INCESTO

Análisis Dogmático y Prohibición de la Endogamia

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De´Rusbell Viscaya Peláez Delitos en Particular

Rubén León Durán Matricula: 41514553-4

Índice
Introducción…………………………………………………………2

Etimología e Interpretaciones……………………………………….4

Nociones Legales…………………………………………………....4

Sujetos……………………………………………………………….6

Sujeto Activo……………………………………………………6

Sujeto Pasivo……………………………………………………7

Objeto………………………………………………………………..7

Material……………………………….......................................7

Formal………………………………………………………….8

Conducta-Ausencia de Conducta……………………………………9

Tipicidad-Atipicidad………………………………………………...10

Antijuridicidad-Causas de Justificación……………………………..12

Imputabilidad-Inimputabilidad………………………………………13

Culpabilidad-Inculpabilidad…………………………………………14

Punibilidad-Excusas Absolutorias…………………………………..15

Consumación…………………………………………………………17

Tentativa…………………………………………………………….18

Concurso de delitos ………………………………………………….19

Prescripción…………………………………………………………..20

Conclusión…………………………………………………………….21

1
Introducción
La prohibición del incesto es el proceso por el cual la naturaleza se supera a sí misma;
enciende la chispa bajo cuya acción una estructura nueva y más compleja se forma y se
superpone -integrándolas- a las estructuras más simples de la vida psíquica, así como estas
últimas se superponen -integrándolas -a las estructuras más simples de la vida animal.
Opera, y por sí misma constituye el advenimiento de un nuevo orden. 1

Desde los tiempos del paleolítico la práctica del incesto era congénita al humano, no existía
represión ni penalidad alguna que privara esta práctica ni a ninguna otra de hecho, en los
tiempos del paleolítico no existía ni siquiera la institución familiar ni la civilización como
tal, los humanos se agrupaban en tribus y se reproducían con parejas dentro del grupo y así
fue continuando por muchos cientos de años, esta reproducción endogámica mantenía los
grupo cerrados, la estructura de las tribus era autopoietica, es decir se creaba a sí misma,
era parte del modo natural de reproducirse en aquella época. A medida en que la agricultura
surgió en el neolítico (Hace 10,000 años) de manera proliferante, las disputas por los
territorios comenzaban a ser más hostiles, las matriarcas de la época tenían que encontrar
una solución política al problema de la guerra, así que de manera forzada comenzaban a
hacer el intercambio de sus hijas y descendientes con los otras tribus, siendo así el primer
paso hacia la aproximación del otro, del diferente y de esta manera comenzaban las alianza
entre comunidades aisladas, pero este fenómeno no fue en sí de naturaleza económica, sino
social, ya que al fomentar el intercambio de hijas con otras tribus, tenían que controlar de
alguna manera que estas alianzas se siguieran dando de forma constante, así que surge la
prohibición del incesto, encontramos entonces que en la exogamia fomentada y la
prohibición del incesto existe una correlación directa para la efectiva aplicación de la
exogamia entre clanes o tribus.

Para Levi-Strauss y su Teoría de la Alianza la prohibición del incesto represento la

superación del estado natural al estado de derecho ya que impone la penalidad, roles
sociales y medidas políticas con otros clanes que acallan la hostilidad y violencia
originarias. Por esto la prohibición del incesto va de la mano con la exogamia, ambos

1
Claude Lévi-Strauss, Las Estructuras Elementales del Parentesco, Paidós, pp.59.

2
fenómenos fomentan la regla social de la reciprocidad, ya que para que estos procesos sean
posibles, los hombres de cada clan deben de renunciar sexualmente a sus hermanas y
madres para que el libre intercambio entre clanes funciones, tanto un clan como el otro
siguen la prohibición del incesto para que la alianza exogámica funcione. Con la
prohibición del incesto en la sociedad primitiva, el hombre libera a una hija o hermana
predisponiéndola potencialmente en forma de esposa para el hombre perteneciente a otro
grupo; el cual a su vez -recíprocamente- libera a otra mujer que pueda ser esposa del
primero. “A partir del momento en que yo me abstengo del uso de una mujer -explica
Levy-Strauss-, y que de esta forma resulta disponible para otro hombre, hay en alguna parte
un hombre que renuncia a una mujer que por ésto resulta disponible para mí.” 2

La prohibición del incesto aparece cuando al hombre primitivo se le hacen reconocer las
relaciones familiares que a su vez pone de manifiesto la relación de parentesco con el grupo
interno o clan, principalmente son tres relaciones que debe de reconocer:

