UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRÉS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

CARRERA DE DERECHO
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES Y SEMINARIOS

TESIS DE GRADO

“MODIFICACIÓN DEL CÓDIGO PENAL

BOLIVIANO, LIBRO II, TÍTULO VIII, CAPÍTULO II,
REFERENTE AL ABORTO, Y LEGALIZACIÓN DEL
ABORTO CONSENTIDO”
(Tesis para optar al grado de licenciatura en Derecho)

POSTULANTE: RONALD JULIO CABIEDES TORREZ.

TUTOR: DR. JOSE MARIA RIVERA IBAÑEZ.

La Paz - Bolivia
2017

1
 DEDICATORIA

A MI ESPOSA LAURA.
A ti, custodia de mi amor, mis pensamientos y mis sueños.
A ti, artífice de los más bellos momentos de mi vida.
A ti, que no me dejo rendirme en todos estos años.
A ti los versos que leímos juntos en la inmensidad de la noche:
“No te rindas que la vida es eso, perseguir tus sueños,
destrabar el tiempo y destapar el cielo.
No te rindas, por favor no cedas, aunque el sol se esconda y se calle el viento,
Porque lo has querido y porque te quiero.
Porque existe el vino, y el amor es cierto.
Vivir la vida y aceptar el reto, desplegar las alas e intentar de nuevo.
No te rindas, por favor no cedas, porque cada día es un comienzo nuevo,
Porque esta es la hora y el mejor momento.
Porque no estás sola, porque yo te quiero”.
Mario Benedetti

A MIS HIJOS: ARIANA y CARLOS.

El esfuerzo y la dedicación que se impuso en cada página de este trabajo,
sea un faro luminoso que los guie en la oscuridad,
los impulse a desafiar los fundamentos tradicionales de su época,
y los inspire para superarse en cada faceta de sus vidas.
No olviden hijos míos los versos inmortales de Lord Byron:

“El Conocimiento es dolor,

los que más sepan mas deben llorar esta verdad fatal;
el árbol de la ciencia no es el de la vida”

2
 AGRADECIMIENTOS

A MI TUTOR: Dr. José María Rivera Ibáñez, mi mentor, maestro y guía en mi

formación profesional e intelectual, quien en su inmensurable conocimiento ha guiado
la presente tesis con admirable paciencia, dedicación y sapiencia; a él mi sincero
agradecimiento, respeto y afecto.

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 RESUMEN ABSTRACT

Desde la promulgación en 2009 de una nueva Constitución Política del

Estado nuestro País ha reconocido nuevos derechos fundamentales entre ellos
los derechos sexuales y reproductivos. Derechos Humanos que en un principio
fueron vetados por el Ex presidente Carlos Mesa Gisbert en el año 2004, no fue
sino hasta el mencionado año 2009 que estos derechos fueron reconocidos por
la constitución, pero son derechos que pasan desapercibidos e incomprendidos
por la población boliviana, y es una de las motivaciones de la presente tesis el
de analizar en profundidad lo que realmente involucran los derechos sexuales y
reproductivos, y después de analizado hasta su esencia, no es de sorprender el
desagrado de las instituciones religiosas, y que lograron primero en 2004 y
después en el año 2014 con la Sentencia Constitucional Nº 206/2014, que
estos derechos humanos fundamentales sean ejercidos en su expresión
mínima y reducida, de lo cual el aborto continua siendo penalizado en Bolivia, y
el problema del Aborto Clandestinos y la Mortalidad Materna Derivada del
Aborto continúan siendo un Tabú en Bolivia.

El presente trabajo de tesis no está a favor ni en contra del aborto, ni de

apoyarlo ni atacarlo, simplemente se realiza un estudio científico basado en la
realidad boliviana y analizar los hechos con honestidad. A lo que puedo
determinar que el Aborto estuvo presente desde la época precolombina, y está
presente en cada micro realidad de cualquier mujer que se vea embarazada, y
que por diferentes motivos sociales, familiares y psicológicos decida interrumpir
su embarazo, y si la práctica del aborto se encuentra penalizada, esta buscara
formas alternativas y por ende ilegales de interrumpir su embarazo, este
momento es el que se determina la seguridad y el riesgo de la práctica del
aborto, en donde la mujer que disponga de más recursos económicos podrá
costearse un aborto más seguro y sin riesgos, en cambio una mujer que no

4
disponga de muchos recursos económicos la seguridad será mínima y los
riesgos serán altos, de lo cual el Aborto es considerado como un problema de
justicia social y un problema de salud pública.
Por lo que en atención a esta realidad, propongo dos anteproyectos de
ley, el Primero pretende Modificar el Código Penal Boliviano que permitirá de
forma impune o sin sanción penal, la práctica del aborto dentro del sistema de
salud integra pública. El Segundo Anteproyecto de Ley, reglamentara la
práctica del aborto que será realizada dentro del sistema de plazos y conforme
a ciertos requisitos.

5
 INDICE

Portada ................................................................................................................ I
Dedicatoria ........................................................................................................ II
Agradecimientos ................................................................................................ III
Resumen Abstract ............................................................................................. IV
Índice ................................................................................................................. VI

DISEÑO DE INVESTIGACIÓN

Enunciado del título del tema ........................................................................... 21

Identificación del problema ............................................................................... 21
Problematización .............................................................................................. 23
Delimitación de la investigación ........................................................................ 28
Delimitación Temática ................................................................................. 28
Delimitación Temporal ................................................................................. 29
Delimitación Espacial o Geográfica ............................................................. 29
Fundamentación e importancia de la investigación .......................................... 30
Fundamentación .......................................................................................... 30
Importancia .................................................................................................. 31
Objetivos a los que se ha arribado en la investigación ..................................... 32
Objetivo General .......................................................................................... 32
Objetivos Específicos .................................................................................. 32
Marco de Referencia ........................................................................................ 33
Marco Histórico ............................................................................................ 33
Marco Teórico .............................................................................................. 44
Marco Conceptual........................................................................................ 48
Marco Jurídico ............................................................................................. 58
Hipótesis de trabajo de la investigación............................................................ 59

6
 Hipótesis ...................................................................................................... 59
Variables de la investigación ....................................................................... 59
Variable Independiente ........................................................................... 59
Variable Dependiente ............................................................................. 60
Unidades de Análisis ................................................................................... 60
Nexo lógico o formula de la hipótesis .......................................................... 61
Métodos que fueron utilizados en la investigación............................................ 61
Método General ........................................................................................... 61
Métodos Específicos .................................................................................... 61
Técnicas que fueron utilizadas en la investigación. .......................................... 62

DESARROLLO DEL DISEÑO DE PRUEBA

Introducción ...................................................................................................... 68

CAPITULO I
“CONCEPTOS Y ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS SEXUALES, EL
EMBARAZO Y EL ABORTO”

1.1. LOS DERECHOS SEXUALES Y DERECHOS REPRODUCTIVOS ......... 70

1.1.1 Concepto de Derechos Sexuales. ........................................................... 72
1.1.2 Concepto de Derechos Reproductivos. ................................................... 73
1.1.3 Antecedentes Históricos del Surgimiento de los Derechos Sexuales y
Derechos Reproductivos. ................................................................................. 76
1.1.4 La Salud Sexual y Reproductiva. ............................................................. 79
[Link] La Salud Sexual. .............................................................................. 80
[Link] La Salud Reproductiva..................................................................... 81

7
1.1.5 Problemas en Salud Sexual y Reproductiva. ........................................... 82
[Link] Riesgo Reproductivo........................................................................ 82
A. Riesgo Preconcepcional ..................................................................... 83
B. Riesgo Reproductivo Obstetricio ........................................................ 83
[Link] Principales Problemas de Riesgo Reproductivo. ............................. 84
A. El Embarazo No Deseado .................................................................. 84
B. La Mortalidad Materna........................................................................ 85

1.2. EL EMBARAZO ........................................................................................ 87

1.2.1 Etimología. ............................................................................................... 87
1.2.2 Concepto. ................................................................................................ 88
1.2.3 El Proceso de Gestación. ........................................................................ 88
[Link] Primer Trimestre .............................................................................. 89
A. La Etapa Pre-embrionaria .................................................................. 89
B. La Etapa Embrionaria ......................................................................... 92
[Link] Segundo Trimestre .......................................................................... 93
[Link] Tercer Trimestre .............................................................................. 93
1.2.4 El Status Jurídico del Embrión y del Feto. ............................................... 94
[Link] La Teoría de la Fecundación ........................................................... 94
[Link] La Teoría de la Anidación o Concepción ......................................... 95
[Link] La Teoría de la Aparición de la Actividad Cerebral .......................... 95
[Link] La Teoría de la Aparición de la Cresta Neural ................................. 96
[Link] La Teoría de la Identificación Sexual ............................................... 96
[Link] La Teoría de la Viabilidad ................................................................ 96
[Link] La Teoría del Nacimiento ................................................................. 97

1.3. EL ABORTO.............................................................................................. 98
1.3.1 Etimología. ............................................................................................... 98
1.3.2 Concepto. ................................................................................................ 99

8
1.3.3 Antecedentes Históricos del Aborto. ...................................................... 100
[Link] Antecedentes Históricos del Aborto en Culturas no
Pertenecientes a Latinoamérica. .................................................................... 101
[Link] Antecedentes Históricos del Aborto en Culturas Pertenecientes
a Latinoamérica. ............................................................................................. 111
A. El Aborto en la Época Prehispánica. ................................................ 111
B. El Aborto en la Época Colonial. ........................................................ 115
[Link] Antecedentes Legislativos del Aborto en la Época Republicana
de Bolivia. ....................................................................................................... 117
A. El Aborto en Código Penal de 1831 y 1834...................................... 118
B. El Anteproyecto del Código Penal Boliviano de 1935. ..................... 120
C. El Anteproyecto del Código Penal Boliviano de 1943. ..................... 122
D. El Anteproyecto del Código Penal Boliviano de 1964. ..................... 125
E. El Código Penal de 2 de Abril de 1973. ............................................ 126
F. Anteproyecto de Ley de Derechos Sexuales y
Reproductivos 2004. ....................................................................................... 127
G. La Asamblea Constituyente 2006. ................................................... 129
1.3.4 El Aborto y la Moralidad. ........................................................................ 132
[Link] El Aborto y su Relación con la Religión. ........................................ 135
A. El Aborto y el Catolicismo................................................................. 135
B. El Aborto y la Iglesia Evangélica. ..................................................... 136
C. El Aborto y la Iglesia de Jesucristo y los
Santos de los Últimos Días. ............................................................................ 138
D. El Aborto y el Judaísmo. .................................................................. 139
E. El Aborto y el Islam. ......................................................................... 140
F. El Aborto y la Cosmovisión Originario Campesina Aimara. .............. 141
[Link] Confusión y Separación entre Derecho y Moral. ........................... 143
1.3.5 Tipos de Aborto. .................................................................................... 147
[Link] Aborto Inducido o Interrupción Voluntaria del Embarazo. .............. 147

9
 A. Causas del Aborto Inducido o Provocado. ....................................... 148
B. Aborto Inducido Bajo Control Médico. .............................................. 152
C. Aborto Inseguro o Aborto Clandestino. ............................................ 155
D. Causas y Consecuencias del Aborto Inseguro................................. 157
[Link] Aborto Espontaneo ........................................................................ 162
A. Causas del Aborto Espontaneo. ....................................................... 163
[Link] Aborto Terapéutico ........................................................................ 164
[Link] Aborto Ético ................................................................................... 166
[Link] Aborto Eugenésico ........................................................................ 166

1.4 EL ABORTO COMO CONFLICTO DE INTERESES. .............................. 167

1.4.1 El Sistema común de Penalización........................................................ 168
1.4.2 El Sistema de Indicaciones. ................................................................... 168
1.4.3 El Sistema de Plazos o Solución del Plazo............................................ 170
[Link] Concepto. ...................................................................................... 170
[Link] Antecedentes Históricos del Sistema de Plazos. ........................... 171
[Link] Características y Guía de Procedimientos para la aplicación
del Sistema de Plazos. ................................................................................... 172
A. La Interrupción del Embarazo, A Requerimiento de la Mujer ........... 173
B. Información Medica precisa sobre el Aborto, Modelo de
Entrevista antes de Abortar. ........................................................................... 173
C. Plazo de Reflexión. .......................................................................... 175
D. El Aborto Consentido. ...................................................................... 176
E. El Plazo para la Interrupción Voluntaria del Embarazo. ................... 179
F. La Interrupción Voluntaria del Embarazo después del Plazo
Establecido. .................................................................................................... 180
G. El Aborto debe ser realizado por Equipo Médico y en Centro
Hospitalario. .................................................................................................... 181
H. La Objeción de Conciencia Seguimiento Post Aborto ...................... 182

10
 I. Seguimiento Post Aborto ................................................................... 183

CAPITULO II
“DISPOSICIONES INTERNACIONALES, LEGISLACIÓN BOLIVIANA Y
LEGISLACIÓN COMPARADA CON RELACIÓN A LOS DERECHOS
SEXUALES Y REPRODUCTIVOS Y EL ABORTO”

2.1. DISPOSICIONES INTERNACIONALES CON RELACION A LOS

DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS Y EL ABORTO .................. 185
2.1.1 Análisis del Derecho de Toda Persona a la Vida, en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto. ........................................................... 186
[Link] Análisis de la Declaración Universal de Derechos Humanos
de 1948. .......................................................................................................... 187
[Link] Análisis del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
Políticos de 1966. ........................................................................................... 188
[Link] Análisis de la Convención Americana sobre Derechos Humanos
de 1969. .......................................................................................................... 189
A. Interpretación del término “en general” en la Convención
Americana sobre Derechos Humanos de 1969. ............................................. 190
B. Interpretación del término “a partir del momento de la concepción”
en la Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969.................. 192
[Link] Análisis de la Violación del Derecho a la vida de las mujeres con
relación a la penalización del Aborto. ............................................................. 194
2.1.2 Análisis del Derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud,
en los Instrumentos Internacionales con relación al Aborto............................ 195
[Link] Análisis de la Violación del Derecho al disfrute del más alto nivel
posible de salud con relación a la penalización del Aborto............................. 198

11
2.1.3 Análisis del Derecho de toda persona a la no discriminación y a la
igualdad, en los instrumentos internacionales con relación al Aborto............. 199
[Link] Análisis de la Convención sobre la Eliminación de Todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW) 1979. ........................... 199
[Link] Análisis de la Violación del Derecho a la No Discriminación con
relación a la penalización del Aborto. ............................................................. 202
2.1.4 Análisis de los Derechos a Decidir el Número y Espaciamiento de
los Hijos en los Instrumentos Internacionales con relación al Aborto ............. 204
[Link] Análisis de la Conferencia Internacional sobre la Población y el
Desarrollo (CIPD) 1994 con relación al Aborto. .............................................. 205
A. Los Derechos Reproductivos en la Conferencia Internacional
sobre la Población y el Desarrollo (CIPD) 1994 con relación al Aborto. ......... 207
B. La Salud de la Mujer y el Aborto en la Conferencia Internacional
sobre la Población y el Desarrollo (CIPD) 1994.............................................. 208
[Link] Análisis de la Conferencia Mundial sobre la Mujer 1995 con
relación al Aborto. ........................................................................................... 212
A. Derecho de la Mujer a Disfrutar el más alto Nivel de Salud. ............ 214
[Link] Análisis de la Violación del Derecho a Decidir el Número y
Espaciamiento de los Hijos con relación a la penalización del Aborto............ 217
[Link] Recomendaciones del Comité de la CEDAW para Bolivia. ........... 218
2.1.5 Análisis del Derecho a la Seguridad Personal en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto ............................................................ 219
2.1.6 Análisis del Derecho a la Privacidad o Intimidad en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto ............................................................ 221
2.1.7 Análisis del Derecho a la Libertad en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto ............................................................ 223

2.2. LEGISLACIÓN BOLIVIANA CON RELACIÓN A LOS DERECHOS

SEXUALES Y REPRODUCTIVOS Y AL ABORTO ....................................... 225

12
2.2.1 Estudio y análisis de la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO
PLURINACIONAL de Bolivia concerniente a los Derechos Sexuales y
Reproductivos. ................................................................................................ 225
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo I: Bases Fundamentales del Estado,
Capitulo Primero: Modelo de Estado. ............................................................. 226
A. Bolivia es un Estado Aconfesional. .................................................. 226
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo I: Bases Fundamentales del Estado,
Capitulo Segundo: Principios, Valores y Fines del Estado. ............................ 227
A. Libertad. ........................................................................................... 228
B. Dignidad. .......................................................................................... 228
C. Igualdad. .......................................................................................... 229
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo III: Derechos Fundamentales y
Garantías, Capitulo Primero: Disposiciones Generales. ................................. 229
A. El Reconocimiento de Derechos ...................................................... 230
B. Se Sanciona Toda Forma de Discriminación. .................................. 230
C. Reconocimiento de los Derechos Establecidos en Tratados
Internacionales ............................................................................................... 231
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo III: Derechos Fundamentales y
Garantías, Capitulo Segundo: Derechos Fundamentales............................... 231
A. Toda Persona tiene Derecho a la Vida ............................................. 231
B. Toda Persona tiene Derecho a la Salud. .......................................... 233
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo III: Derechos Fundamentales y
Garantías, Capitulo Tercero: Derechos Civiles y Políticos. ............................ 233
A. Toda Persona tiene Derecho a la Privacidad ................................... 233

13
 B. Toda Persona tiene Derecho a la Libertad de Conciencia ............... 234
C. Toda Persona tiene Derecho a la Libertad ....................................... 235
[Link] Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado
Derechos, Deberes y Garantías, Titulo III: Derechos Fundamentales y
Garantías, Capitulo Quinto: Derechos Sociales y Económicos, Sección VI:
Derechos de las Familias. .............................................................................. 237
2.2.2 Análisis de la Persona en el Ordenamiento Jurídico Boliviano. ............. 238
[Link] Análisis del CÓDIGO CIVIL Boliviano, Ley 12760 de 6 de agosto
de 1975, Libro Primero: De las personas; Titulo I: De las personas
individuales; Capitulo I: Del comienzo y fin de la personalidad. ..................... 239
[Link] Estudio y análisis del CÓDIGO NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE
Ley 548, Titulo Preliminar, Capitulo Único: Disposiciones Generales. ........... 243
2.2.3 Estudio y Análisis del CÓDIGO PENAL Boliviano Ley 1769; Libro II,
Parte Especial; Título VIII, Delitos contra la Vida y la Integridad Corporal;
Capitulo II, Aborto ........................................................................................... 245
[Link] El Delito de Aborto en el Código Penal Boliviano. ......................... 246
A. El Bien Jurídico Protegido ................................................................ 248
B. Objeto Material ................................................................................. 250
C. Sujeto Activo .................................................................................... 251
D. Sujeto Pasivo ................................................................................... 252
E. Elemento Subjetivo .......................................................................... 254
F. Sanción............................................................................................. 255
[Link] El Aborto Seguido de Lesión o Muerte en el Código Penal
Boliviano. ........................................................................................................ 257
[Link] El Aborto Honoris Causa en el Código Penal Boliviano. ................ 259
[Link] El Aborto Impune en el Código Penal Boliviano. ........................... 260
A. El Aborto Ético en el Código Penal Boliviano ................................... 260
B. El Aborto Terapéutico en el Código Penal Boliviano ........................ 263
C. Requisitos formales del Aborto Impune............................................ 264

14
 [Link] El Aborto Forzado en el Código Penal Boliviano. .......................... 267
[Link] El Aborto Culposo en el Código Penal Boliviano. .......................... 269
[Link] La Práctica Habitual del Aborto en el Código Penal Boliviano. ...... 270
2.2.4 Estudio y Análisis de la SENTENCIA CONSTITUCIONAL
Nº 206/2014 con relación al Aborto ................................................................ 271
[Link] Fundamentos Jurídicos del Fallo con relación al Aborto................ 274
A. Los Principios Limitadores del Poder Punitivo del Estado ................ 274
[Link] Análisis sobre la Constitucionalidad de los Artículos Referentes
al Aborto. ........................................................................................................ 282
A. Con relación al artículo 263 (Aborto) del Código Penal Boliviano .... 283
B. Con relación a los artículos 264 (Aborto seguido de lesión o
muerte) y articulo 265 (Aborto Honoris Causa) del Código Penal Boliviano ... 288
C. Con relación al artículo 266 (Aborto Impune) del Código Penal
Boliviano ......................................................................................................... 289
D. Con relación al artículo 269 (Práctica Habitual del Aborto) del
Código Penal Boliviano ................................................................................... 295

2.3. ANALISIS DE LA LEGISLACION COMPARADA CON RELACION

AL ABORTO .................................................................................................. 297
2.3.1 El Aborto en América ............................................................................. 298
[Link] Países del Continente Americano con Leyes Restrictivas
al Aborto. ........................................................................................................ 298
A. Argentina .......................................................................................... 300
B. Brasil ................................................................................................ 302
C. Chile ................................................................................................. 304
D. Colombia .......................................................................................... 307
E. Ecuador ............................................................................................ 309
F. Perú .................................................................................................. 311
G. Venezuela ........................................................................................ 313

15
 H. Paraguay .......................................................................................... 314
I. El Salvador ........................................................................................ 315
J. Guatemala ........................................................................................ 320
K. Honduras .......................................................................................... 321
L. Haití .................................................................................................. 325
M. República Dominicana ..................................................................... 326
[Link] Países del Continente Americano con Leyes Sin Restricciones
para el acceso al Aborto Legal y Seguro ........................................................ 328
A. Uruguay ............................................................................................ 328
B. Cuba ................................................................................................. 331
C. Estados Unidos Mexicanos .............................................................. 335
D. Estados Unidos de Norte América ................................................... 341
2.3.2 El Aborto en Europa .............................................................................. 345
[Link] Países con leyes de Aborto con Necesidad de causas en el
Continente Europeo ........................................................................................ 348
A. España ............................................................................................. 348
B. Francia ............................................................................................. 356
C. Italia.................................................................................................. 360
D. Alemania .......................................................................................... 364
E. Reino Unido...................................................................................... 373
[Link] Países con leyes de Aborto sin Necesidad de causas en el
Continente Europeo ........................................................................................ 377
A. Portugal ............................................................................................ 377
B. Suecia .............................................................................................. 380
C. Grecia............................................................................................... 383
D. Rumania ........................................................................................... 384
[Link] Países con leyes Restrictivas al Aborto en el
Continente Europeo ........................................................................................ 386
A. Irlanda del Norte ............................................................................... 386

16
2.3.3 El Aborto en Asia ................................................................................... 388
A. Japón................................................................................................ 388
B. Federación Rusa .............................................................................. 390
C. China ................................................................................................ 395
D. India ................................................................................................. 398
2.3.3 El Aborto en África ................................................................................. 399
A. Sudáfrica .......................................................................................... 401
B. Nigeria .............................................................................................. 403

2.4. AUSENCIA DE UNA LEY QUE GARANTICE LOS DERECHOS

REPRODUCTIVOS Y EL ACCESO A UN ABORTO LEGAL Y SEGURO
EN BOLIVIA ................................................................................................... 405
2.4.1 Análisis de las causas que provocan el Aborto Inducido en Bolivia ....... 406
[Link] Fecundidad en Adolescentes......................................................... 406
[Link] Tasa Global de Fecundidad en Bolivia .......................................... 410
[Link] Preferencia de Fecundidad ............................................................ 412
[Link] Numero Ideal de Hijos ................................................................... 413
[Link] Uso de Anticonceptivos ................................................................. 414
[Link] Necesidades de Planificación Familiar Insatisfechas .................... 415
[Link] Datos Estadísticos del Aborto en Bolivia ....................................... 417
A. Datos Gubernamentales sobre la Incidencia del Aborto en Bolivia .. 418
B. Datos No Gubernamentales sobre la Incidencia del Aborto en
Bolivia ............................................................................................................. 425
2.4.2 Las Cifras de Aborto en el Municipio de Nuestra Señora de La Paz ..... 428
[Link] Las Cifras del Sistema de Salud Publica referente al Aborto en
el Municipio de Nuestra Señora de La Paz..................................................... 429
A. Indicadores Demográficos de Salud en el Municipio de La Paz ....... 430
B. Indicadores de Acceso y Cobertura de Mujeres en Edad Fértil en
el Municipio de La Paz.................................................................................... 430

17
 C. Tasas de Fecundidad en el Municipio de La Paz ............................. 431
D. Hemorragias en la Primera Mitad del Embarazo que terminaron
en Aborto en el Municipio de La Paz .............................................................. 433
a) Estudio y Análisis de la Hemorragia en la Primera Mitad del
Embarazo que terminaron en Aborto en el “Hospital La Paz” ......................... 435
b) Estudio y Análisis de la Hemorragia en la Primera Mitad del
Embarazo que terminaron en Aborto en el “Hospital de la Mujer” .................. 438
E. Mortalidad Materna y Mortalidad Materna Derivada del Aborto en
el Municipio de La Paz.................................................................................... 440
[Link] Las Cifras del Sistema Penal referente al Aborto en el Municipio
de Nuestra Señora de La Paz......................................................................... 441
A. Datos de Aborto en la Policía Nacional ............................................ 442
B. Datos de Aborto en la Dirección General del
Régimen Penitenciario.................................................................................... 443
2.4.3 Problema de Salud o Problema Penal ................................................... 444

CAPITULO III
“PROPUESTA DE MODIFICAR EL CÓDIGO PENAL BOLIVIANO, LIBRO II,
TÍTULO VIII, CAPÍTULO II ABORTO Y LEGALIZACIÓN DEL ABORTO
CONSENTIDO”

3.1. FUNDAMENTOS HISTÓRICOS, SOCIALES, POLÍTICOS Y

FILOSÓFICOS, PARA LA MODIFICACIÓN DEL CÓDIGO PENAL
REFERENTE AL ABORTO Y LEGALIZACIÓN DEL ABORTO
CONSENTIDO ................................................................................................ 447

18
3.2. FUNDAMENTOS HISTÓRICOS, SOCIALES, POLÍTICOS Y
FILOSÓFICOS, PARA LA MODIFICACIÓN DEL CÓDIGO PENAL
REFERENTE AL ABORTO Y LEGALIZACIÓN DEL ABORTO
CONSENTIDO ................................................................................................ 453
3.2.1 Fundamentos del Anteproyecto de Ley de Modificación al
Código Penal referente al Aborto.................................................................... 457
[Link] Modificación por Sustitución e Integración del Artículo 266
(Aborto Impune) del Código Penal Boliviano. ................................................. 459
A. Integración de la frase “No se aplicara sanción alguna”. .................. 461
B. Sustitución del primer párrafo del artículo 266 (Aborto Impune). ..... 461
C. Necesidad de Permanencia del Aborto Terapéutico en el
Articulo 266 (Aborto Impune). ......................................................................... 463
D. Integración de la causal de impunidad por
Aborto A Requerimiento. ................................................................................ 463
E. Sustitución del párrafo tercero del articulo 266 (Aborto Impune)...... 465
[Link] Necesidad de permanencia del Articulo 263 (Aborto)
del Código Penal Boliviano. ............................................................................ 466
[Link] Modificación por Integración del Articulo 263 (Aborto)
del Código Penal Boliviano. ............................................................................ 470
A. Análisis de los Elementos Jurídicos. ................................................ 470
[Link] Derogaciones al Código Penal Boliviano, Libro II Parte Especial,
Titulo XIII Delitos Contra la Vida y la Integridad Corporal, Capitulo II Aborto. 476
A. Necesidad de permanencia del Articulo 264 (Aborto seguido de
lesión o muerte) del Código Penal. ................................................................. 476
B. Derogación del Artículo 265 (Aborto honoris causa) del
Código Penal. ................................................................................................. 477
C. Necesidad de Permanencia del Articulo 267 (Aborto Culposo) del
Código Penal. ................................................................................................. 478
D. Necesidad de Permanencia del Articulo 269 (Práctica habitual

19
del aborto) del Código Penal. ......................................................................... 479
3.2.2 Fundamentos del Anteproyecto de Ley de Legalización del Aborto
Consentido ..................................................................................................... 480
[Link] Estudio y Análisis de la Primera Parte del Anteproyecto de Ley
del Aborto Consentido, Plazos y Requisitos. .................................................. 480
A. Análisis de los requisitos para el acceso a la Interrupción del
Embarazo en el Anteproyecto de Ley del Aborto Consentido, el Modelo
de Consulta y Plazo de Reflexión... ................................................................ 481
B. Análisis de las Excepciones para el Acceso a la Interrupción del
Embarazo en el Anteproyecto de Ley del Aborto Consentido. ...................... 489
[Link] Análisis de la Segunda Parte del Anteproyecto de Ley del
Aborto Consentido, Obligaciones de los Servicios de Salud. ......................... 491
A. Deberes de los Servicios de Salud... ................................................ 491
B. Deberes de los Proveedores de los Servicios de Salud. .................. 493
[Link]. Análisis de la Tercera Parte del Anteproyecto de
Ley del Aborto Consentido, Financiamiento ................................................... 497
PRIMER ANTEPROYECTO DE LEY DE MODIFICACIÓN AL CODIGO
PENAL BOLIVIANO ....................................................................................... 504
SEGUNDO ANTEPROYECTO DE LEY DE LEGALIZACIÓN DEL
ABORTO CONSENTIDO EN BOLIVIA .......................................................... 506

CONCLUSIONES ........................................................................................... 516

RECOMENDACIONES .................................................................................. 526
BIBLIOGRAFÍA ....................................................................................... DXXVIII
ANEXOS ................................................................................................... DXLVII

20
 PERFIL DE TESIS

1. ENUNCIADO DEL TEMA DE TESIS.

“MODIFICACIÓN DEL CÓDIGO PENAL BOLIVIANO, LIBRO II, TITULO VIII,

CAPITULO II, REFERENTE AL ABORTO, Y LEGALIZACIÓN DEL ABORTO
CONSENTIDO”.

2. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA.

La penalización del aborto en Bolivia provocó: una prohibición de que los

médicos o profesionales de la medicina practiquen la interrupción quirúrgica del
embarazo (aborto), imponiéndoles una sanción privativa de libertad,
provocando que estas intervenciones quirúrgicas caigan en la clandestinidad, 1
Frente a un embarazo no deseado; una mujer; una mujer adolescente 2 y en
especial una mujer de bajos ingresos y/o de distinto origen étnico 3 quienes son
las que con mayor frecuencia se han visto abocadas a practicarse de forma
clandestina un aborto en condiciones sépticas inferiores que a diferencia de las
1
Estudio retrospectivo del Aborto en el Hospital de la Mujer de la ciudad de La Paz, Gestiones 2001 - 2002,
Universidad Mayor de San Andrés, Carrera de Derecho, Cátedra de Criminología, La Paz Bolivia, 2003. “Cada año se
realizan en todo el mundo alrededor de 20 millones de abortos en condiciones inadecuadas que causan casi 80,000
muertes maternas y cientos de miles de tipos de incapacidad. En algunos países el aborto realizado en condiciones
inadecuadas es una de las causas mas comunes de la mortalidad materna”.
2
Identifican cinco causas para los embarazos en adolescentes, Guimara Calle, La Razón, Sociedad pg. A16, La Paz
Bolivia, viernes 12 de julio de 2013. “En el caso de Bolivia, el promedio es aun mayor porque se registran 88 por cada
1.000 mujeres. El embarazo en adolescentes de este país tiene ciertas características: se da principalmente en el área
rural y mujeres pobres. El porcentaje de embarazos adolescentes en Bolivia a ido en aumento, para el año 2011 el 18%
del total de gestaciones corresponde a madres entre 15 y 19 años, y el 70% son embarazos no deseados”.
3
[Link] Situación de la mujer en Bolivia, © UNICEF Bolivia, “La mortalidad
materna en Bolivia es una de las más altas del mundo. Según la ENDSA 2008, la tasa de mortalidad materna es de
390 por cada 100.000 nacidos vivos. En las áreas rurales e indígenas la cifra es mucho más elevada. En algunos
lugares del altiplano rural la tasa de mortalidad materna es de 887 por cada 100.000 nacidos vivos (UNICEF noviembre
2001).”

21
mujeres de ingresos superiores que pueden costear un servicio igualmente
clandestino pero de mejor calidad sanitaria y técnica. La penalización del
aborto le ha impedido a la mujer, con un embarazo no deseado, a acceder a un
servicio médico adecuado, digno, seguro dentro de lo posible, económicamente
factible y debidamente regulado para evitar abusos y riesgos innecesarios.

La mujer en Bolivia ha sido discriminada por su sexo y ha sido

configurada por el imaginario social como un ser determinado exclusivamente a
la reproducción. El considerar a la mujer como un ser exclusivamente
reproductivo constituye una clara discriminación que viola su derecho a la
igualdad. Se entiende que la norma que penaliza el aborto materializa el
estereotipo de la mujer como maquina reproductora, originando que un
embarazo para la mujer sea un sacrificio de sus intereses.

En Bolivia se practican abortos clandestinos e ilegales 4 constituyendo

una violación del derecho a la igualdad en el acceso a servicios de salud
pública y privada. Siendo un deber y responsabilidad del Estado, frente a una
realidad alarmante, de proteger el derecho a la vida, el derecho a la igualdad,
prohibiendo toda forma de discriminación, el derecho y al acceso a la salud sin
exclusión ni discriminación alguna, siendo una responsabilidad del Estado
llevar a cabo todos los actos que puedan hacer posible mantener la vida de la
madre por lo que es indispensable adoptar para ello una nueva normatividad
que Legalice el Aborto Consentido, dar el derecho a una mujer a decidir
convirtiendo la maternidad en una elección libre y soberana y no en un
mandato cultural de reproducción, es a lo que tiende la investigación, sin
olvidar que el aborto es la tercera causa de mortalidad materna en Bolivia. 5

4
Debate sobre la despenalización del Aborto, Asociación Mujeres Creando, lugar Edif. La Virgen de los Deseos, jueves
1 de Agosto de 2013, La Paz Bolivia, Participación de Nila Heredia Miranda Ex Ministra de Salud, “En Bolivia se calcula
que entre 60000 a 80000 mil abortos anuales y de ellos al menos el 50 por ciento son ilegales o clandestinos cifra
estimada porque estos aborto no llegan a ser registrados”.
5
CATOLICAS POR EL DERECHO A DECIDIR (CDD/BOLIVIA) Mortalidad Materna Vinculada al Aborto en Bolivia, La
Paz Bolivia, Noviembre de 2011. “La información de la Encuesta Post-censal de Mortalidad Materna (EPMM, 2000) del

22
3. PROBLEMATIZACION.

El problema de investigación tiene los siguientes elementos:

a) La actual legislación permite el aborto impune en los casos de violación,

estupro, incesto, rapto no seguido de matrimonio y cuando la vida de la
madre esté en riesgo, pero en cualquier caso es necesario una
autorización judicial y en los casos en los que hubo una autorización del
Juez estos no pasan de siete u ocho en muchos años 6 debido a
diferentes factores como: la dilatación de los procesos; el tiempo
excesivamente largo en que se realiza la autorización del aborto en los
casos mencionados que sobrepasa el tiempo en que se pueda realizar
un aborto seguro; la excesiva carga procesal; la objeción de conciencia
de los jueces; motivos los cuales no se logra la autorización para la
realización del aborto en los casos especificados en el art. 266 del
Código Penal Boliviano.

Obligando a la mujer a dar a luz a un hijo concebido producto de una

violación. No cabe, en este caso, la afirmación de que la autonomía
reproductiva termina al momento de la concepción, pues al configurarse
la conducta de acceso carnal violento, no existe posibilidad de la mujer

INE, permite identificar las causas de muerte materna: hemorragias 33%, infecciones 17% y aborto 9%. Es de destacar
el porcentaje de otras causas 34% que incluyen la violencia intrafamiliar, accidentes, homicidios y suicidios”.
“En Bolivia el aborto constituye la tercera causa de muerte materna contribuyendo con un 9% al total de muertes
maternas. No existen cifras oficiales sobre el número de abortos que reflejen la realidad de esta problemática en el
país. Sin embargo, se cuenta con investigaciones que señalan que se producen en el país más de 100 abortos
clandestinos e inseguros cada día, en condiciones que ponen en grave riesgo la salud de las mujeres en todo el país y
que alrededor de 60 muertes suceden por cada 10000 abortos. La principal causa para recurrir al aborto inseguro es el
embarazo no deseado, debido al no ejercicio de los DSDR: Planificación, uso de métodos, etc”.
6
Una investigación revela que en Bolivia emerge una red vinculada a ONG para realizar abortos, Wilma Pérez, La
Razón, La Paz, 23 de junio de 2013, “El aborto está penalizado en el país andino salvo para los embarazos producto
de violación, rapto no seguido de matrimonio, estupro, incesto y cuando la vida de la madre esté en riesgo, pero en
cualquier caso es necesario un permiso judicial.
No obstante, los casos en los que hubo una autorización de juez no pasan de siete u ocho en muchos años debido a
que, según Kimball, en Bolivia el aborto está con un fuerte estigma".

23
 para evitar que se de la fecundación del ovulo. Obligando a la mujer a
llevar en su vientre al hijo de su violador, le descarta no solo su dignidad
como persona, sino también la despersonaliza, retirando todo el valor
que para ella pudiera tener la condición de madre.

b) La Penalización del Aborto sanciona a un sector de la población (en este

caso a las mujeres), En primera instancia se esta discriminando a este
grupo que en relación con los hombres que en ninguna circunstancia se
les esta negado la protección de su derecho a la vida y a la salud
cuando requieren un procedimiento quirúrgico que en la medida que se
les niegue les vulneraria el derecho a la vida. Imponiendo a este sector
discriminado de la sociedad una pena que no es para las mujeres una
disyuntiva para que dejen de abortar, las mujeres bolivianas abortan en
todas las clases sociales y masivamente, y una mujer, especialmente en
estado de pobreza, se arriesga a realizarse un aborto 7, sean estos por
diferentes motivos por abortos no deseados y la irresponsabilidad
paterna donde la carga y responsabilidad económica, social y
psicológica es asumida por la madre.

c) El fin perseguido con la penalización del aborto, tipificado en el Código

Penal Boliviano, es la protección de la vida del feto. Mientras la
existencia del feto depende de la salud de la mujer hasta el parto, se
esta protegiendo y poniendo en mayor estima la posibilidad de una vida
frente a la clara existencia de un ser humano: la mujer.

d) La medida legislativa de tipificar el aborto adoptada por el Código Penal

Boliviano no ha conseguido los fines propuestos, por el contrario, ello ha
llevado a que las mujeres acudan a lugares clandestinos, carentes de
condiciones mínimas de higiene en los que se practican un aborto,

7
Debate sobre la despenalización del Aborto, Asociación Mujeres Creando, lugar Edif. La Virgen de los Deseos, jueves
1 de Agosto de 2013, La Paz Bolivia, Participación de María Galindo, Feminista por los derechos de la mujer.

24
 creando así un mercado ilegal de servicios médicos, con lo cual el fin
buscado de proteger la vida no se logra. Además se pone en alto riesgo
otros derechos como la dignidad y la salud, visto el gran numero de
mujeres que mueren tratando de interrumpir de manera clandestina un
embarazo no deseado.

e) Prohibiendo la practica del aborto es una clara violación al derecho de

acceso a la salud que según la Constitución Política del Estado toda
persona tiene derecho a la salud sin discriminación 8, asegurando que
todas las personas tengan acceso a atención básica de salud, la
negación de la practica del aborto constituye un claro ejemplo de
discriminación a la mujer que vulnera su derecho a la salud y a la vida.

f) Estando bajo la tutela del Estado Plurinacional de Bolivia este no

garantiza, ni precautela el derecho a la vida de este sector de la
sociedad por su claro vinculo con las altas tasas de mortalidad materna
en Bolivia, una realidad donde se realizan entre 40.000 a 80.000 abortos
al año 9 y al menos el 50% son clandestinos e ilegales, lo que implica
tomar medidas para evitar que las mujeres mueran por causa de abortos
clandestinos y mal practicados.

g) La fecundidad es una de las variables demográficas más importantes

para evaluar la tendencia de crecimiento de la población y sustentar
adecuadamente las proyecciones sobre su evolución en el futuro
próximo. Esta variable ha descendido en forma importante en el país en
las últimas décadas, pero su nivel es todavía elevado en ciertos
subgrupos poblacionales. La reducción de la fecundidad es considerada

8
Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia, art. 18 I. Toda persona tiene derecho a la salud. II. El Estado
garantiza la inclusión y el acceso a la salud de todas las personas, sin exclusión no discriminación alguna.
9
Una investigación revela que en Bolivia emerge una red vinculada a ONG para realizar abortos, Wilma Pérez, La
Razón, La Paz, 23 de junio de 2013. Natalie Kimball. “Los estudios señalan que en Bolivia abortan cada año entre
40.000 y 80.000 mujeres, que cada día 115 mujeres lo hacen y que 3 de cada 5 bolivianas tiene un aborto en su vida”.
El MAS inicia debate del aborto para definir una sola posición, Willma Pérez, La Razón, La Paz, 23 de julio de 2013.
“Se estima que en Bolivia cada año se practican 80.000 abortos, la mayoría adolescentes”.

