INTRODUCCIÓN

En el presente trabajo, realizaremos una investigación a fondo sobre los

Contratos Informáticos y los Contratos por Medios Informáticos, empezaremos
definiendo ambas clases de contratos, para diferenciar el uno del otro en primer
término, luego procederemos a definir ciertos términos relacionados con la
investigación, los cuáles tengan alguna relevancia, en su entendimiento para
así lograr comprender mejor el tema principal.

Es muy importante para la presente investigación, una vez definidos y

diferenciados los contratos a los que hace referencia el presente trabajo
investigativo, proceder a subdividir las diferentes clases de contratos, tanto los
Contratos Informáticos como los Contratos por Medios Informáticos, cuáles son
sus usos, de ser posible ejemplos sobre los mismos, así como cualquier otro
dato que tenga especial relevancia para el trabajo investigativo.

Es de gran importancia, encontrándonos en la antesala del presente trabajo

investigativo, el definir que es un contrato. Respecto al concepto de contrato,
el maestro Miguel Ángel Zamora y Valencia, acertadamente nos dice: “(...) no
es posible dar un concepto general del contrato con validez universal, ya que
éste varía de país en país y de época en época, de acuerdo con sus leyes y
costumbres respectivas”. Posteriormente, agrega el mismo autor: “Así, la
connotación que puede ser justamente aplicada en Derecho argentino, puede
no corresponder a la que se dé en derecho español o en derecho mexicano”.

Por lo que sería de gran importancia definir que es un contrato de manera

general: “Contrato es un acuerdo de voluntades entre dos o mas personas con
el objeto de crear entre ellas vínculos de obligaciones”

Teniendo clara la definición de contrato, podemos entrar al tema específico

que nos ocupa en el presente trabajo.

1
 CONTRATOS INFORMATICOS Y CONTRATOS POR MEDIOS
INFORMATICOS

Dicen varios autores, que concuerdan en sus criterios, que uno de los
principales problemas con esta clase de contratos, viene a ser la práctica
habitual del uso de contratos de adhesión, remontándonos un poco en la
materia contractual, esta clase de contrato, es el cuál se haya previamente
redactado, casi siempre por la parte contractual más fuerte, por lo que la
parte contractual más débil no tiene otra opción más que aceptar el contrato o
no aceptarlo.

De los principales problemas que dicen varios autores, que produce el uso de
contratos por adhesión, vienen siendo las cláusulas abusivas, al respecto dice
el autor TORTRAS BOSCH señala que no es raro que nos encontremos con
"cláusulas abusivas", lo que podría dar lugar a la anulabilidad de dichas
cláusulas e incluso de los contratos que las contienen.

Es por ello que se señala que al momento de contratar, es básico y

fundamental tener en mente los siguientes apartados:

1) Qué se va a hacer.
2) Dónde se va a hacer.
3) Cuándo se va a hacer.
4) Cómo se va a hacer.
5) Quién lo va a hacer.

Los anteriores apartados, hay que tenerlos en mente a la hora de realizar

cualquier clase de contrato, incluidos los contratos objeto de el presente
estudio investigativo.

Los contratos en estudio, se dice que son jurídicamente atípicos, debido a que
no se encuentran regulados en la legislación, pese a que en algunos países

2
como en México, la legislación ha venido a regular esta materia de cierta forma,
mediante reformas al Código de Comercio, Código Civil, y Leyes protectoras de
los Consumidores, sin embargo la tipicidad es mínima, por lo que a nivel global
sigue considerándose como una clase de contratos atípicos, y así lo ha hecho
ver el autor DAVARA RODRÍGUEZ cuando dice: “los contratos informáticos
como tales, con una tipicidad única y propia no existen y que han de
encuadrarse dentro de la teoría general de los contratos”.

1 - CONTRATOS INFORMATICOS

Es de gran importancia, definir que es un Contrato Informático, para el profesor

DAVARA RODRÍGUEZ, el contrato informático es: "aquél cuyo objeto sea un
bien o un servicio informático -o ambos- o que una de las prestaciones de las
partes tenga por objeto ese bien o servicio informático."

De tal manera que será un contrato informático, la compraventa de una

computadora o su arrendamiento, la donación de un programa de cómputo, el
comodato de un scanner, etc.
 
Los contratos también serán informáticos cuando su objeto indirecto consista
en un hacer, es decir, prestar un servicio informático. Son servicios
informáticos todas aquellas conductas que tengan que ver directamente con
los bienes informáticos, como los servicios relacionados con recursos
humanos, servicio de consultoría, instalación de equipo de cómputo,
documentación técnica, mantenimiento de equipo informático, manejo de
datos, auditoría, así como servicios de apoyo y auxiliares a la informática. 

