CONTRATO DE FACTORING
Antecedentes
Fueron, los fenicios, hábiles y audaces comerciantes, quienes empezaron a usar la
figura de las factorías y a cuyo frente quedaba un factor.
Los romanos, luego, a fin de incentivar el comercio local de las regiones por ellos
sojuzgadas, tuvieron también su factor que no era más que un agente mercantil que
actuaba corno intermediario y que conocía profundamente el comercio local.
En la Edad Media aparecieron las agremiaciones con la finalidad de diluir riesgos
entre los comerciantes asociados, de modo que las pérdidas sufridas por uno de sus
miembros en un negocio eran asumidas por lodos los miembros de la agremiación.
Con los grandes descubrimientos las potencias de entonces como España,
Portugal, Holanda e Inglaterra establecieron en sus colonias los esquemas de
factorías para canalizar el comercio con la metrópolis.
Poro en el país donde presentó características especiales fue en los Estados Unidos
de Norteamérica, en dundo los Selling Agents de las empresas textiles inglesas se
constituyeron no sólo en los vendedores de las mercaderías exportadas de las
colonias sino en “virtuales financistas” que colaboraban ampliamente en el fomento
de la actividad comercial con la metrópolis.
Posteriormente el término factors recibió dimensión técnica de acuerdo con a
práctica de finales del siglo XVII cuando los representantes confiaron la venta de
sus mercaderías a los factors. Asumieron pues una nueva imagen ampliando
enormemente su actuación.
Entonces, aparte de participar en todas las actividades inherentes a las ventas,
como la determinación del precio y la selección de clientela pasó a garantizar
también la compra anticipada de los productos antes de su venta efectiva. A partir
de ese instante y de manera gradual los factors se convirtieron en una especie de
financiadores de la industria europea.
La primera sociedad de factoring fue constituida en los Estados Unidos en 1806.
Aproximadamente hasta 1960 el factoring era un fenómeno exclusivamente
norteamericano.
Por razones comerciales las sociedades de factoring empezaron a ver la posibilidad
de expandirse hacia nuevos mercados, especialmente el europeo, en un intento de
difundir su técnica y aplicarlas a los créditos conseguidos a través de las
exportaciones y proporcionando un servicio completo a sus clientes.
La integración industrial forzó a las empresas americanas a abrir nuevas filiales y a
asumir mayores riesgos en las ventas en el exterior. La constitución de las
operaciones de factoring que operaban en Europa fue necesaria para evaluar los
riesgos de las operaciones de venta. La primera iniciativa fue la de la First National
Bank of Boston, que en colaboración con el Commercial Bank se estableció en
Londres y constituyó una Holding Suiza con el fin exclusivo de crear empresas de
factoring en los principales países europeos.
En cuanto a su expansión, Inglaterra sirvió de puente para la transferencia de la
tecnología del factoring norteamericano a Europa. En Francia fue muy mal recibido.
En Alemania no encontró obstáculo para crecer.
Concepto
La palabra factoring etimológicamente proviene de factor: el que hace o promuevo
una cosa, o entre comerciantes apoderados con mandato más o menos extenso
para traficar en hombre y por cuenta del poderdante o para auxiliarle en los
negocios.
Muchas son las definiciones que se han propuesto sobre este tema; una bastante
competa nos parece la expuesta por Luís Lemos Leite:” El factoring es la ejecución
acumulativa y continua de servicios, conjugado con la compra de los derechos
generados de las ventas do productos y mercaderías o la prestación de servidos
entre la empresa vendedora y la empresa de factoring sobre las más variadas
modalidades".
Mario A. Bonfanti también lo define con mucho acierto: Es el contrato por el cual un
empresario conviene que una entidad financiera le habrá de adquirir todos los
créditos provenientes de la explotación normal de su empresa hasta una suma
determinada y por un tiempo convenido de manera expresa, asumiendo los riesgos
de sus cobros y reservándose el derecho de seleccionar dichos créditos,
obligándose asimismo a prestarle la asistencia técnica necesaria para un mejor
desarrollo del contrato. En contraprestación el empresario se obliga a abonar una
comisión en forma proporcional a los capitales adelantados.
Según Mario A. Bonfanti: “La mayoría de la doctrina se inclina a considerarlo como
una técnica financiera.”
