JUZGADO PENAL MUNICIPAL (REPARTO)
E. S. D.
REFERENCIA: ACCIÓN DE TUTELA
ACCIONANTE: XXX XXXXXX XXXXXX XXXXX
CEDULA: [Link] DE SAN ANDRES
CONTRA: CAPRECOM EPS-S
Yo, XXX XXXXXX XXXXXX XXXXX, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta
ciudad, identificada con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen
con mi firma, actuando en nombre propio, ante usted respetuosamente acudo para promover
Acción de Tutela, en contra de CAPRECOM EPS-S, de conformidad con el artículo 86 de la
Constitución Política y el decreto reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me
conceda la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, artículo 11
C.P.; A la Salud, artículo 49 C.P.; A la Seguridad Social, artículo 48 C.P, a la Igualdad y a la
Dignidad Humana, artículo 1 y SS de la C.P, los cuales considero vulnerados y/o
amenazados por la entidad accionada.
MEDIDA PROVISIONAL Y URGENTE
De manera atenta le solicito Señor Juez fallar con una medida precautelatoria, y se le ordene
a CAPRECOM EPS-S, que en un término no superior a 48 horas se me autoricen y entreguen
los VIATICOS TRANSPORTES Y HOSPEDAJE EN LA CIUDAD DE BOGOTA, DURANTE MI
TRATAMIENTO DESDE LA CIUDAD DE SAN ANDRES ISLA A BOGOTA Y REGRESO, para
mí y un acompañante, los cuales necesito para tener acceso a mis controles médicos contra
la enfermedad que padezco CANCER DE MAMA Y PULMON, para mis controles necesarios que
requiero urgentemente para salvaguardar mi derecho a la vida y la salud, esta petición la
presento teniendo en cuenta lo contemplado en el Artículo 7 del Decreto 2591 del 91 y
teniendo en cuenta mi estado de salud, ya que si CAPRECOM EPS-S, no me autoriza los
viáticos a mí y a un acompañante mi salud, calidad y cantidad de vida se disminuyen
DECLARACIONES
1. Ordenar A CAPRECOM EPS-S, y/o quien corresponda que en el término de 48 horas:
disponga todo lo necesario para la autorización y entrega de los VIATICOS
TRANSPORTES Y HOSPEDAJE EN LA CIUDAD DE BOGOTA a fin de recibir
tratamiento en el INSTITUTO NACIONAL DE CANCEROLOGIA, a fin de tener un
tratamiento eficaz y efectivo contra la enfermedades que padezco CANCER DE MAMA
Y PULMON.
2. Así mismo Ordenar A CAPRECOM EPS-S, que en el término de 48 horas, autorice los
TRANSPORTES, DESDE LA CIUDAD DE SAN ANDRES A BOGOTA Y REGRESO,
para mí y un acompañante, los cuales necesito para tener acceso a mis controles
médicos y tratamiento efectivo contra la enfermedad que padezco CANCER DE MAMA
Y PULMON.
2. Prevenir A CAPRECOM EPS-S y/o a quien corresponda para que en ningún caso
vuelva a incurrir en las acciones que dieron mérito a iniciar esta tutela, si lo hace será
sancionado conforme lo dispone el artículo 52 del Decreto 2591/91.
HECHOS
1. Me encuentro afiliado al sistema nacional de seguridad social en salud, en el régimen
subsidiado y la entidad que se encarga de administrar mis recursos de salud es la
CAPRECOM EPS-S.
2. Tengo 34 años de edad y mis diagnósticos son CANCER DE MAMA Y PULMON, estas
enfermedades catastróficas, requieren de atención inmediata y continua.
3. El CÁNCER DE MAMA es una proliferación maligna de las células epiteliales que
revisten los conductos o lobulillos de la mama. Es una enfermedad clonal; donde una
célula individual producto de una serie de mutaciones somáticas o de línea germinal
adquiere la capacidad de dividirse sin control ni orden, haciendo que se reproduzca
hasta formar un tumor. El tumor resultante, que comienza como anomalía leve, pasa
a ser grave, invade tejidos vecinos y, finalmente, se propaga a otras partes del
cuerpo.,
4. El cáncer de pulmón es un conjunto de enfermedades resultantes del crecimiento
maligno de células del tracto respiratorio, en particular del tejidopulmonar, y uno de
los tipos de cáncer más frecuentes a nivel mundial. 1 El cáncer de pulmón suele
originarse a partir de células epiteliales, y puede derivar en metástasis e infiltración a
otros tejidos del cuerpo. Se excluye del cáncer de pulmón aquellas neoplasias que
hacen metástasis en el pulmón provenientes de tumores de otras partes del cuerpo.