Por ejemplo, también será informático el contrato por el cual se nos

proporciona el servicio en un “café internet”, o la instalación de una unidad
CD-ROM en nuestra computadora, o el servicio por el cual un técnico nos
quite los virus o nos instale más memoria en nuestros ordenadores.

3
En conclusión, y de acuerdo a la definición que ha dado el autor FARINA,
“Los contratos informáticos son, pues, aquellos que establecen relaciones
jurídicas respecto de prestaciones consistentes en transferir la propiedad o el
uso y goce de bienes, o prestar servicios, ambos informáticos” 1

1.1 Naturaleza Jurídica

Para el autor Mexicano Julio Téllez, los contratos informáticos son contratos
mercantiles, pues se refieren a un proveedor, el cual es indudablemente un
comerciante en los términos del Código de Comercio.(Mexicano así como en
el Código de Comercio Nuestro) En efecto, por lo general el proveedor es una
empresa que se dedica a la producción, venta y distribución de equipo
informático, lo cual desde luego hace con fines de lucro; además muchos de
los servicios informáticos son prestados a los usuarios por estas mismas
empresas como un extra para sus clientes. Por lo que hace a los contratos
electrónicos, también encontramos caracteres que los hacen mercantiles,
pues se ha dicho que la Internet será en breve el mercado más importante
del mundo; así, si compramos un libro en [Link], estaremos
celebrando un contrato mercantil con una empresa que se dedica
precisamente a comercializar productos en la red, de ahí su mercantilidad.

De lo anteriormente señalado, se desprende que algunos autores han llegado

a catalogar los Contratos Informáticos dependiendo el sujeto, haciendo tal
distinción en dos categorías, Contratos Mercantiles, siendo este, como lo ha
indicado el supracitado autor mexicano, cuando una de las partes es
comerciante, en el caso de nuestra legislación, uno de los sujetos se puede
categorizar de acuerdo a los parámetros establecidos en el artículo 5 de
nuestro Código de Comercio, mientras que la segunda categoría de los
Contratos Informáticos sería contratos de índole civil, por tanto un contrato
celebrado entre dos partes que no son comerciantes.

1.2 BIENES INFORMATICOS.

1
Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 425.

4
Según DAVARA RODRÍGUEZ, se consideran bienes informáticos "todos
aquellos elementos que forman el sistema- ordenador - en cuanto al hardware,
ya sea la unidad central de proceso o sus periféricos, y todos los equipos que
tienen una relación directa de uso con respecto a ellos y que, en su conjunto,
conforman el soporte físico del elemento informático, así como los bienes
inmateriales que proporcionan las órdenes, datos, procedimientos e
instrucciones, en el tratamiento automático de la información y que, en su
conjunto, conforman el soporte lógico del elemento informático"; y sigue el
citado autor, se entienden por servicios informáticos: "todos aquéllos que sirven
de apoyo y complemento a la actividad informática en una relación de afinidad
directa con ella."

Trasladado lo anteriormente definido por el autor DAVARA RODRIGUEZ, bien

informático es tanto el ordenador o computador central, lo que se conoce como
el CPU, así como cualquier otro sistema periférico que se pueda integrar o
interconectar con el computador central.

1.3 SUJETOS DEL CONTRATO

1.3.1 PROVEEDOR O DADOR

El proveedor o dador, es la persona que posee el conocimiento técnico que

va a proporcionar el bien o el servicio requerido por los clientes. Como ya se
ha hablado, el proveedor o dador, es la parte más fuerte del contrato, y por lo
general, los contratos establecidos son del tipo adhesivo, siendo el proveedor
el que impone las cláusulas al usuario, a quien no le queda más opción que
aceptar los términos del contrato para obtener el bien o el servicio.

1.3.2 CLIENTE, USUARIO O UTILIZADOR

El cliente o usuario, es la parte que requiere el bien o el servicio a cambio de

5
una contraprestación, es la parte más débil del contrato como ya se analizó
anteriormente.

1.4 OBJETO

El objeto de los contratos informáticos, “es la operación jurídica por la cuál se

crean, modifican, transmiten o extinguen relaciones obligacionales sobre
bienes y servicios informáticos” 2 integrados en un sistema que conforma un
conjunto de elementos inmateriales y materiales, ordenados e
interdependientes, vinculados por un objetivo común.

El sistema del cuál hemos hablado con anterioridad, se encuentra integrado

por el Hardware, el Software, la documentación y finalmente la asistencia
técnica.

1.5 CONDICIONES DEL CONTRATO

Para permitir la integración del sistema antes mencionado, de los cuatro

elementos supracitados, son necesarias dos condiciones, las cuáles debe ser
el proveedor, o dador del servicio o bien, debido a que en teoría, éste es el
que posee el mayor conocimiento técnico sobre la materia.

