50 L.O.T.: "A los efectos de esta Ley se
considera representante del patrono toda persona que en
nombre y por cuenta de éste ejerza funciones
jerárquicas de dirección o administración".
Artículo 59 L.O.T.: "En caso de conflicto de leyes
prevalecerán las del Trabajo, sustantivas o
de procedimiento. Si hubiere dudas en la aplicación de
varias normas vigentes, o en la interpretación de una
determinada norma, se aplicará la más favorable al
trabajador. La norma adoptada deberá aplicarse en su
integridad".
Artículo 65 L.O.T.: "Se presumirá la existencia de una
relación de trabajo entre quien preste un servicio
personal y quien lo reciba.
Se exceptuarán aquellos casos en los cuales, por
razones de orden ético o de interés social, se presten
servicios a instituciones sin fines de lucro con
propósitos distintos de los de la relación laboral".
Artículo 66 L.O.T.: "La prestación de servicio en la
relación de trabajo será remunerada".
Artículo 67 L.O.T.: "El contrato de trabajo es aquel
mediante el cual una persona se obliga a prestar
servicios a otra bajo su dependencia y mediante una
remuneración".
Artículo 68 L.O.T.: "El contrato de trabajo obligará a
lo expresamente pactado y a las consecuencias que de
él se deriven según la Ley, la costumbre, el uso local
y la equidad".
Artículo 69 L.O.T.: "Si en el contrato de trabajo
celebrado por un patrono y un trabajador no hubiere
estipulaciones expresas respecto al servicio que deba
prestarse y a la remuneración, estos se ajustarán a las
normas siguientes:
a) El trabajador estará obligado a desempeñar los ser-
vicios que sean compatibles con sus fuerzas,
aptitudes, estado o condición, y que sean del mismo
género de los que formen el objeto de la actividad a
que se dedique el patrono; y
b) La remuneración será adecuada a la naturaleza y mag-
nitud de los servicios y no podrá ser inferior al
salario mínimo ni a la que se pague por trabajos de
igual naturaleza en la región y en la propia empresa.
Cuando la labor ordenada no sea, a juicio del
trabajador, de las que está obligado a ejecutar, deberá
cumplirla, siempre que no sea manifiestamente
improcedente y no ponga en peligro al propio trabajador
o a la actividad de la empresa, establecimiento o
explotación del patrono, consignando ante éste o su
representante su no conformidad,
sin que el haber cumplido la orden implique su acepta-
ción de las modificaciones de las condiciones de
trabajo, si fuere el caso.
Artículo 99 L.O.T: "Se entenderá por despido la
manifestación de voluntad del patrono de poner fin a la
relación de trabajo que lo vincula a uno o más
trabajadores.
Parágrafo Unico. El despido será:
a) Justificado, cuando el trabajador ha incurrido en
una causa prevista por la Ley; y
b) Injustificado, cuando se realiza sin que el trabaja-
dor haya incurrido en causa que lo justifique".
Artículo 102 L.O.T.: "Serán causas justificadas de
despido los siguientes hechos del trabajador:
a) Falta de probidad o conducta inmoral en el
trabajo;
b) Vías de hecho, salvo en legítima defensa;
c) Injuria o falta grave al respeto y consideración
debidos al patrono, a sus representantes o a los
miembros de su familia que vivan con él;
d) Hecho intencional o negligencia grave que afecte
a la seguridad o higiene del trabajo;
e) Omisiones o imprudencias que afecten gravemente
a la seguridad o higiene del trabajo;
f) Inasistencia injustificada al trabajo durante
tres (3) días hábiles en el período de un (1) mes.
La enfermedad del trabajador se considerará causa
justificada de inasistencia al trabajo. El trabajador
deberá, siempre que no exista circunstancia que lo
impida, notificar al patrono la causa que lo imposibi-
lite para asistir al trabajo;
g) Perjuicio material causado intencionalmente o
con negligencia grave en las máquinas, herramientas y
útiles de trabajo, mobiliario de la empresa, materias
primas o productos elaborados o en elaboración,
plantaciones y otras pertenencias;
h) Revelación de secretos de manufactura,
fabricación o procedimiento.
i) Falta grave a las obligaciones que impone la
relación de trabajo; y
j) Abandono del trabajo".
Parágrafo Unico. Se entiende por abandono del trabajo:
a) La salida intempestiva e injustificada del
trabajador durante las horas de trabajo del sitio de la
faena, sin permiso del patrono o de quien a éste
represente;
b) La negativa a trabajar en las faenas a que ha
sido destinado, siempre que ellas estén de acuerdo
con el respectivo contrato o con la Ley.
No se considerará abandono del trabajo la
negativa del trabajador a realizar una labor que
entrañe un peligro inminente y grave para su vida o su
salud; y
c) La falta injustificada de asistencia al trabajo
de parte del trabajador que tuviere a su cargo alguna
faena o máquina, cuando esa falta signifique una
perturbación en la marcha del resto de la ejecución de
la obra".