1. Relaciones de consanguinidad
2. Relaciones de alianza
3. Relaciones de parentesco por adquisición

La situación de reconocer las relaciones de consanguinidad da origen y significado al

núcleo familiar, donde hombre y mujer primitivos van a formar parte de una sociedad
donde se encuentran ciertas reglas y mandatos necesarios para vivir en orden social, en este
momento se da origen de la cultura, saltando de la naturaleza a la civilización, la parte
significativa de este fenómeno es que la represión del instinto sexual hacia los familiares
consanguíneos va a dar origen a la estructura familiar sucedánea a la que conocemos hoy en
día, padre, madre, hermanos, hijos y tíos son palabras que de ahora en adelante en todas las
culturas conllevara una micro-penalidad mencionarlas, ya que en ellas lleva el mensaje de
la prohibición del incesto y la represión del deseo sexual hacia la familia consanguínea,
posteriormente nuevas relaciones sociales surgirán en la sociedad moderna a partir de este
fenómenos social como el matrimonio, el padrinazgo, las fiestas navideñas, etc.

2
Luis Barjau, La Teoría de la Familia, INAH, pp.12

3
Etimología e Interpretaciones
Incesto:
I: Del latín incestus, es según algunas opiniones, non cactus; tiene su origen en cestus, que
antiguamente significaba la cintura de Venus, que se daba a los casados cuando no había
impedimentos para la boda; de tal manera que un matrimonio contraído a pesar del
impedimento era un matrimonio incestuoso.

II: La regla de la exogamia observada por el clan totémico, prohibía las uniones sexuales
entre miembros del mismo grupo, por el tabú que prohibía derramar sangre entre los
miembros del propio clan.

III: La doctrina no es unánime al intentar precisar el bien jurídico tutelado por la figura que
se cometa. Cuello Calón considera que es el orden moral y jurídico familiar; Carranca cree
que es el orden moral y jurídico familiar, Gonzales de la Vega opina que se protege el
principio exogámico de la familia y en algunos casos el interés colectivo eugenésico,
Gonzáles Blanco expresa que tutela la organización exogámica de la familia, Carranca y
Trujillo dice que se defiende la unidad moral de la familia. El incesto puede darse en
concurso ideal con el adulterio, ya que en los dos casos, los actores tienen relaciones
sexuales por mutuo consentimiento. Por la misma razón –contrario sensu-, el incesto no
puede presentarse en concurso ideal con la violación, delito en el que un sujeto impone la
cópula a otro que obviamente no da su anuencia. 3

Nociones Legales
CPF: Capitulo III: Artículo 272: Se sancionará con pena de uno a seis años de prisión, el
delito de incesto cuando los ascendientes tengan relaciones sexuales con sus descendientes,
siempre y cuando estos últimos sean mayores de edad. Cuando la víctima sea menor de
edad, la conducta siempre será entendida como típica de violación.

3
Enciclopedia Jurídica Mexicana, Tomo IV, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas, pp.468.

4
CPDF: Artículo 181. A los hermanos y a los ascendientes o descendientes consanguíneos
en línea recta, que con conocimiento de su parentesco tengan cópula entre sí se les
impondrá prisión o tratamiento en libertad de uno a seis años. Para los efectos de este
artículo, cuando uno de los hermanos, ascendiente o descendiente consanguíneo en línea
recta sea mayor de dieciocho años de edad y el otro sea menor de doce años, se le aplicará
al primero de ocho a veinte años de prisión.

CPEM (Estado de México): Artículo 221.- A los ascendientes que tengan cópula con sus
descendientes, teniendo conocimiento del parentesco, se les impondrán de tres a siete años
de prisión y de treinta a doscientos días multa. La pena aplicable a estos últimos será de uno
a tres años de prisión. Se impondrá esta última sanción en caso de incesto entre hermanos.

CPG (Guanajuato): Artículo 218.- Al ascendiente consanguíneo, afín en primer grado o

civil que tenga relaciones sexuales con su descendiente, se le impondrá de uno a cuatro
años de prisión y de veinticinco a cien días multa. La pena aplicable a los descendientes
será de seis meses a dos años de prisión y de diez a setenta y cinco días multa. Se aplicará
esta última sanción en caso de incesto entre hermanos. En el caso previsto en el primer
párrafo, además, se privará a los ascendientes de los derechos de patria potestad. Artículo
219.- Se equipara al incesto y se castigará de uno a cuatro años de prisión y de veinticinco a
cien días multa, a quien tenga relaciones sexuales con los descendientes de su pareja, a
quienes se aplicará la mitad de estas sanciones.