1.5.1 CONDICION DE COMPATIBILIDAD

Esta condición hace referencia a que el equipo, el bien o el servicio que se

vaya a adquirir se adapte o sea compatible con lo ya existente en manos del
cliente, utilizador o usuario.

1.5.2 CONDICION DE MODULARIDAD

Esta otra condición hace referencia directamente al futuro, que aquello que el
2 ?
Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 425.

6
usuario, cliente o utilizador está adquiriendo o contratando, en un futuro sea
posible de modificarse para ampliarlo o restringirlo, según las variables
necesidades del cliente.

1.6 OBLIGACIONES DE LAS PARTES

1.6.1 OBLIGACIONES DEL PROVEEDOR

Las principales obligaciones del proveedor, consisten en informar y aconsejar

a su potencial cliente, como ya se dijo, principalmente y por lo general por ser
esta parte contractual la que posee el mayor conocimiento técnico en la
relación contractual, es por ello que se afirma que entre mayor conocimiento
técnico posea el cliente, la responsabilidad del proveedor va a ser menor.

Entre las obligaciones, y muy relacionadas con las obligaciones antes

especificadas, se encuentra informar y advertir al cliente aspectos como lo
son la calidad, prestaciones, rendimiento, utilización, riesgos, ventajas y
desventajas del bien o servicio que va a adquirir.

Es obligación del proveedor, aconsejar al cliente de la mejor manera y

mediando siempre el principio de buena fe en relación a la correcta elección
del equipo o el servicio requerido, de los programas, accesorios, entre otros.

1.6.2 OBLIGACIONES DEL USUARIO

Entre las obligaciones del usuario, podemos encontrar el informarse e

informar claramente al proveedor de sus necesidades informáticas, dando los
detalles necesarios y en cantidad suficiente, precisos y concisos.
Entre otras de las obligaciones del usuario, se encuentra el colaborar
diligentemente para precisar las necesidades que este tiene y de los bienes y
servicios que puede llegar a requerir

1.7 TIPOS DE CONTRATOS INFORMATICOS

7
Primeramente los contratos informáticos se clasificaban en tres categorías o
grupos, Contratos de “hardware”, de “software” y de servicios.

Sin embargo, así como los avances tecnológicos e informáticos avanzan a

pasos agigantados, la necesidad jurídica de regular estas actividades, es
creciente y cambiante, y va de la mano con los mismo avances, por lo que esos
tres grandes grupos se han ido subdividiendo y naciendo nuevas categorías, es
por ello que se afirma que no existe un numerus clausus para la clasificación
de los mismos, ya que la categorización y creación de nuevas formas
contractuales que se amolden a las necesidades del cambiante mercado
informático, pueden seguir multiplicándose, lo que viene sucediendo en la
práctica en los últimos años.

Una clasificación un poco más amplia que se ha dado es la siguiente:

1. Contratación del "hardware"
2. Contratación del "software"
3. Contratación de datos
4. Contratación de servicios
5. Contratos complejos

1.7.1 CONTRATO DEL HARDWARE

Primeramente es de gran importancia definir hardware, siendo este el

“elemento o soporte físico o material que son la herramientas o máquinas,
como la consola, el monitor o pantalla, drive, etc” 3 a lo cuál es de gran
importancia recalcar, que aparte de lo antes indicado, el hardware, viene
siendo cualquier artefacto periférico que pueda interconectarse con el
ordenador o computador principal o el CPU, siendo estos sistemas u objetos
periféricos con la necesidad y la utilidad de introducir información (input) o
para sacar información(output).
El contrato de Hardware es aquél contratos que tienen por objeto la provisión
de los componentes mecánicos del procesador electrónico, el cuál consta del

3 ? ?
Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 425.

8
CPU o unidad central de procesamiento y de una o más unidades periféricas.

1.7.2 CONTRATO DEL SOFTWARE

Primeramente es de gran importancia definir software, el “elemento o soporte

lógico e inmaterial que es aquello que no se ve, relacionado con el
funcionamiento del sistema, como los programas”. 4

En consecuencia de lo antes expuesto, podemos deducir que el Contrato de

Software o la Contratación de Software, va a ser aquel contrato que tiene
como objeto otorgar el uso o explotación de un “software” o programa de
computación u ordenador. Dicho uso o explotación puede ser exclusivo o
puede ser colectivo al ser dirigido no solo a una persona, sino que el uso o
explotación puede ser efectuado por una pluralidad de personas
simultáneamente.

El software se ha clasificado entre los bienes inmateriales, ya que no

concuerda con las características de ser un bien corporal o incorporal, ya que
al ser una creación de la mente y a la misma vez ser sujeto de aprehensión
corporal, queda en el medio de ambas categorizaciones, por lo que se le ha
dado la característica de ser inmaterial.