5. Estoy siendo tratada en el la ciudad de Bogotá en el INSTITUTO NACIONAL DE
CANCEROLOGIA, con el Dr. Carlos Antonio Bonilla, Médico oncólogo, quien me está
tratando con quimioterapias y exámenes constantes.
6. Los ciclos de quimioterapia son los días lunes cada quince días, igualmente cita de
control los viernes y exámenes permanezco por lo de mi tratamiento en el INSTITUTO
NACIONAL DE CANCEROLOGIA de Bogotá.
7. Adicional a esto debo presentar y solicitar las autorizaciones en la EPS CAPRECOM
para que me las genere.
8. Me estaba quedando en un albergue cerca del Instituto nacional de cancerología, el cual
se acabó y una señora me está colaborando provisionalmente.
9. En este momento no cuento con recursos económicos producto de la enfermedad no trabajo y
no puedo costear los viáticos trasportes y Hospedaje en la ciudad de Bogotá, mi mama y
algunos amigos me han dado ayudas para recibir mis tratamientos médicos en el Instituto
Nacional de Cancerología, donde llevo mi tratamiento.
10. Le he solicitado a la EPS los Viáticos transportes tiquete aéreos de San Andrés a Bogotá y
viceversa así como el Hospedaje en la ciudad pero la EPS siempre me lo ha negado.
11. Señor juez le pido tener en cuenta como agente oficioso a mi señora madre MARIA ESPINOSA
identificada con la cedula de ciudadanía 23.247.793 de san Andrés, ante la imposibilidad física
de presentarla personalmente pues me encuentro en la ciudad de Bogotá y el paro judicial de
los juzgados en la ciudad de Bogotá, para que reciba toda la información se pueda notificar y
reciba la información.
12. La presente acción de tutela la envió por correo para que mi señora madre la presente
directamente en san Andrés.
13. Señor Juez es de anotar que la EPS-S está en la obligación de salvaguardar la calidad y
cantidad de vida de sus afiliados y no entiendo como pretende que llegue a una ciudad
donde no conozco a nadie y asista solo a todos los tratamientos sin tener en cuenta que
según lo informado por el médico requiero compañía permanente.
14. La ley 100 del 93, es clara cuando afirma que las entidades de salud pueden
autorizar medicamentos y procedimientos que estén fuera del POS, también la corte
constitucional en repetidos fallos de tutela se ha pronunciado frente a la entrega de
medicamentos y procedimientos que no se encuentran en el plan obligatorio de salud,
ha dicho la corte que es obligación de las entidades de salud, realizar todo lo que
este a su alcance para salvaguardar la salud y la vida del usuario, que el usuario no
solamente tiene derecho a la vida y la salud, sino a una vida con calidad y dignidad,
el no autorizarle los viáticos a un acompañante que requiero de carácter urgente, me
vulnera mi derecho a la vida, pues se me está negando la oportunidad de poder
obtener un tratamiento eficaz.
15. Sin mencionar Señor Juez que si no autorizan los viáticos debo suspender mi
tratamiento ya que no puedo seguir estando solo en una ciudad donde no conozco a
nadie, pro tampoco tengo los recursos para cubrir la estancia, alimentación y
transporte de un acompañante, por lo cual mi estado de salud puede deteriorarse aún
más ya que no voy a poder continuar con el servicio médico.
16. Es importante resaltar que el servicio de transporte o traslado de pacientes se
encuentra incluido en el Plan Obligatorio de Salud, conforme a los artículos 33 y 34
del Acuerdo 008 de 2009 de la Comisión de Regulación en Salud que rige a partir de
tal fecha; tanto para el régimen contributivo como para el régimen subsidiado.
17. Bajo la gravedad de juramento manifiesto que soy una persona de escasos recursos
económicos, no tengo la forma de pagar todos los viáticos (TRANSPORTE, Y
HOSPEDAJE) para mí y mucho menos un acompañante, le ruego Señor Juez, fallar
esta tutela con una medida precautelatoria en la cual se tenga en cuenta lo contemplado
en la ley, 388 de junio 20 de 2005, en la cual se sanciona a las entidades de salud que
se nieguen a atender a personas que viven con enfermedades de alto costo como es el
cáncer.