CPO (Oaxaca): ARTÍCULO 255.- Se impondrá de uno a seis años de prisión a los
ascendientes que tengan relaciones sexuales con sus descendientes. Los descendientes
mayores de dieciséis años que voluntariamente tengan relaciones sexuales con sus
ascendientes, serán sancionados con la pena de seis meses a tres años de prisión. Se
aplicará esta misma pena en caso de incesto entre hermanos

5
Sujetos
Sujeto Activo
Es la persona física que comete el delito; se llama también, delincuente, agente o criminal.

El Incesto debido a que se necesita del consentimiento y voluntad de dos actores (dos
sujetos activos) se le considera plurisubjetivo; El ascendiente que tiene relaciones sexuales
con su descendiente se le considera sujeto activo, pero también lo es el descendiente.

Respecto al sexo de los sujetos activos existe controversia y desacuerdo, ya que muchos
alegan que tienen que ser de sexo distinto, es decir relaciones sexuales heterosexuales, esta
interpretación se basa en uno de los bienes jurídicos tutelados del incesto que es la salud
genética, pero además estos olvida que no es el único bien jurídico tutelado, como lo vimos
en la introducción y en la teoría de la Alianza de Claude Lévi-Strauss, la alianza familiar es
el origen y fundamento de la cultura y de todas las civilizaciones, y si ponemos en peligro
la estructura fundamental de la civilización, se estaría condenando la sociedad misma y su
orden primario, así que es más importante considerar a la alianza estructural de la familia
exogámica y su orden moral como el bien jurídico tutelado.

Así también como el Código Penal no especifica el sexo de los sujetos, se puede cometer el
delito de incesto entre descendientes, ascendientes y hermanos del mismo sexo, ya que se
viola el bien jurídico tutelado de la alianza estructural de la familia exogámica y su orden
moral. Por parte de sujetos de homosexualidad femenina o lesbianismo ya no existe excusa
para alegar que no se puede cometer el delito de incesto, ya que no hay una copula normal
o penetración como por parte de la homosexualidad masculina.

Sujeto Pasivo
Por tal se conoce al titular del derecho o interés lesionado o puesto en peligro por el delito.
Como la ley tutela bienes no solo personales sino colectivos, pueden ser sujetos pasivos:

a) Las personas Físicas

6
 b) Las personas morales
c) La sociedad en general4

Como ya aclaramos que el bien jurídico tutelado es la alianza estructural de la familia

exogámica y su orden moral, el sujeto pasivo claramente es el mismo, el incesto viene a
desestructurar la familia, roles sociales y fines de esta estructura social.

Este comportamiento delictivo ocasiona la ruptura, el desmembramiento o la desintegración

entre los miembros de la familia; así como en ocasiones altera los roles sociales de cada
uno de los integrantes del grupo familiar y el respeto que debe de guardarse entre ellos. 5

Objeto
Material

Constituye la cosa o la persona sobre la que se constituye el delito. 6 Coincide con el sujeto
pasivo del incesto, que es la afectación a la estructura familiar exogámica y orden moral.

Formal

Es la ley, la norma, el derecho que se ha violado, o el bien o interés jurídicamente

protegido7

Ya que el incesto es de los primeros fenómenos culturales y estructuras sociales de la

humanidad, existe discrepancia en cual fue el motivo, el porqué de la prohibición del
incesto, y como es sabido que en las “ciencias” sociales nunca se va a comprender la
totalidad de un fenómeno social, sin embargo, lo que si puede hacer es llegar a las
finalidades de las estructuras, el ¿Para qué?, como lo hemos comentado con el
Estructuralismo de Claude Lévi-Strauss, el incesto es un hecho antropológico y
sociológico, por lo que es fácil entrar en diversos tipos de interpretaciones, pero al final las
ideas llevas a la práctica, tienen un propósito, es decir; si en la época neolítica se promovía

4
Francisco Pavón Vasconcelos, Manual de Derecho Penal Mexicano, Porrúa, 1989. Pp. 163.
5
Irma Amuchategui Requena, Derecho Penal, Harla, 1993, pp. 342.
6
.Luis Jiménez de Asua, Tratado de Derecho Penal, Hermes, [Link]. 101.
7
Ibídem

7
la alianza entre tribus y clanes por la reproducción exogámica por razones desde
económicas, religiosas o sociales, nos es irrelevante ya que en ese momento la decisión
última era promover la exogamia y prohibir el incesto para fomentar la alianza entre
comunidades. La cuestión de la prohibición del incesto se torna en una materia de política
criminal. Es cuestión de que adecuemos nuestra ideología y política criminal moderna al
delito de incesto, ya que nunca habrá una finalidad única entre las diferentes políticas y
culturas que existen en el mundo, conforme vaya pasando el tiempo los bienes jurídicos
tutelados se irán modificando con la ideología dominante, es el caso de Francia, España o
Japón, que no existe la penalización de las relaciones sexuales entre ascendientes y
descendientes.