Para que un bien sea clasificado como inmaterial, debe cumplir con los
siguientes presupuestos:
• fruto o creación de la mente
• para que se haga perceptible para el mundo exterior es necesario
plasmarlo en un soporte.
• puede ser disfrutado simultáneamente por una pluralidad de personas.

[Link] CLASES DE CONTRATOS DE SOFTWARE

A - DESARROLLO DE SOFTWARE
4
Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 425.

9
 Se trata del caso en que una persona física, un colectivo o una empresa
crean un software específico, a medida, para otro.

B - LICENCIA DE USO

Es el contrato en virtud del cual el titular de los derechos de explotación de

un programa de ordenador autoriza a otro a utilizar el programa, conservando
el cedente la propiedad del mismo.

C - ADAPTACIÓN DE UN SOFTWARE PRODUCTO

Se trata de la contratación de una licencia de uso de un producto estándar

que habrá que adaptar a las necesidades del usuario.

D - "ESCROW" O GARANTÍA DE ACCESO AL CÓDIGO FUENTE

Son aquellos que tienen por objeto garantizar al usuario el acceso a un

programa fuente en el caso de que desaparezca la empresa titular de los
derechos de propiedad intelectual.

1.7.3 CONTRATO DE DATOS

Como hemos observado a lo largo del presente trabajo investigativo, los

contratos informáticos son aquellos en los cuáles el objeto es la transacción
comercial con bienes o servicios relacionados a soportes tecnológicos, por lo
que la información, hoy en día es de suma importancia, y el tema de la
información entra en nuestra investigación, debido a en los últimos años, se
ha venido almacenando y se conservando la información en soportes
tecnológicos, al ser estos más seguros, más cómodos y más duraderos que
otras clases de soporte como lo es el papel y otros.
La comercialización de las bases de datos es ya muy importante y la apertura
de esas autopistas de la información, de las que tanto se escribe, hará crecer
exponencialmente ese mercado.

10
La comercialización relacionada con la información contenida en bases de
datos, a dado paso a una necesaria protección jurídica de los derechos de
autor así como la protección a la intimidad de los titulares de la información de
las bases de datos nominativas.

A - DISTRIBUCIÓN DE LA INFORMACIÓN

El contrato de distribución, según PÁEZ MAÑA "consiste en la

comercialización de la base de datos, durante un cierto período de tiempo a
cambio de un precio, lo que origina la obligación por parte del titular de la base
de aportar los datos que deben hacerse accesibles a los futuros usuarios, en
una forma adecuada para su tratamiento por el equipo informático del
distribuidor, y ceder a este último, en exclusiva o compartidos con otros
distribuidores, los derechos de explotación que previamente haya adquirido por
cesión o transmisión de los autores de las obras primarias o secundarias (que
conforman dichos datos), y la recíproca obligación del distribuidor de facilitar,
para realizar la citada difusión y comercialización (por medio de las redes
telemáticas correspondientes) de los datos aportados por el primero, los
equipos informáticos, logicales y medios humanos necesarios para efectuar
dicha tarea, realizar las operaciones necesarias para la obtención de las
licencias administrativas pertinentes para actuar como distribuidor de la
información y contratar, con las compañías propietarias de las redes
telemáticas, el uso de las mismas."

B - SUMINISTRO DE INFORMACIÓN

Mediante este contrato el usuario puede acceder, siempre que lo precise, a

las bases de datos del distribuidor.

C - COMPRA DE INFORMACIÓN

11
 El amplio mercado existente, principalmente de bases de datos nominativas,
permite esta clase de contrato por el cual el titular propietario de una base de
datos vende a otro una copia de ésta con la posibilidad de que el adquiriente, a
su vez, pueda no sólo usarla sino mezclarla con otras propias para después
comerciar con ellas.

D - CESIÓN DE INFORMACIÓN

Es un caso parecido al anterior salvo que sólo se permite el uso por el

cesionario de la base sin que se le permita la transmisión posterior.

E - COMPRA DE ETIQUETAS

Viene siendo habitual en el mercado la compra de bases de datos

nominativas de direcciones ya impresas en etiquetas, no permitiéndose al
comprador la reproducción de las mismas y sí su empleo para envíos por
correo.

1.7.4 CONTRATO DE SERVICIOS

Servicios informáticos son todos aquéllos que sirven de apoyo y complemento

a la actividad informática en una relación de afinidad directa con ella.