25
 importante porque constituye una de las estrategias para la disminución
de la mortalidad infantil y materna.

Los valores de la tasa global de fecundidad indican que los

niveles de procreación en el país descendieron de 3.8 a 3.5 hijos por
mujer entre los periodos considerados en las ENDSAs 10 de 2003 y 2008.
Sin embargo, mientras el valor de dicha tasa se redujo ligeramente en
las aéreas urbanas al pasar de 3.1 a 2.8 hijos, en las aéreas rurales se
produjo una reducción de más de medio hijo en los últimos cinco años
de 5.5 a 4.9 hijos por mujer.

La penalización del aborto provoca que la tasa de global de

fecundidad en Bolivia continúe siendo superior a diferencia de la mayoría
de los países de América Latina y superada solamente por Guatemala y
Haití. Por lo que según el Instituto Nacional de Estadísticas de la ciudad
de La Paz establece un porcentaje deseado de la Tasa Global de
Fecundidad de por lo menos 2.0 hijos por mujer. 11

h) La mortalidad infantil en Bolivia para el año 2008 de cada mil nacidos

vivos, 50 mueren antes de cumplir un año. Pese a los descensos de la
mortalidad infantil (54 por mil en 2003), Bolivia presenta una de las tasas
más altas de América, superada solamente por Haití que para el año
2000 cuya mortalidad infantil es de 80 de cada mil nacidos vivos. 12

Como en muchos otros países pobres y dependientes, en Bolivia

es alta la cantidad de nacimientos. Esto obedece a profundas causas
económicas sociales y culturales. Nacen mas niños entre las familia de

10
Encuesta Nacional de Demografía y Salud Endsa 2008, Ramiro Coa C., Luis H. Ochoa Ministerio de Salud y
Deportes, La Paz Bolivia, 2009. “La ENDSAs en Bolivia se han constituido en la principal fuente de información del país
en materia de salud y nutrición y por ende en la principal fuente para diseñar y evaluar políticas públicas en el sector”.
11
Encuesta Nacional de Demografía y Salud Endsa 2008, Ramiro Coa C., Luis H. Ochoa Ministerio de Salud y
Deportes, La Paz Bolivia, 2009.
12
Encuesta Nacional de Demografía y Salud Endsa 2008, Ramiro Coa C., Luis H. Ochoa Ministerio de Salud y
Deportes, La Paz Bolivia, 2009.

26
 menos recursos y en las regiones mas pobres. En estos sectores es
también donde la mortalidad infantil es mas grave. Estos se debe a que
los sectores de nuestra población con menos acceso a la salud y a la
educación, en peores condiciones de trabajo, vivienda y alimentación.
Que por todo esto no están en posibilidades de decidir cuando y cuantos
hijos tener.

De estos elementos del problema investigación se infieren las siguientes

cuestionantes:

a) ¿Con la modificación del Código Penal Boliviano en su Libro II, Titulo

VIII, Capitulo II referente al Aborto, y la Legalización del Aborto
Consentido, disminuirá el elevado índice de mortalidad materna derivada
del aborto y los abortos clandestinos en Bolivia?

b) ¿Con la legalización del a borto consentido, la interrupción quirúrgica de

embarazo se realizara en centros de salud públicos y privados
debidamente acreditados, esto evitará que más mujeres corran el riesgo
de practicarse un aborto ilegal y clandestino en condiciones insalubres,
expuestas a infecciones y practicadas por personal no capacitado,
bajando el índice de abortos clandestinos en Bolivia?

c) ¿Se logra el fin propuesto por el Código Penal Boliviano de evitar el

aborto a través de instrumentos de control social de carácter represivo y
sancionatorio basado en el miedo con la imposición de penas?

4. DELIMITACION DE LA INVESTIGACION.

La investigación tendrá la siguiente delimitación:

27
 4.1. DELIMITACION TEMATICA.

La tesis se circunscribirá dentro del Derecho Penal, cuyas reglas

fundamentales están contenidas en el Código Penal Boliviano, que establece
los elementos de la acción punible y amenaza con las consecuencias jurídicas
(penas y medidas) que están conectadas a la comisión del hecho. 13

El Derecho Procesal Penal tutela intereses públicos considerados

imprescindibles para la convivencia social (Un hecho delictivo conmociona los
sentimientos colectivos y pone a prueba la seguridad ciudadana). El proceso
penal esta al servicio de la aplicación del Derecho Penal y como tal es un
instrumento esencial de la jurisdicción, por cuanto concretiza las conmociones
abstractas (las tipificaciones y amenazas de sanción del Código Penal).

El Estado monopoliza el ius puniendi o derecho de establecer que

comportamientos merecen la reprochabilidad y son objeto de sanción la que
solo puede imponer el juez o tribunal. 14

El Derecho Civil es la rama del derecho privado que rige las relaciones
privadas. Sus reglas delimitan su dominio de aplicación en tres grandes
órdenes de materias: a) el derecho de la personalidad, b) el derecho
patrimonial y de la propiedad y c) el derecho de sucesiones. 15

El Derecho Constitucional es aquella rama del derecho publico que

estudia las bases de la organización del Estado, determinando y definiendo el
carácter de los órganos de poder, fijando la orbita de la actuación de los mismo

13
Derecho Procesal, El Proceso Penal Boliviano, William Herrera Añez, Cochabamba Bolivia, 2012, edit. Kipus,
Tercera Edición.
14
Derecho Procesal, El Proceso Penal Boliviano, William Herrera Añez, Cochabamba Bolivia, 2012, edit. Kipus,
Tercera Edición.
15
Código Civil Tomo I, Carlos Morales Guillen, Cochabamba 1981, Segunda Edición.

28
y estableciendo los derechos fundamentales de primera, segunda, tercera,
cuarta generación, deberes, garantías y recursos constitucionales de las
personas. 16

4.2. DELIMITACION TEMPORAL.

Para el plano práctico de contrastación de las hipótesis con la realidad la

tesis circunscribirá su acción desde el año 2012 al año 2014.

4.3. DELIMITACION ESPACIAL O GEOGRAFICA.

La tesis contemplará para fines del trabajo de campo la ciudad de

Nuestra Señora de La Paz.

5. FUNDAMENTACIÓN E IMPORTANCIA DE LA INVESTIGACION.

5.1. FUNDAMENTACIÓN.

La fundamentación de la tesis radica en los siguientes:

a) La Constitución Política del Estado reconoce el derecho a la vida del

feto, el cual es protegido por el Derecho Penal, pero a la vez la

16
Teoría Constitucional y Constitucionalismo Boliviano, Tomo I, Juan Ramos Mamani, La Paz Bolivia 2006.

29
 Constitución protege derechos humanos fundamentales de la mujer, y
en especial reconoce los derechos sexuales y reproductivos. De esta
aparente colisión de derechos, es fundamento principal de la presente
tesis para otorgar una solución jurídica para que la Constitución Política
proteja tanto el derecho a la vida del feto como los derechos de la mujer.

b) La mortalidad materna en Bolivia sigue siendo una de las principales

problemáticas de salud pública en general, y de salud sexual y
reproductiva en particular. La Organización Mundial de la Salud estiman
que la mayor parte de las muertes maternas ocurren debido a cinco
complicaciones obstétricas: hemorragias, sepsia, “Abortos Inducidos
inseguros”, hipertensión durante el embarazo y partos obstruidos.

c) La mortalidad materna y la tasa global de fecundidad en Bolivia

continúan siendo las mas altas del continente junto a Haití y Guatemala.

d) La clandestinidad del aborto y su consecuencia en la Mortalidad Materna

derivada del aborto hace necesaria la investigación a realizarse, siendo
considerado el aborto como un delito, ha caído en la clandestinidad,
inclusive en un negocio en el que médicos no acreditados y sin licencia,
estudiantes de medicina hasta enfermeros realizan la interrupción
quirúrgica del embarazo, provocando en muchos casos la muerte de la
madre, esta realidad da pie a la investigación a realizarse para permitir
el acceso al aborto legal y seguro; y dejaría de ser un negocio de los
consultorios clandestinos; y dejaría de estar en manos de
inescrupulosos e inescrupulosas.

e) El determinar las falencias del marco jurídico actual sobre el aborto,

permitirá encontrar elementos de análisis críticos para la modificación y
derogación de varios artículos del libro II, titulo VIII, capitulo II del Código
Penal Boliviano, que sería otro de los aportes de la investigación a

30
 realizar es que Legalizando el Aborto Consentido, será menester la
derogación de algunos artículos del Capítulo II del Código Penal
Boliviano, para crear un entorno regulatorio y político que respete y
proteja los derechos humanos de las mujeres.

5.2. IMPORTANCIA.

La importancia de la tesis radica en los siguientes fundamentos:

a) Valor Teórico de la investigación.- La presente tesis otorgara un nuevo

enfoque teórico - practico para la elaboración de un anteproyecto de ley
que permita el aborto bajo reglamentación, este es el valor teórico y
jurídico de la investigación.

b) Uno de los justificativos y valores de la investigación es que a través de

la Legalización del Aborto Consentido se da la posibilidad de acceder a
un aborto seguro y practicado dentro del sistema de salud pública y por
personal médico capacitado, bajando de esta forma el elevado índice de
mortalidad materna y el porcentaje de abortos clandestinos en Bolivia.

6. OBJETIVOS A LOS QUE SE HA ARRIBADO EN LA INVESTIGACION.

Los objetivos que se plantea la investigación son:

6.1. OBJETIVO GENERAL.

31
 a) Procurar demostrar que con la modificación el Capitulo II, Título VIII,
Libro II del Código Penal Boliviano, y la Legalización de la práctica del Aborto
Consentido, disminuirá el índice de abortos clandestinos y la mortalidad
materna derivada del aborto en Bolivia.

6.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS.

a) Analizar el Ordenamiento Jurídico Nacional y los Instrumentos y

Convenios Internacionales que reconocen y establecen los derechos
humanos de las mujeres que están en colisión con el derecho a la vida
del feto.

b) Analizar las causas sociales, religiosas y políticas que provocan la

penalización del aborto.

c) Analizar datos estadísticos sobre: abortos practicados dentro de los

centros de salud pública, los abortos clandestinos y la mortalidad
materna derivada del aborto y demás variables directas e indirectas.

d) Analizar la legislación de otros países comparando los países que

penalizaron la práctica del aborto con los países que legalizaron la
interrupción del embarazo y analizar los efectos socio demográficos que
producen dichas políticas dentro de sus correspondientes territorios.

7. MARCO DE REFERENCIA.

7.1. MARCO HISTORICO.

32
 El aborto nació con la humanidad misma, siempre estuvo presente en
todas las sociedades a la luz o en la oscuridad, y sigue siendo una deuda
histórica hacia los Derechos Humanos de la Mujer, derechos sobre su
sexualidad y su reproducción, como sucede aún en muchas sociedades, por no
ser reconocidos, respetados y mucho menos protegidos. 17

18
7.1.1. EDAD ANTIGUA.- Quizá el texto más antiguo en el que
se habla del aborto es el Código de Hammurabi (1728 a.c.) en el que al hablar
de la ley del Talión se dice:

“Si un hombre golpea a una hija de hombre y le causa la pérdida del

fruto de sus entrañas, pagará 10 siclos de plata por el fruto de sus entrañas”.

Platón sostenía que, en una república ideal, los hombres y las mujeres
que hubiesen superado respectivamente los 55 y 40 años podían tener
relaciones sexuales libres, con la condición de no procrear hijos. 19 Resulta
necesario, por tanto, el haber debido recurrir a las prácticas abortivas y al
infanticidio.

Aristóteles: "Para distinguir los hijos que es preciso abandonar de los

que hay que educar, convendrá que la ley prohíba que se cuide en manera
alguna a los que nazcan deformes; y en cuanto al número de hijos, si las
costumbres resisten el abandono completo, y si algunos matrimonios se hacen
fecundos traspasando los límites formalmente impuestos a la población, será
preciso provocar el aborto antes de que el embrión haya recibido la sensibilidad
y la vida. El carácter criminal o inocente de este hecho depende absolutamente
sólo de esta circunstancia relativa a la vida y a la sensibilidad."

17
[Link]
18
[Link]/Historiadelaborto.
19
Platón, La República, Lima Perú, Tercera Edición 1972, Editorial Universo S.A.

33
 El aborto en el Imperio Romano se da una fluctuación sobre las actitudes
acerca del aborto. Aunque el derecho no reconocía como persona al
nasciturus, sin embargo sí que se le reconocían los derechos de herencia. La
Ley Cornelia, promulgada por Sila en el año 81 a.c. prohibía las prácticas
abortivas.

El Imperio cayó en el Siglo V, y en el siguiente, existió la primera

corriente feminista, en manos de Teodora (ex-prostituta que falleció en el 548 y
que la iglesia ortodoxa la nombró santa, siendo su día el 14 de noviembre), fue
la esposa de Justiniano de Bizancio, (quienes respaldaron a los papas Silverio I
y Pelagio), legisló y dictaminó leyes como: derecho al aborto, pena de muerte a
los violadores, prostíbulos en manos de mujeres y no de hombres, prohibió la
prostitución forzosa, no penalizó el adulterio, matrimonio libres entre clases,
razas religiones, etc. 20

En las culturas matriarcales y en la céltica, donde la descendencia más

importante era la materna, el aborto era dejado a discreción de la mujer.
Generalmente no era practicado porque era considerado un insulto a las
divinidades femeninas del renacimiento y de la fertilidad. Se suponía que
rechazar una vida donada por la Diosa llevara mala suerte al clan, en cambio
estaba permitido dejar morir a sus propios hijos, sobre todo si nacían con algún
defecto físico. Los vikingos los aventaban a un hoyo con bestias feroces.

21
7.1.2. EDAD MEDIA.- En la Edad Media, el derecho canónico
establecía la distinción entre el corpus formatum (que podía recibir el alma,
convirtiéndose en feto animado) y el corpus informatum (que no había llegado a
ese estado). Retomando la definición de Aristóteles, el feto se volvía humano
después de 40 días de la concepción, en los varones, y de 80 días, en las

20
[Link]
21
[Link]/Historiadelaborto.

34
mujeres. Sin embargo, el aborto y el infanticidio eran medios comunes para
limitar la población.

Con la afirmación del Cristianismo se restringieron las prácticas

abortivas, al siglo II d.C. se remontan las primeras leyes estatales contra el
aborto, con el exilio de las mujeres que abortaban y la condena o el destierro
de las personas que lo practicaban.

Santo Tomás de Aquino afirmaba que el embrión no tenía alma hasta

que asumía forma humana. Sin embargo, más allá del problema de la
animación del feto, la Iglesia Católica ha afirmado desde sus inicios (y hasta la
fecha) que debe ser considerado como persona.

En 1588 el Papa Sixto Quinto, dicta la bula Effrenatum en la que la

Iglesia por vez primera sataniza el aborto como un acto penalizado con la ex
comunión, lo mismo para la mujer a la que se le practique, como para quienes
intervengan en el acto. Muerto este Papa, su sucesor Gregorio XIV suaviza en
1591 la penalización y establece que el aborto sólo es pecado gravísimo
cuando se produzca tras 90 días después de la concepción. Antes no.

22
7.1.3. EL RENACIMIENTO.- San Alfonso María de Ligorio,
hacia la mitad del siglo XVIII, sostiene que no hay pecado gravísimo si se
practica el aborto antes de los 90 días y hace hincapié en la necesidad de
bautizar a los recién nacidos.

No es sino hasta la derrota de la Comuna de París (1870) cuando de

nuevo se vuelve a la carga de considerar al aborto como un crimen. Surge un
movimiento llamado neomalthusiano que propaga la idea del control natal como
una necesidad ante los embates de la miseria y la explotación. La comuna
recomienda los tapones vaginales, el aborto y el coito interruptus. Este
movimiento es perseguido y derrotado con la ayuda de la Iglesia Católica.
22
[Link] Dr. Agenor González Valencia. México, México D.F.

35
 Es hasta 1884 en que la iglesia une el concepto de alma inmortal con el
momento de la concepción, variando así su posición anterior. Ya el alma no se
introduce al cuerpo después de los 90 días de la concepción, ahora se estima
que lo hace en el instante mismo de la fecundación. Por este giro, bajo el
papado de León XIII es cuando se considera al aborto como un pecado.

En 1869 el Papa Pío IX en su Apostolicae Sedis del 12 de octubre de

ese año, abolió esta distinción y se decretó la ilegitimidad del aborto en todo
momento, considerándolo injustificable desde el punto de vista de la moral
cristiana, al igual que el uso de los anticonceptivos, independientemente del
trato que le diera la normatividad laica.

23
7.1.4. ÉPOCA CONTEMPORÁNEA.- Con la Revolución
Industrial y el desarrollo del Capitalismo, empezaron a gestarse políticas de
población que facilitaban el proceso de formación de la riqueza material
anhelada en este modelo de producción, siendo la penalización del aborto una
política para la producción de mano de obra barata.

La ex Unión Soviética, en 1920 después de la revolución, fue el primer

país del mundo en el que se otorgó el derecho a abortar. La medida, por
problemas internos, fue revocada en 1936, pero hubo una nueva liberalización
en 1955. Es a partir de 1929 cuando varios países toman la decisión de legislar
en forma liberal respecto al aborto, entre ellos: Suecia, Japón, La India, Corea
del Sur, Turquía, Polonia, Bulgaria, Hungría, Gran Bretaña, Cuba, Estados
Unidos, Francia, China, Noruega, Bangladesh, Vietnam, Zambia, Yugoslavia,
Italia, Francia y la República Democrática Alemana. En la actualidad, las
mujeres de más de la mitad del mundo tienen acceso a formas racionales,
higiénicas, clínicas, de abortos legalmente aceptados.

23
[Link] Dr. Agenor González Valencia. México, México D.F.

36
 7.1.5. EL ABORTO EN BOLIVIA.-

[Link]. EL ABORTO EN EL DERECHO PENAL PRE

COLONIAL.- Aunque exista muy pocos datos históricos se conoce que la
época del incario, el aborto se castigaba con la pena capital contra la persona
que lo provoco, así como contra la mujer que abortaba. Los incas protegían el
capital humano, de ahí que se castigaban severamente los delitos. 24

25
[Link]. EL DERECHO PENAL QULLA.- El Derecho
Penal Qulla (Colla en castellano) es un conjunto de principios, valores y normas
sancionatorias establecidas en los usos y costumbres de la nación qulla 26. El
Derecho Penal Qulla es un capitulo dentro la Justicia comunitaria qulla. Este
engloba a aquél, ya que la Justicia comunitaria qulla también se encarga de
solucionar problemas que no son específicamente, por decirlo así, penales.

El Derecho Penal Qulla específicamente sanciona las Conductas

reprobadas que es una acción u omisión realizada por un individuo, que lleva a
la reprobación de dicha conducta por parte de la comunidad a la que
pertenece, conducta a la cual se le aplica una sanción.

Las Conductas Reprobadas se dividen en:

a) Leves (Peleas y riñas, Adulterio del marido, Violación, Incesto, Negativa

de reconocimiento de hijo, Separación de esposos, Otros conflictos de
orden intra y extra familiar) Se castigan con trabajo comunitario: de
construcción de casas comunitarias, siembra o cosecha de las parcelas
de tierra que son de la comunidad, latigazos, etc.

24
Oblitas Poblete Enrique.- Derecho Penal y Proceso del Incario, La Paz Bolivia, Edit. Isla 1970.
25
Calvimontes Nuñez Del Prado Raúl, Antecedentes Históricos y Legislativos del Código Penal Boliviano, La Paz
Bolivia, Segunda Edición, 1964.
26
Nación Qulla. o Pacase. (Colla en castellano). Colectividad humana de origen taypikaleño (tiwa-nacota) que hablan el
idioma Aymara y que habita en Bolivia, Norte de Chile, Sureste del Perú y Norte de Argentina.

37
 b) Graves (Herencia, Tierras, División de bienes, Transposición de linderos,
Daños a cultivos. En este ultimo caso es el kamana quien administra
justicia, acompañado por los dos o mas jilak’ätas. 27)

c) Gravísimos (El homicidio, entre ellos el Aborto provocado por la mujer,

Adulterio de la esposa, El robo, El abigeato, Incendio de sembradíos,
Conflictos de linderos inter comunales).

En el Derecho penal qulla existen las siguientes Penas, de las más

graves a las leves:

a) Pena de muerte es la pena más grave, y se da caso de reincidir en

conductas reprobadas gravísimas tres veces.

b) El destierro es la expulsión del terreno en el cual habita el ofensor. Ello

implica la desvinculación del sujeto con la comunidad. Es también una
pena grave que se da por conductas reprobadas gravísimas por
ejemplo: Incendio de sembradíos. La aynuk’a (terreno de sembradío) y
la casa del ofensor pasa a propiedad de toda la comunidad. Aquí no
existe la figura de la confiscación ya que en el Derecho consuetudinario
Qulla no hay propiedad individual, sino que, existe posesión individual y
propiedad colectiva, ya que en la cosmovisión qulla una persona no
puede ser propietario de la diosa Tierra: la Pachamama.

c) La pena de los latigazos se da por conductas reprobadas leves. Los

latigazos pueden ser aun simbólicos, dependiendo de la resolución del
jilak’äta.

27
Jilacata o Mallku (del aymara Jilak'ata, “jila”, ‘hermano’, y “caata” de “taapac”, ‘hijo del creador’. Entonces “jilacata”
significa ‘hermano del hijo del creador’) actualmente "Jilacata" es el jefe de la comunidad. Este “cargo” es la expresión
de un poder político entregado en base al Principio De Rote por la voluntad de la comunidad. Es una carrera político-
religioso, una escala de servicios prestados a la comunidad, acompañado de un testimonio moral demostrado en la
vida práctica para infundir respeto y poder.

38
 El fin de la pena impuesto al sujeto que realizó la conducta reprobada es
la prevención especial, es decir, que se aplica para que ésta no se vuelva a
cometer. De la misma manera, tiene un fin ejemplarizador, ello quiere decir que
se toma como ejemplo a seguir para toda la comunidad.

28
[Link]. DERECHO PENAL QUICHUA.- En el Derecho
Penal Quichua el delito y el sacrilegio se consideraban iguales. La
responsabilidad no era individual, sino colectiva. Se admitían las atenuantes
como ser en el hurto famélico, ignorancia de la ley. Las penas eran impuestas
por el amauta 29 en nombre del Inca (considerado igual al Estado).

“El castigo era riguroso que por la mayor parte era de muerte, por liviano
que fuese el delito que habían hecho, no por ofensa ajena, sino por haber
quebrantado y romper la palabra del Inca que la respetaban como a Dios” 30

También observaban las circunstancias atenuantes por ejemplo en el

uxoricidio (Muerte causada a la mujer por su marido.) por adulterio se
condenaba al marido solo a destierro por un determinado tiempo.

El delito más grave era la sublevación contra el poder real del Inca (lo
que actualmente llamaríamos Delitos contra el Estado). Los responsables eran
condenados a ser lapidados, despellejados y descuartizados y sus restos
abandonados. De sus huesos se cabían quenas y de sus cráneos vasos para
beber chicha (bebida alcohólica hecho de maíz molido y fermentado).

También se tiene como delitos graves el parricidio, el homicidio, el

uxoricidio, el regicidio, el causante de un aborto, el adulterio, el incesto, la

28
Calvimontes Nuñez Del Prado Raúl, Antecedentes Históricos y Legislativos del Código Penal Boliviano, La Paz
Bolivia, Segunda Edición, 1964.
29
Amauta. (del aymara “amuyt’a”, ‘pensar”) Cronista cortesano de la nobleza incaica. Filosofo, legislador y maestro,
estaba familiarizado con la astronomía, la religión las leyes y la administración. Entre otras funciones componía cantos
elogiosos de hechos de sus antepasados y los recitaba en ovaciones especiales.
30
De la Vega, Garcilazo, Utopía. Primera Parte De Los Comentarios Reales, Navarrra, España, Edit. Alianza, 1972.

39
apropiación de un bien del estado. Todos estos delitos eran castigados con la
pena de muerte.

Otros delitos eran la negación de trabajar la tierra tributaria para el Inca,

la destrucción de puentes, la matanza de vicuñas, el uso de la hoja de coca sin
autorización del Inca y el perjurio (estos delitos hoy se llaman Delitos contra los
bienes del Estado). Las penas eran corporales: azotes.

Las penas eran crueles por delitos militares y religiosos. Existía la pena
capital (horca, lapidación, entierro con vida, descuartizamiento). Existían dos
clases de prisiones: los zancay para traidores, y las pinas para delincuentes
menores.

Entre las penas corporales se tenía la lapidación, el apaleamiento, la

reclusión. Entre las penas infamantes se padecía del rapado del cabello, que
era una vergüenza mayor en el mundo quichua.

[Link]. EL ABORTO EN EL DERECHO PENAL

COLONIAL.- Al tercio del siglo XVI, los españoles llegan a esta parte de
América y bajo la egida de Carlos V, rey poderoso comienza a edificarse una
nueva sociedad. Entonces las bases del derecho penal son echadas en distinta
forma, concordando con la actitud política asumida por España en los países
de su dominio. 31

La búsqueda de títulos justos por la Corona Española para la

incorporación de América a España, la disputa con Portugal, el intento de
legitimación de la conquista y de la dominación de los naturales dio lugar a una
frondosa legislación que con las posteriores disposiciones reales, virreinales de
los Capitanes Generales, sentencias y ordenes de las Audiencias, etc. Y que
en general se llama el Derecho Indiano.

31
José Medrano Ossio, Derecho Penal, Potosí Bolivia, 1960.

40
 El espíritu religioso y un cerrado formalismo legal eran parte integrante
del carácter español en el siglo XVI. El formalismo legalismo y religiosidad, que
se practicaron en el Nuevo Mundo.

Uno de los primeros actos de justicia de los conquistadores fue

indudablemente el enjuiciamiento y la condena de Atahualpa ultimo Inca del
Imperio.

Las Partidas que debieron ser redactadas alrededor de 1256 y 1263,

fueron incluidas en 1384 por Alfonso XI como fuentes aplicables del derecho
castellano al promulgar el Ordenamiento de Alcala de 1384. Las partidas por su
carácter erudito fueron recibidas con hostilidad por las clases populares y su
vigencia como cuerpo de leyes de obligado cumplimiento tardo mucho tiempo
en conseguirse.

La Recopilación de las Leyes de los Reinos de Las Indias32 de 1680 y se

publicó en el año 1681 durante el reinado de Carlos II. Con las partidas, fueron
seguramente las que se aplicaron más comúnmente en Hispanoamérica
durante la época colonial. Varios fueron los intentos de la Corana y de su
Consejo de Indias para recopilar o formular un código único y uniforme para
América.

Estas leyes tuvieron un carácter protector del indígena y en general la

legislación dictada por España tenía carácter preventivo o substitutivo en
cuanto organiza la justicia la protección social, estimulando en los hombres el
sentido del trabajo y defensa de sus derechos e intereses.

En el Libro VII fue la que contenía el mayor número de casos penales

como el crimen de lesa majestad, el homicidio, el aborto, la injuria, violación,
robo. Y en las Leyes de Indias de modo general se puede decir que el libro VII

32
Calvimontes Nuñez Del Prado Raúl, Antecedentes Históricos y Legislativos del Código Penal Boliviano, La Paz
Bolivia, Segunda Edición, 1964.

41
es el que contiene el mayor número de disposiciones de carácter penal también
establece las penas para estos delitos como ser: el destierro, la pena capital,
las multas para delitos públicos y los azotes y la mutilación para delitos
privados.

El excesivo casuismo y la manía de una minuciosa reglamentación de

todo, así como un profundo sentido ético y religioso, uniformo toda la
legislación indiana considerando a los indios en términos de derecho como
personas rusticas o miserables necesitadas de tutela y protección jurídica.

Los juicios eran sumarios, los dictámenes fiscales suelen ser muy claros
y las sentencias ajustadas a las Partidas y leyes de Indias de la Recopilación
de 1680, en general no se hacen fundamentaciones legales pero si abundan
consideraciones de orden ético y social no desdeñándose los consejos y
admoniciones para el arreglo de la vida de las partes y aun de terceros.

Un caso extraído es del año 1733 Expediente 32, Causa contra Agustín
Sedano por haber dado muerte con azotes a su mujer en estado de embarazo.

[Link]. EL ABORTO EN EL DERECHO PENAL

REPUBLICANO.- Después de la independencia de 1825, la nueva república no
tenía todavía la legislación propia, razón por la cual como no podía funcionar el
nuevo Estado sin una legislación, se dispuso que la administración de justicia
se sujete a las Leyes de las Cortes Españolas de 1802.

El Código Penal de 1834 promulgado por el Presidente Andrés Santa

Cruz, es copia, en algunas partes mala, del Código Español de 1822 que a su
vez se basa en el Código Penal Francés de 1810 y en la ley de las Siete
Partidas, por lo que su filiación es de la Escuela Clásica, que filosóficamente se
orienta en el liberalismo y tomo como elementos estructurales el principio de
legalidad, el libre albedrio; da un enfoque subjetivo al delito, la sanción se

42
aplica como castigo y con sentido ejemplarizado e intimidatorio, por su
contenido claramente se percibe que era casuista y por lo tanto detallado. 33

Bolivia, pese a que fue uno de los últimos países en obtener su

independencia en 1825, fue la primera en establecer normas jurídicas respecto
al tema del aborto que se halla consignado en el Código Penal de 1834, en las
ultimas disposiciones del Titulo I, Capitulo I, del libro III, que se refiere al
homicidio, en los artículos 516 y 517.

Hacia 1834, el código penal trata el tema del aborto en las últimas
disposiciones del Título I, Capitulo I, del libro tercero, que se refiere al
Homicidio; el art. 516 estipula la Tentativa de Aborto sin consentimiento de la
mujer, sancionándolo con dos a cuatro años de reclusión. La tentativa con el
consentimiento de la mujer tipifica y sanciona este delito efectivamente
consumado; este mismo articulo se refiere al aborto, sancionado al medico,
boticario, comadrón o matrona que proporciona medios para el aborto. Empero
se sanciona con pena de dos a cuatro años de obras públicas sino se produce
el aborto y con cuatro a ocho años si se consuma, además de la inhabilitación
permanente para ejercer profesión. 34

En la normatividad penal de 1834, podemos analizar la posición

intermedia que adopta el código Penal Boliviano de aquella época, entre la
INCRIMINACION Y LA DISCRIMINACION, ya que prevé una pena mínima
para la mujer embarazada que provoca el aborto y la misma pena, a la mujer
que fuera SOLTERA O VIUDA NO CORROMPIDA O DE BUENA FAMA
ANTERIOR; es decir, una mujer honesta, tipificando el aborto “honoris causa” y
concediéndole la misma pena mínima, ya que esta sanción de arresto de uno a
dos años en caso de comprobarse la condición de mujer honesta puede
convertirse en un simple arresto domiciliario de acuerdo a los prescrito por el

33
Introducción a la Historia Jurídica de Bolivia, Dr. Richard Osuna Ortega, La Paz Bolivia, 2008, Segunda Edición.
34
Harb, Benjamín Miguel.- El Aborto en la legislación Boliviana.- La Paz Bolivia.- 1996.

43
art. 74 del Código Penal. Este punto admite que las mujeres honestas pueden
cumplir dicha pena de arresto en su propia casa. 35

El código de aquella época no menciona otros aspectos como el aborto

terapéutico, eugenésico, impune o el culposo.

7.2. MARCO TEORICO.

La tesis fundará la investigación en la Teoría del Sistema de Plazos.

7.2.1. TEORIA DEL SISTEMA DE PLAZOS

Según la teoría de la Organización Mundial de la Salud 36, las leyes y

políticas referidas al aborto deben proteger la salud y los derechos humanos de
las mujeres. Por lo que es necesario eliminar las barreras regulatorias, políticas
y programáticas que obstaculizan el acceso a la atención para un aborto sin
riesgos y a su prestación oportuna.

Se requiere un entorno regulatorio y político propicio para garantizar que

cada mujer elegible desde el punto de vista legal tenga una acceso sencillo a la
atención para un aborto sin riesgos. Las políticas deben orientarse a respetar,
proteger y cumplir los derechos humanos de las mujeres, por lo que los
Estados deben cumplir con sus tratados y obligaciones internacionales y
constitucionales de respetar, proteger y cumplir el derecho a la vida, el derecho
a no ser discriminado, el derecho al mejor estándar de salud posible, el
derecho a no sufrir ningún tratamiento cruel, inhumano y degradante y los

35
José Medrano Ossio, Derecho Penal, Potosí Bolivia, 1960.
36
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.

44
derechos a la privacidad, la confidencialidad, la información y la educación para
alcanzar resultados de salud positivos para las mujeres, para ofrecer
información y servicios relacionados con la anticoncepción de buena calidad y
para satisfacer las necesidades particulares de las mujeres de escasos
recursos, las adolescentes y las víctimas de violaciones.

Por lo que debería, en la medida que lo permita la ley, un Sistema de

Salud en la que todas las mujeres deben contar con servicios para un aborto
sin riesgos accesibles y disponibles fácilmente. Esto significa que los servicios
deben estar disponibles a nivel de la atención primaria, con sistemas de
derivación implementados para todo tipo de atención requerida en nivel
superior.

Las medidas para fortalecer las políticas y los servicios relacionados con
el aborto deben tener como base las necesidades sanitarias y los derechos
humanos de las mujeres y una compresión rigurosa del sistema de prestación
de servicios y un contexto social, cultural, político y económico más amplio.

La capacitación de los profesionales que realizan abortos garantiza que

sean competentes para brindar atención de buena calidad de acuerdo con los
estándares y las guías nacionales. Garantizar una atención relacionada con el
aborto de buena calidad requiere supervisión, aseguramiento de la calidad y
evaluación de manera constante.

En los lugares donde las leyes y las políticas permiten realizar un aborto
según indicaciones amplias, la incidencia y las complicaciones de un aborto
inseguro se reducen a un mínimo 37. Solo en el 16 % de los países en vías de
desarrollo se permite el aborto por razones sociales o económicas, en
comparación con el 80 % de los países desarrollados. Tres de cada cuatro

37
Unsafe abortion: global and regional estimates of the incidence of unsafe abortion and associated mortality in 2008,
6th ed. Geneva, World Health Organization, 2011. Cit. Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas
de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.

45
abortos inducidos en los países en vías de desarrollo se realizan en
condiciones inseguras. En estos países, pocas mujeres cumplen las
condiciones legales, o conocen su derecho, para recibir servicios para un
aborto sin riesgos a los que tienen derecho desde el punto de vista legal.
Asimismo, tal vez los profesionales no estén al tanto de las disposiciones
legales o no estén dispuestos a prestar servicios para un aborto legal. En
algunos países, además, no se aplican las leyes 38.

Las restricciones legales llevan a muchas mujeres a procurar servicios

en otros países, o de profesionales no capacitados o en condiciones no
higiénicas, lo que las expone a un riesgo significativo de muerte o
discapacidad.

Las recomendaciones del organismo de control de los tratados de las

Naciones Unidas y las decisiones de los tribunales regionales para los Estados
incluyen los siguientes ejemplos:

Garantía para las bases legales integrales del aborto.-

a) Tomar medidas para prevenir el aborto inseguro, como enmendar las

leyes restrictivas que representan una amenaza para la vida de las
mujeres, incluidas las adolescentes.

b) Proporcionar el aborto legal en casos donde la continuación del

embarazo pone en peligro la salud de las mujeres, incluidas las
adolescentes.

c) Proporcionar el aborto legal en casos de violación e incesto.

38
Schuster S. Women’s experiences of the abortion law in Cameroon: “What really matters”. Reproductive Health
Matters, 2010, Cit. Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de
la Salud, Monte Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.

46
 d) Enmendar las leyes que penalizan los procedimientos médicos, como el
aborto, que solo necesitan las mujeres o las leyes que castigan a las
mujeres por someterse a estos procedimientos.

Compresión para las bases legales del aborto.-

a) Cuando hay peligro para la vida de la mujer.

b) Cuando hay peligro para la salud de la mujer.

c) Cuanto el embarazo es la consecuencia de una violación o incesto.

d) Por razones económicas y sociales.

e) Cuando existe daño fetal.

f) A requerimiento de la mujer (Aborto Consentido).

g) Límites según la duración del embarazo. (Sistema de Plazos).

7.3. MARCO CONCEPTUAL.

La investigación utilizará entre otros conceptos, los siguientes:

ABORTO.- El aborto proviene del latín abortus, de ab, privación, y ortus,

nacimiento. Equivale a mal parto, parto anticipado, nacimiento antes de tiempo,
Generalmente se dice de lo que no ha podido llegar a su perfecta madurez y
debido desarrollo. 39

El aborto es la acción de abortar, parir antes de que el feto pueda vivir.

Ese hecho tiene dos significaciones muy diferentes: uno de ellos, de escaso o

39
Diccionario jurídico Elemental, Guillermo Cabanellas de las Cuevas, Buenos Aires, Argentina, 2007. Decima cuarta
edición 2007.

47
ningún interés jurídico, se produce cuando la expulsión anticipada del feto
ocurre de manera natural, es decir espontanea, porque entonces lo único que
sucede es la desaparición de los derechos que hubieren podido corresponder a
la persona por nacer. Cosa distinta se presenta cuando la salida del feto del
claustro materno se provoca de manera intencional mediante ingestión de
drogas o ejecución de manipulaciones productora de ese resultado o que lleven
la intención de producirlo. En ese último supuesto el acto puede constituir delito
o no. 40

El aborto es en el sentido medico la interrupción prematura del

embarazo y la consiguiente expulsión del feto antes de su madurez. 41 El aborto
propiamente dicho es el que se produce antes de la 17ª a la 20ª semana de
gestación, parto inmaduro entre la 17ª o 20ª semana y la 27ª y parto prematuro
mas allá de la 27ª semana y hasta el termino.

El aborto es toda interrupción provocada del proceso fisiológico de

gestación que ocasiona la muerte del producto de la concepción. 42

ABORTO LEGAL.- Se considera aborto inducido legal cuando es

realizado bajo las leyes despenalizadoras del país donde se practica. En
España se considera aborto legal cuando es realizado con consentimiento de la
mujer, en un Centro Acreditado para ello y bajo uno de los tres supuestos
despenalizadores de la ley, es decir cuando hay peligro para la salud o la vida
de la embarazada, por causa de violación o por malformaciones fetales. En
otros países existen leyes que permiten la realización del aborto bajo la ley de

40
Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales, Manuel Ossorio, España, Editorial Heliasta, 27ª Edición.
41
Aurelio Fernandez Barros, El Aborto ante el Derecho Penal, la Medicina Legal, San Pablo Chile, 1921.
42
Gonzales Rus, 2004, “el delito de aborto se consuma en general por al caución de la muerte, antes, durante o
después del parto, siempre que ella sea objetivamente imputable a una conducta que incida negativamente sobre el
objeto material de este delito (el embrión o el feto) durante su gestación.- Cit. R.E.J. Revista de Estudios de la Justicia
Nº 9 año 2007, Prof. Dra. Maria Ines Horvitz L. Facultad de Derecho Universidad de Chile.

