UNIVERSIDAD DEL SINÚ
PROGRAMA DE DERECHO
Jornada nocturna
Teoría General Del Derecho
Origen del Derecho
Docente: Dra. Laura Hernández Dager
Presentado por: Henry Luis Rojas Quintero
Niní Castillo
Dolly Luz Martínez
Manuel Rangel
Sorleth Muñoz
Roberto Grau
Manuel de la Rosa
Cartagena de Indias
2021-1
Ensayo sobre el Origen Del Derecho
El derecho tiene un origen común en todos los sistemas, expresión de los privilegios reales,
el sistema Europeo Continental representa un quiebre con aquella tradición a partir de la
revolución francesa, con la supresión de todos los privilegios, configurándolo como una
forma de propiedad sobre las creaciones intelectuales. Mientras que para el sistema
anglosajón el da es una concesión del Estado, para el europeo continental se trata de un
derecho natural que corresponde a la persona por el hecho de ser tal. En la Edad Antigua el
concepto de personalidad y de los derechos que le son inherentes, es desconocido. La
libertad, en su concepción primitiva, “mágica”, era autoritaria: venía de los dioses y se
dirigía a los hombres a través de otros hombres; pero desconociendo siempre el diálogo. El
logos divino expresaba por si sólo la profundidad del ser del hombre.
Por otra parte, la confusión entre lo humano y lo divino, lo sacro y lo profano impidió una
real autonomía individual y una concepción profunda y operativa de la libertad personal. El
poder político y el poder religioso venían a ser una misma cosa. Por otra parte, toda la
existencia del hombre era, esencialmente, política, es decir, comunitaria La Edad Antigua el
concepto de personalidad -y de los derechos que le son inherentes, es desconocido. La
libertad, en su concepción primitiva, “mágica”, era autoritaria: venía de los dioses y se
dirigía a los hombres a través de otros hombres; pero desconociendo siempre el diálogo. El
logos divino expresaba por si sólo la profundidad del ser del hombre. Por otra parte, la
confusión entre lo humano y lo divino, lo sacro y lo profano impidió una real autonomía
individual y una concepción profunda y operativa de la libertad personal. El poder político
y el poder religioso venían a ser una misma cosa.
Por otra parte, toda la existencia del hombre era, esencialmente, política, es decir,
comunitaria. La comunidad -el grupo histórico- se imponía al individuo con una fuerte
presión social y con un control en el que los elementos prohibitivos y sancionadores no
estaban, como están hoy, suficientemente diferenciados. Sin embargo, puede afirmarse que
hay algunos datos que permiten afirmar el comienzo, aún en grado muy incipiente, del
reconocimiento de la dignidad de la persona humana. En el prefacio del Código de
Hammurabi se dice: Entonces [los dioses] ANU y BEL complacieron a la carne de los
hombres llamándome a mí, el dios temido Hammurabi, para establecer justicia en la tierra,
para destruir lo ilegítimo y los males y para contener al poderoso en su opresión del débil
Hegel caracterizó equivocadamente los imperios orientales del mundo antiguo, en su obra
La razón en la historia, como regímenes patriarcales en los que “el sujeto no ha adquirido
todavía su derecho y lo que reina es más bien un orden ético inmediato y desprovisto de
leyes
Sin embargo, el filósofo chino contemporáneo Chun-Shu-lo señala que la idea de los
derechos humanos se desarrolló muy pronto en China, y desde muy temprano se estableció
el derecho del pueblo a rebelarse contra los emperadores tiránicos. El término “revolución”
no se consideraba peligroso, sino que a él se asociaban altos ideales, y se le usó
constantemente para referirse al justificable derecho que el pueblo tiene de derrocar a los
malos soberanos.
En la Antigua China el emperador tiene un deber para con el cielo: tiene que cuidar de los
intereses de su pueblo. Amando a su pueblo es como el emperador acata la voluntad del
cielo. Por eso se dice en el Libro de la Historia (que es una antigua obra clásica) que “el
cielo ama a su pueblo, y el soberano debe obedecer al cielo”.
Cuando el soberano no gobierna ya para el bien del pueblo, éste tiene derecho a rebelarse
contra él y destronarlo.