La cantidad de Contratos de Servicios Informáticos son innumerables, sin

embargo algunos de los contratos de servicios informáticos más importantes
son los siguientes:

• Consultoría informática
• Auditoría informática
• Auditoría jurídica de los entornos informáticos
• Formación
• Seguridad informática
• Contratación de personal informático
• Instalación

12
 • Comunicaciones
• Seguros

1.7.5 CONTRATOS COMPLEJOS

Contratos complejos son todos aquéllos que contemplan los sistemas

informáticos como un todo incorporado al objeto del mismo, tanto el "hardware"
como el "software" y algunos servicios determinados.

[Link] TIPOS DE CONTRATOS COMPLEJOS

A - CONTRATO PARCIAL Y GLOBAL DE SERVICIOS INFORMÁTICOS

("OUTSOURCING")

"Outsourcing" se puede traducir como la externalización de determinadas áreas

funcionales, no sólo las informáticas de una empresa, cediendo su gestión a
sociedades de servicios externos.

En definitiva, es la subcontratación de todo o de parte del trabajo informático

mediante un contrato con una empresa externa que se integra en la estrategia
de la empresa y busca diseñar una solución a los problemas existentes.

B - CONTRATO DE RESPALDO ("BACK-UP")

Su finalidad es asegurar el mantenimiento de la actividad empresarial en el

caso de que circunstancias previstas pero inevitables impidan que siga
funcionando el sistema informático, poniendo a disposición de la empresa,
dentro de los límites del contrato, los medios informáticos para que pueda
seguir el proceso.

Viene a ser una medida de aseguramiento que, en algunas circunstancias,

como hemos visto anteriormente, se puede considerar como un contrato de
seguro.

13
C - CONTRATO DE LLAVE EN MANO ("TURN-KEY-PACKAGE")

En esta clase de contrato el proveedor se compromete a entregar el sistema

creado donde el cliente le indique y asume la responsabilidad total del diseño,
realización, pruebas, integración y adaptación al entorno informático del cliente
tanto lógico como físico.

D - CONTRATO DE SUMINISTRO DE ENERGÍA INFORMÁTICA

Como señala GETE-ALONSO y CALERA es "aquel contrato mediante el que

una parte- el suministrador- poseedor de una unidad central que permanece en
sus locales, pone a disposición del usuario la misma, lo que le permite el
acceso al "software", a cambio de un precio.

1.8 LA ENTREGA

La entrega en la clase de contrato en estudio, va más allá de la simple

tradición y de la entrega material, ya que para que la entrega se perfeccione,
se debe de dar “una conjunción armónica y en correcto funcionamiento de
todas las partes que lo integran” 5 por lo que la entrega se debe de considerar
la culminación de entrega de todos los elementos contratados, pero aún va
más allá de la entrega física, sino que incluye la puesta en funcionamiento y
en estado operativo de todo el sistema, posteriormente deberá de pasar
satisfactoriamente el test o prueba de aceptación del usuario en el que
manifestará su conformidad. Es muy importante comprender y tener presente
que el funcionamiento del sistema corresponde al menos de un 80% de
rendimiento.

Es de gran importancia el plazo de entrega, el cuál es el lapso de tiempo

durante el cuál el sistema será probado y comprobado su funcionamiento,
pasado ese lapso de entrega, se podrá tener por entregado.

La entrega es de gran importancia en esta clase de negocios jurídicos al igual

5
Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 428

14
que en cualquier otro negocio jurídico de otra especie, sin embargo hay que
distinguir el momento en que la entrega se ha completado, ya que es a partir
de este momento en que nacen las obligaciones de las partes en cuanto a
plazo de garantía, se torna exigible el pago y comienza a correr la
responsabilidad del dador del bien o servicio con respecto a vicios
redhibitorios.

2 - CONTRATOS POR MEDIOS INFORMATICOS O CONTRATACION

ELECTRÓNICA.

Es ahora de nuestro interés, proceder a definir que es la contratación

electrónica o por medios electrónicos, con el fin de tener una mayor claridad y
así poder distinguir y diferenciar una de la otra. Los contratos por medios
informáticos se pueden definir como aquél que, con independencia de cuál sea
su objeto, que puede también ser la informática aunque no necesariamente, se
realiza a través o con ayuda de medios electrónicos que no tienen por qué ser
siempre ordenadores, ya que pueden ser también otro medio electrónico como
aparatos de telemáticos. El autor Davora Rodríguez, ha definido los Contratos
Electrónicos o por medios informáticos como “aquellos que se realizan
mediante la utilización de algún elemento electrónico, cuando este tiene o
puede tener, una incidencia real y directa sobre la formación de la voluntad o el
desarrollo o interpretación futura del acuerdo”. 6

Otra definición muy parecida a la anterior, que contiene ciertas variantes es la

siguiente: Contratación Electrónica son actos jurídicos bilaterales o
convenciones que tienen por objeto crear, modificar o extinguir derechos (y su
correlativa obligación) y que se celebran a través de medios de comunicación
y/o de medios informáticos.