JURISPRUDENCIA QUE RESPALDA MI SOLICITUD
Sentencia 760
[Link]. El transporte y la estadía como medio para acceder a un servicio .
Si bien el transporte y hospedaje del paciente no son servicios médicos, en ciertos eventos el
acceso al servicio de salud depende de que al paciente le sean financiados los gastos de
desplazamiento y estadía en el lugar donde se le pueda prestar atención médica.
La jurisprudencia constitucional, fundándose en la regulación, 1 ha señalado en varias
ocasiones que toda persona tiene derecho a acceder a los servicios de salud que requiera, lo
cual puede implicar tener derecho a los medios de transporte y gastos de estadía para poder
recibir la atención requerida. Así, por ejemplo, ha señalado que la obligación de asumir el
transporte de una persona se trasladada a las entidades promotoras únicamente en los
eventos concretos donde se acredite que “(i) ni el paciente ni sus familiares cercanos tienen
los recursos económicos suficientes para pagar el valor del traslado y (ii) de no efectuarse la
remisión se pone en riesgo la vida, la integridad física o el estado de salud del usuario .2”3 La
jurisprudencia constitucional ha reconocido el derecho a acceder al transporte necesario para
acceder al servicio de salud requerido, e incluso a la manutención cuando el desplazamiento
es a un domicilio diferente al de la residencia del paciente, si se carece de la capacidad
económica para asumir tales costos. 4
Pero no sólo se ha garantizado el derecho al transporte y a otros costos que supone el
desplazamiento a otro lugar distinto a aquel de residencia, para acceder a un servicio de
salud requerido. También se ha garantizado la posibilidad de que se brinden los medios de
transporte y traslado a un acompañante cuando este es necesario. La regla jurisprudencial
aplicable para la procedencia del amparo constitucional respecto a la financiación del traslado
del acompañante ha sido definida en los siguientes términos, “(i) e l paciente sea totalmente
dependiente de un tercero para su desplazamiento, (ii) requiera atención permanente para
garantizar su integridad física y el ejercicio adecuado de sus labores cotidianas y (iii) ni él ni
su núcleo familiar cuenten con los recursos suficientes para financiar el traslado .”5
Así pues, toda persona tiene derecho a que se remuevan las barreras y obstáculos que
impidan a una persona acceder a los servicios de salud que requiere con necesidad, cuando
éstas implican el desplazamiento a un lugar distinto al de residencia, debido a que en su
territorio no existen instituciones en capacidad de prestarlo, y la persona no puede asumir los
1 En la sentencia T-350 de 2003 (MP Jaime Córdoba Triviño), una de las principales
decisiones dentro de esta línea jurisprudencial, se fundó en el artículo 2º de la Resolución No.
5261 de 1994 del Ministerio de Salud ( Manual de actividades, intervenciones y
procedimientos del Plan Obligatorio del Sistema de Salud en el Sistema General de
Seguridad Social en Salud), en tanto señala que ‘cuando en el municipio de residencia del
paciente no se cuente con algún servicio requerido, éste podrá ser remitido al municipio mas
cercano que cuente con el (sic). Los gastos de desplazamiento generados en las remisiones
serán de responsabilidad del paciente, salvo en los casos de urgencia debidamente
certificada o en los pacientes internados que requieran atención complementaria. (…)’.
2 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia T-900/02 M.P. Alfredo Beltrán Sierra. En esta decisión,
se analizaron algunos casos, donde los usuarios, al ser remitidos a lugares distintos al de su
residencia para la práctica de distintos procedimientos médicos, pretendían que las
respectivas EPS asumieran el valor de su transporte, solicitud que fue desestimada por la
Corte ante la falta de concurrencia de los requisitos de incapacidad económica del paciente y
su familia y conexidad entre el tratamiento y la vida e integridad física del mismo. Esta regla
jurisprudencial también fue utilizada en un caso similar contenido en la Sentencia T-1079/01
M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
3 Corte Constitucional, sentencia T-197 de 2003 (MP Jaime Córdoba Triviño).
4 En la sentencia T-975 de 2006 (MP Humberto Antonio Sierra Porto) la Corte ordenó a una
EPS (SaludCoop), entre otras cosas, que autorizará los gastos de transporte y manutención
en Bogotá que necesitara una persona residente en Chinchiná, Caldas, para poder recibir un
transplante de riñón. La Corte contempló la eventualidad de que la persona requiriera ir con
un acompañante.