Derecho Romano
La historia del derecho romano abarca más de mil años de legislación y de cambios en la
manera de entender la ley y la legalidad, desde la aparición primera de la Ley de las Doce
Tablas en 439 a. C. aproximadamente, hasta el Código de Justiniano de 529 d. C. Su
nacimiento proviene de la costumbre (que inspiraría el Derecho consuetudinario) y surgiría
como un modelo de regulación de la sociedad que garantizara la paz social frente a las
apetencias de igualdad de los plebeyos y la jerarquía que sostenía a los emperadores, los
pretores y al Senado.
Períodos del derecho romano
La historia del derecho romano se divide normalmente en los siguientes períodos:
El período monárquico. Se extiende desde mediados del siglo VIII a. C., con la fundación
de Roma, hasta el año 509 a. C. cuando se expulsa de la ciudad al Rey Tarquinio el
Soberbio, cuyo gobierno despótico fue el último ejercido por los reyes romanos, dando pie
así a la República romana.
El período republicano. Inicia con la caída de la monarquía a inicios del siglo V a. C. y
culmina con el otorgamiento por parte del Senado romano de poderes absolutos a Octavio
Augusto en el año 27 a. C. Durante este período se publica la Ley de las XII Tablas, dando
inicio formalmente al derecho romano, y construyendo un Estado de poderes en equilibrio:
se elegía un grupo de magistrados democráticamente en asambleas populares, encargados
de funciones asignadas; mientras que el Senado se ocupaba de dictar senadoconsultos con
rango de ley.
El período del principado. Inicia en el año 27 a. C. tras la crisis política que afectó la
República y permitió el surgimiento de un Estado autoritario, sometido a la voluntad de la
autoridad del Príncipe o Emperador, tales como Augusto (27 a. C. – 14 d. C.), Calígula (37-
41 d. C.), Nerón (54-68 d. C.) entre otros. Roma alcanzó en este período su máxima
extensión territorial: 5 millones de kilómetros cuadrados.
El período del dominado. Conocido también como el Imperio absoluto, inicia a mediados
del siglo II d. C. hasta el año 476, cuando el Imperio Romano de Occidente colapsa y
desaparece. Es una época de poder absoluto el Estado, en manos del Emperador, quien
gobierna a través de constituciones imperiales. En el año 380 el Imperio asume el
cristianismo como religión oficial y posteriormente se divide en dos partes, de donde nacerá
el Imperio Romano de Oriente.
El período de Justiniano. Llamado también el Gobierno de Justiniano, va de 527 a 565 d.
C., y es la época en que se publica la compilación justiniana del Derecho Romano en el año
549, marcando el punto final de su historia. Tras la muerte de Justiniano se erige el Imperio
Bizantino, un Estado más bien medieval, que durará hasta el siglo XV, cuando caiga frente
a los turcos.
Derecho en la edad media
Al hablar de edad media nos remontamos a Grecia _ roma y la civilización de la Europa
moderna. Comenzando esta desde siglo v hasta siglo xv de la era cristiana, de allí su
nombre (media), conociéndose esta como la época medieval
En el siglo v se da la desintegración del imperio romano de occidente cuando se produjo la
caída de Constantinopla en el siglo xv
Aquí se divide en dos grandes etapas:
La edad media alta que se extiende desde la formación de los reinos germánicos hasta la
consolidación del feudalismo siglo (ix_ xii)
Edad media baja hasta siglo xv que se caracterizó por el crecimiento de las ciudades, todo
el desarrollo de la edad media se debe a 3 elementos importantes
-La herencia de la antigüedad grecolatina.
-El aporte de los germanos.
-La religión cristiana.
Los germanos se instalaron dentro de las antiguas fronteras del imperio romano y ase
ocultaron en zonas jamás habitadas por roma como Alemania estas fueron evolucionando y
dieron origen a las monarquías medievales europeas.
Estado de derecho estos nuevos conquistadores llegaron con sus propios derechos aun
cuando los romanos tenían los suyos propios de una civilización ya establecida la
presentación de este conflicto se buscó solución y fue
Crear un sistema de derecho la cual consiste en que cada pueblo se rigiera a la ley a la que
pertenecía las leyes redactadas fueron llamadas
Ley barbarorum
Lex visigotorum (código de Eurico)
Ley lombarda
Lex alamanorum (ley de los alamanes)
Después de estas se recopilaron leyes romanas y la más representativa fue el Código de
Alarico se estableció en este sistema debido a la convivencia (Profesiio Iuris).