Se ha discutido si los contratos por medios electrónicos es un contrato entre

presentes o ausentes. La contratación o contratos entre presentes, se conocen
como aquél acto jurídico celebrado entre dos o más partes que se encuentran

6
Davora Rodríguez Miguel Angel. Manual de Derecho Informático. Pamplona 1997.

15
en un mismo lugar y tiempo y la aceptación puede ser conocida por la
contraparte inmediatamente después de ser emitida.

La regla general en esta clase de contratación es que el acto jurídico se realiza

entre ausentes, teoría la cuál nos parece muy acertada, sin embargo hay
criterios que dicen que existen excepciones, que las partes pueden estar
presentes y citan como ejemplos la videoconferencia o telefonía de voz por
medio IP, teoría con la cual no estamos de acuerdo, debido a que es
totalmente válido que el contrato se está realizando en lo que se denomina
tiempo real, por tanto el segundo supuesto del contrato entre presentes, si se
hace presente, ya que la contraparte conoce de la aceptación de forma
inmediata una vez manifestada este, sin embargo el primer elemento no se
estaría dando, ya que ambas partes no se encuentran en el mismo lugar.

Esta clase de contratos, se puede dividir en dos clases: interpretados en el

sentido amplio y en el sentido estricto.

La clasificación de los contratos electrónicos en su sentido amplio, son todos

aquellos contratos que han sido celebrados por medios electrónicos o
telemáticos, mientras que la clasificación de los contratos en el sentido estricto,
hace referencia a todos los contratos celebrados mediante el EDI (Electronic
Data Interexchange) lo cuál es un diálogo entre computadoras u ordenadores.
La comisión Europea lo ha definido como la “transferencia electrónica de
ordenador a ordenador de datos comerciales y administrativos que estructuran
un mensaje EDI con arreglo a una norma acordada” y una “serie de segmentos
estructurados con arreglo a una norma aceptada, preparados de forma legible
por ordenador y capaz de ser procesado automáticamente y sin
ambigüedades”.
En las culturas con carácter romanístico como el nuestro, se ha hecho la
pregunta de si se pueden celebrar toda clase de contratos, sin hacer distinción
de si estos son contratos consensuales, reales y solemnes. La respuesta a esta
pregunta sería que únicamente los contratos consensuales pueden ser
celebrados a través de medios informáticos, ya que no es concebible que se

16
celebre un contrato solemne que carezca de las solemnidades que le dan
validez.

En esta modalidad contractual, la voluntad puede ser manifestada válidamente

a través de los medios informáticos, esta voluntad y el consentimiento, puede
ser manejado incluso electrónicamente, previa aceptación de la parte al haber
este programando el computador para que dado ciertos supuestos de una
oferta o una aceptación a un acto jurídico. Así por ejemplo, una computadora
puede programarse para que antes que se agoten ciertos productos, emita una
orden de pedido al computador de los distribuidores siempre que se mantenga
cierto precio, la inflación tenga determinada variación, etc.. Se habla de
voluntad potencial, ya que la voluntad se encuentra latente, se ha expresado
con anterioridad y se exterioriza cuando se cumplen determinados requisitos.

Los contratos por medios informáticos, suponen una problemática en ciertos

aspectos de su conformación, estos se dan especialmente por lo nuevos que
son estos contratos, por lo que se espera que conforme se desarrollen dichos
contratos, estos problemas se vayan resolviendo.

La principal problemática de esta clase de contratos es primeramente el

acuerdo previo que constituye un verdadero contrato normativo de los posibles
contratos para la utilización de medios electrónicos en los futuros contratos, en
segunda instancia tenemos la problemática de considerar la equivalencia del
mensaje a la forma escrita, texto original y los medios de prueba tradicional,
seguidamente tenemos la identificación de los contratantes y su capacidad y
legitimación, el cuál se ha propuesto ser resuelto por medio de passwords o
claves de acceso, así como otros medios digitales y electrónicos, con lectores
oculares, lectores dactilares, reconocimiento de voz y hasta con lo último en

esta clase de contratos como lo es la firma digita, y finalmente tenemos el

problema de la autenticidad y seguridad de los mensajes, ya que los usuarios
pueden incurrir en errores o cometer fraudes mediante estos contratos.

2.1 FORMACION DEL CONSENTIMIENTO

17
Para que nazca un contrato es necesario que se perfeccione y ello se produce
una vez que concuerdan la oferta y la aceptación.

La oferta se define como manifestación unilateral de voluntad en virtud de la

cual se propone la celebración de un contrato a una o más partes y la
aceptación consiste en la manifestación unilateral de voluntad en virtud de la
cual se expresa la aquiescencia a una oferta.