5 Corte Constitucional, sentencia T-350 de 2003 (MP Jaime Córdoba Triviño). Esta decisión
ha sido reiterada por la Corte en varias ocasiones; entre otras, en las sentencias T-962 de
2005 (MP Marco Gerardo Monroy Cabra) y T-459 de 2007 (MP Marco Gerardo Monroy
Cabra).
costos de dicho traslado.6 También, como se indicó, tiene derecho a que se costee el traslado
de un acompañante, si su presencia y soporte se requiere para poder acceder al servicio de
salud.
FALLOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
EL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN COLOMBIA
Breve explicación:
La ley 100 de 1993 reorganizó el sistema de seguridad social en salud y estableció 3 “puertas
de acceso o entrada” al mismo, así:
1. Para las personas nacionales o extranjeras residentes en Colombia vinculadas con
contrato de trabajo, o los y las funcionarios públicos, o quienes son pensionados, o
personas independientes que reciben renta o son propietarios de empresas y cotizan
el 12% de sus ingresos. Estas personas están ubicadas dentro del REGIMEN
CONTRIBUTIVO.
2. Para quienes no tienen trabajo calificados como población pobre o vulnerable que no
tienen recursos para pagar aportes al sistema de seguridad social o personas que
trabajando en forma independiente reciben dineros por cantidades inferiores a 2
salarios mínimos. Estas personas están ubicadas dentro del RÉGIMEN
SUBSIDIADO ya que los dineros los recoge El Estado y paga por ellas la cotización
mensual a una ARS (Administradora del Régimen Subsidiado) o ESE (Empresa
Social del Estado – antiguamente conocidos como hospitales del municipio o del
departamento) o a una ESS (Empresa Solidaria de Salud. Estas personas han sido
encuestadas a través de la encuesta del Sistema de Selección de Beneficiarios de
Programas Sociales SISBEN.
3. Las personas que no tienen capacidad de pago, es decir, que no pueden estar en el
régimen contributivo, pero tampoco han sido incluidas dentro del Régimen
Subsidiado, pero que tampoco tienen dinero para pagar de su cuenta los servicios de
salud. A ellas se les ha denominado VINCULADAS (aunque realmente son las más
desvinculadas del sistema). La ley ordenó que los servicios se les prestaría a través
de la Red Adscrita (es decir las ESE – empresas sociales del Estado) o la Red NO
Adscrita, es decir aquellas instituciones privadas con las cuales El Estado realiza
contratos para la atención de sus pacientes. (art. 5 decreto 1919/94). Este tercer
grupo de personas será transitorio, mientras se logra la vinculación al régimen
subsidiado.
6 Recientemente, siguiendo la línea jurisprudencial citada, en la sentencia T-814 de 2006 (MP
Marco Gerardo Monroy Cabra) la Corte resolvió ordenar a la EPS demandada (Seccional
Cauca del Seguro Social, ARP) que garantizara la estadía y lo necesario para que el
accionante [persona en clara situación de vulnerabilidad] fuera trasladado, junto con un
acompañante, a la ciudad de Bogotá, a fin de que le practicaran los controles médicos y
exámenes que requería.
QUE ESTABLECIÓ LA LEY 100 CON RELACIÓN AL REGIMEN SUBSIDIADO -
normatividad
DE LOS AFILIADOS AL SISTEMA
ARTICULO 157. TIPOS DE PARTICIPANTES EN EL SISTEMA GENERAL DE
SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD. A partir de la sanción de la presente Ley, todo
colombiano participar en el servicio público esencial de salud que permite el Sistema
General de Seguridad Social en Salud. Unos lo harán en su condición de afiliados al
régimen contributivo o subsidiado y otros lo harán en forma temporal como participantes
vinculados.
A. Afiliados al Sistema de Seguridad Social.
Existen dos tipos de afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud:
1. Los afiliados al Sistema mediante el régimen contributivo son las personas vinculadas a
través de contrato de trabajo, los servidores públicos, los pensionados y jubilados y los
trabajadores independientes con capacidad de pago. Estas personas deberán afiliarse al
Sistema mediante las normas del régimen contributivo de que trata el capítulo I del título III
de la presente Ley.