Esta obligaba a cada persona a declarar y a probar que tipo de ley pertenecía para así
regirse, esto existió hasta el establecimiento del régimen feudal en Europa.
Al momento de dictar justicia el juez debía consultar los textos romanos de acuerdo a los
mandatos de los reyes barbaros si aparecía alguna norma expresa esta se aplicaba.
Increíblemente esto fue de pueblo en pueblo pero en sentido oral y esto causo gravedad y
oscureciendo el derecho escrito, por tal motivo no existió nadie que escribiera esto puesto
que no requerían de abogados, puesto que no requieran estudios entonces el juez era juez
aunque no supiera leer siendo esta una cualidad importante a partir de aquí aparecen las
viejas escuelas basadas en la costumbre, siendo esta la única fuente viva del derecho en ese
momento. De aquí se produjo el choque de dos o más civilizaciones a la hora de juzgar a un
individuo.
El derecho atrasado que carece de autoridad llevo a Europa a caer en la anarquía del
feudalismo y vivir así durante mucho tiempo no se sabía quién tenía la autoridad la iglesia,
el señor feudal o comunidad en año 1.200 se inicia Bolonga una necesidad de fijar las leyes
por escrito debido al renacimiento del estudio del derecho a partir del siglo xii surge el
renacimiento de una legislación fuerte y unificada en jurisprudencia escrita en todas las
costumbres dispersas.
La importancia de la iglesia:
La iglesia era derecho del pueblo actuando como estado ciudad siendo una actividad como
Loera el derecho el arte, la política. Se estableció la iglesia como una organización de
ciudad para fines espirituales y el estado una organización para fines políticos teoría
formulada por papa san Galesito.
De aquí se formó una lucha entre estado e iglesia, siendo la iglesia más antigua y
organizada, la iglesia empezó a organizarse mediante el derecho canónico, mediante los
testamentos la iglesia fue adquiriendo grandes poderes a través del tributo que exigía a los
fieles sacaba gran parte de los recursos del estado.
Podríamos decir que la iglesia ejerció una inquisición ya que solo ella juzgaba y acusaba ya
que las investigaciones las hacía en secreto, y el juzgado no sabía de qué se le acusaba y
tampoco tenía un abogado defensor. Aun así, con todos estos procedimientos estos
significaban un progreso, después de una gran lucha la iglesia pierde a finales en la edad
media el poder que ejercía en el campo estatal y solo queda al campo espiritual los reyes
poco a poco fueron llegando a convenios que ponían fin a las luchas sobre cobro de tributos
nombramiento de obispos y jurisdicción de tribunales.
Sistema feudal
Las naciones europeas al ir tomando fuerzas reconoce al rey como señor y autoridad
superior pero con límites, aunque los principales jefes del ejército del rey eran sus lugar
teniente, estos al tener armas eran los únicos que podían defender al pueblo y sus bienes,
también estos eran los únicos que pueden ser propietarios ya que poseían armas, estos
fueron llamados conde, Duque, Márquez dependiendo las zonas que protegían.
De esta manera nace el feudalismo, aquí solo era el hombre y la tierra debida al poder de
tener (armas) y ser solo ellos (feudal) es la palabra que se pagaba por designar el precio que
se pagaba por proteger bienes, aquí se ejercía su poder, clases sociales siervos, campesinos,
la burguesía, la nobleza, el rey y los gremios
Estado Nación
Después que la iglesia pierde poder, el feudalismo se convierte algo insoportable para los
habitantes debido a la cantidad de tributos y demás abuso debido es esto surge una nación
llamada: nación personificada en el rey, se constituyen tribunales eficientes y cada país
europeo empieza a formato su espíritu nacional. Nacen los grandes estados como Francia,
Inglaterra, España, quedando atrás Alemania e Italia que no lograron salir de la etapa
medieval
Sistema judicial
En toda Europa se difunde el Código Justiniano este que con superioridad jurídica ayudo a
terminar con la anarquía legal que reinaba en Europa, aquí nacen las primeras escuelas de
jurisprudencia y en Bolonga aparece la escuela de los glosadores, estos eran quienes se
encargaban a glosar y comentar el Código Justiniano.