La oferta debe de ser completa, o sea que solo baste la aceptación para que
nazca el consentimiento, y además debe de ser pura y simple, o sea esta no
puede ser modificada.

La modificación de la oferta, obstaculiza e impide el nacimiento del

consentimiento, sin embargo algunas legislaciones permiten que se alteren
elementos no esenciales.

2.2 OFERTA ELECTRONICA

Es aquella declaración unilateral de voluntad que una persona realiza a través

de medios de comunicación y/o medios informáticos invitando a otra persona a
la celebración de una convención que quedará perfecta con la sola aceptación
de esta, la cuál puede ser realizada en forma verbal, por escrito, en forma
expresa o tácita.

2.2.1 CLASIFICACION DE LAS OFERTAS ELECTRONICAS

[Link] VIA E-MAIL

[Link] ON LINE
[Link] PERSONA DETERMINADA

18
[Link] PERSONA INDETERMINADA

Con relación a las ofertas a personas indeterminadas pueden ser expresas o

tácitas y un ejemplo de oferta tácita a persona indeterminada, lo constituye la
exhibición de mercaderías a precio fijo, la prestación de servicios conforme a
una tarifa

2.3 ACEPTACION ELECTRONICA

Es aquella declaración unilateral de voluntad que una persona realiza a través

de medios de comunicación y/o medios informáticos manifestando su
conformidad a una propuesta recibida por ella, dicha aceptación puede ser
expresa o tácita, pura y simple y condicional.

La aceptación pura y simple es aquella en se demuestra total concordancia con

la oferta realizada. En cambio, la aceptación condicional se emite con reservas
modificando los términos de la oferta.

2.3.1 REQUISITOS DE LA ACEPTACION

a. - La aceptación debe darse mientras la oferta este vigente;

b. - La aceptación debe ser oportuna.
c. - La aceptación debe ser pura y simple.

2.3.2 LA ACEPTACION DEBE DE DARSE MIENTRAS LA OFERTA ESTE

VIGENTE

La oferta se mantiene vigente mientras no se den ninguna de las dos

circunstancias que se presentan a continuación:

19
[Link] RETRACTACION

El oferente puede retirar la oferta en cualquier momento, siempre y cuando

esta no se haya aceptado por la contraparte.

En las ofertas por sitios web u online, la retractación es muy difícil de concebir,
ya que la oferta se mantiene latente durante el tiempo que se encuentre
disponible el sitio o página web que la contiene, siendo el cliente el que acepta
la oferta en el momento en que ingresa y manifiesta su aceptación, por lo que
la única forma de concebir la retractación sería en el momento en que la página
web que la contiene es retirada del servidor que la almacena, sin embargo al
ser la oferta dirigida a persona indeterminada, mientras que el cliente ingresa a
la dirección electrónica que contiene la oferta, este tendrá la potestad de
aceptarla.

Otra forma de ver la retractación en esta clase de contrato por medios

informáticos, sería que el cliente previamente ha tenido acceso a la oferta y
posteriormente al momento de decidir su acepta o no, la oferta ya ha sido
retirada del servidor que contiene la información y por ende la oferta quedaría
offline.

Una vez que la oferta a sido aceptada, el oferente tiene la posibilidad de

cumplir el contrato pactado, o en su defecto, al retractarse deberá de cubrir los
daños y perjuicios causados al aceptante.

[Link] CADUCIDAD

Se define como la pérdida de vigencia de la oferta con ocasión de la muerte o

incapacidad legal de una persona.

20
En la contratación por medios electrónicos, difícilmente se puede dar la muerte
de la persona, ya que la gran mayoría de personas que ofertan en los medios
informáticos son personas jurídicas, por lo que la pérdida de la vigencia no
aplicaría en ese caso, ya que la muerte hace referencia a personas naturales,
sin embargo se podría entonces hablar de la pérdida de la capacidad jurídica
de una persona jurídica, debido a la extinción de esta.

2.3.3 LA ACEPTACION DEBE DE SER OPORTUNA

Para que la aceptación se de oportunamente debe de darse dentro del plazo

legal o dentro del plazo voluntario.

[Link] PLAZO LEGAL

Es de gran importancia hacer la distinción que se dan referente a la aceptación

en el caso de ser verbal o escrita la oferta. De ser verbal la oferta, la aceptación
debe de darse en el momento de ser conocida. De ser escrita la oferta, debe de
distinguirse a la persona a la que esta va dirigida y si esta se encuentra
presente o no.