Artículo 104 L.O.T.: "Cuando la relación de trabajo
por tiempo indeterminado finalice por despido injus-
tificado o basado en motivos económicos o tecnológicos,
el trabajador tendrá derecho a un preaviso conforme a
las reglas siguientes:
a) Después de un (1) mes de trabajo ininterrumpido,
con una semana de anticipación;
b) Después de seis(6) meses de trabajo ininte-
rrumpido, con una quincena de anticipación;
c) Después de un (1) año de trabajo ininterrumpido
con un (1) mes de anticipación;
d) Después de cinco (5) años de trabajo inin-
terrumpido, con dos (2) meses de anticipación; y
e) Después de diez (10) años de trabajo ininterrum-
pido, con tres (3) meses de anticipación".
Parágrafo Unico. "En caso de omitirse el preaviso, el
lapso correspondiente se computará en la antigüedad
del trabajador para todos los efectos legales".
Artículo 108 L.O.T.: "Después del tercer mes
ininterrumpido de servicio, el trabajador tendrá
derecho a una prestación de antigüedad equivalente a
cinco (5) días de salario cada mes.
Después del primer año de servicio, o fracción superior
a seis (6) meses contados a partir de la fecha de
entrada en vigencia de esta Ley, el patrono pagará al
trabajador adicionalmente dos (2) días de salario, por
cada año, por concepto de prestaciones de antigüedad,
acumulativa hasta treinta (30) días de salario.
La prestación de antigüedad, atendiendo a la voluntad
del trabajador, requerida previamente por escrito, se
depositará y liquidará mensualmente, en forma
definitiva, en un fideicomiso individual o en un Fondo
de Prestaciones de Antigüedad o se acreditará
mensualmente a su nombre, también en forma definitiva,
en la contabilidad de la empresa..."
Artículo 125.- Si el patrono persiste en su propósito
de despedir al trabajador, deberá pagarle
adicionalmente a lo contemplado en el artículo 108 de
esta Ley, además de los salarios que hubiere dejado de
percibir durante el procedimiento, una indemnización e-
quivalente a:
1) Diez (10) días de salario si la antigüedad fuere
mayor de tres (3) y no hubiere de seis (06) meses.
2) Treinta (30) días de salario por cada año de
antigüedad o fracción superior de seis (06) meses,
hasta un máximo de ciento cincuenta (150) días de
salario.
Adicionalmente el trabajador recibirá una in-
demnización sustitutiva del preaviso previsto en el
artículo 104 de esta Ley, en los siguientes montos y
condiciones.
a) Quince (15) días de salario, cuando la antigüedad
fuere mayor de un (1) mes y no exceda de seis meses.
b) Treinta (30) días de salario, cuando fuere
superior a seis (6) meses y menor de (1) año;
c) Cuarenta y cinco días (45) de salario, cuando
fuere igual o superior a un año.
d) Sesenta (60) días de salario, cuando fuere igual
o superior a dos (2) años y no mayor de (10) años; y
e) Noventa (90) días de salario, si excediera del
límite anterior.
Artículo 131.- El trabajador dispondrá libremente de su
salario. Cualquier limitación a este derecho no
prevista en esta Ley es nula".
Artículo 133.- Se entiende por salario la remune-
ración, provecho o ventaja, cualquiera fuere su
denominación o método de cálculo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador
por la prestación de su servicio y, entre otros,
comprende las comisiones, primas, gratificaciones,
participación en los beneficios o utilidades,
sobresueldos, bono vacacional, así como recargos por
días feriados, horas extras o trabajo nocturno,
alimentación y vivienda.
PARAGRAFO PRIMERO.- Los subsidios o facilidades que el
patrono otorgue al trabajador con el propósito de que
éste obtenga bienes y servicios que le permitan mejorar
su calidad de vida y la de su familia tienen carácter
salarial..."
Artículo 666 L.O.T.- Los trabajadores sometidos a esta
Ley, así como los funcionarios o empleados públicos
nacionales, estatales y municipales, con ocasión de su
entrada en vigencia, tendrán derecho a percibir:
a) La indemnización de antigüedad prevista en el
artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo promulgada
el 27 de noviembre de 2000 y de esta Ley reforma,
calculada con base al salario normal del mes anterior a
la fecha de entrada en vigencia de esta Ley, la cual en
ningún caso será inferior a quince mil bolivares
(Bs.15.000,00).
La antigüedad a considerar a estos fines será la
transcurrida hasta la fecha de entrada en vigencia de
esta Ley.
b) Una compensación por transferencia equivalente a
treinta días (30) de salario por cada año de servicio,
calculada con base en el salario normal devengado por
el trabajador al 31 de diciembre de 2004.
El monto de esta compensación en ningún caso será
inferior a cuarenta y cinco mil bolivares (Bs.-
45.000,00). Este monto mínimo que se asegura, será
pagado atendiendo a lo dispuesto en el artículo 194 de
esta Ley.