Edad moderna
En la Edad Moderna, al igual que otros países europeos, la monarquía castellana desarrolló
una especial política para la persecución y castigo de grupos marginales como los gitanos,
caminantes, bohemios, vagabundos, rufianes o prostitutas. Sus crímenes no tenían que ser
probados; podían ser detenidos y castigados sólo por su condición marginal. ¿Se trataron de
meras prevenciones administrativas o estas leyes pueden ser consideradas parte del derecho
penal de la época? Este trabajo constituye un análisis de las razones, los argumentos
jurídicos y la legislación que se estableció a tal fin, al objeto de contribuir a una mejor
comprensión del pensamiento público y el derecho penal del Antiguo Régimen.
En la Edad Moderna, varios factores se aunaron en la mayoría de los países europeos para
propiciar una revisión del tratamiento jurídico que hasta entonces se había tenido sobre la
marginalidad. En primer lugar, la revisión del valor de la pobreza asociada a la vagancia o
mendicidad, que dejó de entenderse como un símbolo de humildad propio del pensamiento
tomista, y pasó a considerarse una causa de vicio, delincuencia y depravación social que
requería la acción de las autoridades para el mantenimiento del orden social.
Con el nacimiento de las primeras ciudades comerciales europeas ya en la Baja Edad
Media, pero sobre todo a partir de la llegada a ellas de oleadas de mendigos excedentes del
mundo rural en la Edad Moderna, la concepción que de la pobreza se tenía en el mundo
medieval comenzó a cambiar en defensa de los intereses de la nueva población urbana. La
pobreza dejó de considerarse un valor relacionado con la austeridad que predicaba el
Cristianismo, y pasó a convertirse en sinónimo de holgazanería, vicio y delincuencia,
Los autores que se han acercado al tema coinciden en señalar que, en puridad, el cambio de
planteamiento en cuanto a la mendicidad se produjo tras la Peste Negra que afectó a
Inglaterra en 1349 y a Francia en 1350, y precisamente en estos países, donde se
desarrollaron las primeras experiencias capitalistas.,
especialmente a partir de la difusión por los pensadores humanistas del siglo XVI de las
nuevas ideas aprendidas de Juan Luis Vives sobre la llamada pobreza “verdadera”
(fundamentalmente niños, ancianos, mujeres y discapacitados), que merecía el cuidado de
la sociedad a través de la caridad así como una especial protección ante el derecho; y una
nueva pobreza denominada “fingida”, de holgazanes, vagos y maleantes que asolaban las
ciudades siendo perfectamente válidos para trabajar6, y contra los que comenzaron a
dictarse las primeras medidas sancionadoras.
La comunidad pública o el nuevo concepto de “Estado”, el bien común, si lo preferimos, se
impuso así en esta cuestión sobre la individualidad medieval. Y ello requirió una nueva
justificación moral, reelaborada especialmente desde el Concilio de Trento, y una nueva
doctrina jurídica, desarrollada por la ciencia del Ius Commune “Derecho Común”, que
coadyuvaron en la misma dirección.
La Contrarreforma católica disparó también, en palabras de Foucault, el dispositivo de la
sexualidad, de un lado por las consabidas razones de rigidez moral que se impusieron frente
a las críticas protestantes; pero, de otro, porque, además de mendigos, vagos, gitanos y mal
entretenidos, la crisis económica había llenado.