Aquí es importante hacer la salvedad de que el pago por la empresa de factoring al
cliente factoreado puede realizarse en el momento de la firma del contrato o en el
momento del vencimiento de las facturas, según sea factoring con financiamiento o
sin financiamiento.
Pero la característica esencial del factoring moderno, como contrato autónomo, no
es sólo su aspecto financiero que so circunscribe a la adquisición que realiza una
entidad financiera de determinada masa de créditos que tuviere cierta empresa por
su actividad específica, sino fundamentalmente la amplia gama de servidos que la
empresa de factoring brinda al cliente a fin de ayudarlo a optimizar sugestión
empresarial.
2.1. Naturaleza jurídica
Se han enunciado numerosas teorías que han tratado de determinar la naturaleza
jurídica del contrato de factoring. Seguidamente nos referiremos a las principales.
2.2. Teoría del contrato de descuento
Algunos juristas consideran que el factoring es un verdadero descuento: la empresa
financiera al concertar el factoring no hace otra cosa que descontar los créditos
provenientes de las compraventas hechas por un comerciante.
En realidad existen semejanzas en ambos institutos jurídicos en donde se adquieren
créditos no vencidos. Sin embargo se advierten diferencias sustanciales entre
ambos contratos: En el descuento la transmisión del crédito es pro-solvendo, o sea
el cedente de la obligación continúa obligado por el cumplimiento de la misma,
mientras que en el factoring la empresa financiera puede tomar a su cargo el riesgo
de la operación (prosolut) En el descuento no se requiere la autorización previa del
descontado, mientras que en el factoring, las empresas financieras generalmente
exigen la previa autorización. Si bien el factoring reconoce como eje de su
naturaleza jurídica la cesión de derechos, desarrolla efectos y obtiene finalidades
que exceden a los de dicho contrato.
2.3. Teoría de la apertura de crédito
Por la apertura de crédito el cliente mantiene sólo una fuente de financiación de una
entidad bancaria al ser asistido monetariarnente mientras dure el contrato y el
mismo siempre tiene la obligación de reembolsar las sumas que el Banco le haya
tenido que entregar en cumplimiento de lo que se hubiere pactado. Sin embargo en
él factoring, además de otros servicios prestados ajenos al crédito, puede producirse
un desprendimiento de la propiedad de los créditos que constituyen su objeto, por lo
que consumada la financiación, la entidad bancaria nada puede reclamar a
posteriori al cliente. El factoreado deja de ser deudor de la entidad bancaria una vez
operada la transferencia de las facturas.
2.4. Teoría de la compraventa o la cesión de crédito
La empresa de factoring, al entregar la suma por el importe de las facturas al
comerciante o proveedor, no realiza con él una operación de anticipo ni de
descuento; le paga sencillamente el precio de los mismos.
En conclusión, el factoring utiliza una parte del contenido de la cesión, ya que el
cliente. cede los créditos, en propiedad; al factor. Mediante el factoring el cliente
obtiene una alternativa más de financiación de su giro operativo, y a la vez deriva en
el factor (entidad. financiera) todo lo relativo a la selección de los deudores, en
orden a la solvencia, seriedad, comercial, moralidad de los adquirentes a la par de
descargar las gestiones inherentes. Además, asegura y cubre el riesgo,
simplificando así la organización administrativa. Vale decir que en el factoring hay
una pluralidad de actos con dependencia recíproca, que tienden a conseguir, todos
juntos, un fin económico concreto.
2.5. Teoría del contrato mixto
La asistencia financiera que constituye su finalidad se obtiene a través de la
combinación, dentro de un contrato único de una serie de elementos obligacionales
pertenecientes a tipos de contratos diferentes. En el mismo sentido se ha exhibido
como un contrato complejo, en cuanto que en el mismo se da una “conmixión” de
elementos de negocios típicos que forman uña causa única pero compleja.
2.6. Teoría del contrato autónomo
Nosotros, concordando con Villegas, sustentamos la teoría del contrato autónomo.
Se trata, pues, do un contrato moderno de crédito y servicios que ofrece
individualidad propia con características sui géneris, no identificable con aquellos
contratos tradicionales de los que recoge sus elementos. También a la financiación
generalmente se incorporan otros servicios que el Banco o factor se compromete a
prestar al cliente, lo que excede la figura tradicional de la cesión de créditos