2. Los afiliados al Sistema mediante el régimen subsidiado de que trata el Artículo 211 de
la presente Ley son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de la
cotización. Serán subsidiadas en el Sistema General de Seguridad Social en Salud la
población más pobre y vulnerable del país en las áreas rural y urbana. Tendrán particular
importancia, dentro de este grupo, personas tales como las madres durante el embarazo,
parto y posparto y periodo de lactancia, las madres comunitarias, las mujeres cabeza de
familia, los niños menores de un año, los menores en situación irregular, los enfermos de
Hansen, las personas mayores de 65 años, los discapacitados, los campesinos, las
comunidades indígenas, los trabajadores y profesionales independientes, artistas y
deportistas, toreros y sus subalternos, periodistas independientes, maestros de obra de
construcción, albañiles, taxistas, electricistas, desempleados y demás personas sin
capacidad de pago.
B. Personas vinculadas al Sistema.
Los participantes vinculados son aquellas personas que por motivos de incapacidad de pago
y mientras logran ser beneficiarios del régimen subsidiado tendrán derecho a los servicios de
atención de salud que prestan las instituciones públicas y aquellas privadas que tengan
contrato con el Estado.
A partir del año 2.000, todo colombiano deber estar vinculado al Sistema a través de los
regímenes contributivo o subsidiado, en donde progresivamente se unificarán los planes
de salud para que todos los habitantes del territorio nacional reciban el Plan Obligatorio de
Salud de que habla el artículo 162.
Decreto 1283/96 sobre el funcionamiento del FOSYGA
ARTICULO 23. RECURSOS ESPECIALES. A la subcuenta de solidaridad ingresarán los
recursos provenientes del impuesto social a las armas, definido en el artículo 224 de la Ley
100 de 1993. Con ellos, se formar un fondo para financiar la atención de eventos de
trauma mayor ocasionados por Potencia, de la población afiliada al régimen subsidiario en
los eventos no cubiertos por el POS-S y de aquella vinculada al sistema.
Una vez la totalidad de esta población se afile efectivamente al sistema de seguridad
social en salud y el POS-S se iguale al POS del régimen contributivo, estos recursos se
destinarán a financiar la UPC establecida para el régimen subsidiario.
Estos recursos serán recaudados por INDUMIL y deberán girarse dentro de los primeros
quince días calendario del mes siguiente, al FOSYGA, subcuenta de solidaridad.
El Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, definir las prioridades para la
asignación de los recursos provenientes del impuesto a las armas. Estos recursos se
girarán previa contratación del Ministerio de Salud con las instituciones prestadoras de
servicios de salud.
PARÁGRAFO. Estos recursos únicamente podrán ser complementarios de los recursos
que deben aportar las entidades territoriales para la financiación de las instituciones de
salud que atiendan estos eventos.
Decreto 806/98
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 1o. Objeto y ámbito de aplicación. El presente decreto tiene por objeto reglamentar
la Seguridad Social en Salud, en todo el territorio nacional, tanto como servicio público
esencial como servicio de interés público a cargo de particulares o del propio Estado, el
tipo de participantes del Sistema, la afiliación al Régimen de Seguridad Social en Salud y
los derechos de los afiliados.
En consecuencia, obliga a todas las entidades públicas, privadas, mixtas o de economía
solidaria debidamente autorizadas para participar en el Sistema General de Seguridad
Social en Salud garantizando la prestación o prestando uno o varios de los beneficios de
que trata el presente decreto, así como a la población afiliada y vinculada al Sistema.
CAPITULO II
BENEFICIOS DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD COMO SERVICIO
PÚBLICO ESENCIAL
Artículo 2o.- Definición. En desarrollo de los artículos 48 y 49 de la Constitución Política, el
Estado garantiza el acceso a los servicios de salud y regula el conjunto de beneficios a
que tienen derecho los afiliados como servicio público esencial, con el propósito de
mantener o recuperar su salud y evitar el menoscabo de su capacidad económica derivada
de incapacidad temporal por enfermedad general y maternidad.
Al Estado le corresponde garantizar este conjunto de beneficios en forma directa o a través
de terceros con el objeto de proteger de manera efectiva el derecho a la salud. Estos se
agrupan en cinco tipos de planes diferentes a los cuales se accede dependiendo de la
forma de participación en el Sistema, esto es como afiliado cotizante, como afiliado
beneficiario, como afiliado subsidiado, o como vinculado al Sistema General de Seguridad
Social en Salud.