Incluso en los códigos penales estatales se aprecia la contradicción y diferencia de

interpretaciones sobre el incesto como: Los códigos de Oaxaca, Campeche, Tabasco,
Tamaulipas, Chihuahua, Sonora, Sinaloa, Nuevo León y Baja California siguen la misma
interpretación del código del D.F. que consideran al incesto dentro de los delitos sexuales,
en cambio los códigos de Guerrero, Durango, Estado de México, Veracruz, Yucatán y San
Luis Potosí lo consideran delito contra la familia, Los códigos de Guanajuato Zacatecas,
Quintana Roo, Coahuila y Jalisco coinciden que el delito va en contra del orden familiar. Y
en tanto Puebla como Tlaxcala existe la ausencia del tipo de incesto en sus códigos penales.

Si queremos conservar el origen sociológico de la prohibición del incesto en la época

neolítica y el fundamento familiar, el objeto jurídico tutelado sería la conservación de la
estructura familiar exogámica y el orden moral.

Conducta
Acción: Es un hacer voluntario final. Tiene un aspecto interno (proposición del fin y
selección de los medios), y un aspecto externo (puesta en marcha de la causalidad.
Conducta es un sinónimo de “acción” y de “acto”. La omisión no existe como forma de
acción o de conducta, sino que antes del tipo todas son acciones. Sin el tipo penal no se

8
distinguen las omisiones del no hacer (La conducta es el carácter genérico del delito.
Tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad son caracteres específicos del delito). 8

La realización del incesto como lo dice en el artículo 227 del CPF nos lleva a concluir que
en el incesto es necesariamente un delito de acción o de comisión por omisión, ya que se
necesita el elemento volitivo de las dos personas (ascendiente y descendiente) para que se
consume el delito, así que no puede existir ausencia de conducta, además de que es
plurisubjetivo ya que existe más de una voluntad en el acto incestuoso. Puede mostrarse
como insubsistente si solo se practica una vez como conducta aislada, pero como en la
mayoría de los casos de incesto se da de forma plurisubsistente, es decir que la conducta del
delito se da repetitivas veces.

La conducta típica la mayoría de las veces se refiere en los códigos como relaciones
sexuales, por lo que no es necesaria la copula para que se consideren relaciones sexuales, se
pueden incluir otras conductas eróticas más simples. Es además un delito instantáneo ya
que la conducta se agota en el momento mismo en que existen relaciones sexuales entre
ascendiente, descendiente y hermanos, pues con esta acción es suficiente para que se hayan
colmado todos los elementos.

Entonces su clasificación hacia la conducta delictiva a queda de tal manera:

 Acción
 Unisubsistente o plurisubsistente
 Formal
 Instantáneo
 De formulación libre
 Plurisubjetivo

Ausencia de conducta

En este delito no se puede dar la ausencia de conducta, sin embargo si se comprobara en

caso de hipnosis la ausencia de conducta existiría.

8
Eugenio Raúl Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, CED, Anexo 1

9
Tipicidad
No debe de confundirse el tipo con la tipicidad. El tipo es una fórmula que pertenece a la
ley, en tanto que la tipicidad pertenece a la conducta. La tipicidad es la característica que
tiene una conducta en razón de estar adecuada a un tipo penal, es decir, individualizada
como prohibida por un tipo penal. 9

Los requisitos necesarios para que la conducta se adecue al tipo son:

1. Conducta típica: realización de relaciones sexuales

2. Sujetos: Ascendientes, descendientes y hermanos

Elementos Normativos

Elementos normativos o necesitados de complementación.- Son todos aquellos en los

cuales el tribunal de justicia no se satisface con una simple constatación de la descripción
efectuada en la ley, sino que se ve obligado a realizar otra para concretar más de cerca la
situación del hecho. Aquí cabe distinguir: elementos puramente cognoscitivos, en los que
los tribunales valoran de acuerdo con datos empíricos, y elementos del tipo valorativos o
necesitados de valoración, en que el tribunal adopta una actitud valorativa emocional. 10
En
el caso de incesto los elementos normativos son:

 Relaciones sexuales
 Mayoría de edad

Elementos subjetivos

Los elementos subjetivos son las especiales cualidades internas, intelectuales o intangibles
que exige el tipo penal al sujeto activo, en algunos casos de necesaria presencia como es el
caso de la voluntabilidad y la imputabilidad, y en otros con un carácter variable siendo tal

9
Ibídem, pp.393

10
Rosal, Juan del, Tratado de derecho penal español, óp. cit., pp. 781-782

10
el caso del dolo o la culpa, y el animus en el sujeto activo. 11El delito de incesto se necesita
de dolo en primer grado sobre tener relaciones sexuales con ascendientes, descendientes o
hermanos.