48
plazos de tal forma que una mujer puede interrumpir su embarazo solamente
con la libre decisión. 43

ABORTO ILEGAL.- Se considera aborto ilegal o clandestino cuando es

realizado en contra de alguna de las leyes del país donde se practica. Cuando
el aborto está prohibido por la ley, las circunstancias hacen que muchas
mujeres busquen a comadronas o a médicos que se prestan a colaborar. Pero
el aborto practicado en estas circunstancias es peligroso y mantiene unas
estadísticas de mortalidad y morbilidad materna infinitamente superiores a las
del aborto legal.

El aborto ilegal se practica generalmente en las peores condiciones

higiénicas y con las posibilidades escasas de recurrir con urgencia a un
hospital. 44

ABORTO EN EL DERECHO PENAL.- El código penal define el aborto

en el art. 263 (aborto) el que causare la muerte de un feto en el seno materno o
provocare su expulsión prematura, será sancionado:

1.- Con privación de libertad de dos a seis años, si el aborto fuere

practicado sin el consentimiento de la mujer o si esta fuere menor de diez y
seis años. 45

2.- Con privación de libertad de uno a tres años, si fuere practicado con
el consentimiento de la mujer.

3.- Con reclusión de uno a tres años, a la mujer que hubiere prestado su
consentimiento. La tentativa de la mujer no es punible.

43
Lic. Alma Arámbula Reyes, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el Aborto, México D.F., 2008.
44
SEPTIÉN G., José Manuel. Cit. Lic. Alma Arámbula Reyes, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el
Aborto, México D.F., 2008.
45
Código Penal Boliviano, Concordante con el Art. 5 (En cuanto a las personas) La ley penal no reconoce ningún fuero
ni privilegio personal, pero sus disposiciones se aplican a las personas que en el momento del hecho fueren mayor de
16 años.

49
 Por la definición de aborto que da el código penal, se puede establecer,
que la conducta de los sujetos que intervienen para la comisión de este delito
provocan diversas consecuencias jurídicas y da lugar a diferentes tipos penales
hacia la mujer desesperada. No obstante, al ser un delito en el cual la mujer se
encuentra estrechamente vinculada, en ninguna de las mencionadas
disposiciones legales se considera la situación de la mujer en dimensión global.

CLASES DE ABORTO EN EL CÓDIGO PENAL.- ABORTO

CONSENTIDO.- El Art. 263 del Código Penal Boliviano establece privación de
libertad de uno a tres años si fuere practicado con el consentimiento de la
mujer, utilizado precisamente para señalar la interrupción voluntaria del
embarazo. Es clasificado de legal o ilegal de acuerdo con el marco legal
vigente de un país.

El consentimiento se rige por las normas generales: ha de ser libre,

expreso, con conocimiento de que se quiere abortar y sin ningún tipo de vicio
que lo invalide. No es suficiente el consentimiento presunto. 46

ABORTO NO CONSENTIDO.- Según el Código Penal Boliviano el Art.

263 establece con privación de libertad de dos a seis años si el aborto fuere
practicado sin el consentimiento de la mujer o si esta fuere menor de diez y
seis años. El aborto sin el consentimiento de la mujer o aborto no consentido,
se entiende que falta el consentimiento cuando se presta con algún vicio que lo
invalida.

Es un supuesto en los que hay que entender que la mujer desconoce

que están realizando sobre ella practicas abortivas, puede pensar que se esta
llevando a cabo cualquier tipo de actividad, normalmente con fines curativos,
que nada tiene que ver con la finalidad abortista o aun sospechándolo no se

46
Cerrano Gómez Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra la Vida Humada Dependiente, Aborto, Aborto
No Punible. Editorial Dykinson.

50
atreve a oponerse. Puede ocurrir que este privada de capacidad de decidir por
efectos de drogas, anestesia, etc. 47

ABORTO SEGUIDO DE LESION O MUERTE.- El código nos presenta

dos situaciones que tienen como consecuencia la muerte o lesiones pero en
una hay consentimiento de la mujer y en la otra no lo hay. Se considera que se
trata de un homicidio preterintencional, ya que el autor actuando con dolo
directo de un delito menos grave causa uno mas grave. Para la ley el peligro de
causar la muerte esta ínsito en la naturaleza misma de los medios abortivos. 48

ABORTO HONORIS CAUSA.- El art. 265 establece al aborto Honoris

Causa. Siguiendo un criterio ajeno al contenido ideológico del Código Penal, el
art. 265 sanciona con atenuante el aborto llamado honoris causa, es decir el
cometido para salvar el honor de una mujer con su consentimiento realizado
por ella o por terceros, creando la ficción legal de que el honor se puede salvar,
cometiendo un delito para encubrir un embarazo que no cae en el ámbito del
Código Penal y que mas bien merece la protección del Estado y de la sociedad
de acuerdo a la Constitución. 49

ABORTO IMPUNE.- En el art. 266 se reconoce la figura del aborto

impune. El código señala dos casos de impunidad del aborto, es decir que
acepta que hay delito pero exime de pena. En un primer caso cuando el aborto
es de un embarazo producido por violación, rapto no seguido de matrimonio,
estupro o incesto. En estas circunstancias no se sanciona el aborto porque se
considera que la relación que origina el embarazo no ha sido voluntaria. 50 En
estos casos se exige la autorización judicial correspondiente, que debido a las
demoras dentro los procesos judiciales, obliga a las muertes que se encuentran

47
Cerrano Gómez Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra la Vida Humada Dependiente, Aborto, Aborto
No Punible. Editorial Dykinson.
48
Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal Parte Especial Tomo II, La Paz Bolivia, Quinta Edición 2002.
49
Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal Parte Especial Tomo II, La Paz Bolivia, Quinta Edición 2002.
50
Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal Parte Especial Tomo II, La Paz Bolivia, Quinta Edición 2002.

51
en situaciones prescritas, a recurrir al aborto clandestino, que es la única forma
de anticoncepción prohibida.

ABORTO TERAPEUTICO.- El Art. 266 del Código Penal Boliviano

establece que no será punible si el aborto hubiere sido practicado con el fin de
evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no podía
ser evitado por otros medios. Es un supuesto que permite el aborto cuando sea
necesario para evitar un grave peligro para la vida o la salud física o psíquica
de la embarazada y será practicado por prescripción medica, por profesionales
médicos, previa autorización judicial y con el consentimiento expreso de la
mujer embarazada. 51

ABORTO PRETERINTENCIONAL.- Es el que mediante violencia se da

lugar al aborto pero sin intención de causarlo siendo notorio el embarazo o
constándole al sujeto activo, esta preterintencionalidad surge porque no hay
intención o dolo ni culpa de aborto. 52

ABORTO CULPOSO.- Aborto por imprudencia, se considera que se esta

ante un supuesto de imprudencia grave cuando el sujeto no observa el deber
objetivo de cuidado que le es exigible a una persona media o normal. 53

PRÁCTICA HABITUAL DEL ABORTO.- Es la práctica del aborto al

margen de la ley realizado por profesionales médicos, paramédicos, enfermero,
practicante de medicina que utilizando el ejercicio profesional o de sus
actividades se dedican a la práctica del aborto. 54

ABORTO ESPONTANEO.- Aborto accidental u ocasionado, es aquel en

el que la interrupción de la gestación es debida a una causa patológica (de la

51
Quiroz y Lecoña, Código Penal, Comentado y Compatibilizado con la CPE, Segunda Edición 2010.
52
Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal Parte Especial Tomo II, La Paz Bolivia, Quinta Edición 2002.
53
Cerrano Gómez Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra la Vida Humada Dependiente, Aborto, Aborto
No Punible. Editorial Dykinson.
54
Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal Parte Especial Tomo II, La Paz Bolivia, Quinta Edición 2002.

52
madre o el fruto) incompatible con la sobrevida o la permanencia del producto
de la concepción en el útero.

ABORTO RETENIDO.- Si el embrión muere pero no es expulsado

relativamente razonable (algunos días como mínimo).

ABORTO HABITUAL O REITERATIVO.- En los casos en que el aborto

se reitera en tres o más embarazos consecutivos.

ABORTO VOLUNTARIO.- Aborto debido a la voluntad intencional del

embarazo, aborto provocado, intencional o inducido.

ABORTO POR INDICACIÓN MÉDICA.-

a) Aborto Profiláctico.- Cuando se crea una circunstancia de temor fundado

de que la continuación del embarazo exacerbe una patología materna
previa, el aborto tendría una indicación preventiva.

b) Aborto Terapéutico.- El embarazo puede hacerse constituido en una

verdadera noxa capaz de poner en riesgo a la vida de la madre.

c) Aborto Eugenésico.- Cabria la indicación de aborto ante la firme

sospecha de grave alteración o mal formación fetal, con la intención de
evitar la madurez y nacimiento de un niño disminuido o monstruoso.

ABORTO INDUCIDO.- El aborto inducido (del latín abortus o aborsus, de

aborior, ‘contrario a orior’, ‘contrario a nacer’) o interrupción voluntaria del
embarazo consiste en provocar la muerte biológica del embrión o feto para su
posterior eliminación, con o sin asistencia médica, y en cualquier circunstancia
social o legal. Se distingue del aborto espontáneo, ya que este se presenta de
manera natural o provocado por algún accidente. 55

55
hptt//[Link]/aborto/aborto inducido.

53
 ABORTO INSEGURO.- Un Aborto inseguro es un Procedimiento para
finalizar un embarazo no deseado realizado por personas que carecen de la
capacidad necesaria o que se lleva a cabo en un entorno donde se carece de
un estándar medico mínimo, o ambos. 56

ABORTO INCOMPLETO.- Pese a la eliminación de parte del huevo y

sus cubiertas la metrorragia persiste a veces constante y con coágulos
acompañada de dolor en el hipogástrico de tipo expulsivo. En otras ocasiones
la perdida de sangre es escasa pero persistente a través de varios días. El
útero se presenta en el tacto vaginal con su cuellos entre abierto permeable al
pulpejo del dedo. Si no se procede a la evacuación instrumental del útero se
corre el peligro de la infección por los restos ovulares retenidos. 57

FECUNDACIÓN.- El origen de todo ser humano comienza desde el

momento en que uno de los 350 millones de espermatozoos que aporta el
hombre en el momento de la eyaculación, se junta y fusiona con el huevo
maduro aportado por la mujer. La importancia de la fecundación estriba en la
transmisión de los caracteres paternos y maternos al embrión, en la
transmisión hereditaria. Una vez terminado el proceso de fecundación
comienza el desarrollo del huevo o germen, por medio de la división sucesiva
del mismo, mitosis, en nuevas células iguales a la primera, hasta constituir el
ser humano, con sus formas y caracteres propios, compuesto por 200 mil
millones o mas de células, procedentes de la primera (huevo o zigoto), que
vienen a constituirle en el nacimiento. El nuevo ser, embrión, al final del
segundo mes ya tiene una marcada forma humana, llegando al final del tercero

56
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.
57 Dante Calandra, Esla del Valle, Domingo J. Olivares, Cesar D. Regueira, Osualdo J. Mormandi, Aborto, Estudio Clínico
, Psicológico Social y Jurídico, Junín
Buenos Aires Argentina 1973.

54
a tener aquellas relaciones de tamaño que caracterizan la forma general del
feto. 58

EMBRION.- El termino embrión designa en su acepción general el

estadio de desarrollo que marca el paso de una célula única, el ovulo a un
conjunto complejo de células, el feto. Este periodo denominado
“Embriogénesis” corresponde a las ocho primeras semanas que siguen a la
fecundación. 59

FETO.- Producto de la concepción humana, desde fines del tercer mes

del embarazo, en que deja de ser embrión, hasta el parto. 60

PROCESO DE GESTACIÓN.- En términos científicos la gestación se

usa cuando una mujer lleva y sustenta a un embrión o feto dentro de su vientre
hasta el momento del parto. La duración denominada período gestacional, es el
61
tiempo que dura el feto en el desarrollo intrauterino.

CIGOTO.- La fecundación es el fenómeno por el cual el espermatozoide

del varón y el ovocito de la mujer se unen para dar origen a un nuevo
organismo el Cigoto, cuyo sexo esta determinado, tiene los cromosomas del
varón y de la mujer y se produce un programa genético que en la nueva célula
inicia un proceso de desarrollo en distintas etapas que culminara en el individuo
humano adulto y en su muerte. 62

DESPENALIZACIÓN.- Disposición que quita la calificación de delito a

determinados actos los cuales por consiguiente ya no merecen sanción. Es un
mecanismo en virtud del cual una conducta descrita en una ley penal como

58
Cerrano Gómez Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra la Vida Humada Dependiente, Aborto, Aborto
No Punible. Editorial Dykinson.
59
Pedro J. Femenía López, Status Jurídico del Embrión Humano, con especial consideración al concebido in vitro,
Madrid España 1999.
60
Diccionario jurídico Elemental, Guillermo Cabanellas de las Cuevas, Buenos Aires, Argentina, 2007. Decima cuarta
edición 2007.
61
Lic. Alma Arámbula Reyes, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el Aborto, México D.F., 2008.
62
Pedro J. Femenía López, Status Jurídico del Embrión Humano, con especial consideración al concebido in vitro,
Madrid España 1999.

55
delito sale de esta esfera jurídica para ser sancionada en el ámbito de una
jurisdicción diversa de naturaleza civil, comercial o administrativa, la
despenalización no se trata de transformar una conducta ilícita en licita sino
variar la naturaleza de la sanción imponible. 63

MORAL.- Ser moral, tener buenas costumbres, tener virtud, todo esto
significa practicar la obediencia hacia una ley y las tradiciones fundadas desde
hace largo tiempo. Que uno se someta a ellas con dificultad o con agrado es
indiferente, basta con someterse. Aquel que se llama “bueno” es, en resumen,
el que por naturaleza, por efecto de larga herencia, y por lo tanto, con la
facilidad y gusto, procede conforme a la moral, cualquiera que ella sea por
ejemplo, vengarse, si vengarse es, como entre los griegos antiguos, una buena
costumbre. Se le llama bueno, porque es bueno para algo. Acaban en el
cambio de costumbres por ser siempre sentidas como buenas para algo, como
útiles. Así como la benevolencia, la piedad, la deferencia, la moderación, etc.
Más tarde solo se llama bueno al benévolo, al caritativo. 64

INMORAL.- En el origen eran otras especies mas importantes de

utilidad las que ocupaban un lugar preferente. Ser malvado es ser no moral
(inmoral), practicar la inmoralidad, resistir a la tradición por racional o absurda
que sea, el daño hecho a la comunidad (y al prójimo que en ella esta
comprendido) ha sido, por otra parte en todas las leyes morales de diversas
épocas, considerando principalmente como la inmoralidad en sentido propio, al
punto que hoy la palabra malvado nos hace desde luego pensar en el daño
voluntario hecho al prójimo y a la comunidad. 65

DEROGACION.- Literalmente, derogar significa dejar sin efecto o

suprimir parcialmente una ley; pero, comúnmente se usa como sinónimo de
abrogar o suprimir una ley en su totalidad. Derogación, entonces es el acto de

63
Quiroz y Lecoña, Código Penal, Comentado y Compatibilizado con la CPE, Segunda Edición 2010.
64
Friedrich Nietzsche, Humano Demasiado Humano, Buenos Aires Argentina 2004, Editorial Libertador.
65
Friedrich Nietzsche, Humano Demasiado Humano, Buenos Aires Argentina 2004, Editorial Libertador.

56
proceder mediante disposición posterior a dejar sin efecto en todo o en parte un
precepto jurídico precedente. 66

CONSENTIMIENTO.- Se entiende por consentimiento aquella

declaración de voluntad de un sujeto de derecho expresada de manera clara
precisa e inequívoca que conjuntamente con la declaración de otra voluntad
llega a formar la realidad nueva denominada consentimiento. 67

SALUD.- La Corte Constitucional acogió el concepto de Salud de la

Organización Mundial de la Salud, que define la salud como “un estado de
completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de
afecciones o enfermedades”68

MORTALIDAD MATERNA.- Se define como la defunción de una mujer

mientras esta embarazada o dentro de los 42 días siguientes a la terminación
del embarazo, debido a cualquier causa relacionada con patologías del
embarazo. Esta definición incluye dos tipos de muertes maternas:

1.- Defunciones obstetricias directas. Son las que resultan de

complicaciones obstétricas del embarazo, el parto y/o el puerperio; durante
intervenciones, omisiones, tratamiento incorrecto, o de una cadena de
acontecimiento originada en cualquiera de las circunstancias mencionadas.

2.- Defunciones Obstetricias indirectas. Son las que resultan de una

patología de base existente desde antes del embarazo o de una enfermedad
que evoluciona durante el mismo, no debidas a causas obstétricas directas
pero si agravadas por los efectos fisiológicos de la enfermedad (por ejemplo, el
paludismo, VHI, anemia).

66
Quiroz y Lecoña, Código Penal, Comentado y Compatibilizado con la CPE, Segunda Edición 2010.
67
Cátedra de Derecho Civil II Derecho de las Obligaciones 2010, José Cesar Villarroel Bustios catedrático UMSA.
68
Análisis del debate público sobre la despenalización del aborto en Colombia en el Periódico el Tiempo (2005 al
2007). Carolina Navarro Pereira, Pontificia Universidad Javeriana Facultad de Comunicación y Lenguaje Comunicación
Social Bogotá D.C. 2009.

57
 El indicador más utilizado para medir la mortalidad materna es la Razón
de Mortalidad Materna (R.M.M.) que se expresa como el número de muertes
maternas ocurridas durante un año por cada 100 mil nacidos vivos en el año. 69

7.4 MARCO JURIDICO.

La investigación utilizara entre otra normatividad la siguiente:

Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia.

Código Penal Boliviano.

Código de Procedimiento Penal Boliviano.

Código Civil Boliviano.

Código Niño Niña y Adolescente Boliviano.

Tratados Internacionales.

8. HIPOTESIS DE TRABAJO DE LA INVESTIGACION.

La hipótesis de que parte la investigación es:

8.1. HIPOTESIS.

69
Economía de la Salud en los PDT, Análisis de los Factores Explicativos de la Mortalidad Materna en Bolivia. Marie
Lebrou, La Paz Bolivia, 2008.

58
“Con la modificación del Código Penal Boliviano, Libro II, Título VIII, Capitulo II,
referente al aborto, y estableciendo las bases jurídicas para la legalización del
aborto consentido disminuirá el índice de abortos clandestinos y la mortalidad
materna derivada del aborto”.

8.2. VARIABLES HIPOTESIS.

8.2.1. VARIABLE INDEPENDIENTE.

La modificación del Código Penal Boliviano Libro II, Título VIII, Capitulo
II, referente al aborto, y estableciendo las bases jurídicas para la Legalización
del Aborto Consentido.

8.2.2. VARIABLE DEPENDIENTE.

Disminuye:

a) El Índice de Abortos Clandestinos,

b) La Mortalidad Materna derivada del aborto.

8.3 UNIDADES DE ANALISIS.

59
Las principales unidades de análisis que utilizara la investigación son:

a) Ministerio de Salud y Deportes,

b) Los Servicios Departamentales de Salud (SEDES) de La Paz

específicamente la Oficina de Promoción de la Salud, Programa de Salud
Sexual y Reproductiva y de Adolescentes.

c) Hospitales de Salud Público de Segundo y Tercer Nivel.

d) Juzgados de Materia Penal, Ministerio Publico y Policía Nacional para

determinar cuántos delitos de aborto, aborto seguido de lesión o muerte, aborto
honoris causa, aborto impune y la práctica habitual del aborto se procesan
actualmente.

8.4. NEXO LÓGICO O FORMULA DE LA HIPÓTESIS.

“CON LA MODIFICACIÓN Y LEGALIZACION DE X DISMINUIRÁ Y”

9. MÉTODOS A UTILIZARSE EN LA INVESTIGACION.

9.1 MÉTODO GENERAL.- Se utilizará el método Teleológico, tanto en el

análisis de la legislación comparada así como en el Código Penal; se intentará
llegar al sentido final que la ley tiene y de esta forma se podrá determinar la
necesidad de Modificar el Código Penal Boliviano y Legalizar el Aborto
Consentido.

9.2. MÉTODOS ESPECÍFICOS.

60
 A. El método Histórico. En el primer capítulo se recolectará y
analizará los antecedentes sobre los derechos sexuales y reproductivos y el
aborto, para de esa forma comprender las causas y consecuencias de la
penalización total del aborto.

B. El método Exegético. Se utilizará en el segundo capítulo ya

que se estudiará y he interpretará las diferentes disposiciones internacionales
que existen con relación a los derechos sexuales y reproductivos, en el mismo
sentido se analizará la legislación boliviana en lo que se refiere a la
Constitución Política del Estado y principalmente el Código Penal; por ser el
área principal de estudio.

C. El método Deductivo. Se empleará en el tercer y último capítulo

de esta tesis en vista de que se determinará la importancia de modificar el
código penal boliviano y legalizar el aborto consentido, por lo que es menester
estudiar la legislación comparada y deducir conceptos y alcances de dichas
disposiciones legales.

D. El método Analítico. Se utilizará a lo largo de la realización de

esta tesis ya que se analizará el alcance o fin que tienen las disposiciones
penales con relación al aborto y las disposiciones internacionales con relación
a los derechos sexuales y reproductivos, lo cual permitirá coadyuvar en la
utilización adecuada de términos y conceptos tanto en el estudio como en la
proposición que se realizará.

10. TÉCNICAS A UTILIZARSE EN LA INVESTIGACION.

Las técnicas de campo a utilizarse en la investigación son:

61
A. La técnica documental para la recolección del material bibliográfico de
sustento de la investigación.

B. La técnica de la entrevista.- La cual será utilizada cuando se necesite

investigar acerca de datos técnicos los cuales serán proporcionados por
expertos en las diferentes materias, como ser médicos ginecólogos y
abogados, incluso a religiosos, para de esta forma conseguir datos que
permitan tener una visión amplia, técnica y experta del tema que es
motivo de ésta investigación.

62
 11. CRONOGRAMA DE TRABAJO.

ACTIVIDADES DICIEMBRE ABRIL OCTUBRE FEBRERO FEBRERO ABRIL MAYO

A REALIZAR 2013 (2015) (2014) (2015) (2016) (2016) (2016)

Recolección del
materia X
bibliográfico

Elaboración de
encuestas,
X
entrevistas y
formularios

Análisis del
material X
bibliográfico

Tabulación de
X
datos obtenidos

Elaboración del
Primer borrador X
de Tesis

Elaboración del
segundo y
tercer borrador X
de Tesis y su
aprobación

Defensa de la
X
Tesis

63
12. ESQUEMA PROVISIONAL DE LA TESIS.

Portada.
Dedicatoria.
Agradecimientos.
Resumen “abstract”
Índice.

DISEÑO DE INVESTIGACION

Enunciado del título del tema.

Identificación del problema.
Problematización.
Delimitación de la investigación.
- Temática.
- Espacial o Geográfica.
- Temporal.
Fundamentación e importancia de la investigación.
Objetivos a los que se ha arribado en la investigación.
-Objetivos Generales.
- Objetivos Específicos.
Marco Teórico que sustenta la investigación.
Hipótesis de trabajo de la investigación.
Variables de la investigación.
- Variable Independiente.
- Variable Dependiente.
Métodos que fueron utilizados en la investigación.
Técnicas que fueron utilizadas en la investigación.

64
 DESARROLLO DEL DISEÑO DE PRUEBA

Introducción.
Desarrollo de los capítulos.

CAPITULO I
CONCEPTOS Y ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS SEXUALES Y
REPRODUCTIVOS, EL EMBARAZO Y EL ABORTO

1.1. LOS DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS.

1.1.1. ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS SEXUALES Y
REPRODUCTIVOS.
1.1.2. CONCEPTO
1.1.3. LA SALUD SEXUAL Y REPRODUCTIVA.
1.2. EL EMBARAZO.
1.3. EL ABORTO
1.3.1. CONCEPTO Y ANTECEDENTES
1.3.2. TIPOS DE ABORTO
1.3.3. EL ABORTO COMO CONFLICTO DE INTERESES

CAPITULO II
EL ABORTO EN EL DERECHO INTERNACIONAL, DERECHO NACIONAL Y
DERECHO COMPARADO

2.1. CONVENCIONES Y TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE EL

ABORTO.
2.2. LEGISLACIÓN BOLIVIANA Y EL ABORTO
2.2.1. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO Y LOS DERECHOS
SEXUALES Y REPRODUCTIVOS.

65
 2.2.2. CÓDIGO PENAL Y EL ABORTO.
2.3. DERECHO COMPARADO.
2.4. DATOS DEL ABORTO EN BOLIVIA
2.4.1. DATOS DEL ABORTO EN EL MUNICIPIO DE LA PAZ
2.4.2. EL ABORTO EN EL SISTEMA DE SALUD
2.4.3. EL ABORTO EN EL SISTEMA PENAL

CAPITULO III
PROPUESTA DE MODIFICACIÓN DEL CÓDIGO PENAL BOLIVIANO
REFERENTE AL ABORTO

3.1. PROPUESTA DE LEY PARA LA MODIFICACIÓN AL CÓDIGO PENAL

BOLIVIANO
3.2. PROPUESTA DE LEY PARA LA LEGALIZACIÓN DEL ABORTO
CONSENTIDO.
13.- BIBLIOGRAFIA MINIMA.-

Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud,

Organización Mundial de la Salud, Monte Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.
Lebrou Marie, Economía de la Salud en los PDT, Análisis de los Factores
Explicativos de la Mortalidad Materna en Bolivia. La Paz Bolivia 2008.
López Pedro J. Femenía, Status Jurídico del Embrión Humano, con especial
consideración al concebido in vitro, Madrid España 1999.
Reyes Alma Arámbula, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre
el Aborto, México D.F., 2008.

SITOS WEB CONSULTADOS:

66
[Link]
ezValencia
[Link]
[Link]

67
 CAPITULO I

“CONCEPTOS Y ANTECEDENTES DE LOS

DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS, EL
EMBARAZO Y EL ABORTO”

Durante el desarrollo de este capítulo, expondré los derechos sexuales y

reproductivos y los derechos humanos que los respaldan y protegen, para
luego analizar las diferentes etapas del embarazo y el desarrollo fetal.

Posterior a este análisis, me referiré al aborto, analizando los motivos

históricos, sociales y morales que dieron el impulso a su criminalización, las
causas y consecuencias del aborto inseguro no solo a nivel internacional sino
también a nivel nacional.

Posterior me referiré al sistema de plazos la cual es uno de los puntos

principales de esta tesis, ya que, es uno de los fundamentos para su
realización.

1.1. LOS DERECHOS SEXUALES Y DERECHOS

REPRODUCTIVOS.

La equidad de género constituye uno de los ejes fundamentales de los

derechos humanos y, al mismo tiempo, uno de los aspectos centrales de un
gran número de violaciones de estos derechos que ocurren diariamente en un

68
mundo caracterizado por elevados niveles de pobreza, violencia y
discriminación. En este contexto, la realidad evidencia que en los espacios
público y privado y en este último caso, en particular en la familia y en el
ejercicio de la sexualidad y la reproducción, aun se verifican estructuras de
poder que colocan en situación de desventaja a la mujer. Ejemplo de ello es
que la mujer sufre en forma desproporcionada situaciones de discriminación y
violencia; las mujeres son quienes asumen la responsabilidad por
embarazos no deseados, se someten a abortos de riesgo y son víctimas
de mortalidad materna.

Hasta la actualidad no ha sido posible desarrollar una definición de los

derechos sexuales y los derechos reproductivos. En su lugar, se han precisado
distintas aproximaciones hacia una definición de estos derechos. Esta dificultad
se ha reflejado en la equivocada conjunción de los derechos sexuales y los
derechos reproductivos, que ha resultado en la invisibilidad del contenido
distinto de uno y otro grupo de derechos, de un conjunto de prácticas sexuales
y reproductivas, de grupos de personas de distintas edades e identidad sexual
así como una visión sesgada sobre los sujetos de estos derechos como
resultado de la casi absoluta focalización de la problemática en relación solo a
la mujer y no al hombre.

El origen conceptual de los derechos sexuales y reproductivos

corresponde a una elaboración teórica necesaria que distinga los derechos
sexuales de los derechos reproductivos, entendido este ultimo el derecho de
las mujeres para que puedan tomar decisiones personales, autónomas, libres e
independientes sobre su propio cuerpo en materia de reproducción. Mientras
que los derechos sexuales están vinculados tanto a la salud sexual como a la
no discriminación por orientación sexual.

1.1.1 CONCEPTO DE DERECHOS SEXUALES.-

69
 Tanto los derechos sexuales como los derechos reproductivos nacen en
el seno de los tratados internaciones, afirmando que los derechos humanos de
la mujer incluyen su derecho a tener control sobre las cuestiones relativas a su
sexualidad y decidir libremente sobre ellas, pese al reconocimiento
internacional, la conceptualización de estos derechos ha tenido un mejor
desarrollo en el ámbito nacional. En particular, por la Defensoría del Pueblo del
Perú considera que:

“Los derechos sexuales incluyen el derecho humano de mujeres y

varones a gozar de una vida sexual libre de violencia y gratificante así
como tener control de su sexualidad, incluida su salud sexual y
70 ∗
reproductiva.”

71
Los derechos sexuales comprenden:

a) El ejercicio autónomo de la sexualidad, con o sin finalidad coital,

de acuerdo con las propias preferencias y protección legal para no sufrir
discriminación de ningún tipo.

b) Elegir con quien relacionarse sexualmente y poder ejercer la

sexualidad sin coacción ni violencia. A buscar afecto y relaciones sexuales, y
también a no tener actividad sexual.

c) Tener una sexualidad placentera y recreacional independiente de

la reproducción.

70
Anicama Campos Cecilia, Comisión Andina de Juristas, Derechos Sexuales y Reproductivos: Avances y Retrocesos,
Lima, Perú, noviembre de 2003. Cit. Resolución Defensorial Nº 28/2000/DP publicada en el diario oficial El Peruano el
15 de mayo de 2000.
∗
Las negrillas me corresponden.
71
Naciones Unidas, Alto Comisionado para Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
Promoción y defensa de los derechos reproductivos: nuevo reto para las instituciones nacionales de derechos
humanos. San José, Costa Rica, 2003.

70
 d) Contar con información y conocimiento adecuado y suficiente
acerca de la sexualidad y la reproducción.

e) Acceder a una educación sexual oportuna, integral, laica, gradual,

científica y con enfoque de género.

f) Comportamiento sexual.- No es un derecho exactamente, pero es

un asunto muy complejo que tiene que ver con el ejercicio de la sexualidad y la
no discriminación. Por ejemplo, en el colegio las adolescentes son expulsadas
o mandadas al turno de la noche por quedar embarazadas, negándoles de esta
forma el derecho a la educación. La causa por la cual se les expulsa no es
exclusivamente el embarazo, sino además, el vinculo entre el embarazo y el
ejercicio de su sexualidad, por ello se les estigmatiza y maltrata.

Las principales violaciones a los derechos sexuales que se pueden

mencionar son:

a) Incesto.

b) Abuso Sexual.

c) Prostitución Forzada.

d) Violación.

1.1.2. CONCEPTO DE DERECHOS REPRODUCTIVOS.-

La Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo, el Cairo

1994 (CIPD), y que desarrollare en el capitulo segundo de la presente tesis, fue
donde se acuño el término derechos reproductivos este se refiere al conjunto
de derechos humanos que tienen que ver con la salud reproductiva y más

71
ampliamente con todos los derechos humanos que indicen sobre la
reproducción humana.

Los derechos humanos ya reconocidos en instrumentos internacionales

y que respaldan los derechos reproductivos son: 72

a) El derecho a la vida que incluye el derecho a no morir por causas

evitables relacionadas con el parto, el embarazo y el aborto realizado en
condiciones clandestinas.

b) El derecho a la salud que incluye el derecho a la salud

reproductiva.

c) El derecho a decidir el número e intervalo de hijos que incluye

el derecho a la autonomía reproductiva.

d) El derecho a la intimidad que incluye el derecho de toda la

mujer a decidir libremente y sin interferencias arbitrarias, sobre su cuerpo
y sus funciones reproductivas.

e) La libertad de las mujeres para decidir sobre su propio

cuerpo constituye al aborto en un derecho. El derecho a elegir es solamente
uno de los aspectos del tema mucho más amplio de los derechos
reproductivos, es decir, el derecho de la mujer a controlar su propio cuerpo y su
vida reproductiva, incluyendo el derecho a interrumpir voluntariamente un
embarazo no deseado o el derecho al aborto consentido. 73 La penalización
a ultranza del aborto no toma en cuenta la liberación de la mujer y la definición
de su rol en la sociedad, mas al contrario fomenta una maternidad obligatoria a
través de la amenaza de pena y constituye un obstáculo serio al libre

72
Naciones Unidas, Alto Comisionado para Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
Promoción y defensa de los derechos reproductivos: nuevo reto para las instituciones nacionales de derechos
humanos. San José, Costa Rica, 2003.
73
Naciones Unidas, Alto Comisionado para Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
Promoción y defensa de los derechos reproductivos: nuevo reto para las instituciones nacionales de derechos
humanos. San José, Costa Rica, 2003.

72
desarrollo de la personalidad de la mujer, pues se le obliga a aceptar algo en
contra de su voluntad que no solo se reduce a la gestación y al parto, sino que
obliga prácticamente a proyectos de vida diversos e impone la obligación de
educar y mantener a un hijo en una suerte de servidumbre. La prohibición del
aborto infringe el derecho a la libertad en sentido negativo, es decir el derecho
de la mujer a no ser constreñida y a convertirse en madre contra su voluntad. 74
Y a lo largo de la presente tesis se demostrará que el derecho al aborto
consentido, está vigente tanto a nivel nacional como a nivel internacional. El
problema radica en que los gobiernos por falta de voluntad política no quieran
reconocer este derecho a las mujeres y se limitan a culpabilizarlas.

f) El derecho a la igualdad y a la no discriminación que incluye el

derecho a la no discriminación en la esfera de la vida y la salud reproductiva.

La violación de los derechos reproductivos tiene muchas formas de

manifestarse, entre las cuales están:

a) Permitir el embarazo adolescente masivo, el cual se ha convertido

en una pandemia.

b) No prestar atención a las mujeres que abortan, cuando el aborto

es delito, con frecuencia las instituciones públicas les niega atención, el cual
conduce en muchos casos a la muertes de esas mujeres.

c) Aborto sin consentimiento.

Finalmente, hay que tener en cuenta que si bien los derechos sexuales y
reproductivos están vinculados, no siempre están interrelacionados. A veces se
los plantea como un binomio inseparable, pero son unibles o separables de
acuerdo a la voluntad del colectivo social.

74
Castillo Alva José Luis, El Delito de Aborto, Editado por ARA Editores, Lima Perú, 2005.

73
 Pero como puede haber un goce efectivo de estos derechos si la misma
sociedad todavía considera conflictivo o un tabú temas como la libertad, la
autonomía, la soberanía sobre sus propios cuerpos, la sexualidad y la
reproducción.

Durante muchos años fue dentro de la familia donde se decidían ámbitos

tan íntimos como la sexualidad y la reproducción, donde el Estado no debería
meterse, pero era dentro de la familia donde se violaban derechos humanos
que estaban fuera del control de cualquier autoridad dejando en absoluta
vulnerabilidad a sus integrantes, particularmente aquellos que detentan menos
poder dentro de una familia tradicional y patriarcal, es por esta razón que
dentro de la familia se toleraba y se tolera la violación, el incesto, el matrimonio
forzado, el estupro, entre otros.

Con el reconocimiento de los derechos sexuales y reproductivos el

Estado debe garantizar que estos derechos se ejerzan con libertad, autonomía,
en igualdad de condiciones y sin violencia, sin intervenir sobre las decisiones
íntimas, afectivas y personales.

1.1.3 ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL SURGIMIENTO

DE LOS DERECHOS SEXUALES Y DERECHOS
REPRODUCTIVOS.

El concepto de derechos sexuales y derechos reproductivos es

relativamente nuevo en la legislación internacional de los Derechos Humanos.
En las últimas décadas los esfuerzos a nivel mundial de los grupos feministas y
de activistas jóvenes han elevado el reconocimiento de los derechos sexuales
y derechos reproductivos en los niveles internacionales y regionales.

74
Movimientos feministas de mujeres que lucharon por mejorar la situación de la
mujer en la sociedad desde fines del siglo XIX y principio del siglo XX. En esos
años la lucha principal de las mujeres feministas era conseguir la igualdad de
derechos frente al hombre, siendo uno de los principales el derecho al voto. 75
La reivindicación de los derechos políticos fue fundamental para la constitución
de las mujeres feministas en un movimiento social propiamente tal, que
permitiera la consecución de igualdad sustantiva entre hombres y mujeres a
través de la lucha organizada.

Desde los años sesenta en adelante la agenda de las feministas se

centro en la falta de igualdad en los derechos sociales y económicos, pero
principalmente en la búsqueda de la autodeterminación de su propio cuerpo
a través del discurso de los denominados derechos sexuales y
reproductivos.

Los derechos sexuales y reproductivos fueron cobrando mayor

importancia dentro de la segunda mitad del siglo XX, lo cual se vio reflejado en
las conferencias e instrumentos internaciones que comenzaron a recoger
derechos relativos a la reproducción y sexualidad. En 1968 se celebro la
Conferencia Internacional de Derechos Humanos de Teherán y fue el primer
foro internacional donde se reconoció por primera vez el derecho de los padres
a la planificación familiar. Se acordó en que padres y madres tienen “El
derecho humano básico a determinar libre y responsablemente el número
y el espaciamiento de sus hijos”∗. En un marco global de elevado
crecimiento poblacional, se propone el acceso a medios y métodos para
planificar una familia.

En 1974 se celebra la Primera Conferencia Internacional en Población

en Bucarest. Inspirado en las mismas premisas defendidas por demógrafos y

75
Chávez Julia del Carmen, Perspectiva de Género, Editorial Plaza y Valdez, Ciudad de México D.F., 2004
∗
Las negrillas me corresponden.

75
analistas de población, se aproximan al análisis de la población mundial desde
una perspectiva de búsqueda de equilibrio entre el crecimiento demográfico y la
distribución de recursos. El avance desde una perspectiva de derechos
reproductivos se recoge en la afirmación que “la planificación de la familia
es un derecho fundamental de todas las parejas e individuos” y no para
los padres y madres como había ocurrido hasta entonces. Pero no se
abordaron aun las altas tasas de fecundidad en los países en desarrollo desde
la perspectiva de los derechos de la mujer.

En la ciudad de México se celebra la Primera Conferencia Mundial del

Año Internacional de la Mujer en 1975, donde se reconoce que el derecho a
la planificación familiar es esencial para alcanzar la igualdad de género.

En 1979, se celebra la Convención sobre la Eliminación de Todas las

76
Formas de Discriminación Contra la Mujer (CEDAW en sus siglas en ingles)
aprobado en la Asamblea General de las Naciones Unidas. Entro en vigor en
1981 tras ser ratificada por 20 países. En 1989 casi 100 países declararon
sentirse obligados por la convención CEDAW.

La Conferencia de El Cairo. Conferencia Internacional en Población y

Desarrollo (ICPD en sus siglas en ingles) de 1994, supuso el punto de inflexión
en materia de salud y derechos sexuales y reproductivos a nivel mundial. De
esta conferencia emanaron consensos relativos a que se entiende por salud
sexual y reproductiva y por derechos reproductivos. El Programa de
Acción de El Cairo es el primer acuerdo internacional que reconoce la
existencia de los derechos reproductivos.

En la Conferencia Mundial sobre la Mujer celebrada en Beijing el año

1999, se exhorto a los gobiernos a que respetaran, protegieran y promovieran
los derechos humanos de mujeres y niñas, formulando y aplicando eficazmente

76
Suscrita por Bolivia el 30 de Mayo de 1980, aprobado y ratificado por el Decreto Supremo Nº 18777 de 5 de enero de
1982, Ley Nº 1100 de 15 de septiembre de 1989.