CAPITULO III
AFILIADOS DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD Y
AFILIACIÓN
Artículo 25o.- Afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud. Son afiliados al
Sistema General de Seguridad Social en Salud, todos los residentes en Colombia que se
encuentren afiliados al Régimen Contributivo o al Régimen Subsidiado y los vinculados
temporalmente según lo dispuesto en el presente Decreto.
La afiliación al Sistema General de Seguridad Social en Salud, es obligatoria y se
efectuará a través de los regímenes contributivo y subsidiado. Temporalmente, participará
dentro del sistema la población sin capacidad de pago que se encuentre vinculada al
sistema.
Parágrafo. En ningún caso podrá exigirse examen de ingreso para efectos de la afiliación
al sistema.
Artículo 32o.- Vinculados al Sistema. Serán vinculadas al Sistema General de Seguridad
Social en Salud las personas que no tienen capacidad de pago mientras se afilian al
Régimen Subsidiado.
Artículo 33o.- Beneficios de las personas vinculadas al Sistema. Mientras se garantiza la
afiliación a toda la población pobre y vulnerable al Régimen Subsidiado, las personas
vinculadas al Sistema General de Seguridad Social en Salud, tendrán acceso a los
servicios de salud que prestan las instituciones públicas y aquellas privadas que tengan
contrato con el Estado para el efecto, de conformidad con la capacidad de oferta de éstas
instituciones y de acuerdo con las normas sobre cuotas de recuperación vigentes.
Adicionalmente, tendrán derecho a los beneficios otorgados por concepto de accidente de
tránsito y eventos catastróficos de conformidad con las definiciones establecidas por el
Decreto 1283 de 1996 o las normas que lo adicionen o modifiquen.
COPAGOS Y CUOTAS MODERADORAS EN LA LEY 100
Los copagos, como su nombre lo indican con pagos compartidos que hacen las EPS, junto
con sus afiliados. Es decir, una parte la cancela la EPS y otra la persona afiliada.
La ley 100 los estableció para cuando la persona no ha cotizado al Sistema de Seguridad
Social en Salud 100 semanas.
Sin embargo el artículo 187 de la misma ley 100 estableció que “EN NINGÚN CASO
ESTOS PAGOS SE CONVERTIRÁN EN BARRERA DE ACCESO PARA LOS MAS
POBRES”
CAPRECOM EPS-S, tiene en cuenta la ley 100, pero solo en lo que le beneficia, es decir,
cobra el copago a la persona accionante, pero olvida por completo lo dispuesto en este
artículo.
LAS LEYES Y REGLAMENTOS QUE NIEGAN MEDICAMENTOS FRENTE A LA
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA PROCLAMADA EN 1991
Sobre este álgido tema de la legalidad para la entrega de medicinas y la prohibición de
entregar las que no estén en el formulario (o en el Plan Obligatorio de Salud POS) la Corte
mediante sentencia 271 del 23 de junio de 1995 magistrado ponente Dr. Alejandro Martínez
Caballero fue muy clara en manifestar:
“La Sala sabe que la negativa de la parte demandada se fundamenta en NORMAS
JURÍDICAS DE RANGO INFERIOR A LA CARTA que prohíben la entrega de
medicamentos por fuera de un catálogo oficialmente aprobado; no desconoce tampoco los
motivos de índole presupuestal que conducen a la elaboración de una lista restringida y
estricta, ni cuestiona los estudios científicos de diverso orden que sirven de pauta a su
elaboración, menos aún el rigor de quienes tienen a su cargo el proceso de selección; Sin
embargo, retomando el hilo de planteamientos antecedentes ratifica que él deber de atender
la salud y de conservar la vida del paciente es prioritario y cae en el vacío si se le niega la
posibilidad de disponer de todo el tratamiento prescrito por el médico; no debe perderse de
vista que la institución de seguridad social ha asumido un compromiso con la salud del
afiliado, entendida en este caso, como un derecho conexo a la vida y que la obligación de
proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita a eludir cualquier
interferencia sino que impone, además, “una función activa que busque preservarla usando
todos los medios institucionales y legales a su alcance” (Sentencia T-067 de 1994. M.P. Dr.