Elementos Objetivos

Los elementos objetivos, serán las exigencias de índole material, externo o material
previstas por el tipo penal.

Este no está especificado en el tipo penal, sin embargo como o hemos visto antes su
interpretación nos lleva a la estructura familiar exogámica…

Atipicidad
Ausencia de calidad especifica del sujeto activo o pasivo:

En caso de ausencia de parentesco exigido por el tipo penal, por lo que la atipicidad se da
en lo concerniente a la calidad especifica de los sujetos, es decir, cuando no son
ascendientes, descendientes o hermanos.

También se puede alegar una ausencia de calidad específica en el delito de incesto por el
uso de la violencia física o moral, ya que excluiría la voluntad del descendiente y lo
convertiría en sujeto pasivo del delito, convirtiéndose ahora en violación hacia el
descendiente y ya no se integrara el tipo de incesto, ya que será atípico.

Antijuridicidad

11
Plascencia Villanueva, Raúl, Teoría del Delito, UNAM, IIJ, pp.106.

11
Es la contradicción de la conducta con el orden jurídico. La conducta penalmente típica es
antinormativa, pero no es antijurídica aún, porque puede estar amparada por un precepto
permisivo (causa de justificación), que puede provenir de cualquier parte del orden jurídico.
Cuando la conducta típica no está amparada por ninguna causa de justificación ya no es
solo antinormativa, sino también antijurídica (La antijuridicidad no está dada por el derecho
penal, sino por el orden jurídico). 12
En la realización del incesto ya se ha cumplido con la
descripción típica del artículo 272 de CPF, por lo que se ha contradicho el orden jurídico
pero aún falta si existen causas de justificación en el código.

Causas de Justificación: No existen en este tipo penal, por su naturaleza sexual.

Imputabilidad
Cualidad del ser humano para entender que su conducta provoca lesiones a los intereses de
los demás, siendo consiente de los resultados siendo responsable y culpable de su actuar
(Acción libre en su causa), con excepción de las personas menores de edad, desarrollo
intelectual retardado o que tengan alteraciones psíquicas graves no pueden ser responsables
de sus actos.

ACCIÓN LIBRE EN SU CAUSA. SU REGULACIÓN Y ALCANCE EN EL DERECHO

POSITIVO MEXICANO [TESIS HISTÓRICA]. Lo que la doctrina ha definido como actio
liberae in causa consiste en la causación de un hecho típico que ejecuta el agente activo
bajo el influjo de un trastorno mental transitorio (estado de inimputabilidad) cuyo origen es
un comportamiento precedente dominado por una voluntad consciente y espontáneamente
manifestada, que nuestro orden jurídico positivo recoge en el artículo 15 fracción II del
Código Penal para el Distrito Federal en materia de Fuero Común y para toda la República
en materia de Fuero Federal, al señalar que "son circunstancias excluyentes de
responsabilidad penal: padecer el inculpado al cometer la infracción, trastorno mental o
12
Eugenio Raúl Zaffaroni, Manuel de Derecho Penal, CED, Anexo 5.

12
desarrollo intelectual retardado que le impida comprender el carácter ilícito del hecho, o
conducirse de acuerdo con esa comprensión, excepto en los casos en que el propio sujeto
activo haya provocado esa incapacidad intencional o imprudencialmente"; por tanto, es de
colegirse que la comisión del injusto por parte de su autor tratando de quedar comprendido
en aquel aspecto negativo de la culpabilidad, no lo releva, exime o atenúa de su
responsabilidad, si éste previamente se ha procurado intencional o imprudencialmente el
estado bajo el cual realiza el hecho típico.

SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER

CIRCUITO.

En el delito de incesto, si el sujeto activo llegaré a colocarse en una de las acciones libres
en su causa, con el fin de copular entre los sujetos que alude el artículo 272 del
ordenamiento criminal; primero se ubicaría el delito en estudio, siempre y cuando el sujeto
pasivo de su consentimiento, y en segundo lugar, si fuera sin consentimiento del paciente
del delito, se adecuara su conducta en el delito de violación. 13

Inimputabilidad
Minoría de edad

Hemos comentado desde el elemento de tipicidad que no se puede cometer el delito de

incesto según el código penal federal si es menor de edad, en caso de otros códigos como el
de la CDMX solo atenúa la pena. Deducimos entonces que este elemento no se puede llevar
a cabo por que ya especifica en el tipo la sanción a los menores o la ausencia del tipo.