76
al cumplimiento de políticas y leyes sensibles. Se insto a intensificar las
medidas relativas a:

a) Salud reproductiva e higiene sexual.

b) Mortalidad derivada de la maternidad.

c) Necesidades de adolescentes en materia de salud

reproductiva.

d) Reducción de la tasa de aborto y atención de las

consecuencias para la salud de aborto inseguro. ∗

En esta conferencia también se hizo referencia al tema de los derechos

sexuales y reproductivos especificando que:

“Los derechos humanos de la mujer incluyen su derecho a tener control sobre

las cuestiones relativas a su sexualidad, incluida su salud sexual y
reproductiva, y decidir libremente respecto de esas cuestiones, sin verse
sujeta a la coerción, la discriminación y la violencia. Las relaciones igualitarias
entre la mujer y el hombre respecto a las relaciones sexuales y la reproducción,
incluido el pleno respeto de la integridad de la persona, exigen el respeto y el
consentimiento recíprocos y la voluntad de asumir conjuntamente la
responsabilidad de las consecuencias del comportamiento sexual”. ∗ 77

1.1.4 LA SALUD SEXUAL Y REPRODUCTIVA.

∗
Las negrillas me corresponden.
∗
Las negrillas me corresponden.
77
Naciones Unidas, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing China, 1995.

77
 Los derechos sexuales y reproductivos son derechos básicos, que
implican una serie de derechos relativos al libre ejercicio de la sexualidad sin
riesgos, al placer físico y emocional, a la libre orientación sexual, a la libre
elección del número de hijos, entre otros señalados anteriormente. El medio
por el cual se disfruta plenamente estos derechos es la salud sexual y
reproductiva y que se conceptualizaran a continuación:

[Link] LA SALUD SEXUAL.- Es definida por la Organización

Mundial de la Salud (OMS) como "un estado de bienestar físico, emocional,
mental y social relacionado con la sexualidad; no es solamente la ausencia de
enfermedad, disfunción o incapacidad. Para que la salud sexual se logre y se
mantenga, los derechos sexuales de todas las personas deben ser
respetados, protegidos y ejercidos a plenitud". ∗ 78

La Salud Sexual es la experiencia de proceso permanente de

consecución del bienestar físico, psicológico y sociocultural relacionado con el
desarrollo autónomo y pleno de la sexualidad y sus expresiones, como aspecto
fundamental de la salud integral y la calidad de vida. La salud sexual integra el
placer, la comunicación, los afectos y en sus manifestaciones se conjugan los
elementos socioculturales e históricos como aspectos intrínsecos a la condición
humana. 79 La salud sexual implica el desarrollo pleno de la sexualidad y sus
expresiones como parte de la salud integral y la calidad de vida. Entendiendo
que la sexualidad es parte de la condición humana y que esta presente a lo
largo de toda la vida con diferentes manifestaciones en cada una de las etapas
de la vida. De allí su importancia para el bienestar y la salud.

∗
Las negrillas me corresponden.
78
[Link]/derechossexualesyreproductivos/los_derechos_sexuales.
79
Fundación Juan Vives Suriá, Luisiana Gómez Rosado, Salud Sexual y Reproductiva, Los derechos sexuales y
reproductivos son derechos humanos, Caracas Venezuela, 2012.

78
 [Link] LA SALUD REPRODUCTIVA.- La Organización Mundial
de la Salud ha definido a la salud reproductiva como “El estado de completo
bienestar físico, mental y social y no solamente la ausencia de enfermedades o
dolencias, en todos los aspectos relacionados con el sistema reproductivo y
sus funciones y procesos”. 80

La salud reproductiva es un derecho emanado de los derechos

reproductivos, que garantizan el acceso a:

a) Contar con información y conocimientos adecuados y suficientes

acerca de la sexualidad y la reproducción.

b) Recibir plena información acerca de los beneficios, riesgos y

efectividad de todos los métodos anticonceptivos y la prevención de embarazos
no planeados.

c) Acceder a métodos anticonceptivos gratuitos o de bajo costo con

información actualizada, seguimiento y con la garantía de que quienes los
prescriben respondan por sus efectos.

Por lo que la salud sexual y reproductiva se puede entender como:

“Un estado general de bienestar físico mental y social, y no de mera ausencia

de enfermedades o dolencias, asociada en todos los aspectos relacionados
con el sistema reproductivo, sus funciones y procesos. Entraña la capacidad de
disfrutar de una vida sexual satisfactoria sin riesgos, la libertad de procrear y
decidir hacerlo o no hacerlo, cuando y con que frecuencia. Es expresión de
calidad de vida y salud, así como de la satisfacción de las necesidades en esta
área y el ejercicio pleno de los derechos sexuales y reproductivos”. 81

80
Anicama Campos Cecilia, Comisión Andina de Juristas, Derechos Sexuales y Reproductivos: Avances y Retrocesos,
Lima, Perú, noviembre de 2003. Cit. Declaración de El Cairo, párrafo 7.29.
81
Fundación Juan Vives Suriá, Luisiana Gómez Rosado, Salud Sexual y Reproductiva, Los derechos sexuales y
reproductivos son derechos humanos, Caracas Venezuela, 2012.

79
 Esto significa que para alcanzar la Salud Sexual y Reproductiva, las
personas deben ejercer el control sobre su vida sexual y reproductiva y se
debe tener el acceso garantizado a los servicios correspondientes. Mientras
que estos derechos y la capacidad para ejercerlos constituyen un valor en sí
mismos, también son una condición necesaria para el bienestar y el desarrollo.
Asimismo, la negligencia y la negativa de la salud y los derechos sexuales
y reproductivos son la raíz de muchos problemas relacionados con la
∗
salud alrededor del mundo. 82

1.1.5 PROBLEMAS EN SALUD SEXUAL Y

REPRODUCTIVA.

Una de las formas para identificar los problemas en salud sexual y

reproductiva es el método del Riesgo Reproductivo, y es como sigo:

[Link] RIESGO REPRODUCTIVO.- El riesgo reproductivo es

definido como la probabilidad de sufrir un daño durante el proceso de
reproducción, el mismo que afectara principalmente a la madre, al feto o al
recién nacido. 83 Acorde al concepto de Salud Reproductiva, la aplicación del
riesgo reproductivo debe empezar antes de la concepción, en esta etapa se
denomina riesgo pre concepcional, durante la gestación y el parto se
denomina riesgo obstetricio.

82
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.
∗
Las negrillas me corresponden.
83
Gutiérrez Daniel I. UNFPA, Organización mundial de la Salud, Proyecto SR. MPSSP, Conceptos e Importancias, La
Paz – Bolivia 1992. Pg. 5

80
 A. Riesgo Preconcepcional.- El concepto de riesgo
reproductivo preconcepcional se aplica a las mujeres en edad reproductiva en
los periodos no gestacionales. Los factores de riesgo reproductivo
preconcepcional son muchos, por ejemplo: analfabetismo, pobreza,
malnutrición, pero existen algunos factores que son universales, es decir que
persisten independientemente de la condición social o del área geográfica en
que habitan las mujeres, que son: EDAD.- Una gestación tiene mayor riesgo
cuando la mujer es menor de 18 años o mayor de 35 años. PARIDAD.- El
riesgo es mayor cuando la mujer teniendo más de dos hijos, se encuentra en
gestación nuevamente. INTERVALO INTERGENESICO.- El riesgo es mayor
cuando el intervalo entre las gestaciones es menor de dos años.
ANTECEDENTES DE MALA HISTORIA OBSTETRICIA.- El riesgo es mayor
cuando la mujer ha tenido previamente aborto, hijos nacidos muertos, hijos
muertos menores de un mes, dos o más cesáreas, toxemia, etc. 84 Las mujeres
que presentan estos factores de riesgo posiblemente presentaran un alto
riesgo reproductivo obstetricio.

B. Riesgo Reproductivo Obstetricio.- Los factores de

riesgo en esta etapa son prácticamente los mismos que fueron descritos en la
etapa preconcepcional, con la diferencia que si no se intervino en la primera
etapa, en esta etapa el riesgo aumenta por la misma gestación. 85

84
Gutiérrez Daniel I. UNFPA, Organización mundial de la Salud, Proyecto SR. MPSSP, Conceptos e Importancias, La
Paz – Bolivia 1992. Pg. 6
85
Gutiérrez Daniel I. UNFPA, Organización mundial de la Salud, Proyecto SR. MPSSP, Conceptos e Importancias, La
Paz – Bolivia 1992. Pg. 7

81
 [Link]. PRINCIPALES PROBLEMAS DE RIESGO
REPRODUCTIVO.- Con lo anteriormente analizado se puede identificar los
principales problemas tanto en la etapa pre concepcional y la etapa
obstetricia y estos son: El Embarazo No Deseado y La Mortalidad Materna.

A. EL EMBARAZO NO DESEADO.- El embarazo no deseado,

también denominado embarazo no previsto, no querido, no planeado, no
planificado, inesperado, imprevisto o inoportuno, es aquel que se produce sin
el deseo y/o planificación previa y ante la ausencia o fallo de métodos
anticonceptivos precoitales adecuados y la inefectividad o no administración de
métodos anticonceptivos de emergencia posteriores al coito que prevengan un
posible embarazo. Las consecuencias de los embarazos no deseados,
además de psicológicas, sociales y económicas son: Abortos Inducidos, que
según la legislación del país estos pueden ser aborto a simple requerimiento
∗
o abortos ilegales. 86

El embarazo no deseado abarca desde el error en el uso de los

métodos anticonceptivos hasta el que resulta de una violación. Según los
Informes de la Organización Mundial de la Salud, “Cada año, se estima que
quedan embarazadas 208 millones de mujeres. Entre ellas el 59 % o 123
millones tiene un embarazo planificado o deseado y el 41% restante u 85
∗ 87
millones de los embarazos NO ES DESEADO.”

Según la Organización Mundial de la Salud el predominio del uso de

métodos anticonceptivos entre mujeres de edad fértil (entre los 15 y 49 años)
casadas o en concubinato fue del 63% a nivel mundial en el año 2007. Las

86
[Link]/embarazonodeseado.
∗
Las Negrillas me corresponden.
∗
Las Negrillas y las Mayúsculas me corresponden.
87
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.

82
Tasas de Aborto inducido son las más bajas en Europa Occidental, donde el
uso de anticonceptivos modernos es elevado y el acceso a un aborto está
disponible a requerimiento. Por lo tanto, promover políticas que respeten el
derecho humano de acceso a la educación sexual y reproductiva, resulta
una intervención eficaz para reducir número de embarazos no deseados y el
aborto inseguro. 88

Sin embargo, la reducción del número de embarazos no deseados no

será total, puesto que los métodos anticonceptivos y métodos de planificación
familiar no son 100% efectivos en la prevención de los embarazos, provocando
EMBARAZOS ACCIDENTALES, la Organización Mundial de la Salud calcula
que cada año alrededor del mundo suceden 26,5 millones de embarazos
89
consecuencias de fallas anticonceptivas.

Con relación a los adolescentes con edades entre los 15 y 24 años

constituyen en la actualidad cerca de la mitad de la población mundial y están
expuestos entre otros riesgos a la actividad sexual que comienza en edades
muy tempranas. La población en edades inferiores a 24 años presenta una
mayor probabilidad de tener embarazos no deseados y por consiguiente a
practicarse un ABORTO INSEGURO, esta situación es el resultado de una
falta de información adecuada, de educación sexual y servicios
especializados que les capaciten y habiliten en sus primeros años fértiles y
antes de iniciar su actividad sexual para la toma de decisiones responsables y
autónomas y la protección propia y de sus parejas.

B. LA MORTALIDAD MATERNA.- La mortalidad materna se

define como “la muerte de una mujer mientras está embarazada o dentro de

88
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.
89
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición.

83
los 42 días siguientes a la terminación del embarazo, independientemente de la
duración y el sitio del embarazo, debida a cualquier causa relacionada con o
agravada por el embarazo mismo o su atención, pero no por causas
∗ 90
accidentales o incidentales”

El embarazo y el parto son las principales causas de muerte y

discapacidad. Cerca de 600.000 mujeres mueren cada año como resultado
directo de un embarazo, siendo las causantes de muerte materna a nivel
mundial son: hemorragias graves, infecciones, parto obstruido,
COMPLICACIONES DE UN ABORTO QUE SE REALIZA EN CONDICIONES
INSEGURAS, y otras causas directas e indirectas relacionadas con el
embarazo. 91

Si una mujer queda embarazada con uno o más factores de los

analizados en el Riesgo Preconcepcional, y no desea gestar frente a un
sistema jurídico penal que limita el acceso a un aborto seguro, las mujeres
recurren a un problema que es significativo y trascendente para la salud
reproductiva a nivel mundial: EL ABORTO CLANDESTINO, que como se verá
más adelante, es una de las primeras causas de mortalidad materna en el
mundo, mientras que el Aborto Legal es uno de los procedimientos quirúrgicos
mas inocuos y seguros.

Por lo que se comenzara a hacer un análisis sobre la temática del

aborto, pero antes de ingresar al tema del aborto, es menester tener una
noción del embarazo y de sus componentes y características que son clave
para comprender la problemática del aborto y es como sigo.

∗
Las negrillas me corresponden.
90
[Link]/mortalidadmaterna.
91
Organización Mundial de la Salud, Informe Sobre la Salud en el Mundo 2005.

84
1.2. EL EMBARAZO.

1.2.1. ETIMOLOGIA.

En el castellano según Joan Coromies la etimología de la palabra

embarazo y embarazada proviene de embarazar que significa impedir,
estorbar. 92

Por otro lado la palabra preñada proviene del latín “praegnas” con el
significado de encinta, embarazada, que está a punto de brotar o lleno.

Según el Alfabeto Único Oficial Para los Idiomas Aymara y Quechua, la

palabra embarazo o preñez se traduce al Aymara como “usuri”. Derivándose
esta palabra de enfermedad o dolencia que se traduce como “usu” utilizando
para el adjetivo enferma la misma palabra para embarazada: “usuri”. Según la
cultura Aymara la palabra embarazo o preñez tiene el mismo calificativo que la
palabra enferma. 93

Según la cultura de otros países del mundo el estar embarazada tiene

diferentes acepciones por ejemplo en el caso de idioma ruso, donde la palabra
más comúnmente usada para designar embarazada es beremenaya que en un
sentido literal significa carga o castigo.

En la República Africana de Malaui existen tres palabras para designar

al embarazo: Pakati, matenda, wodwala. Estas tres palabras implican la idea de
enfermedad. Pakati significa “entre la vida y la muerte”. Y wodwala se refiere a
alguien que esta enfermo.

92
Corominas Joan, Diccionario Crítico Etimológico de la Lengua Española, Editorial Gredos, Madrid España 1974.
93
Layme Pairumani Felix, Diccionario Bilingüe Aymara Castellano, Castellano Aymara, Tercera Edición 2004, La Paz
Bolivia.

85
 En la República Popular de China una de las palabras en mandarín que
designan a la embarazada es youxi y significa tener felicidad. Esta palabra está
compuesta de dos caracteres: you (tener) y xi (felicidad).

En la lengua inglesa la palabra pregnant que significa embarazada, que

también puede referir a algo que está cargado de significado o emoción.
Pregnant proviene del latín que significa antes de nacer.

Siguiendo el significado etimológico de las algunas visiones culturales de

todo el mundo se puede afirmar que hay un factor común que es el de
considerar al embarazo como una enfermedad o dolencia, inclusive se ha
llegado a considerar el embarazo como la muerte.

1.2.2. CONCEPTO.

Para la Organización Mundial de la Salud, el embarazo comienza con la

implantación y no con la fecundación u otra de las fases anteriores del proceso
reproductivo o pre-embrionarias. Es por eso que la fecundación asistida en
laboratorio y las primeras etapas del desarrollo del pre-embrión no se suelen
denominar embarazo. 94

1.2.3. EL PROCESO DE GESTACIÓN.

94
J. Gonzales Merlo, Control del Embarazo, Editorial Salvat Medicina, 4º Edición, 1992.

86
 El proceso de gestación tiene una duración de nueve meses, en el que
tiene lugar el desarrollo prenatal. El embarazo humano puede ser dividido en
tres trimestres:

a) El primer trimestre se denomina Periodo Embrionario o

Embriogénesis.

b) El segundo y tercer trimestre se denomina Desarrollo Fetal.

[Link]. PRIMER TRIMESTRE.- La duración o edad gestacional

del embarazo es la cantidad de días o semanas desde la fecha del primer día
de la última menstruación en las mujeres con ciclos regulares (en el caso de las
mujeres con ciclos irregulares, la edad gestacional se determina mediante un
examen físico o ecografía) en general se considera que el primer trimestre
constituye las primeras 12 semanas del embarazo.

El primer trimestre denominado también Embriogénesis, se divide en dos

etapas: la Etapa Pre-embrionaria y la Etapa Embrionaria.

A. LA ETAPA PRE-EMBRIONARIA.- La Etapa Pre-embrionaria

se puede dividir en dos fases: la fecundación y la migración.

1. LA FECUNDACIÓN.- Antes de conceptualizar la

fecundación es menester tener una noción de lo que es el espermatozoide y el
ovulo y es como sigo:

a) El Espermatozoide.- Un espermatozoide (del griego esperma,

semilla, y zoon, animal) es una célula haploide que constituye el gameto

87
masculino de los animales, y su función es la formación de un cigoto al
fusionarse su núcleo con el del ovulo femenino, fenómeno que dará lugar,
posteriormente, al embrión y al feto. 95 De este concepto se puede definir el
espermatozoide como la célula (considerando la célula como el elemento vivo
de menor tamaño) haploide (considerada haploide como aquella que contiene
un solo juego de cromosomas o la mitad del número normal de cromosomas en
diferencia con las células diploides, el espermatozoide lleva consigo un total de
23 cromosomas) que al fusionarse con el ovulo femenino formará el embrión
con un total de 46 cromosomas.

b) El Ovulo.- El ovulo es la célula germinal femenina, contenida en

los ovarios dentro de unas cavidades llamadas folículos de Graaf. 96 Al igual
que el espermatozoide el ovulo es una célula haploide viva, llevando consigo
una determinada cantidad de cromosomas 23 en total, que desde la pubertad,
cada 28 días aproximadamente, madura un óvulo en uno de los ovarios y pasa
a una de las trompas de falopio en el cual se produce la unión con el
espermatozoide.

Después de conceptualizado el espermatozoide y el ovulo, se puede

conceptualizar la fecundación como el momento exacto en que el
97
espermatozoide atraviesa la membrana celular del óvulo y desencadena una
serie de cambios que dará lugar al surgimiento de el huevo y/o cigoto el cual es
una célula formada por la unión de las células sexuales haploides (gameto
masculino y gameto femenino), antes de que inicie la división y se convierta en
un embrión. Un cigoto es una célula diploide, es decir, contiene una dotación
de cromosomas completa, donde cada mitad procede de cada uno de los
gametos. 98 Los espermatozoides depositados en el fondo de la vagina van a

95
hppt://[Link]./espermatozoide
96
El Matrimonio y la Vida Sexual, Elsevier Publishing, Projects, S.A. Lausanne, impreso en España 1978. Cit. Reinier
de Graaf, De mulierum organis generationi inservientibus 1672.
97
Diccionario Jurídico Elemental, Guillermo Caballenas de Torres, Editorial Heliasta, Argentina, Edición 2007.
98
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España.

88
través del útero hasta el extremo de la trompa uterina, donde únicamente uno
de ellos fecundara el ovulo. 99 Este proceso, desde que los espermatozoides
entran en el útero y encuentran el ovulo, se denomina fecundación.

Cuando la fecundación tiene lugar fuera del seno materno aparece el

concepto de “embrión (o pre embrión) in vitro”, el cual es el principal
tratamiento para la esterilidad cuando otros métodos de reproducción asistida
no han tenido éxito. 100

2. LA MIGRACIÓN.- Después de la fecundación, el

huevo efectúa una migración por la trompa de Falopio que le lleva, al cabo de
15 días, llegar al útero. Durante este trayecto el huevo se segmenta, proceso
denominado Blastogénesis el cual ocasiona un incremento del número de
células que se denominadas blastometros. A su llegada a la cavidad uterina, el
huevo o cigoto está formado por un conglomerado de varias docenas de
células que le dan el aspecto de una mora comenzando el estado morular. 101

Etapa en la que se desarrolla la MORULA. Los blastómetros, son

producidos durante las primeras 24 horas después de la fecundación por un
proceso de segmentación, dichos blastómetros se dividen y se subdividen
rápida y repentinamente durante los primeros días de gestación aunque el
tamaño del cigoto permanece constante. Pasados 3 días desde la fecundación
el huevo tiene 16 blastómetros, recibiendo a partir de este momento el nombre
de mórula, dicho nombre es por el aspecto de una “mora”, que es una bola de
8, 16, 32 hasta 64 células. 102

99
Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el Aborto, Lic. Alma Arambula Reyes, México, 2008
100
[Link]/wiki/fecundacion-invitro.
101
Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el Aborto, Lic. Alma Arambula Reyes, México, 2008
102
[Link]/wiki/morula.

89
 B. LA ETAPA EMBRIONARIA.- La etapa embrionaria
comienza con la ANIDACIÓN o CONCEPCIÓN, esto ocurre a los 15 días
después de la fecundación. La anidación y/o concepción es el proceso que
comienza cuando se adhiere el Blastocito a la pared del útero, entonces el
blastocito atraviesa el endometrio uterino e invade el estroma. (El endometrio
es la mucosa que recubre el interior del Útero y su función es la de alojar al
Cigoto después de la fecundación). Desde la implantación o adherencia se
puede denominar al producto de la fecundación como EMBRIÓN. 103 Que en su
acepción general es el estadio de desarrollo que marca el paso de una célula
única: el cigoto y su multiplicación a desarrollar un conjunto complejo de
células: el feto. 104

1. La Gastrulación.- Completado el proceso de la

anidación, en la tercera semana del embarazo, aparece la gástrula. Después
de concluir la etapa de gastrulación el embrión recibe el nombre de Neurula
que procede de la gástrula y se caracteriza principalmente por la formación de
los esbozos embrionarios que darán lugar al sistema nervioso, como el
tubo neural. 105

2. La Organogénesis.- La organogénesis es el
período comprendido entre la tercera hasta la octava semana del desarrollo
embrionario dando lugar a los diferentes órganos del cuerpo, cuyos esbozos
quedarán conformados antes del tercer mes de gestación (periodo fetal). El
período de organogénesis corresponde a la etapa más delicada y en el que las
influencias externas van a producir mayores consecuencias adversas, al
condicionar el buen desarrollo de los diversos órganos del cuerpo humano. 106

103
[Link]./implantacion-del-embrion-humano.
104
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España.
105
Microsoft Encarta, 2009, Cigoto.
106
[Link]./organogenesis.

90
 [Link]. SEGUNDO TRIMESTRE.- Completada la etapa
embrionaria, después de las 12 semanas de gestación, comienza la etapa del
desarrollo fetal que abarca el segundo y el tercer trimestre del desarrollo
prenatal.

El segundo trimestre comienza con la 12 semana hasta la 22 semana de

gestación, el cual marca el comienzo del tercer trimestre. En esta etapa del
embarazo el embrión ya desarrollado se denomina feto, el cual todavía no es
viable su alumbramiento sino hasta el comienzo del tercer trimestre.

El FETO es un ser en desarrollo el cual transcurre desde el momento en

que se ha completado la etapa embrionaria a partir de la 12 semana de
desarrollo hasta el nacimiento, el cual no se forman órganos o tejidos nuevos
sino que se produce la maduración de los ya existentes. 107 La estructura del
cerebro fetal, incluida la corteza queda establecida al final del segundo
trimestre, los meses que siguen están caracterizados principalmente por el
crecimiento y elaboración de los hemisferios cerebrales, especialmente la
certeza (certex). El cerebro de un feto de siete meses es indistinguible, al
menos en su anatomía gruesa que del de un recién nacido. 108

[Link]. TERCER TRIMESTRE.- El tercer trimestre comienza

cuando el feto pesa 500 grs. o a la 22 semana después de la fecundación y
concepción, y MARCA EL PRINCIPIO DE LA VIABILIDAD DEL FETO, esto
quiere decir que el feto podría llegar a sobrevivir de ocurrir un parto prematuro,
parto normal o cesárea.

107
[Link]/wiki/feto.
108
Farrell Martin Diego, La Ética del Aborto y la Eutanasia, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires Argentina 1993. Pg.
44.

91
 1.2.4. EL STATUS JURÍDICO DEL EMBRIÓN Y DEL FETO.-

Todo lo analizado no deja de plantear estas interrogantes: ¿Cuándo

comienza la vida humana?, ¿En qué momento de su desarrollo se puede
considerar que el embrión o el feto es persona?

Para dar una solución a estas interrogantes, en el transcurso de la

investigación se pudo identificar diversas teorías que tratan de justificar su
punto de vista, entre las más importantes están:

[Link]. La Teoría de la Fecundación.- Esta teoría parte de la

identificación entre vida humana y persona y de la consideración del genoma
como el elemento básico e identificado del ser humano. Con estas premisas se
considera que el embrión humano es, desde el momento de la fecundación,
“persona”, dado que desde ese momento reúne toda la información genética
que conducirá, de no mediar alteraciones que interfieren el proceso, a la
formación del individuo adulto. 109

La principal crítica a esta teoría consiste en que la humanidad en sentido

genético no es condición suficiente para establecer que un ente es una
“persona”, el embrión tiene vida, pero solo significa que se producen procesos
110
biológicos en él. Con la fecundación no se inicia la vida, la vida es un
acto de reproducción continua, se halla presente en los óvulos, los
espermatozoides, en un embrión, en un feto, en un niño, en un adulto y en un
cadáver. Describir el inicio de la vida humana en la fecundación es una
narrativa simbólica sobre el sentido de la existencia, pero no es un hecho
biológico irrefutable.

109
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 25
110
Farrell Martin Diego, La Ética del Aborto y la Eutanasia, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires Argentina 1993. Pg.
36

92
 [Link]. La Teoría de la Anidación o Concepción.- Considera el
momento de la culminación de la anidación del embrión en el útero, alrededor
del día catorce a partir de la fecundación, como de necesaria valoración
biológica en la determinación del estadio a partir del cual puede hablarse de
111
“persona”.

[Link]. La Teoría de la Aparición de la Actividad Cerebral.- La

vida de la misma persona comenzaría con el inicio de la actividad cerebral,
que desde el punto de vista médico es difícilmente situar el comienzo de la vida
de un individuo: en la fecundación. Ya que el cigoto puede derivar en uno o
más individuos, o ninguno. Pasados los 15 días de la fecundación y cuando ya
ha sido completada la implantación en términos biomédicos no se puede
homologar al embrión con la vida humana, como una persona. 112 En el primer
trimestre el cigoto no tiene sistema nervioso central de ningún tipo. La
medula espinal hace su primera aparición tempranamente en el periodo
embrionario (tercera semana), y las divisiones mayores del tronco cerebral son
evidentes solo al concluir la 12 semana, periodo en el cual aparecen las
primeras conexiones nerviosas que posibilitan al sistema nervioso integrar las
funciones corporales, sensoriales y cognitivas, que la vida se insinúa como vida
cerebral (de manera más precisa este periodo va entre las 12 y las 28 semanas
de gestación). 113

La ciencia médica reconoce actualmente como línea demarcadora

la vida cerebral y su extremo opuesto, la muerte. Se acepta la muerte cerebral
como muerte inminente, haciendo un paralelo con la definición legal y ética de
la muerte inminente como “muerte cerebral”, para el comienzo de la vida, lo

111
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 25
112
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg.
26.
113
Farrell Martin Diego, La Ética del Aborto y la Eutanasia, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires Argentina 1993. Pg.
44.

93
que hay antes de las 12 semanas es vida inminente. En consecuencia y
tomando estas referencias, la protección jurídica del feto debería
114
comenzar cuando hubiese pruebas biológicas de vida cerebral que es
a partir de la 12 semana de gestación.

[Link]. La Teoría de la Aparición de la Cresta Neural.- Es una

prolongación de la teoría anterior. Entiende que la calificación de “persona”
requiere de solo la aparición de actividad cerebral, sino también que el feto
disponga de su propio sistema nervioso, lo cual ocurre aproximadamente entre
las 22 y 24 semanas de embarazo. 115

[Link]. La Teoría de la Identificación Sexual.- Califica al ser

humano como “Individuo sexualmente diferenciado”, y en consecuencia,
considera el momento de dicha diferenciación sexual, alrededor de las doce
semanas de gestación, como determinante en la aparición de la “persona”. 116

[Link]. La Teoría de la Viabilidad.- Considera que el inicio de la

existencia de la persona humana coincide con el momento en que el feto tiene
117
la posibilidad de una vida autónoma e independiente, siendo esto posible
después de las 22 semanas del embarazo, momento por el cual el feto podría
llegar a sobrevivir fuera del vientre materno.

114
Pérez Chávez Kattya, Decisiones y omisiones en salud sexual y reproductiva, Ediciones del Centro Cultural de la
Cooperación Floreal Gorini, Buenos Aires, Argentina, Marzo de 2007. Cit. Según el Filosofo Catolico Hans Martin Sass.
115
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 5
116
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 5
117
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 5

94
 [Link]. La Teoría del Nacimiento.- Considera que únicamente a
partir del nacimiento puede hablarse de “persona”, ya que solo a partir de este
momento el individuo adquiere autonomía e individualidad propia. 118

Con relación a la primera pregunta acerca de ¿cuándo empieza la vida

humana? Esta cuestionante es ambigua en múltiples sentidos, puesto que,
como se acabo de analizar, existe una múltiple diversidad de criterios y
argumentos para determinar el inicio del ser humano. En otras palabras no hay
consenso sobre el origen de la vida humana, debido al pluralismo moral
dentro de la sociedad. Es más, el pensar que una respuesta a esta
cuestionante solucionaría el dilema del aborto es una falsa presunción.

No hay divergencia científica sobre la tesis de la vida humana en un

embrión: es un hecho biológico incontestable la existencia de células humanas
en un huevo. La disputa no es si hay vida humana en un embrión, sino como se
describen los eventos biológicos para garantizar o restringir demandas éticas
de las comunidades morales, que como se desarrollara a continuación tienen
bases religiosas, y relacionarlas con los derechos fundamentales de la mujer.

Con relación a la segunda pregunta, de la revisión de todas estas

teorías, las que más han tenido consideración para reconocer el status de
persona al embrión o al feto, por parte del Derecho Internacional es: la teoría
de la anidacion o concepción, la teoría de la viabilidad y la teoría del
nacimiento.

Pero debido al carácter arbitrario de la ley en el derecho comparado, la

ley de un determinado país podría disponer que la vida comienza con la
concepción, lo cual no supondría una verdad absoluta. En la legislación
boliviana la teoría de la viabilidad y la teoría del nacimiento están inmersas
tanto en la Constitución Política del Estado que reconoce el derecho a la vida

118
Status Jurídico del Embrión Humano con Especial Consideración al Concebido In vitro, Madrid 1999, España. Pg. 6

95
a toda persona y para ser tenido como persona basta nacer con vida
según el Código Civil, extremos que se analizaran con más detalle en el
Capítulo II de la presente Tesis.

1.3. EL ABORTO.

Después de haber determinado los conceptos y características

esenciales acerca del proceso de gestación o embarazo en la mujer, se
desarrollara a continuación una temática tan difusa en la sociedad y que, como
se verá a continuación, tiene diferentes acepciones y posicionamientos
ideológicos.

Se analizara la etimología, conceptos, antecedentes históricos, visiones

religiosas, contrastes morales, análisis ético, tipos y características de la
práctica del aborto, su incidencia dentro de la sociedad. Análisis que tiene
por objeto descubrir las causas de la penalización del aborto e identificar uno
de los problemas más comunes en sociedades que penalizan la práctica del
aborto: El Aborto Clandestino.

1.3.1. ETIMOLOGIA.

La palabra Aborto proviene del latín abortus, que es de la unión de ad

que significa privación y ortus que significa nacimiento, en consecuencia aborto
equivale a mal parto, parto anticipado o nacimiento antes de tiempo. 119

119
Diccionario Jurídico Elemental, Guillermo Caballenas de Torres, Editorial Heliasta, Argentina, Edición 2007.

96
 1.3.2. CONCEPTO.

Durante el desarrollo de la investigación se han revisado numerosas

conceptualizaciones del aborto, se pueden señalar entre las más importantes
las siguientes:

En el sentido jurídico penal Jiménez de Asua señala y cito:

“El aniquilamiento del producto de la concepción∗ en cualquiera de los

momentos anteriores al termino de la preñez ya sea por la expulsión violenta
120
del feto o por su destrucción en el vientre de la madre”

Para Bernaldo de Quiros, señala y cito:

“El aborto delictuoso se presenta, con intervención de la acción humana, ∗

cuando sin propósitos eugénicas o terapéuticos, determinados por verdaderos
estados de necesidad, se provoca dolosa o culposamente en el organismo
121
femenino la suspensión de la gestación con consecuencias eliminatorias”.

El aborto en el sentido medico es la interrupción prematura del

embarazo ∗ y la consiguiente expulsión del feto antes de su madurez. 122

Desde la óptica de la Ginecología se entiende por aborto la expulsión

del producto de la concepción antes de los seis primeros meses de
embarazo, periodo dentro del cual el feto carece de viabilidad
123
extrauterina.

∗
Las negrillas me corresponden.
120
Jiménez de Asua Luis, Libertad de Amar y Derecho a Morir, Argentina, Buenos Aires, 1946.
∗
Las negrillas me corresponden.
121
Quiroz Constancio Bernaldo, Derecho Penal (Parte Especial), México, Ciudad de México D.F. 1957.
∗
Las negrillas me corresponden.
122
Aurelio Fernandez Barros, El Aborto ante el Derecho Penal, la Medicina Legal, San Pablo Chile, 1921.
123
Castillo Alva José Luis, El Delito de Aborto, Edición ARA Editores, Lima Perú, 2005.

97
 Al Igual, la Organización Mundial de la Salud, lo define como “la
interrupción del embarazo antes de las 20 semanas de gestación ∗, es decir,
antes de que el feto este suficientemente desarrollado para sobrevivir”. 124

Con toda la información proporcionada sobre el desarrollo embrionario y

el desarrollo fetal, se puede definir el aborto como: la interrupción inducida o
espontanea del embarazo antes de la viabilidad fetal, después de esta se
denomina parto prematuro.

Como se pudo observar en el proceso de gestación, en el segundo

trimestre, se puso en evidencia la definición de viabilidad fetal,
considerándose esta cuando el feto tiene el peso de 500 grs. o han transcurrido
más de 22 semanas de gestación, pudiendo el feto, después de las 22
semanas de gestación, llegar a sobrevivir fuera del vientre materno.

1.3.3. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL ABORTO.

Desde el inicio de la historia documentada las mujeres de todo el mundo

han interrumpido embarazos no deseados mediante diversas técnicas y
prácticas que con el paso de los años y lo siglos la actitud frente al aborto ha
sufrido fluctuaciones que oscilan entre la tolerancia más absoluta y la represión
más impiadosa. Por lo que desarrollaré a continuación un resumen histórico de
cómo sociedades y culturas del antiguo y del nuevo mundo practicaban y
sancionaban el aborto.

∗
Las negrillas me corresponden.
124
[Link]/wiki/aborto.

98
 [Link]. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL ABORTO EN
CULTURAS NO PERTENECIENTES A LATINOAMERICA.- Una de las
primeras referencias del aborto como delito se encuentra en el Código de
Hammurabi (artículos 209 y 212) donde se castigan las maniobras abortivas
teniendo por presupuesto la lesión a la persona de la mujer y más
frecuentemente aun los intereses del marido a quien se defraudaba en su
descendencia. Las penas variaban según se tratase de mujer libre o esclava y
según el marido tuviese otros hijos o no. Si no los tuviere, la pena para el
agresor era de muerte. También se sancionaba a la mujer que se hiciera aborto
intencionalmente con pena de empalamiento. 125

Las leyes sumerias anteriores a Hammurabi distinguían el aborto

intencional del provocado, sobre la base de la composición en tanto en las
asirias, más severas, se castigaba el aborto realizado sin el consentimiento
del marido con pena de empalamiento. 126

En la ley mosaica La Tora (que es un conjunto de cinco libros que se

conoce como Pentateuco que fueron escritos por Moisés, quien recibió la
revelación directamente de Dios en el monte Sinaí, por lo cual se define como
la "instrucción dada por Dios para su pueblo, a través de Moisés"). La única
disposición existente relativa al aborto se refiere al caso del que golpeare a
una mujer encinta, si de ello resultare tan solo un aborto la pena
consistente en el pago de una multa “de lo que el marido quiera”, si en
cambio el resultado fuere algún accidente sobre la mujer (lesión o muerte) se
aplica la pena del talión. Resulta sorprendente esta disposición ya que no
recoge en toda su magnitud el mandato divino “creced y multiplicaos”, ya
conocido en esa época.

125
Amme Desmeules, L´avortement et le controle des naissances (Lausane, 1954)
126
Antonio Quintano Ripolles, Tratado de la Parte Especial del Derecho Penal, España, Madrid, 1962.

99
 Tanto el Código de Hammurabi como en el Éxodo no se trata del
castigo de un crimen sino simplemente de una compensación por el perjuicio
causado, de allí que se condena a muerte en algunos casos, a la hija del
agresor y no al culpable mismo. Se trataría casi de un derecho de venganza
que existe tan solo en la antigüedad donde el marido privado de un hijo se
venga privando a su vez de un hijo al agresor. Más adelante el derecho de
venganza desaparece dando lugar a la aparición de la pena proporcionada al
delito.

La legislación judía posterior al código mosaico no castiga el aborto

como delito en sí mismo, considera al feto una parte de la madre y su
destrucción en el seno materno es tan solo pasible de una multa. Un
pasaje del tratado de Oholoth permite pensar que el aborto terapéutico se
hallaba admitido siempre y cuando se hallare aun el feto totalmente dentro del
seno materno ya que si estuviere fuera una porción mayor que aquella que se
encontrare dentro del vientre de la madre, estaba totalmente prohibido matarlo,
pues se lo consideraba ya nacido y estaba prohibido matar un individuo para
salvar a otro. 127

En la antigua China el emperador Shen Nung también conocido como

el Emperador Yan, que es uno de los personajes principales de la mitología
china, a quien se le atribuye la identificación, probándolas consigo mismo, de
cientos de plantas medicinales y venenosas, lo que fue crucial para el
desarrollo de la medicina china. 128 En cuyas descripciones se asevera la
práctica del aborto con el uso del mercurio para realizar un aborto efectivo. 129

Uno de los papiros más importantes del antiguo Egipto es el Papiro

Ebers, que fue redactado cerca del año 1500 antes de nuestra era, mide 20.25
metros de longitud y treinta centímetros de alto. Descubierto en una de las

127
[Link]/aborto-inducido.
128
[Link]/shen_nung.
129
IPAS. Las Evidencias hablan por sí solas: diez datos sobre el aborto. Estados Unidos, Carolina del Norte 2010.

100
tumbas de Assasif que es una necrópolis situada en la orilla occidental del Nilo
en Tebas, cerca de Deir el Bahari y al sur de la necrópolis de Dra Abu el-Naga.
El cual contiene una compilación de remedios y curaciones de diversas
enfermedades considerado como el tratado de medicina más antiguo del
mundo, entre las que se aprecia una sección para detener el embarazo. 130

En la India el más antiguo texto sagrado conocido como El Rig-Veda,

escrito en sánscrito. Consiste en 1028 himnos (o 1017 si se descuentan los
once versos apócrifos denominados valakhīlya). Están compuestos en
sánscrito védico, y muchos de ellos se supone que se utilizaban para varios
sacrificios rituales. Esta larga colección de himnos relativamente cortos está
dedicada principalmente a alabar a los dioses. Está organizada en 10 libros,
conocidos como mándalas. Cada mándala posee sūktas, que están
compuestos de versos individuales llamados rich (plural richas), de donde viene
el nombre Rig-Veda. El Rig-Veda contiene un solo pasaje referido al aborto,
donde se hace una invocación a Ani a fin que mate y aleje de la mujer
embarazada los espíritus malignos y de este modo impida que muera el fruto
de la concepción.