El salario base para el cálculo de esta compensación
no será inferior a quince mil bolivares (Bs.-15.000,00)
ni excederá de trescientos mil bolívares mensuales
(Bs.-300.000,00), sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 667 de esta Ley. A los mismos fines, la
antigüedad del trabajador no excederá de diez (10) años
en el sector privado y de trece (13) en el público.
Páragrafo Unico.- A los fines previstos en este
artículo, si el trabajador percibiere salarios por
unidad de obra, por pieza, a destajo, a comisión o
cualquier otra modalidad de salario variable, la base
para el cálculo será el promedio de lo devengado du-
rante el año inmediatamente anterior.
Artículo 669 L.O.T.- Si la relación de trabajo
terminase antes que el trabajador hubiere recibido la
totalidad de lo que le correspondiere de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 666 de esta Ley, la
deuda se entenderá de plazo vencido, y por tal virtud,
resultará exigible en su totalidad.
Páragrafo Unico.- Si la relación de trabajo terminase
por despido injustificado durante el primer año de
vigencia de esta Ley, los ingresos percibidos por el
trabajador que deban revestir carácter salarial de
conformidad con su artículo 133, se incluirán en el
salario de base para el cálculo de las prestaciones e
indemnizaciones que correspondan por virtud de esta
Ley.
TITULO III
PETITORIO
Ciudadano Juez, como corolario de las razones de hecho
y argumentos de derecho supra escritas que asisten a mi man-
dante es por lo que comparezco ante su competente autoridad a
los fines de demandar formalmente como en efecto demando a la
Sociedad Mercantil denominada:
xxxxx xxxxxxxxxxxx, C.A., en la persona de su representante
legal, ciudadano: xxxxxxx xxxxxxx, quién es venezolano, mayor
de edad, de este domicilio y titular de la Cédula de Identidad
Nro.- [Link], en su carácter de COORDINADOR DE LA LI-
QUIDACION DEL GRUPO xxxxxxxxxxxx. Para que convenga o en su
defecto sea condenada al pago por DIFERENCIA DE PRESTACIONES
SOCIALES y demás conceptos derivados de la terminación del
vínculo laboral. Finalmente, concluyo que a mis representadas
se le adeudada por conceptos de indemnizaciones laborales,
indexados a la fecha 31 de Marzo de 2004 y por daños y perjui-
cios a la misma fecha las cantidades discriminadas de la
siguiente forma:
ANTIGUEDAD
(ART.108 L.O.T): 120 Días x Bs.5.177,70= Bs.621.324,00
INDEMNIZACIÓN
(ART.125 L.O.T): 120 Días x Bs.5.177,70= Bs.621.324,00
[Link]: 60 Días x Bs.5.177,70= Bs.310.662,00
(ART.125 L.O.T)
VACACIONES VENC.: 23 Días x Bs.5.177,70= Bs.465.993,00
1995/96
VACACIONES VENC.: 24 Días x Bs.5.177,70= Bs.119.087,10
1995/97
BONO VACACIONAL: 19 Días x Bs.4.987,00= Bs. 94.753,00
1995/1996
UTILIDADES: 65 Días x Bs.3.804,03= Bs.247.261,95
INTERESES SOBRE
PRESTACIONES SOCIALES: Bs. 7.983,88
SUB-TOTAL Bs.2.480.405,05
ADELANTO DE PRESTACIONES
SOCIALES: Bs. 693.697,44
TOTAL Bs.1.786.707 ,29
===================
Ciudadano Juez, en consecuencia la sociedad mercantil
xxxxx xxxxxxxxxxxx, C.A. adeuda a mi mandante la cantidad de
UN MILLON SETECIENTOS OCHENTA Y SEIS MIL SEISCIENTOS SIETE
BOLIVARES CON VEINTINUEVE CENTIMOS (Bs.[Link]).
Igualmente, solicito se decrete medida preventiva de
embargo sobre bienes propiedad de la accionada por el doble de
la cantidad demandada, mas las costas y costos del proce-
dimiento, prudencialmente calculados por el Tribunal.
También, solicito que la citación de la accionada se
verifique en la persona de su representante legal, ciudadano:
xxxxxxx xxxxxxx, titular de la Cédula de Identidad Nro.
[Link], en su carácter de COORDINADOR DE LA LIQUIDACION DEL
GRUPO xxxxxxxxxxxx, de la demandada en la siguiente dirección
Av. Urdaneta, Esquina de xxxxxxxx, Edif. xxxxx xxxxxxxxxxxx,
Piso x, Presidencia. Caracas, Distrito Capital.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 174 del
Código de Procedimiento Civil se fija como domicilio procesal
la oficina de nuestro escritorio jurídico que es el siguiente:
Av. Universidad, Edif. xxxxxo xxxxxxo, Torre x, Piso xx,
Oficina xx-xx.
Por último, solicito que la presente demanda sea admiti-
da, sustanciada conforme a derecho y en la definitiva
declarada con lugar con la expresa condenatoria en costas y
costos de la parte demandada.
Es Justicia, que espero en Caracas a la fecha de su
presentación.
LA APODERADA