Desarrollo Intelectual Retardado

No existe en estricto rigor un trastorno mental en el sujeto, simplemente está incapacitado

para tomar por voluntad propia sus decisiones y por ello no comprende el carácter ilícito de
su actuar, así que podemos determinar que en el incesto este carácter no se puede dar ya
13
Sergio Alfonso Pérez Mendoza, Estudio Dogmático Sobre el Delito de Incesto, UNAM, 1993. Pp.
53.

13
que se necesitan de dos voluntades con capacidad de decisión y con eso nos referimos en la
acción libre en su causa, así que es posible la inimputabilidad por parte del desarrollo
intelectual retardado como sujeto pasivo, y además, que se estaría provocando violación.
De igual manera procedería en caso de trastorno mental ya que no se tiene la lucidez a la
hora de cometer el ilícito.

Miedo Grave

Constituyen una de las causas de inimputabilidad ya que se elimina la capacidad de

discernimiento de querer hacer la conducta y provocar su resultado, sin embargo en el
delito de incesto es muy raro e ilógico que se dé esta situación así que tampoco se daría
como un elemento de inimputabilidad para el incesto

Culpabilidad
Es el reproche que se formula al autor de un injusto porque no se motivó en la norma
cuando le era exigible hacerlo, teniendo en cuanta las concretas circunstancias en que
actuó. (Ibídem)

Necesariamente en el delito de incesto se debe de presentar dolo, no es posible por culpa ni

por preterintencionalidad. Los sujetos del delito deben de conocer necesariamente la
identidad de parentesco que tiene uno con otro y por lo entendido reprochable para el
derecho penal.

Inculpabilidad

14
Es la ausencia de culpabilidad: significa la falta de reprochabilidad ante el derecho penal,
por faltar la voluntad o el conocimiento del hecho. Esto tiene una relación estrecha con la
imputabilidad; así, no puede ser culpable de un delito quien no es imputable.

En el caso de incesto se da la inculpabilidad por error invencible: como desconocer el

parentesco con quien se tiene relaciones sexuales, es causante de inculpabilidad por la falta
de dolo e ignorancia de los sujetos.

Es el caso que nos da la literatura griega con Edipo Rey cuando logra asesinar a su padre
con intención de quitarle el reino, sin saber la relación de agnado que tenía y
posteriormente casarse con su madre Yocasta al ser rey, procreando una familia y
mantenido relaciones sexuales con frecuencia. El hecho incestuoso existió como tal pero
sufre de inculpabilidad, ya que tanto Yocasta como Edipo desconocían la relación de
parentesco que tenían, hasta encontrase con la verdad que le manifestó el oráculo,
haciéndolos consientes de relación sanguínea, provocó que Yocasta cometiera suicidio y
Edipo se sacara los ojos y se exiliara de la ciudad junto con su hija Antígona, este relato
clásico nos ilustra de forma analógica los casos de incesto con hijos no reconocidos o
abandonados en la infancia y posteriormente se encuentran y tienen relaciones sexuales sin
saber su parentesco.

Punibilidad
La punibilidad es la amenaza de una pena que contempla la ley para aplicarse cuando se
viole una norma.14 Esta va a variar conforme a los códigos penales que se vayan
presentando en el orden jurídico mexicano

Código Penal Federal

14
Irma Amuchategui Requena, Derecho Penal, Harla, 1993, 90.

15
Se sancionará con pena de uno a seis años de prisión

(Solo especifica en ascendientes y descendientes, y para los que sean mayores de edad, a
las relaciones con minoría de edad la tipifica como violación)

Código Penal D.F

Se les impondrá prisión o tratamiento en libertad de uno a seis años. Para los efectos de
este artículo, cuando uno de los hermanos, ascendiente o descendente consanguíneo en
línea recta sea mayor de dieciocho años de edad y el otro sea menor de doce años, se le
aplicará al primero de ocho a veinte años de prisión.

(En este caso incluye la minoría de edad de un sujeto activo, pero también agrava la pena
en caso de que un sujeto activo de incesto con mayoría edad tenga relaciones sexuales con
uno de menoría de edad)

Código Penal del Estado de México

Se les impondrán de tres a siete años de prisión y de treinta a doscientos días multa (a los
ascendientes). La pena aplicable a los descendientes será de uno a tres años de prisión. Se
impondrá esta última sanción en caso de incesto entre hermanos.

(Así como el código penal del D.F. como el del Estado de México, en su tipo penal de
incesto menciona la cópula explícitamente, dando ambigüedad con otros código que
mencionan relaciones sexuales en el incesto, estos tipos pueden limitar a la interpretación
de la hipótesis delictiva, negando que no hubo cópula entre personas con parentesco
consanguíneo y siendo atípico el delito)

Código Penal de Guanajuato

Se le impondrá de uno a cuatro años de prisión y de veinticinco a cien días multa (a los
ascendientes). La pena aplicable a los descendientes será de seis meses a dos años de

16
prisión y de diez a setenta y cinco días multa. Se aplicará esta última sanción en caso de
incesto entre hermanos.