Las leyes del Manu que según la mitología hindú (Manu es el nombre
del primer ser humano, el primer rey que reinó sobre la Tierra, y que fue
salvado del diluvio universal). Divididos en 14 manuantaras, estas leyes
condenan el aborto pero sobre la base de un tabú religioso calificado de
impuros a aquellos que contribuyan a causarlo.

La antigua Persia, en el Zend Avesta, sanciona por igual a la mujer

encinta, al instigador y al que practica el aborto haciendo referencia a las
drogas abortivas (de lo cual se deduce que conocían sustancias que producían
dicho resultado) y a los especialistas en abortos. Como sucede en casi todas
las religiones el acto del aborto no era calificado de moral o de inmoral sino
130
IPAS. Las Evidencias hablan por sí solas: diez datos sobre el aborto. Estados Unidos, Carolina del Norte 2010.

101
que era considerado un tabú, es decir que su comisión constituiría un crimen
frente a dios.

Tanto Aristóteles como Platón sostenían la importancia de arbitrar las

cifras de la población y entre otras medidas consideraba un deber provocar el
aborto de toda mujer mayor de cuarenta años. 131 Aristóteles proponía el
aborto, pero este debía realizarse antes que el embrión hubiese recibido el
sentimiento de vida (La Animación).

En Grecia donde tan severamente se sanciono toda lesión a la vida

humana, no se conocieron disposiciones que claramente incriminaran el aborto.
Por el contrario el aborto era un hecho frecuente y si este se realizaba antes
que el feto se animara no era considerado un crimen.

Las divergencias existían en cuanto a la determinación del momento en

que se producía esa animación, Hipócrates afirmaba con convicción que ella
se producía el séptimo día después de la concepción, por lo que era contrario
al aborto y en su famoso juramento dice que “no se impondrá a ninguna
mujer el pesar del aborto”. ∗ 132

La evolución del tratamiento del aborto en Roma es más completa, ya

que si bien mantiene el concepto heredado del pensamiento griego que
sostiene que el feto es visera materna introduce matices diferentes al
atribuirle derechos al nasciturus, siempre que estos le resultaran favorables.
Por ejemplo se prohibió el entierro de la mujer embarazada antes de extraer el
feto, como así también se ordeno la suspensión de las ejecuciones capitales de
la mujer en estado de embarazo. Lo cual demuestra un reconocimiento del
derecho a la vida del ser aun no nacido. 133

131
Platón, La República, Lima Perú, Tercera Edición 1972, Editorial Universo S.A.
∗
Las negrillas me corresponden.
132
[Link]/hipocratesdecos.
133
Antonio Quintano Ripolles, Tratado de la Parte Especial del Derecho Penal, España, Madrid, 1962.

102
 Con todo, la incriminación del aborto tuvo lugar en este derecho bajo
el postulado de un atentado a la vida, integridad y derecho de la madre,
pero sobre todo al valor de la patria potestad del padre. De esto surge que en
el aborto provocado por un extraño contra la voluntad de la mujer o ignorándolo
ésta, los antiguos romanos encontraban tan solo una ofensa contra la mujer, en
tanto que en el aborto provocado por la mujer se veía como un acto de
disposición del propio cuerpo y por lo tanto no sancionable
134
políticamente, solamente castigaban a la mujer casada cuando dolosamente
hubiese provocado su propio aborto contra la voluntad del marido (ya que con
el consentimiento del marido no lleva sanción alguna) y en base a la indigna
conducta que pudiese constituir el fraude de hijo al marido.

Esta norma relativa a la punibilidad del aborto realizado en fraude a la

patria potestad del marido aparece con los emperadores romanos Septimio
Severo (del 9 de abril de 193 d.c. al 4 de febrero de 211d.c.) y Antonio Pio (10
de julio de 138 d.c. al 7 de marzo de 161 d.c.) quienes lo castigaban con la
pena de destierro y sobre la base que esta patria potestad toma al marido
dueño absoluto de todas las personas ubicadas bajo su autoridad de padre de
familia, otorgándole el derecho de vida y muerte sobre sus hijos y lógicamente
también sobre esos hijos antes de su nacimiento, es decir del feto.

Santo Tomas de Aquino sostenía que el embrión comenzaba por una

vida vegetativa, para luego pasar a la vida sensitiva y después a la intelectual y
era recién en este ultimo estado en el que se la dotaba de alma, es decir que
se consideraba que para que el alma habite un cuerpo era preciso que este
hubiere alcanzado un cierto perfeccionamiento y organización material. El
problema era la determinación de la animación del feto, dicho de otro modo,

134
Carrara Francesco, Programa del Curso de Derecho Criminal, Argentina, Buenos Aires, 1945.

103
en que etapa del desarrollo prenatal ocurría esta animación o la dotación del
alma. 135

San Basilio fue obispo de Cesarea y preeminente clérigo del Siglo IV.
Es santo de la Iglesia Ortodoxa y uno de los cuatro Padres de la Iglesia Griega,
junto con San Atanasio, San Gregorio Nacianceno y San Juan Crisóstomo.
Basilio es santo y doctor de la Iglesia Católica, el cual rechazaba formalmente
la distinción entre feto animado e inanimado, prescribiendo en caso de aborto
la misma pena hacia la mujer en cualquiera de los dos casos. 136

San Agustín requería una determinada formación biológica susceptible

de manifestarse al exterior por movimientos del feto que solo entonces dejaría
de ser vísceras, desarrollándose entonces en hombre. Establece una curiosa
distinción para la determinación del tiempo después de la concepción se forme
un cuerpo para recibir el alma, por lo que se creyó que la animación tendría
lugar cuarenta días después de la fecundación para los varones y ochenta días
para las mujeres. 137

San Gregorio Magno (509 d. c. a 690 d. c.) fue el sexagésimo cuarto

Papa de la Iglesia Católica. Es uno de los cuatro Padres de la Iglesia latina
junto con Jerónimo de Estridón, Agustín de Hipona y Ambrosio de Milán. Fue
proclamado Doctor de la Iglesia el 20 de septiembre de 1295 por Bonifacio VIII.
También fue el primer monje en alcanzar la dignidad pontificia, y
probablemente la figura definitoria de la posición medieval del papado como
poder separado del Imperio romano. Fue el primero en establecer que el deseo
sexual es un pecado en sí mismo; sólo resulta aceptable con el fin de la
procreación.

135
[Link]/santo-tomas-de-aquino.
136
[Link]/san-basilio.
137
Cuello Calon Eugenio, Cuestiones Penales Relativas al Aborto, España, Barcelona, 1931.

104
 Durante la Edad Media lo común fue atenerse a la distinción agustiniana
entre feto animad e inanimado. En el primer caso sanciona con la pena
capital de muerte, el segundo supuesto se castigaba con pena atenuada. Se
sostenía las apreciaciones de Santo Tomas de Aquino, explicado líneas arriba,
sobre la animación tanto para hombres como para mujeres. Sin embargo, por
la falta de conocimiento al determinar el sexo del feto, se fijo la animación del
feto, cualquiera fuera su sexo, a los cuarenta días después de la fecundación.

La Constitutio Criminalis Carolina (también conocida como Lex

Carolina) es un cuerpo de leyes del Sacro Imperio Romano Germánico
aprobado en 1532 durante el reinado de Carlos V, del que toma su nombre. Es
considerada el primer cuerpo de derecho penal alemán cuyo objetivo era
unificar el sistema legal del Imperio, y así poner fin a la jurisdicción penal local,
que hasta entonces había variado al azar entre los estados del imperio. Esta
Constitución incorpora una novedad en el tema de la animación del feto, ya que
la sitúan en la mitad del embarazo, cualquiera fuere el sexo del concebido.
Pero surgió el problema de la determinación de la mitad del embarazo, por lo
que se deciden que el feto está animado cuando la madre percibe sus
movimientos.

La controversia respecto del momento de la animación o hilomorfismo

termino con el Papa Pio IX (Papa de la Iglesia Católica desde 1846 a 1878 y
último soberano temporal de los Estados Pontificios) quien el 12 de octubre de
1869 publico el Apostolica Sedis, encíclica que castiga con la excomunión
al aborto producido en cualquier momento del embarazo, considerándolo
injustificable desde la moral cristiana, independientemente del trato que le diera
la normativa laica. Este documento es la primera declaración explícita que
presta la Iglesia a la tesis de la animación inmediata.

Pío XI fue Papa de la Iglesia Católica entre 1922 y 1939, en su encíclica

Casti Connubii de 1930 trata sobre el matrimonio y busca ratificar la dignidad

105
y sacralidad de ese sacramento. En primer lugar expresa su desacuerdo en
relación a la amplia inmoralidad sexual que se iba difundiendo y sobre todo
ante quienes, en nombre de tal inmoralidad, osaban vanificar la santidad e
indisolubilidad del matrimonio. Afirma que los primeros deberes de los esposos
deben ser la fidelidad recíproca, el mutuo y cariñoso amor y la educación recta
y cristiana de los hijos. A su vez, el Papa Pio XI declaró moralmente ilícito el
aborto y, dentro de los actos conyugales, cualquier intervención para evitar la
procreación. 138

Pablo VI fue Papa de la Iglesia Católica entre 1963 y 1978, el 25 de julio

de 1968 publicó su encíclica Humanae Vitae 139 (latín: De la vida humana).
Esta encíclica, que además incluyó el subtítulo Sobre la regulación de la
natalidad, detalla la postura que tiene la Iglesia Católica hacia el aborto, los
métodos anticonceptivos y otras medidas que se relacionan con la vida sexual
humana. La encíclica consta de tres partes, en la segunda parte, se afrontan
los principios doctrinales que se deben tomar en cuenta a la hora de dar un
juicio moral sobre el control de la natalidad. En relación con el acto sexual, la
encíclica recuerda la enseñanza de la Iglesia en relación con los dos
significados de él. Afirma que el acto sexual debe de "mantener su papel
intrínseco de procrear la vida humana" y que "la interrupción directa de un
proceso reproductivo ∗ que ya haya iniciado" va en contra de las leyes
morales cristianas.

El aborto, aun cuando sea para fines médicos, queda prohibido de

forma absoluta al igual que la esterilización quirúrgica (ya sea a través de una
vasectomía o un ligamiento de trompas) aun cuando se trate de una medida
temporal. De igual forma cualquier acción terapéutica que tenga como
propósito prevenir la procreación queda prohibida. Esto incluye métodos

138
[Link]/CastiConnubii.
139
[Link]/HumanaeVitae.
∗
Las negrillas me corresponden.

106
químicos y aquellos que crean barreras físicas para evitar el embarazo. La
encíclica no condena los métodos que causan infertilidad como efecto
secundario siempre y cuando la esterilización no sea el verdadero propósito del
acto. En cambio, la abstinencia durante ciertas fases del ciclo menstrual de la
esposa de cara a evitar un posible embarazo sí es moralmente aceptable, ya
que como afirma el texto y cito:

“Los cónyuges se sirven legítimamente de una disposición natural... renuncian

conscientemente al uso del matrimonio en los periodos fecundos cuando por
justos motivos la procreación no es deseable, y hacen uso después en los
periodos agenésicos para manifestarse el afecto y para salvaguardar la mutua
fidelidad. Obrando así ellos dan prueba de amor verdadero e integralmente
honesto”. 140

Entre otros, la encíclica indica diversas consecuencias que podrían

darse del uso de medios no naturales para el control de la natalidad y cito:

“Se abriría el camino para la infidelidad conyugal y la degradación de la

moralidad, se perdería el respeto por la mujer que podría llegar a ser
considerada como un mero objeto de placer, se daría a algunos estados la
posibilidad de intervenir en temas tan íntimos de la pareja”. 141

Después de una larga revisión histórica respecto al aborto desde los

primeros registros históricos hasta la caída del imperio Romano, el aborto no
tenía carácter punible, no se involucraba en este hecho sino a los particulares,
su práctica era normal y solo bastaba el consentimiento del jefe de familia.
Considerándose al feto como parte del cuerpo de la mujer, a sus entrañas y
dado que la mujer tenía un estado de inferioridad con respecto al hombre, era
el padre de familia quien tenía absolutos derechos sobre el fruto de la
concepción.

140
[Link]/HumanaeVitae.
141
[Link]/HumanaeVitae.

107
 Lo afirmado se puede evidenciar claramente en la Biblia en el primer
libro del Éxodo, se penó el aborto como un delito contra la patria potestad del
padre de familia, pues se tutela el derecho del marido como cabeza de la
familia a tener descendencia, lo que fue considerado por la sociedad romana
como un derecho fundamental de todo padre de familia y cito:

22. Si algunos riñeren, e hirieren a mujer embarazada y esta abortare, ∗ pero sin haber
muerte, serán penados conforme a lo que les impusiere el marido de la mujer y juzgaren los
jueces.
142
23. Mas si hubiere muerte, entonces pagarás vida por vida.

Algo importante de resaltar es que ni el Antiguo ni él en nuevo

Testamento se hace mención al aborto inducido, sin embargo, había un
aspecto que casi todas las sociedades antiguas regulaban estrictamente, y es
el derecho de propiedad del hombre sobre el fruto de vientre de la mujer,
esto significa que si el aborto no era consentido por el esposo debía ser
drásticamente castigado, pero si al contrario había consentimiento del esposo o
cuando la mujer era soltera, divorciada o viuda, el aborto se consideraba
impune.

Es a partir del surgimiento del Catolicismo y su influencia en temas de

política, es que se considero el aborto como un delito grave calificándolo
como homicidio y un asunto de teología y moral, A su vez, desde los orígenes
del cristianismo, se considera al feto concebido como un ser inmortal y si bien
no le atribuye derechos como un ser en sentido propio, reconoce la necesidad
que la sociedad resguarde su protección. Este concepto no tenía su origen en
una razón de humanidad sino simplemente en la idea que el feto formaba ya
parte del pecado como ser viviente y si moría sin estar bautizado se hallaba
impedido de alcanzar el estado de gracia de donde surge que la finalidad de su

∗
Las negrillas me corresponden.
142
Éxodo 21 - 22:23.

108
incriminación es salvaguardar los intereses espirituales de la persona por
nacer.

Fue recién a finales del siglo pasado cuanto como consecuencia del
auge de las filosofías materialistas e individualistas comienzan a manifestarse
críticas contra la punibilidad del aborto consentido, considerando su
incriminación atentatoria al principio de libertad individual y disposición del
propio cuerpo.

[Link]. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL ABORTO EN

CULTURAS PERTENECIENTES A LATINOAMERICA.-

A. EL ABORTO EN LA EPOCA PREHISPANICA.- Los

primeros datos históricos documentados sobre las costumbres y tradiciones de
los pueblos prehispánicos son las crónicas de historiadores que presenciaron la
llegada de Cristóbal Colon en el año 1492 a las Américas. Dichos relatos
pueden dar a entender que los pueblos prehispánicos practicaban el aborto
de forma aceptada por su sociedad.

Según las crónicas, y como se desarrollarán a continuación, la razón

principal para la legitimidad del aborto fue que en la lucha por la sobrevivencia,
muchos de pueblos prehispánicos llevaban adelante un estricto control de su
población, buscando asegurar un adecuado equilibrio entre el crecimiento del
grupo y los recursos naturales a los que podían acceder. Y para regular la
densidad demográfica se valían de diversas estrategias tales como la lactancia
materna prolongada, la abstinencia sexual (relacionada con periodos y
practicas rituales) la atención brindada a los fetos, neonatos y niños pequeños,
los sacrificios humanos, la permisividad de relaciones homosexuales, el

109
infanticidio contra los niños y el empleo de yerbas abortivas. Estas prácticas
no solo les permitían mantener niveles de fecundidad y mortalidad equilibrados,
también les aseguraban la manutención de los recursos naturales que los
sustentaban, impedían así la sobreexplotación del medio ambiente y
posibilitaban el mejor desempeño de todo el grupo durante las migraciones
estacionales y las actividades cotidianas de subsistencia (caza, recolección,
agricultura, etc.).

Una de las crónicas conservadas que hacen referencia descriptiva en

torno a las practicas y creencias abortivas de los pueblos prehispánicos es
la crónica de Fernández de Oviedo y Valdés Gonzalo (1478 - 1557) quien fue
historiados naturalista y etnólogo Español, vivió en el territorio americano
durante la primera mitad del siglo XVI, donde conoció personalmente a los
grandes personajes del descubrimiento y de la colonización. Su obra más
destacada es la Historia General y Natural de las Indias, trata de La Española,
Cuba y otras islas de las Antillas, así como de Tierra Firme, ocupándose de los
habitantes y sobre todo de los animales y vegetales; los minerales le merecen
muy poca atención, a excepción del oro. En cuya obra realiza un relato
descriptivo de la vida social, costumbres y ritos de los habitantes del nuevo
mundo. En el Capitulo X de dicho libro realiza una descripción de diversos
métodos para realizar el aborto, entre los que se destacaba el empleo de
hierbas y cito:

“Inicialmente usaban plantas, semillas, cortezas y hojas, si estos no surtían

efecto, empleaban plantas abortivas como la raíz del maíz y las ramas de ruda
entre muchas otras”.

Según las descripciones, otras prácticas que las mujeres del lugar
empleaban para inducir el aborto comprendían el empleo de venenos
vegetales o animales, el uso de fajas ceñidas alrededor del vientre, el
sometimiento a temperaturas extremas (aplicación de agua caliente, cenizas,

110
carbones, piedras o radiaciones solares en el estomago), la ejecución de gran
esfuerzo físico, cargando pesos; el debilitamiento del organismo, por medio del
hambre; la introducción de cuerpos extraños en la vagina; la aplicación de
masajes vigorosos. Si ninguno de estos métodos funcionaba, se llevaba
adelante el infanticidio de los neonatos y de los niños pequeños. Una práctica
realizada por las madres quienes ahogaban, estrangulaban o golpeaban a los
recién nacidos para matarlos.

Descripción de métodos abortivos que a la letra indica:

“…Tienen muchas de ellas por costumbre que cuando se empreñan toman

una yerba con que luego mueven y lanzan la preñez, ∗ porque dicen que las
viejas han de parir, que ellas no quieren estar ocupadas para dejar sus
placeres, ni empreñarse, para que pariendo se les aflojen las tetas, de las
cuales mucho se precian y las tienen muy buenas; pero cuando paren se van al
rio y se lavan y la sangre y purgación luego les cesa y pocos días dejan de
hacer ejercicio por causa de haber parido, antes se cierran de manera que,
según dicen los que a ellas se dan, son tan estrechas mujeres, que con pena
los varones consumen sus apetitos, y las que no han parido están que parecen
143
casi vírgenes…”

Esta información etnohistórica, aunada a datos etnográficos, permitió

develar que el aborto constituía una práctica común entre las sociedades
prehispánicas y que se efectuaba, por lo general, cuando el embarazo no era
deseado.

Otra crónica de las Indias fue “La Descripción de la ciudad de Tocaima

del Nuevo Reino de Granada” realizada en 1544 por Don Gonzalo Pérez de

∗
Las negrillas me corresponden.
143
Fernández de Oviedo Gonzalo, Historia General y Natural de las Indias, Islas y Tierra Firme del Mar Océano 1526.
Serie Crónicas de Indias, Fondo de Cultura Económica. México, 1950.

111
Vargas 144, en cuyo relato resalta que si las mujeres indígenas del actual
territorio venezolano intuían que iban a engendrar niñas, tenían por
costumbre abortar dándose golpes con piedras en el vientre o mojándose el
abdomen con brebajes calientes. Si la criatura llegaba a nacer, era
inmediatamente enterrada viva o en su defecto era lanzada al rio. De esta
manera se incrementaba la tasa de mortalidad femenina y se priorizaba el
nacimiento de niños varones, lo que coadyuvaba a incrementar el potencial
bélico de las sociedades.

En México, los aztecas contaban en su panteón con la diosa

Temezcalteci, conocida también como la abuela del Temazcal o la abuela de
los baños de vapor. Diosa de las curaciones y de la medicina (venerada por
médicos, parteras, yerberas y adivinos). Asimismo daba las hierbas para
facilitar la expulsión del feto tanto en el aborto, como en el parto. Entre las
145
hierbas más utilizadas estaba el bledo, que tiene poder oxitoxico.

Sin embargo, en el derecho penal Azteca, el aborto era castigado con

la muerte que se aplicaba tanto a la mujer como al que la ayudaba. A
diferencia del derecho romano, en el azteca el aborto era un delito que
afectaba los intereses de la comunidad. La severa y única penalidad indicada,
que corresponde a la crueldad y severidad penal azteca, a su vez expresión de
la organización social de los aztecas, debe ser interpretada en relación con
otros datos propios de dicha organización. Dichos datos son: a) el fuerte
sentido de organización, visible en sus ciudades; b) el respeto que la mujer
embarazada merecía, que se atestigua, entre otras cosas, por el hecho de que
la que moría al dar a luz gozaba del favor de determinados dioses; c) la
importancia que todo nacimiento tenia, reflejado en el gran ceremonial que le
acompañaba; d) la aceptación del principio de restitución como sanción que

144
Pérez de Vargas Gonzalo, Descripción de la ciudad de Tocaima del Nuevo Reino de Granada, hecha por Don
Gonzalo Pérez de Vargas, vecino de ella, En: Cespedesia, Suplemento Nº 4, 1983.
145
Garrido Calderón José, El Aborto en la Historia, Santo Domingo, República Dominicana, 1995.

112
prevalecía sobre el de castigo. La aplicación de dicho principio atenuaba en
muchos casos la brutal severidad de las penas. Sin embargo, estas penas se
aplicaban frecuentemente, cuando dicho restitución, como acontece en el
aborto, no era posible.

El principal referente de la arqueología de los andes centrales del sur ha

sido siempre Tiwanaku, cuyo sitio monumental fue visitado y estudiado por
cronistas, viajeros, arqueólogos e investigadores de diferentes disciplinas de la
ciencia. Durante los últimos cien años investigadores bolivianos y extranjeros
han concentrado significativos esfuerzos por entender la naturaleza política
social y económica de Tiwanaku y las causas que determinaron su emergencia,
desarrollo y abandono. Para el año 2005 en el Proyecto Arqueológico
Tiwanaku, en el cual la Arqueóloga Deborah Blom de la universidad de
Vermont de Texas en Estados Unidos, dirigió su investigación de restos
humanos, enfocándose en el análisis de edad, sexo, estatura, salud y
modificaciones culturales. Entre sus descubrimientos evidencia la existencia de
sacrificios humanos en especial de madres e hijos recién nacidos, descubiertos
en los muros de terrazas de cultivo prehispánico. Llegando a la conclusión de
que los sacrificios humanos que se realizaban en Tiwanaku no eran solamente
sacrificios de hombres que aparentemente eran ofrendas dedicadas a la
construcción, sino que además se sacrificaban, por el bien de la sociedad, a
recién nacidos.

B. EL ABORTO EN LA EPOCA COLONIAL.- Con la

llegada de los españoles y portugueses se impuso por primera vez en América
un criterio particularmente europeo de la virginidad. En la época prehispánica la
mujer había sido considerada como valor humano indispensable, en la
sociedad colonial y patriarcal comenzó a ser calificada de ser secundario, débil
e inferior por naturaleza, a causa, entre otras cosas, de su “función

113
meramente procreadora”. Así se fue abriendo paso a la ideología machista
acerca de las supuestas virtudes naturales de la mujer, delicada, necesitada de
protección, madre ejemplar, esposa sumisa y sobre protectora de los ancianos.
Desde entonces nace en América una subcultura femenina de adaptación y
subordinación, que refuerza el régimen del patriarcado.

La conquista Española y Portuguesa, produjo un desequilibrio total en

las Américas, robaron, saquearon, violaron a las mujeres indígenas,
asesinaron y todo con la bendición de la Iglesia Católica.

Las mujeres indígenas violadas y embarazadas, abortaban con yerbas y

otras formas naturales, como mecanismo de resistencia y defensa ante la
fatalidad y desgracia impuesta por el invasor, también abortaban las mujeres
indias convivientes con indios de su misma raza, ello para evitar el sufrimiento
a sus hijos indios que morían en la mita de Potosí, a pagar los tributos y a ser
esclavizados, situación que duro más de cinco siglos de colonización española
y republicana, de esos antecedentes se establece que: “La ruptura de los
principios ancestrales y cósmicos, ha sido provocada por la invasión española
desde 1492. Ahora bien, en este periodo, una forma de exterminio y
sometimiento de los españoles, fue a través de la violencia sexual, o más
propiamente dicho, por medio de las violaciones a las mujeres indias, sin
importar la edad. Por tanto la violación sexual a las indias, en la colonia ha sido
establecida como parte de las políticas de la invasión, de ahí que, los que
dirigían las violaciones, son autoridades coloniales, políticas y religiosas”. 146

El derecho de los conquistadores era parte del derecho europeo en

formación mediante la recepción del derecho romano justinianeo y el derecho
canónico. El derecho impuesto a los conquistados fue el derecho castellano.
Este derecho no fue aplicado, razón por la que tuvieron mayor importancia las
leyes especiales y las ordenanzas. De esta legislación formaron parte las
146
Guaman Poma de Ayala Felipe, Nueva Crónica y Buen Gobierno II, La Paz – Bolivia, 2008. Pg. 389.

114
Leyes de Indias. El séptimo libro de la Recopilación de Indias estaba destinado
a los asuntos criminales.

En las Siete Partidas, en el aborto se sancionaban a la mujer con la

pena de muerte si la “criatura era ya viva” o con la de destierro en “alguna isla
por cinco años” cuando “por ventura no fuese aun viva”, (Es decir aun no
animada, sin alma. La diferencia entre criatura animada e inanimada fue
establecida en el derecho canónico). Esta pena era prevista también para el
hombre que, mediante maltrato, causara el aborto a su mujer. En caso de un
“hombre extraño”, la pena muerte si la “criatura fuera ya viva” o de destierro por
cinco años en caso que aun no lo fuera. 147

A pesar de esta prohibición, las mujeres indígenas y negras recurrieron a

formas de resistencia aparentemente pasiva, negándose a tener hijos. Esta
protesta contra los colonialistas era más ostensible en las esclavas recién
llegadas de África. Cuando en el siglo XVIII los esclavos subieron de precio, las
mujeres negras fueron estimuladas a tener hijos recurriendo a prácticas
abortivas.

[Link]. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DEL ABORTO EN

LA EPOCA REPUBLICANA DE BOLIVIA.- Con el surgimiento de la nueva
República de Bolivia en 1825, el cual no contaba con legislación propia. El
presidente Mariscal Antonio José de Sucre en 1826 encargado por el
Libertador Simón Bolívar designo una comisión codificadora y mientras durara
el trabajo de esta comisión, se pusieron en vigencia, mediante un Decreto, las
leyes españolas de la Colonia en todo lo que no fueran contradictorias con el

147
Hurtado Pozo José, Manual de Derecho Penal, Parte Especial 2, Aborto, Lima - Perú 1994, Pg. 15.

115
régimen democrático republicano que establecía la Constitución dada por
Bolívar. 148

A. EL ABORTO EN EL CODIGO PENAL DE 1831 Y

1834.- El proyecto del Código Penal de Facundo Infante el cual fue presentado
al Congreso Constituyente en 1826, que era nada más que una copia del
149
Código Penal Español de 1822 con reformas introducidas por la comisión
Parlamentaria, que aprobó con sus modificaciones por Decreto de 28 de
octubre de 1830, y que estuvo en vigencia desde el 18 de julio de 1831.

Este Código Penal es de muy poca duración ya que adolecía de graves

defectos tales como considerar delitos propios de un régimen monárquico y
penas exageradas y en muchos casos imposibles de ser aplicadas por la
insipiencia de los Institutos Penales en un país se reciente organización. 150 Por
lo que el Presidente Andrés de Santa Cruz ordeno su revisión y el nuevo
código fue promulgado el 2 de abril de 1834.

El Código Penal de 1834 es copia del Código Español de 1822 que a su

vez se basa en el Código Penal Francés de 1810 y en la ley de las Siete
Partidas. Por lo que su filiación es de la Escuela Clásica que filosóficamente se
orienta en el liberalismo y tomo como elementos estructurales el principio de
legalidad, el libre albedrio, da un enfoque subjetivo al delito, la sanción se

148
Medrano Ossio José, Derecho Penal, Potosí Bolivia, 1960.
149
CODIGO PENAL ESPAÑOL, Decretado por las Cortes el 8 de junio de 1822, Parte Segunda: De los Delitos Contra
los Particulares, Capitulo Primero: Del Homicidio, Envenenamiento, Castración y Aborto y de los que incendian para
matar. Articulo 639.- El que empleando voluntariamente y á sabiendas alimentos, bebidas, golpes, o cualquier otro
medio análogo, procure que alguna mujer embarazada aborte, sin saberlo ni consentirlo ella, sufrirá una reclusión de
dos á seis años. Si lo hiciere con consentimiento de la mujer, será la reclusión de uno á cuatro años; si resultare
efectivamente el aborto, sufrirá el reo una reclusión de seis á diez años en el primer caso, y de cuatro á ocho en el
segundo. Pero si es un médico, cirujano, boticario, comadrón ó matrona, el que á sabiendas administra, proporciona 6
facilita los medios para el aborto, sufrirá, si este no tiene efecto, la pena de cinco á nueve años de obras públicas, y de
ocho á catorce si lo tuviere, con inhabilitación perpetua en ambos casos para volver á ejercer su profesión. Articulo
640.- La mujer embarazada que para abortar emplee á sabiendas alguno de los medios expresados, y aborte
efectivamente, sufrirá una reclusión de cuatro á ocho años. Pero si fuere soltera o viuda no corrompida y de buena
fama anterior, y resultare a juicio de los jueces de hecho que el único y principal móvil de la acción fue el de encubrir su
fragilidad, se le impondrán solamente uno á cinco años de reclusión.
150
Medrano Ossio José, Derecho Penal, Potosí Bolivia, 1960.

116
aplica como castigo y con sentido ejemplarizador e intimidatorio. Por su
contenido claramente se percibe que era casuista y por lo tanto detallado. 151

A pesar que Bolivia fue uno de los últimos países en obtener su

independencia, fue el primero en establecer normas jurídicas respecto al tema
del aborto que se halla consignado en el Código Penal de 1834 en las últimas
disposiciones del Título I, Capitulo I, del Libro Tercero, que se refiere al
homicidio, en los artículos 516 y 517 que a la letra indica:

Artículo 516: “El que empleando voluntariamente y a sabiendas alimentos, bebidas, o

cualquiera otro medio análogo, procure que alguna mujer embarazada aborte, sin saberlo ni
consentirlo ella, sufrirá una reclusión de dos a cuatro años. Si lo hiciere con consentimiento
de la mujer, será la reclusión de un a dos años; si resultare efectivamente el aborto, sufrirá
el reo una reclusión de cuatro a ocho años en el primer caso, y de dos a cuatro en el
segundo. Pero si es un medico, cirujano, boticario, comadrón o comadrona, el que a
sabiendas administra, proporciona o facilita los medios para el aborto, sufrirá, si esta no
tiene efecto, la pena de dos a seis años de obras públicas, y de cuatro a ocho si lo tuviere,
con inhabilitación perpetua en ambos casos para volver a ejercer su profesión”.

En el artículo 516 en primer término, estudia la tentativa de aborto sin

consentimiento de la mujer, sancionado con la pena de 2 a 4 años de reclusión.
Luego a la tentativa con el consentimiento de la mujer; para luego tipificar y
sancionar el aborto efectivamente consumado ya sea, con o sin el
consentimiento de la mujer. Este mismo artículo se refiere al aborto cuando el
sujeto activo por una parte es médico, cirujano, boticario, comadrón o
comadrona que proporciona medios para el aborto, sancionados con la pena
de 2 a 6 años de obras publicas si no se produce el aborto y con 4 a 8 años si
se consuma, además con inhabilitación permanente para ejercer la profesión.

Artículo 517: “La mujer embarazada que para abortar emplee a sabiendas alguno de los
medios expresados y aborte efectivamente, sufrirá reclusión de uno a dos años; pero si
fuere soltera o viuda no corrompida y de buena fama anterior, y resultare a juicio de los
jueces que el único y principal móvil de la acción fue el de encubrir su fragilidad, se le
impondrá solamente uno a dos años de arresto”

151
Osuna Ortega Richard, Introducción a la Historia Jurídica de Bolivia, La Paz Bolivia, 2008, Segunda Edición.

117
 El artículo 517 el sujeto activo es la mujer consiguientemente es
sancionada, la imposición de la pena se establece tomando en cuenta el
estado civil y el honor de la misma que hace referencia fundamentalmente a su
conducta, con la salvedad que admite el Artículo 74 del mismo cuerpo legal que
“admite que la mujer honesta puede cumplir dicha pena con arresto en su
propia casa”. De todo esto se puede observar que la mujer es considerada
como sujeto activo o pasivo, de acuerdo de acuerdo a sus características
conductuales, se pone en especial atención al consentimiento y es utilizado
como parámetro para determinar la sanción, no existiendo una relación entre
las sanciones que se establecen para este delito, con las circunstancias
concomitantes del hecho mismo. Es decir no se considera los motivos ni la
situación de las mujeres que asumen esta determinación.

El código penal de 1834 no menciona otros aspectos como el aborto

terapéutico, eugenésico el aborto impune o el aborto culposo.

El Doctor Osuna explica “Por su antigüedad el Código Penal de 1834

tuvo que experimentar muchas reformas, pero su solida sistemática, su
uniforme concepción doctrinal clásica liberal, han determinado que pese a los
continuos intentos de reforma ha tenido vigencia hasta 1973 es decir 139
años”. 152

B. EL ANTEPROYECTO DEL CODIGO PENAL

BOLIVIANO DE 1935.- “Desde la promulgación del Código Penal de 1834,
puesto en vigor en la administración del Mariscal Andrés de Santa Cruz, se
empezó a estudiar la posibilidad de su reforma. Todas las comisiones
nombradas a tal efecto tuvieron efímera existencia; disueltas la mayoría de

152
Osuna Ortega Richard, Introducción a la Historia Jurídica de Bolivia, La Paz Bolivia, 2008, Segunda Edición.

118
ellas debido a la turbulenta vida política del país o por falta de un presupuesto
153
que sostenga un trabajo serio y responsable.”

El proceso de la Reforma Penal en Bolivia, no ha sido muy intenso.

Desde la promulgación y vigencia del Código Penal de 1834, hubo varias
comisiones encargadas de la revisión y reforma del Código, empero, por
diversas circunstancias, estas comisiones no dieron resultado alguno.

En fecha 25 de febrero de 1935, el gobierno encargo al doctor Julio

Salmon, la redacción de un anteproyecto del Código Penal. Que el 25 de
octubre de ese mismo año el Doctor Salmon presentó un proyecto de reforma
integral del Código Penal.

“Como el propio Dr. Salmon afirma en el Prologo de su proyecto, le

faltaron las bases necesarias que informaran la orientación que debía darse al
nuevo Código. Es pues necesario al trabajo de un código tan fundamental
como lo es el penal, un anteproyecto de bases para señalar la dirección que la
154
nueva Política Criminal debe seguir en el porvenir.”

Este proyecto consta en total de 374 articulo y contiene tres Libros: Libro
I se compone de ocho Títulos referentes a Disposiciones Generales, de las
Penas, la Condena Condicional, Imputabilidad, Tentativa, Participación
Criminal, Reincidencia y Concurso de Delitos. El Libro II contiene doce delitos.
155
El Libro III contiene dos títulos referentes a normas procesales.

En el proyecto del Código Penal el Dr. Salmon introduce el “aborto” en

cuatro artículos que es inspirado o copiado del Código Penal Argentino de
1921.

153
Fernando Villamor Lucia, La Codificación Penal en Bolivia, Librería Editorial Popular, La Paz 1977.
154
Medrano Ossio José, Derecho Penal, Potosí Bolivia, 1960.
155
Salmon Julio, Proyecto de Código Penal Boliviano, La Paz, 1935.

119
 Las penas que estipulaba según existía o no consentimiento de la mujer:
castigaba a la mujer si ella era autora de la interrupción del embarazo, cuando
se ocasionaba la muerte de la madre la pena llegaba hasta diez años.

La pena se agravaba en una mitad a los médicos, parteras y

farmacéuticas con inhabilitación para los que practicaban el aborto abusando
de su ciencia.

Este proyecto también establecía una pena de dos años de prisión al

que provocara el aborto sin intención pero que ejercía violencia contra la mujer
a sabiendas de su estado de embarazo. Finalmente permitía el aborto solo en
casos de violación o cuando la mujer presentaba signos de violencia o idiotez.

C. EL ANTEPROYECTO DEL CODIGO PENAL

BOLIVIANO DE 1943.- Mediante Decreto Supremo del 1 de Septiembre de
1941, el Gobierno del General Enrique Peñaranda ordeno la redacción de
anteproyectos de códigos Nacionales, entre ellos el Código Penal, los mismos
que una vez aprobados, serian puestos en consideración del Poder Legislativo.

Por lo que el Gobierno contrato al profesor español Manuel López Rey y

Arrojo, que se encargo de la elaboración de los trabajos previos a la redacción
del proyecto de Código Penal.

El proyecto de Código Penal fue presentado por la comisión

Codificadora Nacional de Gobierno, en fecha 13 de Septiembre de 1943. En
fecha 10 de noviembre 1943, el Poder Ejecutivo envió el proyecto al H. Senado
Nacional para su análisis.

Este proyecto trata del aborto en el Titulo V Delitos contra la Seguridad,

Salud e Integridad Física, Capítulo III Delitos Contra la Integridad de la
Comunidad que constaba de los siguientes artículos:

120
 El artículo 385 sanciona de dos a diez años al aborto no consentido por
la mujer. El articulo 386 estipula que la mujer que causare su aborto o lo
consintiere, incurrirá en arresto de tres meses a tres años, en el parágrafo dos
del mismo artículo señala “que si la mujer fuere de buena fama anterior” se la
sancionara con arresto de un mes y un día a un año o prestación de trabajos
de tres meses y un día a seis meses.

El artículo 387 señala que el Aborto Ocasional es aquel que se provoca

sin pretenderlo fijándole una sanción leve de un mes y un día a un año de
arresto o prestación de trabajo de un mes y un día a tres meses.

En su artículo 388 Abortos Legales, que con autorización judicial exime

la pena en tres casos: 1.- si la mujer hubiese sido víctima de violación o
incesto; 2.- cuando el aborto fuera exigido por peligrar la vida de la madre y
siempre que concurrieren los siguientes requisitos: a) Que un medico distinto al
que practique el aborto certifique el peligro a consecuencia del embarazo, b)
Que se obtenga el consentimiento de la madre salvo casos de imposibilidad y
fuere urgente actuar y c) Que se practique por un medico solo en casos de
verdadera imposibilidad se podrá utilizar los servicios de personas peritas que
lo sustituyan; 3.- Si uno de los padres fuera idiota o imbécil o notoriamente
demente siempre que: a) dos médicos independientemente consultados
certifiquen dichos estados, b) Que por quien legalmente la representare o por
personas notoriamente allegada o por Ministerio Fiscal, se pidiere el aborto al
juez. Si hubiere oposición, este resolverá seguidamente lo que estime
conveniente, c) Que se practique por un médico.

Articulo 389 Simulación del Aborto Legal. El cual sanciona al profesional

que realice el aborto simulando un aborto legal o coadyuvando a dicha
simulación con reclusión de uno a cinco años.

121
 El artículo 390 se refiere a la cualidad medica para abortar y prescribe el
arresto de un mes y un día a dos años o prestación de trabajo de tres meses y
un día a seis meses a aquella persona que sin ser médico o tener título
profesional apropiado practica el aborto fuera de los casos legalmente
admitidos.