José Gregorio Hernández Galindo). Esa obligación es más exigente y seria en atención al
lugar que corresponde al objeto de protección en el sistema de valores que la Constitución
consagra, y la vida humana, tal como se anotó, es un valor supremo del ordenamiento
jurídico colombiano y el punto de partida de todos los Derechos. En la sentencia T-165 de
1995 la Corte expuso: “Siempre que la vida humana se vea afectada en su Núcleo esencial
mediante lesión o amenaza inminente y grave el Estado Social deberá proteger de
inmediato al Afectado, a quien le reconoce su dimensión inviolable. Así el orden jurídico total
se encuentra al servicio de la persona que es el fin del derecho” (M.P. Dr. Vladimiro Naranjo
Mesa)” (negrillas y mayúsculas no originales)
Más adelante se anotó:
“Es incuestionable que la administración está sujeta al principio de legalidad, pero la
prevalecía de los derechos fundamentales y la supremacía del texto constitucional que los
contiene y dispone su protección, sugiere, en el caso concreto la impostergable observancia
de la norma superior cuya aplicación no debe supeditarse a criterios que, al ser sopesados
frente a valores y derechos como los implicados en el presente asunto, no resisten
comparación alguna.”
DERECHOS VIOLADOS
De lo narrado se establece la violación a los siguientes Derechos Fundamentales
consagrados en la Constitución Política y en Tratados Internacionales que versan sobre
Derechos Humanos y que conforme lo ordena en art. 93 de nuestra Carta prevalecen sobre
el orden interno y que los derechos y deberes consagrados en nuestra Constitución deben
interpretarse conforme a los Tratados Internacionales ratificados por nuestro país.
PRIMERO: DERECHO A UN ADECUADO NIVEL DE VIDA
Este derecho fundamental se encuentra consagrado en el artículo 25 de la Declaración Universal
de Derechos Humanos que, repito, conforme lo dispuesto por el art. 93 y 94 de la Constitución
prevalece sobre el orden interno y la enunciación de derechos y garantías contenidos en nuestra
Constitución y Convenios Internacionales no debe entenderse como negación de otros que son
inherentes a la persona humana, así no figuren expresamente.
El art. 25 reza:
“Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su
familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la
asistencia médica y los servicios sociales necesarios...” (Subrayas no originales)
Para mi caso, se ha violado este derecho en virtud a que la EPS-S CAPRECOM no me autoriza
la remisión a una institución de mayor complejidad para la ciudad de Bogotá, así como los
viáticos para un acompañante absolutamente necesarios para el tratamiento indispensable para
el manejo de mi enfermedad CANCER DE MAMA Y PULMON, este tratamiento según lo informado
por mi médico tratante es de vital importancia para el manejo de mi enfermedad, sin él es
imposible adelantar un tratamiento que me permita tener una mejor calidad de vida.
SEGUNDO: DERECHO A LA VIDA EN CONEXIDAD CON LA SALUD Y LA SEGURIDAD
SOCIAL
Consagrado así:
En la Constitución Política de Colombia en el art. 11.
En la Declaración Universal de Derechos Humanos en el art. 3.
En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos en el art. 6.
En la Convención Americana Sobre Derechos Humanos en el art. 4
Este derecho se viola en forma indirecta.
El no autorizar los viáticos para un acompañante que requiero de carácter urgente, constituye
una violación al derecho a LA VIDA, ya que es la única posibilidad que tengo para continuar vivo.
El derecho a la salud y seguridad social se encuentran así:
- En la Constitución Política de Colombia en los Art. 47, 48 y 49.
- En la Declaración Universal de Derechos Humanos, art. 22
- En el Pacto Internacional de Derechos Económicos y Sociales, art.9 y 10 h, 12 Y 14.2.B.
- En la Convención Americana de Sobre Derechos Humanos, art.26.
PRUEBAS
Documental:
1. Copia cédula de mi ciudadanía
2. Copia de mi resumen de historia clínica.
3. Copia de la historia clínica del Instituto Nacional De Cancerología de Bogotá
4. Copia de las órdenes de las quimioterapias.
JURAMENTO
CUMPLIMIENTO ART. 37 DCTO 2591/91
Manifiesto bajo juramento que no he presentado ninguna otra acción de tutela por los mismos
hechos y derechos.
NOTIFICACIONES
Puedo ser notificada en: Barrió XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, teléfono XXXXXXX cel
XXXXXXXXXX de esta ciudad.
A la EPS-S CAPRECOM en la: ________________________________________
XXX XXXXXX XXXXXX XXXXX
CC [Link] DE SAN ANDRES.