(Solamente en el tipo de Incesto en Guanajuato se puede dar la inimputabilidad por minoría

de edad, ya que no especifica en ninguna parte del tipo que se le impondrán penas,
sanciones o exclusiones de tipo por minoría de edad)

Código Penal de Oaxaca

Se impondrá de uno a seis años de prisión a los ascendientes que tengan relaciones sexuales
con sus descendientes. Los descendientes mayores de dieciséis años que voluntariamente
tengan relaciones sexuales con sus ascendientes, serán sancionados con la pena de seis
meses a tres años de prisión. Se aplicará esta misma pena en caso de incesto entre hermanos

(En el caso particular de Oaxaca con la minoría de edad, incluye a los mayores de 16 años
en el tipo, pero no menciona pena alguna sobre los menores de 16 años ni incluye que será
delito por violación en caso de no pasar esa edad)

Concluimos que en la mayoría de los tipos penales es más agravante la pena por parte de
los ascendientes, que varía de 2-7 años, por lo que el orden jurídico castiga con mayor
severidad a este sector, ya que existe mayor lucidez a diferencia de los descendientes que
son más menores y considerados menos capaces del discernir moral social.

Excusas Absolutorias
No pueden existir, ya que se necesitan de la voluntad de dos sujetos activos para la
realización del delito y no encaja con ninguna de las excusas.

17
Consumación
El incesto es un delito instantáneo, así que se consuma inmediatamente después de realizar
la acción especificidad en el tipo, aunque solo haya sido una vez, siendo un delito tanto
Unisubsistente, como plurisubsistente.

Tentativa
Es posible que se dé la tentativa, más para los casos de los tipos penales que hablan en
específico de la cópula, en estos casos las situaciones eróticas no podrían consumar el
delito y para los casos donde el tipo de relaciones sexuales puede haber situaciones
encaminadas a cometer el delito, como las insinuaciones o por causas ajenas a los actos
encaminados a la consumación, no se efectúe, como lo es en caso de hacer el delito en un
hotel y por causas ajenas no poder entrar y cometer el hecho ilícito.

Para el poder judicial existen varias interpretaciones encaminadas a que no existe

consumación del delito:

INCESTO. NO ADMITE LA TENTATIVA. Si se considera que la figura legal que

describe el incesto no tutela, como en los delitos sexuales, la honestidad de la mujer o la
libertad sexual, sino la organización exogámica de la familia y el interés colectivo
eugenésico, ya que la práctica de este tipo de relaciones sexuales puede ser fuente de
procesos hereditarios degenerativos en los descendientes, hay que concluir que el bien
jurídico protegido en este caso sólo se verá lesionado si la relación admite una posibilidad
de fecundación y, por consiguiente, de procreación, y esto sólo puede suceder en la cópula
normal con eyaculación. En consecuencia, si no existe la cópula, no puede hablarse de
incesto, delito en el que por su propia naturaleza no cabe la tentativa. Si en un caso, los
hechos no constituyen incesto porque no llegó a efectuarse cópula alguna entre el padre y la
hija y el delito en sí no admite la tentativa, es indudable que al quejoso se le juzgó por una
ley no aplicable exactamente al caso y por ello se violó en su perjuicio la garantía

18
individual de legalidad a que se refieren los artículos 14 y 16 de la Constitución General de
la República, independientemente de que los hechos atribuidos al quejoso pudieran haber
quedado comprendidos dentro de algún otro presupuesto legal delictivo. TRIBUNAL
COLEGIADO DEL QUINTO CIRCUITO. Amparo directo 366/68. Penal. Alejandro
Murillo Arzate. 10 de julio de 1969. Unanimidad de votos. Ponente: Víctor Carrillo
Ocampo.

Concurso de Delitos
Ideal
El concurso ideal se presenta cuando con una sola acción se producen distintos resultados,
el incesto puede entrar en concurso de delitos ideal en caso de lesiones, si fuera la primera
vez que tiene relaciones sexuales unos de los sujetos activos, o además puede provocar
violación por parte de alguno, en caso de que el delito haya sido plurisubsistente y en un
momento dado uno de los sujetos provoque lesiones al tener relaciones sexuales
provocando la resistencia del otro sujeto y así terminar violando al otro sujeto, provocando
el concurso de delitos de incesto con violación.