Edad postmoderna:
La justicia transicional se ha convertido en la lengua común para la resolución de los
conflictos armados en las últimas décadas. Casos como los de Suráfrica, Timor Oriental o
Irlanda del Norte sirven de ejemplo para ello, La preocupación por un modelo de justicia
que permitiera, tanto la lucha contra la impunidad como la preservación del orden jurídico,
constituyó uno de los logros más importantes para el derecho internacional de los últimos
años, en tanto que de esta manera se superaba la contradicción que se manifestaba en los
tribunales ex post facto, los cuales ponderaban la lucha contra la impunidad por sobre los
principios de legalidad y de juez natural. Efectivamente, la justicia transicional utiliza al
Derecho como el vehículo que permite la superación de un conflicto, a través de normas
que incorporan estándares internacionales definidos en materia de verdad, justicia,
reparación y garantías de no repetición; normas que deben constituir un marco jurídico para
la transición esperada. Ahora bien, como cada conflicto goza de sus particularidades, la
justicia transicional entraña, en su interior, que lo normativo está compuesto por dos
referentes necesarios: uno jurídico, que se refiere a la incorporación de los estándares
internacionales en derechos humanos, y uno político, que supone los elementos propios y
necesarios para la transición.
La incorporación directa de un referente político en la norma jurídica de justicia
transicional implica superar la pureza del Derecho proclamada por el iuspositivismo
kelseniano, lo que a su vez configura una manifestación del posmodernismo jurídico, bien
sea por la crisis del derecho positivo como meta relato de la modernidad, o bien por la
estructuración de un nuevo meta relato jurídico. Una meta relato se entiende como “una
gran narración con pretensiones justificadoras y explicativas de ciertas instituciones o
creencias compartidas.
Son demasiados los países en los que ser lesbiana, gay, bisexual, transgénero o intersexual
(LGTBI) supone soportar a diario la discriminación. Esta discriminación puede basarse en
la orientación sexual de la persona (por quién siente atracción), en su identidad de género
(cómo se define como persona, al margen de su sexo biológico), su expresión de género
(cómo expresa su género al vestirse, peinarse o maquillarse) o sus características sexuales
(por ejemplo, sus genitales, cromosomas, órganos reproductivos o niveles hormonales)
En muchísimos casos, la gente LGBTI es hostigada por la calle, golpeada y, a veces,
asesinada, sólo por ser como es. Entre octubre de 2017 y septiembre de 2018, una oleada de
violencia contra la población transexual se cobró la vida de, al menos, 369 personas.
Asimismo, en todo el mundo, se obliga a muchas personas intersexuales a someterse a
peligrosas, invasivas y completamente innecesarias operaciones, cuyos efectos secundarios
tanto físicos como psicológicos pueden durar de por vida.
Los defensores de los derechos LGBTI han superado enormes desafíos, poniendo en grave
peligro su propia seguridad personal para denunciar abusos contra los derechos humanos de
la población LGBTI, y obligar a cambiar las leyes que la discriminan. Desde que se
introdujo el concepto de Orgullo y se instauraron días internacionales de reconocimiento,
como el Día Internacional contra la Homofobia, Transfobia y Bifobia (también conocido
como IDAHOT), la población LGBTI está forjando alianzas y promoviendo en todo el
mundo el sentimiento de orgullo por ser como es. Los esfuerzos colectivos de las
organizaciones activistas de todo el mundo han dado frutos reales.
Podemos concluir que El origen del derecho tiene entonces múltiples etapas desde la edad
antigua hasta la edad posmoderna, en todas las edades el derecho se ha visto penetrado por
las creencias míticas y religiosas, por la necesidad que tiene la humanidad de vivir en
buenas condiciones, por la ambición del hombre.
En Colombia el origen del derecho actual este marcado por la época de la revolución, en el
cual Simón Bolívar es el artificie principal de nuestra nación, al liberar al país de las leyes y
normas de España.
El derecho es un conjunto de principios y normas, generalmente inspirados en ideas
de justicia y orden, que regulan las relaciones humanas en toda sociedad y cuya
observancia es impuesta de forma coactiva por parte de un poder público. El conjunto de
principios y normas jurídicas de un Estado determinado constituye su ordenamiento
jurídico. El derecho también es la ciencia social que estudia, interpreta y sistematiza el
ordenamiento para su correcta aplicación. El derecho guarda una íntima conexión con
la política, la economía, la sociología y la historia, y es el centro de problemas humanos
complejos como la determinación de lo que es justo.
No hay una definición del derecho generalmente aceptada o consensuada. Las cuestiones
más generales sobre el carácter y el contenido del derecho son estudiadas por la filosofía
del derecho y la teoría del derecho. Por ello, el derecho ha sido considerado
simultáneamente una ciencia y un arte.
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