El articulo 391 estipula un arresto de un mes y un día a un año a aquella

persona que notaria y directamente indujere al aborto salvo en los casos
legalmente admitidos. 156

La Segunda Guerra Mundial fue el argumento que impidió la

promulgación de nuevas leyes ya que con los estados post guerra se iba a
crear nuevos valores y destruir sistemas caducos. En contra de esa objeción, el
mensaje presidencial decía: “La coyuntura histórica actual no es objeción sino
aliciente para el movimiento de codificación actual, ya que, primero, las
consecuencias admisibles de la conflagración actual no van a dejarse sentir
inmediatamente después de su terminación, pues a raíz de la misma, lo más
probable que acontezca es una serie de reacciones de índole más o menos
extremista que no podrán servir de pauta a Bolivia y la estabilización deseable
de tales reacciones será obra de bastantes años y no toda ella, conforme a lo
157
expuesto, será aplicable a nuestro país que tiene características propias”

Y el Honorable Congreso Nacional no pudo considerar este Proyecto de

Código Penal y se quedo archivado.

D. EL ANTEPROYECTO DEL CODIGO PENAL

BOLIVIANO DE 1964.- Mediante Decreto Nº 06038 de 23 de marzo de 1962,
el Poder Ejecutivo dispuso la creación de Comisiones Codificadoras para la

156
López A. Rey Manuel, Proyecto Oficial del Código Penal, edit. Universo, La Paz 1943.
157
Mensaje del Presidente de la República Gral. Enrique Peñaranda dirigido al señor Dr. Manuel Carrasco, Presidente
del H. Senado Nacional, en fecha 10 de noviembre de 1943.

122
elaboración de anteproyectos de Ley del Código Civil, Código de Familia,
Código Mercantil, Código Penal, Código de Procedimiento Civil, Ley de
Organización Judicial y Código de Procedimiento Penal. La comisión
encargada de la elaboración de un anteproyecto de Código Penal fue integrada
por: Dr. Manuel Duran Padilla (Presidente de la Comisión), Hugo Cesar
Cadima, Manuel José Justiniano y Raúl Calvimontes Nuñez del Prado.

Después de dos años de haber sido nombrados, la comisión presento al

Gobierno el Anteproyecto de Código Penal Boliviano con claras tendencias del
Código penal de 1834 en la que se han mantenido figuras delictivas a las que
simplemente se ha mejorado su redacción, los proyectos del Dr. Salmon de
1935, López Rey 1943, y otras fuentes como el Proyecto de Código Penal
Venezolano de 1961.

Este Anteproyecto consta de dos libros. El primero Parte General y el

segundo Parte Especial, los cuales se dividen en Títulos, Capítulos y Artículos
que suman en total 365 incluidos los artículos transitorios.

En el Libro II Parte Especial del Ante Proyecto, Título VIII “Delitos contra
la Vida y la Integridad Corporal”, el cual se divide en cuatro capítulos. El
Capitulo II, regula el Aborto en su artículo 263 sancionando con diversas
penas de acuerdo a la edad y al consentimiento de la mujer. Tipifica también el
aborto seguido de lesión y muerte, el aborto Honoris Causa, el aborto
preterintencional y el aborto culposo. Establece la impunidad para el caso de
aborto producido cuando el embarazo haya sido realizado de un delito de
violación, rapto no seguido de matrimonio, estupro o incesto (aborto ético) y el
practicado con fines terapéuticos.

El mantener el aborto como delito desde la fundación de la República es

justificada con estos términos por los proyectistas:

123
 “Contra ciertas opiniones en sentido de que el aborto no debe estimarse
como un hecho en el ámbito individual solamente, sino como un delito contra
la integridad de la comunidad, tendente a proteger el capital humano del
país, hemos preferido, incluirlo entre los delitos contra la persona o la vida o
integridad corporal. Lo que interesa, fundamentalmente es regular el aborto con
miras a su restricción y sancionarlo adecuadamente para evitar los abusos a
158 ∗
que pueda dar lugar su práctica indiscriminada”

E. EL CODIGO PENAL DE 2 DE ABRIL DE 1973.- El

Código Penal Boliviano vigente es una ley del Gobierno Militar Dictatorial del
General Hugo Banzer Suarez, quien asumió el cargo de presidente de facto en
1971 e instauro una férrea dictadura, ilegalizo a los partidos políticos incluidos
sus aliados (MNR y FSB), recibió apoyo directo de Estados Unidos por su
declarado anticomunismo. Fue dictador por siete años, dejando incontables
denuncias de violaciones a los Derechos Humanos, Su gobierno participo en el
Plan Cóndor, que se baso esencialmente en la desaparición o muerte de
personas consideradas por dicho régimen como subversivas del orden
instaurado o contrario al pensamiento político o ideológico opuesto con la
dictadura militar. 159

Mediante Decreto Ley Nº 10426, para la revisión de los cuerpos legales

vigentes y la elaboración de anteproyectos de los Códigos de familia,
Comercio, Penal y Procedimiento Penal. La comisión redactora del código
Penal y Procedimiento Penal conformado por Walter Morales, René Valdivieso,
Enrique Oblitas Poblete, Modesto Burgoa y Jorge Pardo Gamarra, comisión
que entrego un proyecto de Código Penal en 1972. El artículo segundo

158
Anteproyecto de código Penal para Bolivia, Exposición de Motivos, Publicaciones del Ministerio de Gobierno,
Justicia e Inmigración, La Paz, 1964.
∗
Las negrillas me corresponden
159
[Link]/Hugo-Banzer-Suarez.

124
establecía que los códigos entrarían en vigencia en todo el territorio de la
República a partir del día 2 de abril de 1973, y fue aprobado y promulgado
entrando en vigencia desde 1973 y es el que actualmente rige los destinos de
la vida jurídico penal del país.

Este nuevo código penal es copia con modificaciones del proyecto de ley
de 1964, adaptado a las características de la dictadura del General Banzer
Suarez, en la que se introduce el aborto en el Libro II, Título VIII Delitos Contra
la Vida y la Integridad Corporal, Capitulo II. Definiendo el Aborto, agravando el
mismo si el aborto es seguido de lesión o muerte, señala el Aborto Honoris
Causa, el aborto impune, el aborto preterintencional, aborto culposo y la
práctica habitual del aborto.

En síntesis el aborto es considerado desde el nacimiento de la República

de Bolivia, y un legado de la colonización española que impera desde 1825
hasta la creación de Estado Plurinacional de Bolivia que en la modificación de
la Constitución Política del Estado no tomo como medida revolucionaria el
legalizar el aborto como un derecho de las mujeres sino que desde 1834 es
considerado un delito de homicidio, para 1943 con el Proyecto Julio Salmon es
considerado entre los delitos contra la integridad y la comunidad, para que
finalmente sea considerado un delito contra la vida y la integridad corporal en
1973. Esto es una clara muestra de la mente colonizadora que aun esta en
nuestros sistemas legales, en nuestra sociedad y en nuestras familias.

F. ANTEPROYECTO DE LEY DE DERECHOS

SEXUALES Y REPRODUCTIVOS 2004.- El proyecto de ley de derechos
sexuales y reproductivos, fue presentado en fecha 28 de abril de 2004, por la
comisión de Derechos Humanos de la Cámara de Diputados. Su elaboración
conto con el apoyo del FONDO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA

125
POBLACION (UNFPA). El día jueves 29 de abril de 2004, la cámara de
diputados aprueba dicho proyecto de ley el mismo que es remitido al Senado
para su tratamiento. Una semana después la cámara de senadores ratifica esta
ley también unánimemente y envía al poder ejecutivo para que promulgue,
teniendo este un plazo de diez días para su promulgación. A los 7 días de
haber sido sancionada como Ley 810 por el Congreso Nacional el Presidente
de la República, recibe la visita del Nuncio Vaticano, del Arzobispo de la Paz y
el Obispo de El Alto, quienes manifiestan específicamente su desacuerdo con
el contenido de esta Ley y piden al Presidente que realice un veto. Por lo que el
Presidente Carlos De Mesa Gisbert envía el día 21 de mayo de 2004, envía la
presente carta al Congreso Nacional, y es como cito textualmente:

“He recibido la ley sancionada por el Honorable Congreso Nacional, el 5 de

mayo de 2004, sobre derechos sexuales y reproductivos.

La ley sancionada en fecha 5 de mayo de 2004 sobre derechos sexuales y

reproductivos incluye entre sus contenidos una serie de derechos establecidos
con alcance absoluto. Sobre el particular, cabe resaltar que las convenciones
internacionales sobre derechos humanos reconocen el carácter relativo de los
derechos, en cuanto admiten restricciones fundadas en la ley de cada Estado y
en criterios de racionabilidad vigentes en una determinada sociedad, con el
objeto de armonizar su ejercicio con otros derecho de igual naturaleza y con
justas exigencias del interés público comprometido. Por esta razón, en
aplicación de los articulo 76 parágrafo 1 y 77 parágrafo 1 de la Constitución
Política del Estado, me permito observar la Ley sancionada el 5 de mayo de
2004 sobre derechos sexuales y reproductivos, y solicito al Honorable
Congreso Nacional que en su reconsideración por tratarse de una ley que toca

126
valores esenciales del ser humano, se habilite un amplio debate público con
160
todos los sectores representativos de la sociedad boliviana.”

Los ocho artículos que contiene son cuestionados por la máxima

jerarquía católica. El 21 de mayo el Presidente devuelve la Ley al congreso sin
realizar ninguna observación, pero recomendando que esta ley se discuta con
todos los sectores “ya que afecta valores esenciales para el ser humano”.

161
G. LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE 2006.- La
renuncia de Carlos Mesa Gisbert y la posterior transición de emergencia hacia
el gobierno de Eduardo Rodríguez Veltzé, establecieron la necesidad de poner
un freno decisivo a las profundas secuelas dejadas por octubre de 2003.

Cuando Evo Morales juro a la Presidencia el 20 de enero de 2006 afirmo

directamente “que si el poder Legislativo frenaba la Asamblea Constituyente, el
pueblo obligaría a los parlamentarios”. Por lo que la Asamblea Constituyente
significó para Bolivia una respuesta inicial del nuevo gobierno de Evo Morales a
las demandas indígenas que parecían haber encontrado una expresión política
y representatividad sobre la base de un discurso radical que declaraba el fin del
colonialismo interno, así como el comienzo de visiones multiculturales del
Estado Boliviano, abriendo oportunidades para encaminar la democracia hacia
un conjunto de aspiraciones que provengan desde las identidades étnicas.

El presidente Morales consideraba que la constituyente representaba su

mejor ocasión para fundar por segunda vez Bolivia, este fue su objetivo político
y convoco al compromiso de los movimientos sociales y organizaciones
indígenas con el fin de hacer historia.

160
Daza Roncal Freddy, ¿Bolivia, El paraíso del Sexo?, Verdades y Mentiras de la Ley Marco sobre Derechos
Sexuales y Reproductivos, Centro de Estudios Estratégicos GEDEON La Paz - Bolivia, febrero 2005. Cit. Carta Textual
del Presidente Carlos De Mesa Gisbert al Honorable Congreso Nacional de Bolivia, La Paz 21 de mayo de 2004.
161
Gamboa Rocabado Franco, Dilemas y Conflictos Sobre la Constitución en Bolivia, Edit. Presencia, La Paz 2009.

127
 Las elecciones para la Asamblea Constituyente del 2 de julio de 2006 al
igual que las elecciones presidenciales del 18 de diciembre de 2005 fueron
organizadas en condiciones de urgencia, con compañas cortas. La elección de
asambleístas realizado el 2 de julio de 2006 dieron como resultado colocando
al MAS nuevamente en el sitial de la victoria incuestionable con 137
representantes dentro de la Asamblea Constituyente lo cual significo el suceso
de mayor envergadura en la historia de la política boliviana.

Posicionada la Asamblea Constituyente en Sucre el domingo 6 de

agosto de 2006 fue notorio el control del Movimiento al Socialismo
posicionando a Silvia Lazarte como Presidenta de la Asamblea Constituyente y
Roberto Aguilar como Vicepresidente. Posicionamiento que fue en contra de la
censura de los medios de comunicación y toda la posición que finalmente
acepto las proclamaciones publicas de Evo Morales. 162

El 25 de enero de 2007 se estructuraron 21 comisiones. Y la comisión

que tomo parte en debate del ABORTO fue la Tercera Comisión de Deberes,
Derechos y Garantías: Que estuvo conformado por 9 asambleístas bajo la
presidencia de Jaime Hurtado (Podemos), Vicepresidencia de Sabina Cuellar
(MAS).

El trabajo de esta comisión se ordeno en tres sub- comisiones: a)

Derechos, b) Deberes y c) Garantías. Las discusiones se realizaron con
buenas perspectivas. Entre algunos temas de conflicto se encontraba el
problema de la preeminencia de los derechos colectivos por encima de los
individuales, o viceversa, los DERECHOS A LA LIBRE IDENTIDAD SEXUAL,
EL ABORTO y la ratificación de gran parte de lo que ya existía en la
Constitución de 2004. Los primeros ejes de consenso de esta comisión
generaron una intensa controversia en relación con lo siguiente: a) Derecho a

162
“La media Luna le hace frente al MAS en la Constituyente”, La Prensa, La Paz 2 de Agosto de 2006. “La
Constituyente empieza con fiesta, desafíos y advertencias” La Prensa La Paz, 7 de agosto de 2006.

128
la vida desde la concepción, b) Derecho a la integridad física, psicológica,
moral y sexual, c) Derechos a la honra, dignidad, buena reputación, privacidad
personal y familiar, d) Derecho a la justicia pronta, oportuna, gratuita y a la
tutela efectiva, e) Derecho a la petición individual o colectiva, sea oral o escrita
y obtención de respuesta formal, f) Derecho a la identidad cultural, g) Libertad
de expresar ideas y opiniones por cualquier medio en forma veraz, h) Libertad
de pensamiento, conciencia, espiritualidad, religión y culto con fines lícitos.

Concluido el 14 de abril de 2007 los encuentros territoriales de la

Asamblea Constituyente las 21 comisiones obtuvieron información y demandas
sin un criterio metodológico preestablecido por lo que surgió una serie de
problemáticas que habían aquejado bastante el trabajo de la Asamblea uno de
los problemas que afrentaba la asamblea era que todas las comisiones tenían
un concepto de constitución demasiado complejo que les impedía clasificar la
información obtenida para visualizar una agenda de discusión, y posteriormente
redactar artículos específicos. Es muy probable que la mayoría de los
asambleístas hayan entendido a la Constitución como un campo de
definiciones políticas y pugnas históricas; sin embargo fueron muy pocos
quienes que entendieron que la Constitución como conjunto normativo para
identificar las directrices nacionales de un país que lograra combinar un control
parlamentario efectivo con un gobierno eficiente y el respeto de derechos,
ciudanías y libertades.

Por lo que estas variadas concepciones constitucionales desemboco en

el problema del “derecho a la vida desde la concepción” fue una
proposición defendida por creencias religiosas judeo-cristianas. En
contraposición estaban aquellas asambleístas y grupos de mujeres que
respaldan criterios más globales como “derecho a la vida simplemente” tal
como indicaba la Constitución de 2004, sin embargo la discusión produjo el
sentir inevitable de prejuicios sobre el aborto y un conjunto de

129
reivindicaciones feministas que sugerían mantener muchos derechos ya
existentes como en los textos constitucionales del hemisferio occidental,
alejados de cualquier dogma de fe que desde el principio de la Asamblea
Constituyente.

Después del trágico suceso en el liceo militar, las sesiones de la

Asamblea tuvieron que escapar a la ciudad de Oruro donde los asambleístas,
con una ausencia de la oposición (72 constituyentes), votaron levantando la
mano para aprobar cada artículo sin discusión, lectura o análisis previo y se
aprobó la constitución del Movimiento al Socialismo.

El verdadero escenario para tratar el tema de la legalización del aborto

en Bolivia, era la Asamblea Constituyente, que por prejuicios morales, éticos,
religiosos de los mismos asambleístas y del Gobierno del MAS que con un
doble enfoque “descolonizador” no ve el tema del aborto como un tema
importante en el ejercicio del derecho de las mujeres a acceder a
servicios de salud en un entorno seguro, tomando también en cuenta que
la penalización del aborto es una medida implantada por el dogmatismo la
Iglesia Católica y por lo tanto una consecuencia de la colonización. Puesto
que en la Asamblea Constituyente este tema no fue tratado debidamente 163 por
la comisión redactora de los Deberes, Derechos y Garantías.

1.3.4. EL ABORTO Y LA MORALIDAD.

La palabra moral viene del latín “mores” que significa: costumbres, y es

una de las formas de la conciencia social, que cumple la función de regular la

163
Debate sobre la Despenalización del Aborto en Bolivia, Asociación Mujeres Creando, lugar Edif. La Virgen de los
Deseos, jueves 1 de Agosto de 2013, La Paz Bolivia, Participación de Rebeca Delgado, Abogada, Diputada por el
Movimiento al Socialismo, Constituyente 2006.

130
conducta de los hombres en todos los sectores de la vida social, sin excepción.
La moral se distingue de las otras formas de regulación de la actividad humana
(del derecho, de la ordenación productivo-administrativa, de los decretos
estatales, de las tradiciones populares, etc.) por el modo de fundamentar y de
realizar sus exigencias. 164

Uno de los problemas de la Filosofía es el de deducir si el orden moral

es subjetivo, es decir, si cada individuo es fuente, norma y ley de su propia
moralidad y, por tanto, la moralidad es algo que cambia según los
individuos y las épocas, o si por el contrario existe una ley universal y
necesaria para todos los hombres y por encima del correr de los tiempos.

Esta última consideración es defendida por la Filosofía Tradicional, y

estriba en que existen unas leyes inamovibles, dictadas por un Ser Supremo,
e iguales para todos los hombres. Estas leyes serian inamovibles que los
hombres no siempre cumplen, pero que han de tener en cuenta; leyes que
están impresas en la conciencia de todo ser humano.

La segunda consideración, atribuible a Emmanuel Kant, pretende llegar

a la conclusión de que no existe ninguna ley universal, ni anterior al hombre, ni
impuesta por ningún poder extraterreno, solo existe la ley individual que cada
hombre se forja.

De la moralidad surgen los conceptos del bien y del mal. Durante el

desarrollo de la investigación se pudo encontrar una distinta interpretación del
bien y el mal, de las normas de conducta, de la ley y del destino del hombre,
han tenido como consecuencia la aparición de distintas escuelas:

La moral hedonista dice que el bien es el placer y el mal es el dolor. La

moral estoica asegura que el bien es la virtud y el mal la falta de virtud. La
moral escéptica afirma que no hay posibilidad de conocer ni distinguir el bien
164
Diccionario Filosófico, Ultima Edición 2005, Ediciones Pueblos Unidos, Lima - Perú. Pg. 422.

131
del mal y, por tanto el hombre solo debe seguir sus propios impulsos. La
moral natural aconseja que el hombre obre según su propia naturaleza
racional y el fin para que fue creado, obra así es el bien y el obrar contra la
naturaleza es el mal. La moral utilitarista enseña que solo es bueno aquello
que es útil, y lo no útil es malo. 165

Esta ultima postura utilitarista según Fredrich Nietzsche el ser moral, es

tener buenas costumbres, tener virtud, todo esto significa practicar la
obediencia hacia una ley y las tradiciones fundadas desde hace largo tiempo.
Aquel que se llama “bueno” es el que por naturaleza, por efecto de larga
herencia, y por lo tanto, con facilidad y gusto, procede conforme a la moral.
Según Nietzche se llama bueno porque es bueno para algo de acuerdo a la
utilidad general: La madre da al niño lo que se quita a ella misma, el sueño, el
mejor alimento y en algunos casos su salud, su fortuna. Moralmente no se trata
a la madre como un individuo sino como un medio para un fin, este es el
carácter de utilidad general de la sociedad y por tanto es bueno.

Ser malvado es ser no moral (inmoral), practicar la inmoralidad, resistir a

la tradición por racional o absurda que sea; el daño hecho a la comunidad (y al
prójimo que en ella está comprendido) ha sido, por otra parte, en todas las
leyes morales de diversas épocas, considerado principalmente como la
inmoralidad en sentido propio, al punto que hoy la palabra malvado nos hace
desde luego pensar en el daño voluntario hecho al prójimo y a la comunidad. Y
por ultimo Nietzsche señala que entre el apego a una tradición, a una ley y la
tendencia a independizarse de ella, es que encontramos la diferencia
fundamental que ha llevado a los hombres a distinguir lo moral de lo inmoral, lo
bueno de lo malo y no entre ser egoísta y altruista.

165
Enciclopedia Temática de Cultura General, Edición Educativa, Buenos Aires Argentina, Tomo 4, Pg. 93.

132
 La moralidad fluctúa de acuerdo al grado de evolución social de una
determinada comunidad, y como se pudo observar en el análisis histórico del
aborto, en épocas anteriores al establecimiento de la Religión Judeo-cristiana,
el aborto era una práctica común dentro de las sociedades especialmente en
las sociedades prehispánicas. Para comprender moralmente las razones por
las que el aborto fue considerado un delito es menester tener una concepción
de la influencia de la moralidad teológica o moralidad religiosa en la
promoción y difusión de la inmoralidad y posterior penalización del aborto,
analizando brevemente la posición de las diferentes religiones con mayor
influencia dentro de nuestra sociedad.

[Link]. EL ABORTO Y SU RELACIÓN CON LA RELIGIÓN.

A. EL ABORTO Y EL CATOLICISMO.- Una de las más

grandes religiones en el mundo es el Catolicismo, desde hace varios siglos esta
religión ha sido un pilar importante en el desarrollo de la sociedad y de
diferentes ramas del Derecho; si bien en este siglo la Iglesia Católica no ejerce
poder sobre el gobierno de un país, sus apreciaciones sobre la conducta y
acciones del hombre contemporáneo; siempre son escuchadas y tomadas en
cuenta de alguna forma. Desde luego, siempre que expresan sus valorizaciones
toman como base las enseñanzas de Dios plasmadas en la Biblia, el cual
específicamente en el Antiguo Testamento, el quinto mandamiento que es ante
todo un elemento constitutivo de la Alianza del Sinaí. Este elemento central de
la Antigua Alianza, indicación del verdadero modo de ser hombre, sigue siendo
válido también en el Nuevo Testamento. El “no mataras” enlaza con la más
antigua historia de la humanidad: “La intangibilidad y la sacralidad de la vida
humana es el núcleo de la alianza con Noé, es decir de la Alianza Universal que

133
abraza a toda la humanidad. Es por eso, que es la primera posición contraria
a la legalización del aborto.

La Dogmatica Católica entiende el aborto como asesinato deliberado y

directo de un ser humano en la fase inicial de su existencia, comprendida entre
la concepción y el nacimiento, y afirma su condena moral de cualquier tipo de
aborto, tanto por razones terapéuticas (para salvar la vida de la madre) y el
aborto electivo (por violación, incesto, rapto y en cualquier momento del
embarazo, desde el encuentro del espermatozoide con el ovulo hasta un
instante antes del nacimiento. La conciencia de la santidad de la vida humana,
que nos es dada no como algo de lo que se puede disponer libremente sino
como un don que hay que custodiar fielmente, pertenece a la herencia moral de
la humanidad. Y aunque esta conciencia no haya estado presente en todas
partes con la misma pureza y profundidad, su núcleo central nunca se ha
perdido del todo.

La iglesia Católica en Bolivia insiste en la consagración plena del derecho

de la vida desde el momento de la concepción, se trata de proteger toda la vida
humana, especialmente de los no nacidos, ya que el niño no nacido es también
una persona con sus propios derechos humanos y que atentar contra la vida del
feto es suficientemente aplicarle la pena de muerte porque tienta contra la
voluntad divina de Dios y las Leyes y mandamientos del libro santo. 166

B. EL ABORTO Y LA IGLESIA EVANGELICA.- Si bien el

catolicismo es una de las religiones más antiguas e importantes del mundo, el
protestantismo con el transcurso del tiempo ha logrado establecerse en
diferentes países del mundo y que congrega a millones de personas. En
Bolivia están registradas al menos 341 iglesias evangélicas y cristianas, de las

166
[Link]/wiki/el_aborto_inducido/aborto_y_catolicismo.

134
que 309 o el 90,6% están concentradas en La Paz, Cochabamba y Santa Cruz,
según el registro de la Unidad de Cultos de la Cancillería.

Según la creencia religiosa de las Iglesias Evangélicas, el aborto

equivale a la muerte de una persona. Anualmente se realizan en el mundo más
de 60 millones de abortos. Si se trata de la destrucción de vidas humanas,
estamos hablando del más grande genocidio de la historia.

La cuestión ética del aborto, según la iglesia Evangélica, se centra en la

cuestión irrefutable de que el aborto es un atentado contra la vida de un ser
humano por el simple hecho de haber sido creado a la imagen y semejanza de
Dios quien es el único que puede dar y quitar la vida, y que el argumento de
que la mujer tiene derecho sobre su cuerpo y por ende sobre su continuación o
termino del embarazo no tiene razón de ser, puesto que la vida es el bien
jurídico supremo y trasciende al derecho de la privacidad.

Sobre el argumento que la ilegalidad obliga a muchas mujeres a abortar

en circunstancias de alto riesgo, poniendo en peligro sus propias vidas. Lo
cierto es que el aborto es siempre arriesgado, tanto física como
psicológicamente y mientras más personas aborten mayor será el riesgo.

En casos en que el aborto sea necesario para salvar la vida de madre,

se debe tomar en cuenta lo siguiente:

a) Los casos en que hay que escoger entre la vida de la madre y la del
bebe son extremadamente escasos (menos del 1% de los abortos se
llevan a cabo por esta razón).

b) Con el avance actual de la medicina siempre es factible salvar la vida de

ambos.

c) Según el caso se debe tomar una decisión sobre ambas vidas, pero lo
cierto es que el aborto debe ser de última necesidad.

135
 Por último, esta postura plantea que el aborto es un crimen, un crimen
perpetrado contra un ser humano indefenso a quien se tiene que defender, no
a dañar. Legalizar el aborto y despenalizarlo no es otra cosa que tomarnos
atribuciones divinas que no nos corresponden. 167

C. EL ABORTO Y LA IGLESIA DE JESUCRISTO DE LOS

SANTOS DE LOS ULTIMOS DIAS.- La Iglesia de Jesucristo de los Santos de
los Últimos Días, conocida popularmente como Iglesia Mormona, es una
congregación religiosa cristiana fundada por Joseph Smith en el estado
norteamericano de Nueva York en el año 1830. Sus fieles afirman seguir las
enseñanzas de Jesucristo, pero no se consideran parte de las tres vertientes
tradicionales del cristianismo (catolicismo, Iglesias ortodoxas ni protestantismo)
sino más bien una restauración del cristianismo primitivo, ya que en opinión de
sus adherentes este apóstalo tras la muerte de San Pedro y los otros
apóstoles. 168

En 1973, la primera Presidenta de La Iglesia de Jesucristo de los Santos

de los Últimos Días, publico la siguiente declaración en cuanto al aborto, la cual
sigue vigente hoy en día:

“La iglesia se opone al aborto y aconseja a sus miembros que no se

sometan a un aborto ni que lo lleven a cabo, salvo en raras circunstancias en
que, según la opinión médica competente, la vida o la salud de la madre estén
en serio peligro o que el embarazo sea resultado de una violación y produzca
serios traumas emocionales a la madre. Aun así, el aborto debe considerarse
solo después de que las personas responsables hayan consultado con las

167
[Link]/elproblemadelaborto. Autor: Sugel Michelen.
168
[Link]/wiki/Movimiento_de_los_Santos_de_los_Ultimos_Dias.

136
autoridades del sacerdocio que las presidan y hayan recibido divina por medio
169
de la oración”.

La Iglesia de los Santos de los Últimos Días se opone al aborto, puesto

que considera que la vida no comienza en la tierra o en el momento de
formarse dentro del vientre de la madre, esta Iglesia cree fielmente en la vida
antes de venir a este mundo como hijos espirituales de Dios y para poder traer
más hijos de Dios al mundo, él mismo habría dotado al hombre y a la mujer en
especial, el poder de dar vida, dentro de la ley del matrimonio.

A diferencia de las otras religiones, consideran admisible el aborto salvo

circunstancias muy raras, fuera de los casos descritos anteriormente el aborto
para esta iglesia, es moralmente descrito como un pecado grave.

D. EL ABORTO Y EL JUDAISMO.- La tradición judía es

proclive a la santidad del feto, y no permite el aborto a solicitud. Sin embargo,
permite el aborto bajo determinadas circunstancias, porque no considera al feto
como persona autónoma. La Mishná (Ohalot 7:6) indica explícitamente la
admisibilidad del aborto si la continuidad del embarazo pudiera poner en peligro
la vida de la madre.

El judaísmo ortodoxo no admite otra causa que el peligro para la vida

materna, en tanto el judaísmo conservador considera también la posibilidad de
graves daños a la salud física o mental, o cuando el feto es inviable o padece
graves defectos, según opinión médica experta. 170

169
[Link].
170
[Link]/aborto-inducido./aborto_y_Judaismo.

137
 E. EL ABORTO Y EL ISLAM.- El derecho islámico (sharia)
parte de consideraciones similares a las del derecho canónico cristiano.
Aunque ni el Corán ni la Sunna tratan el tema, se atribuye importancia al
conocimiento médico que aporta el jurista versado en medicina, como
Averroes, o el médico conocedor de la ley islámica, como Avicena. Según
éstos, el feto adquiere la condición legal de persona cuando recibe de Dios su
alma personal, momento para cuya identificación se confía también en la
ciencia del médico y no sólo en la revelación. De acuerdo con la tradición oral,
el momento de la infusión del alma es a los 120 días o cuatro meses.

La mayoría de juristas modernos consideran aceptar la no viabilidad del

feto en sus primeros 120 días. En el Islam se asume que la complejidad de la
vida fetal aumenta con el tiempo, manteniendo así una perspectiva gradualista
que tiene su fundamento en la teología islámica. En ella se afirma que el
espíritu (rub) entra en el feto alrededor de los 120 días (4 meses) después de la
concepción. Aquellos que toman una posición más estricta argumentan que
una vez el esperma entra en el vientre, está destinado a producir vida, y así
para ellos el aborto está proscrito. No obstante, dentro de esos 120 días la
mayoría de juristas consideran el aborto como moralmente menos grave y por
tanto no sancionable.

Del mismo modo, se observa de manera general que la madre pueda

abortar si su vida corre riesgo independientemente del tiempo de gestación, por
lo que la vida de la madre prevalece sobre los derechos del no nacido. Existe
cierto debate en el caso de malformación y hasta qué punto esto es motivo
para alargar los 120 días. Aunque en la fatwa egipcia esto no se contempla. Se
debe notar por tanto que existe debate respecto a acortar alargar el periodo y
sus supuestos, y en donde la ciencia a veces desempeña un papel destacado.

Hay dos escuelas jurídicas que valoran de maneras opuestas el aborto.

La escuela Hanafi permite el aborto libremente en los cuatro meses iniciales,

138
incluso cuando la iniciativa de la mujer no cuenta con el permiso del marido. La
escuela Maliki prohíbe en su mayoría el aborto de manera absoluta,
argumentando que, aunque el feto no sea propiamente humano, no se debe
interferir con su destino natural de adquirir su alma, una vez que el semen se
ha instalado. Algunos miembros de la escuela Maliki encuentran permisible el
aborto hasta los 40 días. La escuela hanbalí suele rebajar el plazo a los 40
días, prohibiéndolo terminantemente después. Las otras escuelas legales
islámicas, tanto suníes como chiíes, mantienen, en conjunto, posiciones
semejantes a las de la escuela Hanafi. De las cinco categorías en que se
clasifican jurídicamente los actos obligatorios, recomendados, opcionales,
culpables o desalentados y prohibidos, el aborto ha sido situado generalmente
entre los opcionales o tolerables, especificándose los casos en los que el
aborto debe considerarse criminal y punible. En general, son razones de salud
las que se considera que justifican el aborto.

De manera general, el Islam anima a la reproducción y desalienta el

aborto, que no recibe fácilmente la aprobación social, pero tampoco es
considerado necesariamente un crimen. Es visto más bien como un recurso
que debe usarse sólo en último lugar. Es requerimiento indispensable la
expresión de la voluntad de la madre de llevarlo a cabo. 171

F. EL ABORTO Y LA COSMOVISIÓN ORIGINARIO

CAMPESINA AIMARA.- La traducción correcta, de la palabra “sullo” significa
“aborto” mientras tanto sulluña es “abortar”, se refiere al hecho mismo del
momento y va en primera persona, porque se refiere a la acción concreta. En
cuando a sulluqaña, se refiere al incidente fortuito por el cual se da el
“nacimiento” de la wawa, pero que este no había culminado con el desarrollo, y

171
[Link]/aborto-inducido/aborto_y_el_Islamismo.

139
por último, el usuchasiña significa, y como ya se ha señalado en la página 147
del presente capitulo, lastimarse o accidentarse.

El aborto se constituye a partir de un hecho natural de la Pachamama o

el cosmos, la madre naturaleza, tiene efectos abortivos, por ejemplo, cuando
una nube se va formando con previsiones de tormenta bajos los efectos de
viento, este se va disipando y solo caen rocíos de agua, a la que los indígenas
en los ayllus y markas han denominado sulla (en sentido femenino) porque el
agua en la cosmovisión indígena es concebida como “mama”, de ahí que se
conoce, al lago como a la mama quta. Por otro lado, el sullo también está
relacionado con el rocío del alba que se denomina “uma sullu”. 172

A pesar de los prejuicios de las personas del área urbana de que en los
pueblos indígenas las mujeres tienen demasiados hijos y de forma seguida,
esto debido a la ausencia de planificación familiar en el área rural, dentro de los
Ayllus existen sabidurías ancestrales sobre el control que tienen las mujeres
sobre su reproducción. Por ejemplo, en los pueblos andinos existe la mujer
denominada “matriz de animal”, que es aquella mujer que no siente dolor
durante el parto y que es demasiado fértil, ya que puede embarazarse
inmediatamente después del parto, antes de que pase un año de su anterior
embarazo. Estas mujeres son cuidadas en las comunidades a través de las
sabidurías ancestrales, mediante sahumerios, mates, licuados o comida con
plantas medicinales (semilla de zapallo maduro, papaya, calabaza o laca yute y
otros), así como mediante la alimentación adecuada, baños de vapor, o en
algunos casos, se hace una ceremonia de devolución de la placenta a la madre
tierra con los productos agrícolas de la región.

Las plantas mencionadas y las prácticas efectuadas por los yatiris de la

región, son lo que dentro la cultura occidental se denominaría “plantas

172
[Link]. Sentencia Constitucional Plurinacional 0206/2014, Sucre 5 de febrero de 2014, Sala Plena,
Magistrado Relator: Efren Choque Capuma, Acción de Inconstitucionalidad abstracta, Expediente: 00320-2012-01-AIA,
Pg. 27.

140
abortivas”. Sin embargo, en las comunidades andinas no se las considera de
esta forma, sino como una forma de garantizar la salud de familia, la mujer y de
la niña o niño, y asimismo garantizar los espaciamientos entre embarazos.

En este punto es importante recordar que la iglesia católica, al

evangelizar dentro los pueblos indígenas, hizo creer a muchas comunidades
que el usar las plantas como medicina para interrumpir embarazos, era pecado,
lo cual llevo a que dentro de los pueblos se vayan olvidando tales sabidurías,
llegando incluso a estigmatizar a quienes realizaban tales prácticas,
tachándolos de “brujos y brujas”.

El concepto de “pecado” del aborto viene con la colonización, muchas

comunidades andinas se apropiaron de la satanización del aborto, ya que dicen
que cuando una mujer aborta viene la helada, granizo, etc. y por ende se
rompe el ciclo de la vida natural. En algunas comunidades se dice que el feto
del aborto no tiene que estar expuesto al Tata Inti y que debe ser devuelto a la
Pachamama, porque cuando ve el sol se enoja y por eso viene la helada,
granizo. Los fetos abortados tienen que ir al cementerio o a un lugar sagrado y
ser pagados con diferentes productos agrícolas de la región para que el limpu
no regrese a la persona que aborto o sus familiares. Este ritual tiene que ser
hecho tanto para los abortos espontáneos (fracasos) como para los abortos
que fueron provocados. 173

[Link]. CONFUSIÓN Y SEPARACIÓN ENTRE DERECHO Y

MORAL.- La Ética es una rama de la filosofía que abarca el estudio de la
moral, qué es lo moral, cómo se justifica racionalmente un sistema moral, y
cómo se ha de aplicar posteriormente a los distintos ámbitos de la vida

173
[Link]. Publicación por Vega Sillo Elisa, mujer Indígena Originaria Kallawaya, El aborto y las
mujeres indígenas originarias del 7 de agosto de 2013.

141
personal y social. En la vida cotidiana constituye una reflexión sobre el hecho
moral, busca las razones que justifican la utilización de un sistema moral u otro.

El cuestionamiento con relación al embrión y sus posibles soluciones

puede ser abordado desde el campo de la moral y desde la cuestión jurídica.
Desde el campo de la moralidad se guarda relación con el problema de que
moralmente el aborto es inmoral, y esto es una consideración aceptada por la
mayoría de las religiones profesadas dentro de la sociedad boliviana, el
problema es si la tutela del embrión es moralmente obligada y en qué
condiciones y en qué forma y medida dentro del plano jurídico.

De forma esquemática señalare dos posiciones que reflejan una división

secular antigua, entre dos filosofías morales contrapuestas.

La primera posición es la de la confusión, o sea, de la reciproca

implicación entre cuestiones jurídicas y cuestiones morales, dicho en pocas
palabras, entre derecho y moral. La presunta inmoralidad del aborto, según
este punto de vista, no es solo el presupuesto necesario, sino también la razón
suficiente para su prohibición y punición. Es la posición expresada de manera
emblemática por la religión católica: si un comportamiento es un pecado debe
ser también tratado como delito. Por tanto, si la supresión de un embrión como
consecuencia de intervenciones abortivas es considerada inmoral, entonces
debe ser configurada como un ilícito por parte del derecho.

La segunda posición es la de la separación entre cuestiones

jurídicas y cuestiones morales, es decir, entre derecho y moral. En ella, la
reprobación moral de un determinado comportamiento, como por ejemplo la
destrucción de un embrión, no es por sí sola una razón suficiente para justificar
la prohibición jurídica. Se trata, como es sabido, de la tesis ilustrada por Hans
Kelsen y después por todo el pensamiento laico y liberal. Sobre esta ultima
tesis de la reciproca autonomía se basan tanto el derecho como la ética

142
moderna: de un lado la secularización del derecho y del Estado, del otro el
fundamento de la ética laica sobre la autonomía de la conciencia antes que
sobre la heterónomía del derecho. Según esta ultima tesis el derecho no es
un instrumento de reforzamiento de la moral. El fin del derecho no es ofrecer un
brazo armado a la moral, o mejor, debido a las diversas concepciones morales
presente en la sociedad, a una determinada moral. El derecho tiene el
cometido, diverso y más limitado de asegurar la paz y la convivencia civil,
impidiendo o reduciendo los daños que las personas puedan ocasionarse unas
a otras.

Según Hans Kelsen, que una conducta sea prescrita por el derecho no
significa que lo sea igualmente por la moral, así como también en su sentido
contrario. La regla de derecho es un instrumento que sirve para describir el
derecho positivo tal como ha sido establecido por las autoridades competentes.
De aquí se desprende que el derecho positivo y la moral son dos órdenes
distintos uno del otro. 174 Si es verdad que todos los delitos pueden ser
considerados pecados, no lo es lo contrario.

Esta segunda posición, la de la separación axiológica entre derecho y

moral, puede identificarse con un postulado del liberalismo. Según esta
postura el derecho y el Estado no encarnan valores morales ni tienen el
cometido de afirmar, sostener o reforzar la (o una determinada) moral o cultura,
sino solo el de tutelar a los ciudadanos. Por eso, el Estado no debe
inmiscuirse en la vida moral de las personas, defendiendo o prohibiendo
estilos morales de vida, creencias ideológicas o religiosas, opciones y
actitudes culturales. Su único deber ser es garantizar la igualdad, la
seguridad y los mínimos vitales. Y puede hacerlo mediante la estipulación y
la garantía de los derechos fundamentales de todos en el pacto
constitucional, a comenzar por los derechos de libertad, que equivalen a

174
Kelsen Hans, Teoria Pura del Derecho, Editorial Eudeba, Universidad de Buenos Aires Argentina, 2009. Pg. 45.

143
otros tantos derechos a la propia identidad cultural cualquiera que sea,
homogénea o diferente, mayoritaria o minoritaria e incluso liberal o
antiliberal.