Existe también mucha polémica entre los autores para el concurso ideal de incesto con otros
delitos:

Incesto y Violación: Jamás podrán surgir ambas figuras, pues como ya antes hemos
apuntado, cuando la relación sexual (cópula) se da por medio de la violencia surge el delito
de violación y desaparece la posibilidad de incesto, aunque sean ascendientes y
descendientes o hermanos los sujetos, dada la unisubjetividad o plurisubjetividad de tales
ilícitos. La violación es este supuesto será agravada.15

15
Ibídem, pp.347.

19
Material
Se da con distintos comportamientos que provocan distintos resultados típicos, puede darse
el caso de que se tenga incesto con su padre y posteriormente robarle algo de su propiedad
después de consumado el delito o también cuando dos hermanos tienen relaciones
incestuosas pero posteriormente ella se resiste y la mata.

Prescripción
PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL. Para que opere el fenómeno de la prescripción
en cuanto a la acción persecutoria, la ley alude al término medio aritmético de la pena, que
se ha interpretado como deducible de la individualización legal correspondiente a las
entidades delictivas consumadas, pero sin modalidades. La acción penal es la potestad
jurídica que el Estado delega en un órgano específico para exigir del poder jurisdiccional
una decisión concreta respecto a una relación jurídico material de derecho penal, que en el
caso de condena actualiza la pretensión punitiva del propio Estado. La acción penal no
puede concebirse, sino en relación a un determinado hecho correspondiente a una figura de
delito; de ahí que se afirme que del delito surge la acción penal, o más propiamente de la
sospecha del delito. Se considera que la prescripción implica la cesación de la potestad
punitiva del Estado, al transcurrir un período de tiempo determinado, en virtud de que el
propio Estado abdica de su potestad punitiva, por razón de que el tiempo anula el interés
represivo, apaga la alarma social y dificulta la adquisición de pruebas respecto a la
realización del evento delictivo, la prescripción penal, por la esencia misma del
ordenamiento punitivo, opera coactivamente. Es un mandato impuesto por el Estado para
que el órgano delegado específicamente, la institución del Ministerio Público, conforme al
artículo 21 constitucional, se abstenga de toda acción represiva del delito y para que el
órgano jurisdiccional decrete la extinción de la pretensión punitiva; y por ello, se aplica de
oficio y en cualquier grado y estado de la causa

En el delito de Incesto es de 3.5 años.

20
Conclusión
Hemos visto a lo largo de la investigación los problemas que conlleva el delito de incesto
en México, uno de los principales y más importantes para la clara aplicación del tipo es el
bien jurídico tutelado e interpretación por parte de todos los estados de la república, pero
para mantener la postura de la investigación por parte de los antropólogos y sociólogos, que
si no en vano, dieron su vida a los estudios de el origen de la familia, cabe darle
credibilidad tomando en cuenta su trabajo y así poder argumentar razones más apegadas a
las ciencias sociales que a la política misma, así es posible dar un fundamento al derecho
penal más claro y un poco menos ambiguo, es por eso que la investigación finalizo que el
bien jurídico tutelado por el delito de incesto de basa en la prohibición del incesto desde la
época del neolítico para formar la estructura familiar exogámica y la alianza entre
comunidades, romper este principio condena a la sociedad y civilización misma, es por ello
que se debe de seguir penando a pesar de su frecuencia en las sociedades modernas,
fomentando la cultura de la denuncia pero además de eso la micropenalidad en otros
sectores fuera del derecho penal , como en la escuela, la misma familia y medios de
comunicación que normalicen esta conducta, debemos de recordar que la represión de los
instintos naturales da origen a la cultura y como decía Sigmund Freud el resultado de esta
represión de los instintos más básicos del ser humano daba como resultado el malestar de la
cultura.

El amor que generó la familia ejerce todavía su imperio en el seno de la civilización, tanto
bajo su forma primitiva, por cuanto no renuncia a la satisfacción sexual directa, como bajo
su forma modificada: la ternura inhibida en cuanto al fin. Bajo estas dos formas perpetua su
función que es la de unir entre sí a un gran número de seres humanos y unirlos de manera
más efectiva que lo que logro hacerlo el interés de la comunidad fundada en el trabajo. La
impresión con que usa el lenguaje el término “amor” se justifica desde el punto de vista
genético. Se denomina amor a la relación entre hombre y mujer que, por razón de sus
necesidades sexuales forman una familia, pero se designa también del mismo modo a los
sentimientos positivos existentes en el seno familiar entre padres e hijos, entre hermanos y
hermanas aun cuando debamos pintar estar relaciones como amor inhibido era en su origen,

21
precisamente, uno de los más sensuales y ha permanecido tal en el inconsciente del
hombre.16

16
Sigmund Freud, EL malestar en la Cultura, 2012,cap V.

22