En algunas legislaciones, se da la distinción de la característica antes indicada

con respecto a si la persona se encuentra presente o no en el momento de
formular la oferta por escrito, sin embargo en materia de contratación
electrónica no se puede habla del plazo legal, ya que por ejemplo en las ofertas
online, es el aceptante el que llega a la oferta, por lo que además la oferta se
encuentra vigente mientras se encuentre disponible a los usuarios de interner o
sea online, por lo que es ilusorio pensar que esa oferta tenga un plazo legal
determinado como lo existe en algunas legislaciones de veinticuatro o cuarenta
y ocho horas después de haber sido realizada la oferta, de igual manera
sucede en las ofertas realizadas por medio de correo electrónico, existen dos
hipótesis, la primera dice que la oferta se tiene por hecha desde el momento en
que esta llega a la casilla de correo electrónico, mientras que la segunda dice
que la oferta se tiene por recibida desde le momento en que la oferta es
descargada en el computador, en otro orden de ideas, desde el momento en

21
que el usuario accede a su casillero de correo electrónico y abre el mensaje
electrónico que contiene la oferta, la cuál es muy aceptada, ya que no todas las
personas tienen la costumbre, el tiempo, los medios para revisar su correo
electrónico a diario.

[Link] PLAZO VOLUNTARIO

Es el plazo establecido por el oferente.

2.3.4 LA ACEPTACION DEBE DE SER PURA Y SIMPLE

La aceptación debe de ser pura y simple al igual que la oferta, en materia de

aceptación, pura y simple se refiere a que no exista ninguna modificación a la
oferta.

2.4 MOMENTO Y LUGAR EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO

Es importante establecer el momento en que se forma el consentimiento para

determinar entre otras:
1. - Las condiciones de validez de un contrato.
2. - La ley aplicable en caso de algún cambio de legislación.
3. - Los cómputos de plazos de algunas prescripciones, etc.

A su vez, es importante precisar el lugar en que se forma el consentimiento

porque:
1. - Fija la competencia de los tribunales de Justicia.
2. - La voluntad de las partes se interpretará de acuerdo a los usos y
costumbres del lugar.

CONCLUSION

Con el presente trabajo, primeramente hemos logrado discernir la diferencia

que existe entre las dos clases de contratos sobre los cuales hemos
desarrollado el presente trabajo investigativo.

22
Básicamente la distinción entre ambos contratos son el objeto y el medio, ya
que en el Contrato Informático el objeto va a ser siempre un objeto o un
servicio informático, como ya se vio pueden ser de diferentes formas, mientras
que en el Contrato por medio Informático o el Contrato Electrónico el objeto es
cualquier bien o servicio, pero a diferencia del primero, en este contrato la
diferencia o talvez la novedad es el medio por el cuál se realiza que sería un
elemento electrónico, por lo que sería totalmente posible un Contrato
Electrónico que a la vez sea un Contrato Informático, el cuál sería contratar,
(adquirir, arrendar, contrato de leasing) un bien o servicio perteneciente o
relacionado con la informática mediante un medio informático, a manera de
ejemplo con el fin de ilustrar la anterior afirmación, sería comprar una “Laptop”
o Computadora Portátil, mediante otro computador por medio del Internet.

Finalmente es de gran importancia señalar que ambas clases de contratos son

de gran importancia, en especial los Contratos Electrónico o por Medios
Informáticos, ya que por la comodidad y ahorro de tiempo que estos ofrecen,
aumentarán en gran medida en los próximos años, conforme los usuarios se
empiecen a acostumbrar y a tomar confianza con esta modalidad de
contratación, tendremos un incremento de los mismos, por tanto es de gran
importancia solucionar los problemas que estos contratos presentan y estar
preparados con los problemas que haya que enfrentar en el futuro, lo cuál es
de esperar conforme el uso de estos aumente.

BIBLIOGRAFIA

Juan Manuel Farina. Contratos Comerciales Modernos. Pág. 425.

23
Davora Rodríguez Miguel Ángel. Manual de Derecho Informático. Pamplona
1997.

Contratación Contemporánea. Contratos Modernos. Derechos del Consumidor.

Editorial Temis. Bogotá Colombia. 2001. Pág. 13.

Contratos Electrónicos y Defensa del Consumidor. Pinocher Olave Ruperto.

Pág. 306

Carlos Ghersi. Contratos Civiles y Comerciales.

24
 UNIVERSIDAD LATINOAMERICANA DE
CIENCIA Y TECNOLOGIA
ULACIT
ESCUELA DE DERECHO

CONTRATACION PRIVADA INTERNACIONAL

TRABAJO DE INVESTIGACION

CONTRATOS INFORMATICOS Y
CONTRATOS POR MEDIOS INFORMATICOS

ESTUDIANTES: ALONSO GALLARDO

JAQUELINE THORNE
PROFESOR: LIC. FABIO JIMENEZ VARGAS

SAN JOSÉ, 29 DE JUNIO DEL 2005

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