El primer corolario de la separación entre derecho y moral es, por

ello, el Pluralismo Moral que hemos de admitir y tolerar en la sociedad. Todos
estamos y debemos estar sujetos al mismo derecho, es una condición de
igualdad y antes aun de la certeza y del mismo papel normativo del derecho.
En cambio, no todos tenemos, y tanto menos debemos tener, en una sociedad
liberal, las mismas opiniones, creencias o valores morales. En esta asimetría
moral se funda la laicidad del Estado y del derecho positivo, que no puede
privilegiar a ninguna de las diversas concepciones morales que conviven en
una sociedad, hasta el punto de prohibir un determinado comportamiento como
delito solo porque, algunos o aunque sea la mayoría, lo consideren pecado y
no únicamente, porque sea dañoso para terceros.

El Pluralismo Moral es un hecho sociológico y un principio democrático.

Como hecho sociológico, describe la diversidad de creencias y valores sobre el
concepto de vivir bien. Como principio democrático, garantiza que diferentes
comunidades morales coexistan en una misma sociedad, ya que las personas
deben ser libres para conducir sus vidas de acuerdo a sus creencias, en tanto
estas respeten los principios democráticos.

De aquel se sigue, como segundo corolario de la separación, el

principio utilitarista de la lesividad como criterio de justificación de lo que es
punible. Solo las conductas que ocasionan daños a terceros pueden ser
prohibidas por el derecho, en razón del papel que le corresponde, que es
garantizar la convivencia de la libertad de cada uno con las de los demás.

1.3.5. TIPOS DE ABORTO.

144
 Para el desarrollo de la investigación se considera pertinente que el
aborto puede ser clasificado en: aborto inducido, aborto espontaneo, aborto
terapéutico, aborto electivo y aborto eugenésico.

[Link]. ABORTO INDUCIDO O INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA

DEL EMBARAZO.- El Comité de Ética de la Federación Internacional de
Ginecología y Obstetricia considera que el aborto inducido es la interrupción
del embarazo mediante el empleo de medicamentos o intervención
quirúrgica después de la implantación y/o anidacion, y antes de que el
producto de la concepción sea viable de manera independiente. 175

El aborto inducido es la Interrupción Voluntaria del Embarazo (IVE),

que consiste en provocar la muerte biológica del embrión o del feto para su
posterior eliminación, con o sin asistencia médica. ∗ Se distingue del aborto
espontáneo, ya que este se presenta de manera natural o provocada por algún
accidente. 176

De esta definición se puede entender que el aborto inducido,

corresponde al embarazo terminado deliberadamente o aborto consentido
con una intervención quirúrgica, la cual se puede realizar bajo control médico
y también el aborto realizado de forma insegura o aborto clandestino.

Desde principios del siglo XX (y como se desarrollara en el segundo

capítulo de la presente tesis) el aborto provocado o aborto inducido
correlativamente ha sido despenalizado en muchos países del continente
europeo, del continente asiático, del continente africano y del continente

175
Pérez Chávez Kattya, Decisiones y omisiones en salud sexual y reproductiva, Ediciones del Centro Cultural de la
Cooperación Floreal Gorini, Buenos Aires, Argentina, Marzo de 2007.
∗
Las negrillas me corresponden.
176
[Link]./aborto-inducido

145
americano. Pero su penalización aun continua vigente en muchos países del
mundo, por lo que ha dado lugar a la siguiente clasificación legislativa del
aborto: aborto legal y aborto ilegal.

a) Aborto Legal.- Se considera aborto inducido legal cuando es

realizado bajo las leyes despenalizadoras del país donde se practica. En
muchos países existen leyes que permiten la realización del aborto bajo el
sistema de plazos de tal forma que una mujer puede interrumpir su embarazo
solamente con la libre decisión. 177

b) Aborto Ilegal.- Se considera aborto ilegal o clandestino cuando

es realizado en contra de alguna de las leyes del país donde se practica.
Cuando el aborto está prohibido por la ley, las circunstancias hacen que
muchas mujeres busquen a comadronas o a médicos que se prestan a
colaborar. Pero el aborto practicado en estas circunstancias es peligroso y
mantiene unas estadísticas de mortalidad y morbilidad materna infinitamente
superiores a las del aborto legal. El aborto ilegal se practica generalmente en
las peores condiciones higiénicas y con las posibilidades escasas de recurrir
178
con urgencia a un hospital.

A. CAUSAS DEL ABORTO INDUCIDO O PROVOCADO.- Si bien pueden

discutirse múltiples aspectos médicos o jurídicos vinculados al aborto
provocado, el tema de la Interrupción de la gestación que se produce por
decisión o pedido de quien la ha generado es, antes que nada y por encima
de todo, un problema psicosocial. Lo es tanto en los condicionamientos que
llevaron a ese planteo o decisión, pero también lo es en relación a las razones
por las que se produce un embarazo que luego culminara en un aborto.

177
Lic. Alma Arámbula Reyes, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el Aborto, México D.F., 2008.
178
SEPTIÉN G., José Manuel. Cit. Lic. Alma Arámbula Reyes, Legislación Internacional y Derecho Comparado sobre el
Aborto, México D.F., 2008.

146
a) La Decisión de Abortar.- La gran mayoría de los abortos inducidos son
consecuencia de un embarazo no deseado. Las motivaciones para concretar
un aborto son tan vastas como o es la experiencia humana en relación a los
temas reproductivos. Muchas veces ni siquiera puede hablarse de “decisión”.
En algunas situaciones, la persona se encuentra en estado de absoluta
dependencia personal o emocional: menores de edad en que lo deciden los
padres, mujeres obligadas por sus parejas, etcétera.

En otros casos, los valores imperantes en una cultura o nación juegan un papel
fundamental no solo a la hora de tomar una decisión sino en el hecho de que
esta sea personal o socialmente aceptable, del cual derivan diferentes razones
personales por las cuales las mujeres desean evitar el embarazo: porque
carecen de recursos para criar un hijo; porque han sido víctimas de violencia
sexual; porque no han terminado su educación, en muchos casos no terminan
el bachillerato; porque no tienen una relación estable, tiene una pareja que no
puede o no desea mantener un hijo; o ya han tenido el número de hijos que
deseaban. Esto por mencionar las más importantes.

Las motivaciones para abortar son infinitas y, dada la premura de la decisión y

el limitado conocimiento que tenemos de nosotros mismos, nunca está exenta
de aspectos no conscientes o que la persona no percibe, al menos en el
momento de la decisión.

La cuestión del aborto provocado remite inevitablemente al tema mismo de la

libertad del ser humano, en el que un análisis profundo de los
condicionamientos familiares, históricos, personales, genéticos, económicos,
sociales, circunstanciales, etcétera, hacen ver que el absoluto libre albedrio de
los seres humanos es una ilusión que nos resulta muy cara, en el doble sentido
de esta palabra. Acariciamos nuestras convicciones sobre nuestra propia

147
libertad y a la vez, restringimos en la realidad nuestra autonomía cuando
dejamos de percibir todos los condicionantes que influyen en nuestras
decisiones en aras de mantener nuestra ilusión.

Es prácticamente imposible determinar a ciencia cierta en el momento si una

persona y una situación dada la decisión de aborto fue la mejor, es decir, si fue
el mal menor. Recién al final de la vida de una persona podría hacerse tal
apreciación, pues la decisión en el momento siempre es prácticamente a
ciegas. Dada la inevitable urgencia, no se pueden ponderar elementos
fundamentales que van a dar un sentido positivo o negativo a la decisión a la
luz de la globalidad de la vida de esa persona. Entre otras cosas, serán
decisivos para esa evaluación aquellos eventos ligados a la vida reproductiva
que van a acontecer en el resto de la vida luego de haber tomado o no la
opción del aborto. Para las mujeres o parejas que luego tienen una vida
personal y reproductiva satisfactoria, el aborto realizado puede tener un sentido
totalmente diferente que para aquellas que no logran luego un nuevo embarazo
o sufren pérdidas perinatales, aun si estas no tienen ninguna conexión causal
con el aborto que las precedió.

La decisión depende también de mecanismos mentales que no necesariamente

son pautados por la voluntad consciente. El impacto de la noticia de un
embarazo no esperado genera una sucesión de fases de reacción en las que:

1. En primera instancia, no se pueden pensar y, mucho menos, decidir

libremente (fase de shock).

2. En la segunda fase no se logra ver la dimensión del problema

cabalmente. La negación que caracteriza a esta segunda etapa hace
percibir al feto como células aun si ya está formado totalmente y no
permite ver la dimensión de la decisión a tomar.

148
 3. La fase siguiente (hostilidad) implica el riesgo de jerarquizar solo los
elementos negativos del embarazo.

4. Recién en las últimas fases (depresión y reorganización) de este

proceso, que se podrían conceptualizar como “grados de libertad”, es
que la persona realmente puede tener una percepción más cabal y
profunda de la situación.

El hecho de que la decisión debe muchas veces tomarse con premura, hace
que se realice en momentos en que la mente no logra aun sopesar clara y
profundamente los elemento en juego.

En algunas mujeres, especialmente las que adoptan el aborto como conducta

recurrente y de riesgo sin que sea lo habitual en su entorno histórico o cultural,
responde a aspectos psicopatológicos más vinculados a la autodestrucción que
a la libertad misma.

Además, uno de los elementos claves en la toma de decisión es la forma en

que es imaginado o representado mentalmente el producto de la gestación.
Palabras como: concepto, blástula, células, embrión, feto, hijo o bebe; evocan
en nuestras mentes imágenes, reacciones emocionales, sentimientos de
pertenencia y grados de empatía totalmente diferentes, en una gradiente que
va desde la indiferencia hasta la ternura, desde la despreocupación hasta un
179
sentido casi innato de cuidado.

b) Las repercusiones de la decisión de Abortar.- Las repercusiones de la

decisión de inducirse un aborto ocurren de forma inmediata, a mediano plazo o
de a largo plazo.

179
Sindicato Médico del Uruguay, Coordinador: Dr. Leonel Briozzo, Iniciativas sanitarias contra el aborto provocado en
condiciones de riesgo, Aspectos Clínicos, epidemiológicos, medico-legales, bioéticos y jurídicos, Sub.: El aborto
provocado: su dimensión psicosocial, Autora: Psic. Denise Defey. Montevideo – Uruguay 2002. Pg. 31 y sig.

149
En cuanto a la repercusión y a mediado plazo las revisiones sistemáticas
coinciden en señalar que hay consecuencias importantes en un 10% de las
mujeres describiendo duelos patológicos, depresiones graves, dificultades
reproductivas, e incluso procesos de psicotización o intentos de
autoeliminación. Estos cuadros se dan con frecuencia notoriamente mayor en
los casos de psicopatología previa o de especial complejidad de la situación de
aborto. En el 90% restante la reacción parece ser lo que se ha denominado
como “duelo leve”. De cualquier forma, los seguimientos a largo plazo
muestran que, si bien la mayoría de las personas no se arrepiente de la
decisión que tomó, el aborto es un evento que sigue teniendo peso en sus
vidas y en la percepción de sí mismos. 180

B. ABORTO INDUCIDO BAJO CONTROL MEDICO.- El

Aborto inducido bajo control médico o denominado también aborto
seguro, es aquel que se practica con garantías sanitarias suficientes y con
asistencia médica cualificada. 181

a) MÉTODOS DE ABORTO BAJO CONTROL MEDICO.- Los métodos de

aborto más adecuadas difieren según la duración del embarazo y estos
pueden ser de forma química o mediante una intervención quirúrgica.

1.- Aborto Químico.- El aborto químico o farmacológico consiste en la

interrupción del desarrollo del embrión y en su eliminación por el canal del
parto, todo ello inducido por lo que suele ser una combinación de fármacos. 182
Los más habituales son la mifepristona con misoprostol, la mifepristona se

180
Sindicato Médico del Uruguay, Coordinador: Dr. Leonel Briozzo, Iniciativas sanitarias contra el aborto provocado en
condiciones de riesgo, Aspectos Clínicos, epidemiológicos, medico-legales, bioéticos y jurídicos, Sub.: El aborto
provocado: su dimensión psicosocial, Autora: Psic. Denise Defey. Montevideo – Uruguay 2002. Pg. 40 y sig.
181
[Link]/wiki/aborto_inseguro.
182
[Link]./aborto-inducido

150
utiliza principalmente como fármaco anticonceptivo de emergencia o abortivo.
Para garantizar la expulsión se usa el misoprostol que es utilizado para la
prevención y tratamiento de las úlceras gástricas y también se utiliza para la
práctica de abortos con medicamentos y en concreto para la inducción del
parto (siempre bajo supervisión médica, por el gran riesgo de hemorragia que
conlleva la mala utilización) y, en combinación con otros fármacos como el
metotrexato que se administra con una inyección y afecta a las células en
proliferación del embrión, provocando la interrupción de su desarrollo. 183

2.- Aborto Quirúrgico.- Se denomina aborto quirúrgico al conjunto de técnicas

quirúrgicas que tienen el fin de provocar el aborto, es decir, terminar
voluntariamente el proceso gestacional. 184 Son dos los métodos que se usan
para el aborto quirúrgico: el aborto por succión, aspiración o legrado que
consiste en la remoción del embrión a través de succión, usando una jeringa
manual o una bomba eléctrica de aspiración, dicho método lleva entre tres a
diez minutos. La aspiración manual se denomina también extracción menstrual.
185

El método de Dilatación y Evacuación (D & E), que se utiliza desde la

decimoquinta semana hasta la vigésimo sexta semana de embarazo, se usa el
método de Dilatación y Evacuación (D & E), que consiste en la apertura del
cuello uterino, vaciándolo mediante el uso de instrumentos quirúrgicos y
succión. 186

183
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición. Pg. 31.
184
[Link]./aborto-quirurgico.
185
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición. Pg. 31.
186
[Link]./aborto-quirurgico.

151
b) METODO QUE PUEDE APLICARSE HASTA LAS 12 O 14 SEMANAS
DESDE LA FECHA DE LA ÚLTIMA MENSTRUACION.- El método
recomendado por la Organización Mundial de la Salud es el método químico
que se utilizan una combinación de mifepristona seguida de misopostrol. Se
ha demostrado que utilizar mifepristona seguida de misopostrol es seguro y
eficaz únicamente hasta las 9 semanas (63 días) de gestación. 187

c) METODOS QUE PUEDEN APLICARSE DESPUES DE LAS 12 O 14

SEMANAS DESDE LA FECHA DE LA ULTIMA MENSTRUACION.- El método
quirúrgico recomendado por la Organización Mundial de la Salud es la
Dilatación y Evacuación (D & E). Así como también puede utilizarse el
método del mifrepristona seguida de misopostrol. 188

El aborto, además de terminar con el embarazo, y la existencia del embrión o

feto dependiendo del periodo en el que se realiza el aborto inducido, no es una
intervención exenta de riesgos para la madre. Los riesgos de los métodos
abortivos arriba mencionados, como todos los procedimientos quirúrgicos,
tienen un riesgo mínimo de complicaciones serias. Este riesgo puede
aumentar dependiendo cuán avanzado este el embarazo. Según la
Organización Mundial de la Salud los métodos recomendados son los que se
realizan entre antes de la 7 a 9 semana (63 días) de gestación ya que el
riesgo es mínimo con relación al método realizado después de la 12 semanas
de gestación. 189

El aborto tanto químico como quirúrgico, cuando lo llevan a cabo

prestadores de salud capacitados con equipos adecuados y una técnica

187
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición. Pg. 38.
188
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición. Pg. 38.
189
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de Políticas Para Sistemas de Salud, Organización Mundial de la Salud, Monte
Video Uruguay, 2012, 2ª Edición. Pg. 18.

152
correcta y en condiciones higiénicas, es un procedimiento quirúrgico inicuo y
seguro para el primer trimestre del embarazo. 190

C. ABORTO INSEGURO O ABORTO CLANDESTINO.- Según la

definición de la Organización Mundial de la Salud (OMS) un aborto inseguro o
clandestino es un procedimiento para finalizar un embarazo no deseado
realizado por personas que carecen de la capacidad necesaria o que se
lleva a cabo en un entorno donde se carece de un estándar medico
mínimo o ambos. ∗191

El aborto inseguro o aborto clandestino es la denominación utilizada para la

terminación de un embarazo no deseado realizado por personas que
carecen de las habilidades necesarias o en un ambiente carente de
estándares médicos mínimos. También puede referirse a la práctica del
aborto auto inducido en malas condiciones higiénicas y sanitarias y al aborto
inducido realizado por personal sanitario que no proporciona la adecuada
atención post aborto o realiza el aborto en condiciones deficientes. 192

Cuando el aborto inducido es auto provocado sin control médico adecuado,

las mujeres recurren a métodos no ortodoxos para realizar el aborto, una de
ellas es la introducción de objetos no esterilizados en la vagina, como ser
agujas de tejer, ganchos, sondas, etc. Los cuales pueden causar desgarro de
membranas, retención de restos ovulares que impiden la contracción uterina,
causando hemorragias e infecciones severas que pueden provocar la muerte.
Otras formas de aborto inducido auto provocado sin control médico, es cuando
se recurren a infusiones como tés, sahumerios, mates, licuados o comida con

190
[Link]/bsr_la_biblioteca_de_salud_reproductiva_de_la_OMS.
∗
Las negrillas me corresponden.
191
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 18.
192
[Link]/wiki/aborto_inseguro.

153
plantas medicinales, actividades físicas excesivamente fuertes o golpes en el
vientre. 193

Teniendo en cuenta estas definiciones, creo necesario distinguir el

aborto inseguro del aborto ilegal. Muchas veces se utilizan indistintamente
estos términos, y lo cierto es que el aborto inseguro y el aborto ilegal no son
sinónimos. En términos generales, el aborto es la terminación o el intento de
terminación de un embarazo, cuando hacerlo está prohibido por ley.

Si bien, generalmente el aborto ilegal es inseguro, bien porque se

realiza en secreto y por personas que carecen de la idoneidad necesaria o en
un ambiente que no tiene los estándares mínimos para que la práctica sea
segura, esta no siempre es el caso. Así, por ejemplo, en muchos países donde
el aborto es ilegal, existen médicos privados que realizan abortos, al margen de
la ley, aunque a costos altos.

Del mismo modo no todos los abortos legales son seguros. Así algunos
países en desarrollo como India, han liberalizado la legislación sobre aborto,
pero su sistema de salud no ha sido adecuado para atender el volumen de
casos de aborto.

D. CAUSAS Y CONSECUENCIAS DEL ABORTO

INSEGURO.- Si bien las terribles consecuencias que derivan del aborto
inseguro, y que veremos a continuación, se agravan y son aun mas mayores
en aquellos países en los que la ley penaliza el aborto, estos problemas e
injusticias no resultan solo de su ilegalidad o penalización, es decir, la principal
causa de aborto inseguro es su penalización, pero no es la única, puesto que
como se menciono líneas arriba, depende también de la calidad del servicio de

193
Cuaderno de Capacitación en Educación Para la Sexualidad, Ministerio de Educación, Cultura y Deportes, Vice
ministerio de Educación Alternativa, La Paz Bolivia, noviembre de 2001.

154
salud publico que se brinde a la población, o los servicios de aborto seguro no
están disponibles o son inaccesibles e inalcanzables incluso aun en países con
leyes liberales sobre el aborto.

Consecuencia de todo esto es que las leyes punitorias combinadas con

las demás restricciones de acceso al servicio de aborto seguro y servicios
de salud público de calidad, fuerzan a recurrir a abortos practicados en la
clandestinidad y consecuentemente inseguros ocasionando los siguientes:

a) EL ABORTO INSEGURO COMO PROBLEMA

DE SALUD PÚBLICA.- Como ya se menciono, el aborto inseguro es una de
las principales y grandes causas que contribuyen a la mortalidad materna en el
mundo.

El aborto inseguro es considerado hoy como un problema grave de

salud pública, representa el 13% de las muertes maternas y el 20 % de la
mortalidad materna a nivel mundial. Casi todas las muertes por el aborto
inseguro ocurren en países donde el aborto está prohibido por ley, atentando
contra la vida y la salud de las mujeres.

Según los datos de la Organización Mundial de la Salud respecto al

aborto inseguro a nivel mundial reflejan una realidad sorprendente y que como
se verá a continuación genera altos niveles de mortalidad materna a nivel
mundial.

Según la Organización Mundial de la Salud cada año, se calcula que se

producen 42 millones de abortos inducidos en el mundo por mujeres que se
enfrentan a un embarazo no deseado, 22 millones de los cuales son
considerados abortos inseguros, sobre todo en los países donde el aborto es
ilegal. En las regiones o países desarrollados, casi todos los abortos (92%)

155
son seguros, mientras que en los países en desarrollo, más de la mitad (55%)
no son seguros. Es decir casi la mitad de todos los abortos en el mundo son
inseguros, y casi todos los abortos inseguros (98%) ocurren en pises en
desarrollo o sea la mayoría de los abortos inseguros se producen en los países
donde la práctica del aborto inducido es ilegal o está penalizado. 194 Ya sea que
el aborto se dé con mayores restricciones legales o que esté disponible a
requerimiento, la probabilidad de que una mujer tenga un embarazo no
deseado y que intente un aborto inducido es prácticamente la misma, sin
embargo las restricciones legales, además de otras barreras, conllevan a que
muchas mujeres se induzcan el aborto o se hagan un aborto con profesionales
no especializados.

Como se menciono en el primer subtitulo hay un reconocimiento de los

derechos sexuales y reproductivos, en el segundo capítulo de la presente
tesis solo queda únicamente aportar elementos más específicos en relación al
reconocimiento del hecho que la reducción de la mortalidad materna es un
tema de derechos humanos.

b) CONSECUENCIAS SOBRE LA SALUD DE UN

ABORTO INSEGURO.- Las consecuencias sobre la salud de un aborto
inseguro dependen de los centros de salud donde se realiza el aborto, la
capacidad del profesional que realiza el aborto, el método de aborto empleado,
la salud de la mujer y la edad gestacional del embarazo.

Los procedimientos del aborto inseguro pueden implicar la inserción de

un objeto o sustancia en el útero, la dilatación y el curetaje hechos en forma
incorrecta por un profesional no capacitado, la ingesta de sustancias dañinas y
la aplicación de una fuerza externa. En algunos entornos, los profesionales

194
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg.17.

156
tradicionales golpean fuertemente a puñetazos la parte inferior del abdomen de
la mujer para interrumpir el embarazo, lo que debe causar la ruptura del útero y
la muerte de de la mujer. 195

Las consecuencias de usar ciertos medicamentos, como el misopostrol

en dosis incorrectas para inducir el aborto son mixtas, si bien existe cierta
evidencia de que incluso una dosis incorrecta puede producir igualmente una
reducción en la cantidad de complicaciones graves y muertes maternas.

Alrededor de 5 millones de mujeres al año sufren complicaciones y

enfermedades graves y prolongadas por complicaciones del aborto inseguro:

1. Aborto Incompleto.- Se denomina aborto incompleto al cuadro clínico

caracterizado por la expulsión parcial de los productos de la concepción.
cuando queda retenida la plancenta el tratamiento consiste en completar
el aborto por medio del legrado o la revisión uterina. 196

Se caracteriza por la expulsión de parte del contenido uterino, pero todavía

quedan restos embrionarios y/o ovulares dentro del útero. 197

2. Sepsis o infección generalizada.- Es la respuesta sistemática del

organismo huésped ante una infección, con finalidad eminentemente
defensiva. Esta reacción del organismo se produce como respuesta a la
presencia de microorganismos patógenos, que una mujer puede
contraer en establecimientos donde el aborto es practicado de forma
clandestina y con instrumentos no esterilizados, ambientes no
adecuados, etc. 198

195
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg.19.
196
Ruiz Parra Ariel Ivan, Profesor Asociado, Departamento de Ginecología y Obstetricia, Universidad Nacional de
Colombia, Capitulo X, El Aborto, Pg. 911. Consultado en: [Link].
197
Camacho Caro Marta, Tratamiento del Aborto Espontaneo (Medico Vs. Legrado) Experiencia de un año en el
Hospital Virgen de la Victoria, Edición Servicio de Publicaciones de la Universidad de Málaga, España Diciembre de
2011. Pg. 94.
198
[Link]/wiki/sepsis.

157
 3. Hemorragias o lesiones en los órganos internos, tales como
perforaciones o desgarro del útero.

Alrededor del 20% y el 40% de estas acaban en una infección del tracto
genital superior. Una de cada cuatro mujeres sometidas a un aborto inseguro
probablemente desarrolle una incapacidad temporal o permanente que requiera
atención médica. Por cada mujer que solicita atención posterior al aborto en un
hospital, existen varias que se sometieron a un aborto inseguro pero que no
procuran atención médica, ya sea porque consideran que la complicación no es
algo seria o porque carecen de los medios económicos necesarios o porque
temen al abuso, al maltrato o una represalia legal. Siendo las mujeres que
sufren un aborto inseguro quienes afrontan los costos fisiológicos, financieros y
199
emociones.

c) MORTALIDAD MATERNA DERIVADA DEL

ABORTO INSEGURO.- El aborto inseguro es una de las principales cusas de
lesiones y muerte entre las mujeres en todo el mundo. El riesgo de muertes por
un aborto inseguro varía entre las regiones en vías de desarrollo. La práctica
del aborto inseguro provoca unas 69.000 muertes de mujeres al año. El aborto
inseguro es responsable de una de cada ocho muertes maternas. 200

Un artículo de 2010 de la Organización Mundial de la Salud considera

que el acceso al aborto seguro y legal debe ser un derecho fundamental para la
mujer, independientemente de su lugar de residencia y considera las cifras de
aborto inseguro y sus consecuencias como una epidemia o pandemia
silenciosa. El articulo afirma que “poner fin a la pandemia silenciosa del aborto
inseguro es una urgencia de salud pública y derechos humanos

199
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 20.
200
[Link]/wiki/aborto_inseguro.

158
imprescindible”. También afirma que “el acceso al aborto seguro mejora la
salud de la mujer. No solamente es necesaria una legalización adecuada, sino
que también se requiere que el acceso real y practico no quede restringido por
otras barreras económicas, sociales, culturales, etc.” 201

La condición jurídica de ilegalidad del aborto juega un papel importante

en la mayor frecuencia del aborto inseguro. Así ocurrió en 1996, cuando se
produjo la legalización del aborto en Sudáfrica se aprecio un impacto positivo
inmediato en la reducción de la frecuencia de complicaciones relacionadas con
el aborto, con una reducción de las muertes relacionadas con el aborto de más
del 90% (caso Sudafricano que se desarrollara con más detalle en el siguiente
capítulo de la presente tesis).

d) USO DE ANTICONCEPTIVOS, EMBARAZOS

ACCIDENTALES Y NECESIDADES DE PLANIFICACION FAMILIAR
INSATISFECHAS.- El predominio del uso de cualquier método anticonceptivo
entre las mujeres de edad fértil de 15 a 49 años, casadas o en concubinato fue
del 63% a nivel mundial en 2007. El uso de un método moderno de
anticoncepción fue aproximadamente de 56% a nivel mundial. Los
impresionantes avances en el uso de anticonceptivos han producido una
reducción de la cantidad de embarazos no deseados, pero no han eliminado la
necesidad de acceder a un aborto sin riesgos. Se prevé que unas 33
millones de usuarias de anticonceptivos padezcan un embarazo accidental
cada año mientras usan métodos anticonceptivos, esto es debido (y como se
explico en el subtitulo anterior) a que no hay método anticonceptivo que sea

201
[Link]/wiki/aborto_inseguro.

159
100 % seguro. Algunos de estos embarazos accidentales se finalizan
mediante abortos inducidos y otros terminan siendo bebes no planificados. 202

[Link]. ABORTO ESPONTANEO.- “Se considera aborto

espontaneo (AE) a la pérdida de un embrión o de un feto antes de las 26 semana de
gestación, cuando el feto no está aún en condiciones de sobrevivir con garantías fuera
203 ∗
del útero materno, denominándose a partir de ese momento parto prematuro.”

Un aborto espontaneo ocurre cuando un embarazo termina de manera

abrupta en el que no ha mediado una maniobra abortiva, cuyas causas son por
lo general problemas genéticos del feto o trastornos hormonales, médicos o
psicológicos de la madre, accidentes, golpes, fiebres altas u otras causas.

Generalmente quienes tienen abortos espontáneos deben someterse a

una limpieza del útero y aun tratamiento con antibióticos.

A. CAUSAS DEL ABORTO ESPONTANEO.- El aborto

espontaneo ocurre comúnmente por las siguientes causas: 204

a) CAUSAS BIOLOGICAS.- Son aquellas que traen

como resultado un aborto no deseado, a consecuencia de problemas en el mal
funcionamiento del organismo de una mujer embarazada, es decir que estos
abortos se presentan por motivos patológicos, en otras palabras; son producto
de enfermedades o complicaciones congénitas (trastornos de tipo genético o
hereditario).
202
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 19.
203
[Link]/tipos_aborto_espontaneo.
∗
Las negrillas me corresponden.
204
[Link]/tipos_aborto_espontaneo.

160
 b) EDAD DE LA MUJER.- La edad de una mujer es
considerada como un factor fundamental en la muerte fetal intrauterina, pues
tanto el embarazo a edad temprana, (entre doce y dieciséis años,
aproximadamente) como en la edad avanzada (después de los treinta y ocho
años), son de alto riesgo en la vida y salud de la mujer.

c) ESTADO NUTRICIONAL.- Un estado nutricional

deficiente en una mujer embarazada, incide demasiado en la provocación de
abortos espontáneos, por que el normal desarrollo del feto, requiere de una
adecuada nutrición, cuidados especiales y sobre todo, control médico
constante. En nuestro país Bolivia, el estado nutricional es deficiente,
especialmente en sectores con mayores índices de pobreza, es una de las
causas de mayor incidencia en cuanto a la provocación de abortos
espontáneos, aun mayor que los de tipo genético o hereditario.

d) ENFERMEDADES DE LA MUJER.- Las

enfermedades que padezca la gestante, al momento del embarazo, influyen en
un alto grado en relación con abortos espontáneos. La mujer que padece de
hipertensión, diabetes o enfermedades de la tiroides, requiere de muchos
cuidados desde el inicio de la gestación, con el fin de evitar abortos o partos
prematuros.

e) CAUSAS TRAUMATICAS.- Estas causas son

producidas a consecuencia de lesiones internas o externas, provocadas por

161
cualquier medio o forma en una mujer en estado de gravidez. En muchos de
los casos, los abortos de esta naturaleza pueden ser premeditados.

[Link]. ABORTO TERAPÉUTICO.- El aborto terapéutico es el

205
aborto justificado por razones médicas. Las razones médicas básicas por la
que se justifica el aborto terapéutico son:

A. Riesgo grave para la vida de la madre, cuando la continuación

del embarazo o el parto significan un riesgo grave para la vida de la madre.

B. Para salvaguardar la salud física o mental de la madre, cuando

éstas están amenazadas por el embarazo o por el parto.

El aborto terapéutico es un supuesto excluyente de responsabilidad

penal por “salud” de la mujer embarazada, en las legislaciones que permiten
esta causal, pueden contemplar la salud física o la salud mental o ambas. La
Organización Mundial de la Salud entiende por salud como un estado de
bienestar físico, mental y social. 206

a) La Salud Física, debe entenderse como el óptimo funcionamiento

fisiológico del organismo. 207

b) La Salud Mental es un concepto que se refiere al bienestar

emocional y psicológico del individuo y se puede definir como: “el estado del
bienestar emocional y psicológico en el cual un individuo pueda utilizar sus
capacidades cognitivas y emocionales, funcionar en sociedad y resolver las
demandas ordinarias de la vida diaria”. 208 Una afección a la salud mental de la
madre no debe ser forzosamente conceptuada, de forma estigmatizante, como

205
[Link]/tipos_aborto/aborto_terapeutico.
206
Cook R.J., Ortega Ortiz, A. Romans, S. Ross L.E., Consideraciones Éticas y Legales en la Salud Reproductiva, La
salud mental de la mujer como indicación para el aborto legal, Edición Elsevier Ireland Ltd. México D.F. 2006. Pg. 4.
207
[Link]/salud/salud-fisica-y-salud-mental.
208
[Link]./salud-mental.

162
locura o demencia. El alcance de lo que ahora se entiende por trastorno mental
es mucho más amplio. Un trastorno mental puede caracterizarse como la
angustia o los trastornos psicológicos, asociados con la perdida de la integridad
personal y autoestima, causados, por ejemplo, por un embarazo producto de
una violación o de una relación sexual incestuosa abusiva, o las
circunstancias sociales que también constituyen un factor relevante que
puede determinar la opinión clínica, vertida de buena fe, respecto a que el
embarazo representa una amenaza para la salud mental de la mujer. En
algunas sociedades, el embarazo de una mujer soltera la coloca bajo el temor
razonable de ostracismo familiar y/o social, y reduce significativamente sus
posibilidades de un matrimonio o vida familiar futura. Igualmente, la mujer
embarazada en estas circunstancias puede experimentar el temor fundado de
que se le someterá violencia o, incluso, a la muerte cuando el llamado “honor
familiar” se encuentra comprometido. Lo mismo ocurre con un embarazo
producto de una relación extramarital o, en algunas culturas, de relaciones
inter-raciales o inter-religiosas. 209

[Link]. ABORTO ETICO. 210 Es denominado también aborto

electivo, es el que es realizado cuando el embarazo es el resultado de un delito
de naturaleza sexual (violación) o de la aplicación de una técnica de
reproducción asistida no consentida por la madre.

También se incluyen, como razones: la minoría de edad de la madre, la

incapacidad para cuidar a un hijo por razones económicas o sociales y el deseo
de ocultar el estigma que representa en ciertos contextos sociales un embarazo
fuera del matrimonio.

209
Cook R.J., Ortega Ortiz, A. Romans, S. Ross L.E., Consideraciones Éticas y Legales en la Salud Reproductiva, La
salud mental de la mujer como indicación para el aborto legal, Edición Elsevier Ireland Ltd. México D.F. 2006. Pg. 5.
210
[Link]/tipos_aborto/aborto_electivo.

163
 [Link]. ABORTO EUGENESICO. El aborto eugenésico es una
causa de justificación realizado por dictamen médico el cual presume que el
feto habrá de nacer con graves taras físicas o psíquicas. 211 La tara física o
psíquica debe ser entendida como lesión orgánica o trastorno funcional que
indica enfermedad constitucional o hereditaria. También alude a las
alteraciones y disfunciones de carácter fisiológico o psíquico provocadas por
agentes externos durante el embarazo a causa del consumo de determinadas
sustancias, medicamentos o drogas o por otros factores como, por ejemplo, la
exposición a radiaciones. El determinar cuál es el origen o la causa de dicha
disfunción, así como también el determinar el tiempo de la indicación médica,
varía según la legislación de cada país que permite este tipo se justificación.

El bien jurídico protegido son los derechos de la madre en el entendido

de que no se pude imponer a la mujer mediante la amenaza de una pena la
obligación de soportar para siempre la pesada carga de un hijo minusválido
que estará impedido de realizar y desarrollar una vida social elemental. Se
sostiene que la crianza de un hijo disminuido supone una carga mucho mayor
que la de un hijo normal tanto en el que se refiere a los aspectos personales
como en lo que atañe al mantenimiento económico. La madre ingresa a una
situación profundamente conflictiva ya que debe elegir entre la opción del
aborto y el atar su vida, proyecto personal y tiempo al cuidado y atención de
una persona con graves taras físicas y psíquicas. 212

1.4. EL ABORTO COMO CONFLICTO DE INTERESES.

211
Muñoz Conde Francisco, Derecho Penal - Parte Especial, 16 Edición, Editorial Tirant lo Blanch 2007. Pg. 76.
212
Castillo Alva José Luis, El Delito de Aborto, Edición ARA Editores, Lima Perú, 2005. Pg. 60.

164
 El delito de aborto tiene un claro conflicto de intereses entre las
necesidades de respeto a la vida del concebido y por otra, bienes jurídicos
dignos de protección cuyo titular es la madre como la vida, salud, la libertad y la
dignidad de la embarazada.

La consideración del aborto como conflicto de intereses ofrece en líneas

generales la solución en tres grandes posturas o sistemas:

1.4.1. EL SISTEMA COMÚN DE PENALIZACIÓN.-

Dicho sistema ha perdurado en gran parte de la codificación

hispanoamericana a raíz de la intensa influencia de las ideas de la Iglesia
Católica y de la moralidad Cristiana. En el conflicto de intereses entre la vida
del concebido y la salud, vida y libertad de la madre como su derecho a la
autodeterminación se decide a favor del primero. Obligando a la madre a elegir
entre el aborto clandestino y la maternidad bajo coacción, a través de la
amenaza de pena y constituye un obstáculo serio al libre desarrollo de la
personalidad de la mujer, pues se obliga a aceptar algo en contra de su
voluntad que no solo se reduce a la gestación y al parto, sino que obliga
prácticamente a proyectos de vida diversos e impone la obligación de educar y
mantener a un hijo en una suerte de servidumbre. En resumen: se castiga el
hecho de no querer ser madre.

1.4.2. EL SISTEMA DE INDICACIONES.-

165
 Este sistema plantea el reconocimiento de la vida del concebido como
un bien jurídico que merece y necesita tutela por parte del Estado y en
particular del Derecho Penal, hecho que abona el castigo del aborto consentido
por la mujer. Esta es la regla, la excepción es permitir el aborto bajo
determinadas circunstancias y requisitos, establecidos en la ley.

La protección penal de la vida del feto en el sistema de indicaciones, es

relativa y no absoluta. La solución al conflicto se sitúa en el plano de las
causas de justificación, inspirándose en los principios de ponderación de
intereses y de no exigibilidad de un comportamiento distinto, por lo que el
legislador impone una serie de exigencias y requisitos. 213

Siendo las más principales causas de justificación para interrumpir el

embarazo:

a) Indicaciones Terapéuticas o Medicas.- Peligro para la vida de la

mujer, para preservar la salud física, para preservar la salud mental.

b) Indicaciones Éticas o criminológicas.- Cuando el embarazo es

producto de una violación o cuando el embarazo es producto de un incesto.

c) Indicación Eugenésica.- Cuando existe una alta probabilidad de

malformaciones fetales.

d) Indicación Económica y Social.- Se permite explícitamente la

consideración de factores tales como los recursos económicos de la mujer, su
edad, su estado civil y la cantidad de hijos que tiene. Debe tenerse en cuenta
que muchas mujeres recurren al aborto porque no pueden afrontar el cuidado
del niño. Además, hay muchas mujeres, y esto aplica particularmente a las

213
Cerrano Gómez Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra la Vida Humada Dependiente, Aborto,
Aborto No Punible. Editorial Dykinson. Pg. 71.

166
mujeres jóvenes y solteras, para quienes continuar el embarazo seria
socialmente difícil o imposible.

e) Otras Indicaciones.- Algunas legislaciones han desarrollado

nuevas indicaciones que exceden a las descritas o que son ampliaciones de las
mismas, tales indicaciones incluyen: La indicación de adolescencia; Indicación
de angustia; Indicación de falta de vivienda; Indicación de virus de
inmunodeficiencia humana.

1.4.3. EL SISTEMA DE PLAZOS O SOLUCIÓN DEL

214
PLAZO.-

[Link]. CONCEPTO.- Esta postura plantea la completa y

absoluta permisión del aborto durante un determinado periodo de tiempo, de
allí el nombre de solución del plazo, que puede ir de 15 días, a uno a dos
meses, aunque la posición mayoritaria, tanto en la doctrina como en la
legislación comparada lo extienda hasta antes del tercer mes de embarazo (12
semanas de gestación). Antes de las 12 semanas de gestación la mujer
tendría el más completo derecho y libertad para decidir si quiere
continuar con su embarazo o si quiere someterse a una practica abortiva.
Luego de cumplido el plazo previsto en la ley el aborto es punible, o en todo
caso, su autorización después de este plazo, se supedita a que cumplan con
una serie de indicaciones legales.

El fundamento principal para este criterio constituye la diferencia ya

analizada entre feto y embrión. Dicha distinción reside en el desarrollo
alcanzado por la vida prenatal antes (embrión) o después (feto) de las doce
semanas (3 meses) de gestación.

214
Castillo Alva José Luis, El Delito de Aborto, Edición ARA Editores, Lima Perú, 2005. Pg. 31.

167
 Esta teoría apunta a que las leyes y políticas referidas al aborto protejan
la salud y los derechos humanos de las mujeres, asegurado un entorno
regulatorio y político propicio para garantizar que cada mujer elegible desde el
punto de vista de la legalidad tenga un acceso sencillo a la atención para un
aborto sin riesgos. 215 Esto significa que el problema del aborto debe ser
abordado y solucionado por el Sistema de Salud y no por el Derecho Penal.

[Link]. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL SISTEMA DE

PLAZOS. En 1973, se produjo en Estado Unidos un cambio radical con
relación a la problemática del aborto, a partir del cual los países europeos
comenzaron a legalizar el aborto. Fue la Corte Suprema del Estados Unidos
cuya decisión en el caso Roe Vs. Wade (Resolución del 22 de enero de 1973 y
que tendrá un mejor desarrollo en el Derecho Comparado del Segundo
Capítulo de la presente Tesis) donde la corte estatuyo en primer lugar, que
nada puede impedir a un medico practicar, durante las doce semanas
que siguen el comienzo del embarazo, el aborto en una mujer que
consiente, en segundo lugar y en relación con el periodo comprendido en
entre el cuarto y sexto mes, estableció que el aborto será regulado por cada
estado y se practicara en un Hospital, y finalmente indico que siempre será
reprimido el aborto cometido después del sexto mes, salvo que se practique en
caso de peligro grave para la vida o la salud de la mujer.

Con el fin de fundamentar su fallo, la Corte Suprema invoco el “derecho

a la protección de la esfera mínima de la persona” (right of privacy) que
prohíbe al Estado de interferir, de cualquier manera, en la decisión de la mujer
de tener o no un hijo y que el Estado solo puede intervenir protegiendo en
dominio penal al fruto de la concepción a partir del momento que es
viable, es decir después del sexto mes. En los demás casos, no se puede
reconocer al feto los mismos derechos que una persona nacida, ni
215
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 8, 9.

168
ignorar completamente los derechos de la mujer encinta, por lo que en este
contexto el dominio privado o íntimo de la mujer merece una protección
especial. 216

[Link]. CARACTERISTICAS Y GUIA DE PROCEDIMIENTOS

PARA LA APLICACIÓN DEL SISTEMA DE PLAZOS.- En este subtitulo
expondré las consideraciones para establecer la atención para un aborto sin
riesgos dentro del sistema de plazos. Destacando las características y los
componentes clave del sistema de plazos así como el proceso ideal para
establecer políticas y programas y servicios.

El servicio de aborto legal y seguro debe estar integrado al sistema de

salud, ya sea como servicios públicos o a través de servicios de salud con
carácter privado, para reconocer su condición como servicios de salud
legítimos y para proteger contra la estigmatización y la discriminación de las
mujeres y los proveedores de salud.

La constelación de servicios de aborto legal y seguro siempre debe incluir

como mínimo:

a) La interrupción del embarazo, A Requerimiento de la mujer.

b) Información médica precisa sobre el aborto en una forma tal que

la mujer pueda entender y recordar, y asesoramiento no directivo para facilitar
la toma de decisión informada, dentro de un determinado plazo de reflexión;

c) El plazo permitido para la interrupción voluntaria del embarazo, la

interrupción del embarazo después del plazo;

216
Hurtado Pozo Jorge, Manual de Derecho Penal Parte Especial 2 - Aborto, Lima - Perú 1994. Pg. 35.

169
 d) El aborto debe ser realizado por un profesional en medicina y en
un establecimiento de salud autorizado

e) Información anticonceptiva, servicios y derivaciones, para ayudar

a evitar que se repita un embarazo no deseado y reducir la necesidad de otro
aborto.

El acceso al aborto sin riesgos y los servicios se deben suministrar de un modo

que respete la dignidad de la mujer, garantice su derecho a la privacidad y sea
sensible a sus necesidades y perspectivas. Se debe prestar atención a las
necesidades especiales de las mujeres de bajos ingresos, adolescentes y otras
mujeres vulnerables y marginadas.

A. LA INTERRUPCION DEL EMBARAZO, A

REQUERIMIENTO DE LA MUJER.- La base sociológica del Sistema de
Plazos, lo constituye el individualismo que fomenta la autodeterminación y
autorrealización y el ideal emancipatorio y las cada vez más poderosas
cuotas de participación de la mujer en la vida social que le hace intervenir no
solo de las más importantes decisiones colectivas, sino también obliga a
RESPETAR EL HECHO SI QUIERE O NO SER MADRE en el marco del
derecho de la mujer a disponer sobre su propio cuerpo. Se apunta que la
maternidad como institución social y opinión personal no puede ser
impuesta por el Estado y la sociedad, sino que ella encuentra su sentido
último en una decisión libre, responsable y sincera de la mujer.

La mujer tiene la decisión final sobre continuar o finalizar el embarazo, y

dentro del Sistema de Plazos la mujer debe acudir a un centro de salud público
o privado, y a su requerimiento solicitar la interrupción voluntaria del embarazo,
sin más explicación y dentro de un determinado plazo impuesto por el
legislador.

170
 B. INFORMACIÓN MÉDICA PRECISA SOBRE EL
ABORTO, MODELO DE ENTREVISTA ANTES DE ABORTAR.- Dentro del
marco de las leyes nacionales de aborto, los estándares y las guías para el
acceso a un aborto legal y seguro, deben incluir protección para la toma de
decisión en forma voluntaria y basada en la información, la autonomía en la
toma de decisión, la ausencia de discriminación y la confidencialidad y
privacidad para todas las mujeres, incluidas las adolescentes.

La Psicóloga Denise Defey, Ex Profesora del Departamento de Psicología

Medica de la Facultad de Medicina de la Universidad de la República de
Uruguay, sentó las bases del “Modelo de Consulta con Plazo de Reflexión”,
actual sistema de plazos en el Uruguay. La cual incida que de acuerdo con el
contexto y la situación individual, una mujer que intenta tomar la decisión sobre
un embarazo no deseado puede sentirse vulnerable. Por lo que, un equipo inter
o transdisciplinario; compuesto por médicos Psicólogos o Psiquiatras
especialista en las temáticas de Psicología Medica, en general, y
Psicología Reproductiva, en particular; en una ENTREVISTA DE
CARÁCTER GENERAL deben brindar información de un modo que la mujer
solicitante pueda entender y comprender lo que involucra el procedimiento de
aborto, así como de ayudarla a tomar una decisión, ya que puede abrirle un
camino que no había considerado y puede solucionar su situación sin tener que
recurrir al aborto.

Cuando la mujer se halla en profunda duda respecto a la realización del aborto

se debe recurrir a una ENTREVISTA ESPECIALIZADA, la cual tiene como
objetivo ayudarle a esclarecer sus motivaciones tanto a favor como en contra

171
del aborto, procurando una decisión más libre y más certeramente arraigara en
su situación tanto interna como externa. 217

La Psicóloga Denise Defey, indica que también es importante el asesoramiento

social y legal antes de recurrir al aborto: “La consulta con trabajadores sociales
resulta especialmente indicada en los casos en que la decisión se encuentra
fuertemente influenciada por situaciones familiares, laborales o legales que
requieren de un asesoramiento y orientación que esclarezca la situación”.

C. PLAZO DE REFLEXIÓN.- Como se desarrollara con

más detalle en el Segundo Capítulo de la presente Tesis, la Ley Italiana prevé
la posibilidad de reflexionar sobre la decisión a tomar. “Si en la entrevista con el
medico no determina que el caso sea de urgencia, le entrega a la gestante un
documento en el que (además de confirmar su gravidez y la solicitud de
interrupción de la misma) la invita oficialmente a postergar la decisión durante
siete días”.

Este requisito también inmerso en la Ley francesa de 1975 expresa que “si la
mujer ratifica su solicitud de interrupción de la gravidez, el médico debe
solicitarle una confirmación por escrito, no pudiendo aceptar esta confirmación
sino después de la expiración del término de una semana siguiente a la
primera demanda de la mujer”.

La Psicóloga Denise Defey, con argumentos sólidos en el sentido de introducir

el consejo profesional, médico, psicológico y social, y añadir un plazo de
reflexión para que la mujer lo procese de forma adecuada. Según Defey no
hay exactamente decisiones únicas, sino procesos. En todo caso, la mujer no

217
Sindicato Médico del Uruguay, Coordinador: Dr. Leonel Briozzo, Iniciativas sanitarias contra el aborto provocado en
condiciones de riesgo, Aspectos Clínicos, epidemiológicos, medico-legales, bioéticos y jurídicos, Sub.: El aborto
provocado: su dimensión psicosocial, Autora: Psic. Denise Defey. Montevideo – Uruguay 2002. Pg. 45.

172
está en el mejor momento para decidir sola. Y cito: “El deseo aparece como un
fenómeno cambiante que debería, en todo caso, describirse como un proceso
más que como una categoría presente o ausente. Esto queda dramáticamente
demostrado por el hecho de que en Francia, pese a que el aborto se realiza por
la sola voluntad de la mujer, se le exige una semana de reflexión y en ese
218
tiempo la mitad de las mujeres desiste de su intención original”

Esto debido a lo ya analizado en la página 165 en el cual se mencionó los

estados psicológicos por los que una mujer enfrenta a momento de tomar la
decisión de abortar, siendo la última fase “represión y reorganización” donde la
mujer puede tomar una decisión más precisa después de la información
suministrada por el servicio de salud.

D. EL ABORTO CONSENTIDO.- Durante varias décadas

la denominación de aborto consentido hacía referencia a un delito, mediante
el cual se penalizaba a la mujer embarazada que por voluntad propia
provocaba o se hacía provocar el aborto de un embrión o un feto, obligando
de esta forma a las mujeres embarazadas a asumir, bajo amenaza de condena
moral y sanción penal, alumbrar a sus hijos, el Estado y la Sociedad suele ser
indiferente, si han sido víctimas de algún tipo de violación, marcando el destino
de esos niños, lo que, en la mayoría de casos serán materialmente
abandonados.

Esta voluntad del Estado por auto cegarse resulta de un facilismo

recurrente, negando la realidad de entender el aborto en sus razones sociales,
económicas y culturales, entre otras. El hecho es que las mujeres en todo el
mundo toman la decisión de abortar, materializan esa voluntad, libertad y

218
Sindicato Médico del Uruguay, Coordinador: Dr. Leonel Briozzo, Iniciativas sanitarias contra el aborto provocado en
condiciones de riesgo, Aspectos Clínicos, epidemiológicos, medico-legales, bioéticos y jurídicos, Sub.: El aborto
provocado: su dimensión psicosocial, Autora: Psic. Denise Defey. Montevideo – Uruguay 2002. Pg. 35.

173
derecho de decidir sobre sus propios cuerpos, demostrando una vez las
insuficiencias del sistema penal para prevenir la práctica de abortos, la mayoría
de ellos clandestinos.

Por lo que el aborto consentido o la interrupción voluntaria del

embarazo, se entiende como aquel acto que causa la mujer o consiente en
que otro se lo cause con la finalidad de interrumpir un embarazo, que de
acuerdo al sistema legal que adopte determinado país para solucionar la
problemática del conflicto de interés que es el aborto, este puede ser
considerado un delito, así como también puede ser considerado como un
derecho de las mujeres.

Los derechos sexuales y reproductivos, reconocen (como ya fue

analizado en el primer subtitulo del presente capitulo) la libertad y el derecho de
la mujer a tener hijos, correlativamente debe implicar el derecho a no tenerlos
esto es: EL DERECHO AL ABORTO.

Dentro del sistema de plazos que se propone como medida idónea para
la reducción de los abortos clandestinos y reducción de la mortalidad materna
derivada del aborto, el consentimiento es esencial para que una mujer pueda
realizarse el aborto, siendo a contrario sensu el aborto no consentido un
verdadero atentado contra la libertad, la libertad reproductiva y el derecho a
decidir sobre su propio cuerpo, que es necesaria su penalización.

a) El Consentimiento de la mujer.- El requisito del consentimiento de la mujer

constituye un elemento esencial dentro del sistema de plazos. A momento de
otorgar el consentimiento, la madre tiene que encontrarse en pleno domino de
su capacidad de discernimiento, natural y no civil. La condición básica es que el
consentimiento sea válido, para esto el presupuesto indispensable es que la
mujer sea capaz de proporcionarlo, es decir, que no esté afectada, física o
psíquicamente, de modo que le impida darse cuenta de la naturaleza de la

174
situación o decidirse correctamente. Ese consentimiento no debe ser obtenido
ni mediante coacción ni induciendo en error a la madre.

Ante la imposibilidad de obtener el consentimiento de la madre o de su

representante legal, el médico debe decidir. Debe tomarse en cuenta todos los
elementos que le permiten determinar cuál es la voluntad presunta de la madre.
Esta interpretación es correcta en la medida que considera el interés
personalísimo de la madre que se encuentra en juego.

b) El Consentimiento de Menores de Edad.- Con relación al consentimiento

de mujeres menores de edad que se enfrentan a un embarazo no deseado. En
materia penal, a la hora de valorar la capacidad para otorgar consentimiento
relacionado con los menores este debe fundamentarse no en la mayoría o
minoría de edad sino en la capacidad intelectual y emocional suficiente
para comprender el alcance de la decisión de la intervención de que se
trate, caso contrario deberán tomar la decisión sus representantes legales o el
Estado.

Esta solución es apoyada por gran parte de la Doctrina del Derecho Penal y
entre las concepciones más importantes se puede señalar: “Decide la propia
menor si tiene condiciones de madurez para tomar esa decisión, según los
informes que se estimen oportunos, salvo urgencia vital para la gestante” 219,

“Capacidad natural de juicio, atender a la circunstancia y a la madurez de la

embarazada en cada caso concreto, sin sujeción a las reglas generales de la
ley civil o penal” 220,

“Aptitud volitiva suficiente al efecto, con independencia de su estado civil o

edad cronológica”. 221

219
M.J. Doiz Lago, Menores embarazadas y aborto: ¿Quién decide?, Actualidad Penal Nº 29, 15-21 junio, 1996.
220
P. Laurenzi, El delito de Aborto, en J.L. Diaz Ripolles, Comentarios al Código Penal, Valencia, Editorial Tirant lo
Blanch, 1997.
221
J. Fernández del Torco. El delito de Aborto en delitos contra las personas, Madrid, CGPJ, 1999.

175
Ninguna de estas expresiones señala la edad concreta, ni siquiera como
referencia para establecer una presunción de existencia de esa capacidad
natural. Algunos autores hablan desde los 12, 13 o 14 años, pero en cualquier
caso, establecer taxativamente una edad seria ir en cierto sentido contra la
lógica de estas afirmaciones. Establecer meramente una presunción de la
existencia de esta capacidad es algo que no se puede hacer
doctrinalmente, sino que tendría que establecerse legalmente, entre otras
cosas a efectos de seguridad jurídica.

Pero más allá de las consideraciones jurídicas formales, hay que considerar
también cuál es la finalidad del consentimiento: la exigencia de
consentimiento no se puede entender meramente como un requisito formal,
sino que está fundamentada en la dignidad de la persona, en su autonomía
y en su autodeterminación. Del mismo modo, la justificación de que la
exigencia de consentimiento se vea parcialmente limitada en el caso de
menores, no está basada en un derecho ni en un una potestad de los padres o
tutores, sino que está justificada en la protección de los menores y siempre en
su propio interés. El consentimiento para una intervención médica es relativo
no simplemente un derecho personal, sino, en expresión habitualmente
utilizada en estos casos, personalísimo.

E. EL PLAZO PARA LA INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA

DEL EMBARAZO.- El plazo permitido para la práctica del aborto varía de
acuerdo a cada legislación, que puede ser de: 10, 12, 14, 20 y 24 semanas de
gestación, la doctrina no ha establecido el plazo por el que se puede practicar
el aborto.

176
 Cada vez son más los países que permiten la interrupción voluntaria del
embarazo o aborto consentido, si ocurre antes de un número determinado de
semanas, siempre y cuando lo solicite voluntariamente la mujer.

En la actualidad, al menos 61 países permiten dicha interrupción voluntaria del

embarazo, o por razones sociales, y la mayoría señala a los TRES MESES
222
(DOCE SEMANAS) de embarazo como tiempo límite para realizarla.

El fundamento principal para el criterio de establecer la interrupción

voluntaria del embarazo hasta los 3 meses (12 semanas), constituye
esencialmente en la diferencia tradicional entre feto y embrión, analizado en el
segundo subtitulo del primer capítulo de la presente tesis. Esta distinción reside
en el desarrollo alcanzado por la vida prenatal antes (embrión) o después (feto)
de los tres meses (12 semanas) dentro de cuyo lapso el concebido no alcanza
a tener una forma humana ni logra todavía una constitución definitiva de sus
órganos y miembros, siendo inviable y con muy pocas probabilidades de
sobrevivir fuera del vientre materno.

Según la Organización Mundial de la Salud cuando el aborto es

practicado dentro los 3 meses (12 semanas) de gestación, el peligro que tiene
la mujer embarazada para su vida y su salud es mínimo, situación que se
agravaría si luego de los tres meses decide interrumpir su embarazo.

F. LA INTERRUPCION DEL EMBARAZO DESPUÉS DEL

PLAZO ESTABLECIDO.- Después del plazo que establecido por ley, el
embarazo también puede ser interrumpido pero sujeto a una serie de causas
que ajenas a la voluntad de la mujer, circunstancias específicas que obligan a

222
Jorge Carpizo, Diego Valades, Derechos Humanos, Aborto y la Eutanasia, Universidad Nacional Autónoma de
México, Primera Edición, México - D.F. 2008. Pg. 7.

177
las mujeres a considerar la interrupción del embarazo posterior al plazo
establecido. Los casos de abortos tardíos que pueden ser:

a) Cuando la continuación del embarazo puede llegar a deteriorar en

gran medida la salud de la mujer,

b) Cuando la continuación del embarazo ponga en riesgo la vida de

la mujer,

c) Cuando con gran certeza se pueda establecer que el feto nacerá

con graves taras genéticas, deformaciones, retrasos mentales, etc.

d) Cuando el embarazo haya sido producto de una violación, y

e) Por inseminación artificial no consentida.

En algunas legislaciones, es aun justificable la interrupción del voluntaria

embarazo después del plazo establecido, dentro del cual la mujer puede
abortar libremente, y es este aborto fuera del plazo es justificable solo en los
casos arriba señalados, evitando de esta forma que un embarazo detectado
tardíamente o cuando se diagnostique grave riesgo para la madre, no caiga
en la clandestinidad, por falta de previsión de la ley.

El plazo para la realización del aborto, después del permitido por ley,
puede variar de acuerdo al legislador, lo recomendable es que el aborto pueda
ser realizado hasta las 22 semanas de gestación. Debido esto a que después
de este lapso el feto es viable y puede llegar a sobrevivir fuera del vientre
materno.

G. EL ABORTO DEBE SER REALIZADO POR EQUIPO

MÉDICO Y EN CENTRO HOSPITALARIO.- Dentro de este sistema de plazos
solamente podrá llevarse a cabo la interrupción voluntaria del embarazo en:

178
dentro del Sistema Integral de Salud Publica en todos los niveles de atención
en salud y; en centros de Salud Privados que reúnan los requisitos exigidos por
ley.

La interrupción voluntaria del embarazo o aborto consentido debe ser

realizada por un personal médico especializado licenciado en medicina
especialista en obstetricia y ginecología o bajo su dirección y un equipo médico
capacitado para proveer el aborto medico sin riesgos. Tanto los médicos como
el personal auxiliar podrán negarse a la realización de los abortos realizados de
forma legal, alegando objeción de conciencia.

H. LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA.- Es el rechazo al

cumplimiento de determinadas normas jurídicas por considerarse estas
contrarias a las creencias éticas y religiosas de una persona. 223

La objeción de conciencia es un elemento del derecho a la libertad de

conciencia que se encuentra consagrado en el artículo 18 del Pacto
Internacional de Derechos Civil y Políticos, el cual es una negativa de los
profesionales de la salud a brindar atención y tratamiento médico por razones
religiosas o morales. 224

La objeción de conciencia es una concreción ad extra de la libertad de

conciencia. Esta implica la garantía, por parte de los poderes públicos y los
ciudadanos, de que el juicio personal y la actuación que del mismo se deriva,
se va a realizar sin interferencias o impedimentos de cualquier tipo.

Dado que la conciencia solo se predica de la persona singular, la libertad de

conciencia tiene por titular, únicamente a las personas individualmente
consideradas, y no a las comunidades o grupos. A no ser este derecho una

223
[Link]/wiki/objecion-de-conciencia.
224
[Link]./bolivia/que-dice-el-tribunal-sobre-el-aborto.

179
decisión institucional, por lo que un centro hospitalario, clínica u otro no puede
alegar objeción de conciencia rechazando el realizar la interrupción del
embarazo a una mujer en dicho centro hospitalario.

En dichos casos, los proveedores de salud deben derivar a la mujer a un

proveedor capacitado y dispuesto dentro del mismo centro o a otro centro de
fácil acceso, de acuerdo con la ley. 225

I. SEGUIMIENTO POST ABORTO.- Después del aborto

inducido o espontaneo, las mujeres debe recibir atención adecuada posterior al
aborto, ofreciéndole métodos anticonceptivos, incluidos anticonceptivos de
emergencia, para evitar embarazos no deseados en el futuro. Además, se
puede prestar especial atención a las mujeres que solicitan una esterilización a
fin de garantizar que su decisión no este indebidamente influenciada por la
naturaleza del momento.

Estas instrucciones después del aborto, deben ser claras y sencillas, oralmente
y por escrito sobre cómo cuidarse después de dejar el centro de salud y como
reconocer complicaciones que puedan requerir atención médica. Dichas
instrucciones deben incluir lo siguiente: abstenerse de tener relaciones
sexuales y de colocarse cualquier elemento en la vagina hasta que cese la
hemorragia, la disponibilidad de métodos anticonceptivos, incluidos los de
emergencia, evitar el embarazo (la fertilidad puede retornar solo dos semanas
después del aborto), y la necesidad de regresar al centro de salud pública en
226
caso de aumento del dolor pélvico, hemorragia intensa o fiebre.

225
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 69.
226
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 52.

180
 CAPITULO II

“DISPOSICIONES INTERNACIONALES,
LEGISLACIÓN BOLIVIANA Y LEGISLACIÓN
COMPARADA CON RELACIÓN A LOS
DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS Y
EL ABORTO”

Después de señalado la etimología, concepto, antecedentes y datos

pertinentes acerca de los derechos sexuales y reproductivos, el embarazo y
el aborto, es que procederé a realizar el estudio jurídico, ilustrando el
panorama actual en el que se encuentran los derechos sexuales y
reproductivos con relación al aborto, en la esfera internacional y nacional.
Para lo cual desarrollaré los Convenios y Declaraciones Internacionales,
Legislación Boliviana y Legislación Comparada, concerniente a los derechos
sexuales y reproductivos y el aborto, analizando el fundamento de la
sanción y condena que se les impone a las mujeres por realizarse la
interrupción voluntaria del embarazo o aborto consentido, analizando también
los fundamentos teóricos que demuestran la necesidad de legalizar el aborto
consentido, puntos estos que motivaran como bases filosóficas y jurídicas, a
la proposición de modificar el Código Penal Boliviano, dichas modificaciones
serán tratadas en el capítulo tercero de la presente tesis.

181
2.1. DISPOSICIONES INTERNACIONALES CON
RELACIÓN A LOS DERECHOS SEXUALES Y
REPRODUCTIVOS Y EL ABORTO.

Las violaciones a los derechos humanos a las que están expuestas las
mujeres cuando buscan acceder a un aborto seguro, se originan principalmente
en la naturaleza represiva de las leyes que restringen el aborto. La afirmación
de que las mujeres no sufrirían esas violaciones si cumplen con la ley y no
acuden a aborto ilegales, ignora la realidad común de las violaciones a los
derechos humanos asociados a la continuación forzada de un embarazo no
deseado.

Los derechos humanos de las mujeres que pueden verse afectados

como consecuencia de las restricciones de acceso a un aborto, incluyen el
derecho a la vida, no solo entendido como la protección frente a la amenaza
real de muerte materna, sino como protección frente a métodos no calificados
para ejercer la autodeterminación reproductiva y los derechos relacionados con
la libertad y seguridad de la persona. Sin perjuicio de la violación del derecho a
la salud, dependiendo del nivel de represión estatal a las decisiones de las
mujeres puede también afectarse el derecho a no sufrir tratos inhumanos y
degradantes, e incluso sin represión, el derecho a la vida privada y familiar.

También pueden verse afectados el derecho a la igualdad y a no sufrir

discriminación, el derecho a la libertad de conciencia y religión y el
derecho a decidir el número de hijos e intervalo entre los nacimientos.

A continuación analizare como las restricciones de acceso a un aborto

legal y seguro atentan contra estos derechos humanos de las mujeres.

182
 2.1.1. Análisis del derecho de toda persona a la vida, en
los Instrumentos Internacionales con relación al Aborto.

El derecho de toda persona a la vida es el derecho principal por

excelencia del cual emanan otros derechos humanos fundamentales, y se
encuentra contemplado en la Declaración Universal de Derechos Humanos de
1948, El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos de 1966 y la
Convención Americana Sobre Derechos Humanos de 1969.

El principal argumento en contra de la interrupción voluntaria del

embarazo es el derecho a la vida del no nacido. Dentro del contexto de los
tratados internacionales el derecho a la vida, en la mayoría de los instrumentos
internacionales de derechos humanos guardan silencio respecto a cuando
comienza el derecho a la vida pero la jurisprudencia y la mayoría de los análisis
jurídicos analizados sugieren que el derecho a la vida no tiene vigencia antes
del nacimiento de un ser humano, únicamente en un instrumento internacional,
el Pacto de San José de Costa Rica, reconoce el derecho a la vida desde la
concepción, sin embargo esta disposición ha sido interpretada por diversos
organismos internacionales como un derecho relativo más no absoluto.

Por lo que es menester realizar el siguiente análisis de los diferentes

tratados internacionales, y de los cuales Bolivia es parte, y es como sigo.

[Link]. Análisis de la DECLARACIÓN UNIVERSAL DE

227
DERECHOS HUMANOS de 1948.- La declaración Universal de los
Derechos Humanos en su artículo primero declaró:

227
Declaración Universal de Derechos Humanos, Bolivia se adhiere mediante Decreto Supremo Nº 16575 de 13 de
junio de 1979, elevado a rango de Ley Nº 1430 promulgada el 11 de febrero de 1993.

183
Artículo 1.- TODOS LOS SERES HUMANOS NACEN LIBRES, e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como están de razón y conciencia deben comportarse fraternalmente
228 ∗
los unos con los otros.

El primer artículo de esta declaración tiene su importancia en la medida

en que el ser humano (concepto que tendrá un mejor análisis en la página 238
del presente capitulo) para gozar de sus derechos fundamentales tiene que
tener existencia propia e individual, tal y como lo señala el artículo tres de la
presente declaración y es como cito:

Artículo 3.- TODO INDIVIDUO TIENE DERECHO A LA VIDA, a la LIBERTAD y a la

229 ∗
SEGURIDAD DE SU PERSONA.

Todo individuo tiene derecho a la vida, toda persona tiene derecho a

la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. Con lo cual se constata
que la protección de la persona y los derechos humanos comienza al momento
de nacer y no antes. Y de esta Declaración es que se consagraron otros
tratados internacionales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos el cual se analizara a continuación.

[Link]. Análisis del PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS

230
CIVILES Y POLÍTICOS de 1966.- En el Pacto Internacional de los Derechos
Civiles y Políticos, se precisa muchos de los derechos contenidos en la
Declaración Universal de los Derechos Humanos. En el Pacto Internacional de

228
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 168.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.
229
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 168.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.
230
El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, Nueva York 16 de diciembre de 1966, Bolivia se adhiere
mediante Decreto Supremo Nº 18950 de 17 de mayo de 1982, elevado a rango de Ley Nº 2119 promulgada el 11 de
septiembre de 2000.

184
Derechos Civiles y Políticos se amplía el derecho de toda persona a la vida
como “el derecho a la vida es inherente a la persona humana” y “la
protección de este derecho por parte del Estado”, y es como sigo y cito:

Artículo 6.- 1. El DERECHO A LA VIDA es inherente a la PERSONA HUMANA. Este

derecho estará protegido por la ley. Nadie podrá ser privado de la vida arbitrariamente.
231 ∗

Todas las personas nacemos con derechos que nos pertenecen, por
nuestra condición de seres humanos. El solo hecho de ser, hace al hombre
detentador de derechos frente a otros hombres o sus respectivas instituciones
representativas. Son patrimonio de todo ser humano sin importar ninguna de
las características accidentales de su persona, todas las personas: mujeres,
hombres, niños y niñas tienen derechos. Por eso no importa la raza, el sexo,
la cultura o la religión que se tenga, tampoco importa la nacionalidad o el lugar
en que se viva. Cada persona tiene la misma dignidad y nadie puede estar
excluido o discriminado del disfrute de sus derechos. 232

[Link]. Análisis de la Convención Americana sobre Derechos

233
Humanos de 1969.- Los tratados internacionales de derechos humanos
arriba analizados, de forma expresa reconocen el derecho de toda persona a la
vida, pero no se han detenido a explicar el momento en que comienza la vida
de la persona humana y el único que hace referencia expresa a la protección
en general desde el momento de la concepción es la Convención Americana

231
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 26.
∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.
232 Ramos Juan Mamani, Manual de Derechos Humanos, Derecho Internacional Humanitario y Textos Internacionales, Academia Boliviana de Estudios Constitucionales, Sociedad Boliviana
de Escritores de Bolivia, Carrera de Derecho, UMSA, 2009.
Pg. 70.
233
La Convención Americana sobre Derechos Humanos, San José de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969, Bolivia
se adhiere mediante Decreto Supremo Nº 16575 el 13 de junio de 1979, elevado a rango de Ley Nº 1430 promulgada
el 11 de febrero de 1993.

185
sobre Derechos Humanos o también llamado Pacto de San José de 1969, el
cual señala y cito:

Articulo 4.- Derecho a la Vida.

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido
por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado
234
de la vida arbitrariamente. ∗

El artículo 4.1. del Pacto de San José, es la única disposición

internacional que hace mención al derecho de toda persona a la vida, en
general, a partir del momento de la concepción. Al utilizar términos
demasiado ambiguos, ha ocasionado la interpretación individual, subjetiva y
arbitraria por parte de los gobiernos Latinoamericanos, que aferrados al artículo
4.1 del Pacto de San José reconocieron el derecho a la vida desde la
concepción.

El siguiente análisis tratara de demostrar la incorrecta interpretación del

artículo 4.1 del Pacto de San José. Analizando los términos “en general” y
“desde el momento de la concepción” que provocaron ambigüedad a nivel
tanto nacional como internacional.

A. Interpretación del término “en general” en la

Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969.- El enunciado
del artículo 4.1. hace alusión nuevamente al concepto de persona para referirse
a la titularidad del derecho a la vida, pero acto seguido afirma que la protección
el derecho a la vida será a partir del momento de la concepción. Este
enunciado normativo admite distintas interpretaciones:

234
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 269.
∗
Las negrillas me corresponden.

186
 a) Una es en el sentido que el nasciturus, a partir de la concepción
es una persona titular del derecho a la vida en cuyo favor ha de adoptarse “en
general” medidas de carácter legislativo.

b) Empero, también puede ser interpretado en el sentido que a partir

de la concepción deben adoptarse medidas legislativas que protejan “en
general” la vida en gestación, haciendo énfasis desde este punto de vista en el
deber de protección de los Estados Partes.

Sin embargo, bajo ninguna de las posibilidades interpretativas antes reseñadas

puede llegar a afirmarse que el derecho a la vida del nasciturus o el deber de
adoptar medidas legislativas por parte del Estado, sea de naturaleza absoluta.
Incluso desde la perspectiva literal la expresión “en general” utilizada por la
Convención introduce una importante cualificación en el sentido que la
disposición no protege la vida desde el momento de la concepción en un
sentido absoluto, porque precisamente el mismo enunciado normativo
contempla la posibilidad de que en ciertos eventos excepcionales la ley no
proteja la vida desde el momento de la concepción. 235

En efecto, de acuerdo con el primer parágrafo del Preámbulo, el propósito de la

Convención Americana es: “consolidar en este continente, dentro del
cuadro de las instituciones democráticas, un régimen de la libertad
personal y de justica social, fundado en el respeto de los derechos
esenciales del hombre”. El segundo parágrafo adiciona que “los derechos
esenciales del hombre” merecen protección internacional precisamente
porque “no hacen del hecho de ser nacional de determinado Estado sino
que tienen como fundamento los atributos de la persona humana”. 236 ∗

235
[Link]/relatoria/2006/[Link]. Sala Plena de la Corte Constitucional de Colombia,
Sentencia Constitucional Condicionada, Sentencia C-335/06, Bogotá – Colombia, 10 de mayo de 2006.
236
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 268.
∗
Las negrillas me corresponden.

187
Desde esta perspectiva, es claro que ninguno de los derechos consagrados en
la convención puede tener un carácter absoluto, por ser todos esenciales a la
persona humana, de ahí que sea necesario realizar una labor de
ponderación cuando surjan colisiones entre ellos.

La Convención tampoco puede ser interpretada en un sentido que lleve a la

prelación automática e incondicional de un derecho o de un deber de
protección sobre los restantes derechos por ella consagrados, o protegidos por
otros instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos, ni de
una manera tal que se exijan sacrificios irrazonables o desproporcionados de
los derechos de otros, porque de esta manera precisamente se desconocería
su finalidad de promover un régimen de libertad individual y de justicia social.

El artículo 4.1. de la Convención Americana de Derechos Humanos no puede

ser interpretado en el sentido de darle prevalencia absoluta al deber de
protección de la vida del nasciturus sobre los restantes derechos. Dicha
ponderación exige identificar y sopesar los derechos en conflicto con el deber
de protección de la vida, así como apreciar la importancia constitucional del
titular de tales derechos, en estos casos, la mujer embarazada.

B. Interpretación del término “a partir del momento de

la concepción” en la Convención Americana sobre Derechos Humanos de
1969.- Para comprender el alcance del artículo 4.1 del Pacto de San José, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, el cual es un órgano judicial de la
Organización de los Estados Americanos (OEA) que tiene el propósito de
aplicar e interpretar la Convención Americana sobre derechos Humanos y otros
tratados de derechos humanos; dentro del caso Artavia Murillo Vs. Costa

188
Rica 237 respecto al artículo 4.1 de la Convención, la Corte sostuvo que en el
sistema interamericano la palabra concepción aplicada al inicio de la vida debe
entenderse como implantación o anidación (conceptos que fueron ya
analizados en la página 92 del primer capítulo de la presente tesis). Si bien la
Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos se refiere
solamente al caso de Costa Rica, es un precedente jurisprudencial y doctrinal
que impone la interpretación a todos los países de Latinoamérica.

La Corte interpreta que: “cuando la convención, en el articulo 1.2

determina que persona es todo ser humano y, a su vez, en el artículo 4.1
establece que toda persona tiene derecho a que se respete su vida (…), en
general, a partir del momento de la concepción, debe valorarse los términos
concepción y ser humano a partir de la literatura científica”. 238

La Corte “considera que es procedente definir (…) como debe

interpretarse el termino concepción. Al respecto, la Corte resalta que la prueba
científica concuerda en diferenciar dos momentos complementarios y
esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundación y la implantación. El
Tribunal observa que solo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo
que permite entender que existe la concepción (…), si bien al ser fecundado el
ovulo se da paso a una célula diferente y con la información genética suficiente
para el posible desarrollo de un ser humano, lo cierto es que si dicho embrión
no se implanta en el cuerpo de la mujer sus posibilidades de desarrollo son
nulas”. 239

La Corte determino que la protección del derecho a la vida solo empieza

cuando el embrión se implanta en el útero, y que a partir de dicho momento la

237
[Link], Caso Artavia Murillo y otros (Fecundación In Vitro) Vs. Costa Rica, Excepciones Preliminares, fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia, Corte IDH (ser. C)
Nº 257 (28 de Noviembre de 2012).
238
Jesús M. Ligia y Franck María Inés, Aborto y Derechos Prenatales en América Latina y el Caribe, Ars Boni Et Aequi,
Buenos Aires Argentina, febrero de 2014, Pg. 15.
239
[Link], Caso Artavia Murillo y otros (Fecundación In Vitro) Vs. Costa Rica, Excepciones Preliminares, fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia, Corte IDH (ser.
C) Nº 257 (28 de Noviembre de 2012).
Parr. 187.

189
protección debe ser gradual según su desarrollo de forma relativa mas no
absoluta, con relación a una persona nacida.

Esto significa que se debe tener en cuenta la protección de otros

derechos involucrados, por ejemplo, el derecho a la vida, la salud y derechos
reproductivos de las mujeres.

Además, la Corte reconoció que la decisión de ser o no madre hace parte

del derecho a la vida privada, y que existe una conexión entre la autonomía
personal, la libertad reproductiva y la integridad física y psicológica. El alcance
del artículo fijado por la Corte Interamericana tiene repercusiones también
sobre la regulación del aborto en los países que han ratificado la Convención
Americana.

La decisión de la Corte resulta una clara afirmación y reconocimiento del

derecho que deberían tener las mujeres a ser protegidas en su privacidad y
autonomía, y sus derechos reproductivos. De esta manera las legislaciones
en América Latina y el Caribe que establecen prohibiciones del aborto se
encuentran en contraposición de la interpretación del artículo 4.1 ya que se
preocupan en proteger el valor jurídico de la vida en potencia en forma absoluta
y desconocen el derecho a la vida, a la salud, a la privacidad, autonomía y los
derechos reproductivos de las mujeres en su condición de persona.

[Link]. Análisis de la VIOLACIÓN DEL DERECHO A LA VIDA

DE LAS MUJERES con relación a la penalización del ABORTO.-
La penalización o las restricciones legales al aborto atentan contra el
derecho a la vida de las mujeres. Esto es así porque las leyes restringen el
aborto empujando a las mujeres a someterse a abortos inseguros, y esto
conlleva a que en muchos casos mueran a consecuencia de dichos abortos.

El derecho a la vida implicaría que los servicios de aborto deben ser

ofrecidos a las mujeres cuyas vidas tanto física como psicológicamente no

190
pueden sobrellevar un embarazo o cuando se trata de un embarazo no
deseado. Un país está violando este derecho si se rehúsa a proteger a las
mujeres de los riesgos de muerte o discapacidad resultantes de abortos
inseguros.

El Comité de Derechos Humanos de la Organización de Naciones

Unidas, que examinan violaciones al Pacto Internacional de Derechos Civil y
Políticos de 1994, en sus observaciones finales el Comité señaló con
preocupación la relación entre leyes que restringen el aborto y los riesgos para
la vida de las mujeres y recomendó la reforma de estas leyes y es como cito:
“La falta de acceso a los servicios de información de salud reproductiva,
incluyendo aquellos relacionados con el aborto, constituyen una violación al
derecho a la vida ya que aumenta el número de embarazos no deseados,
abortos inseguros y la mortalidad materna”. ∗ 240

Las políticas restrictivas para el acceso a servicios de salud pública y

oportuna, generan elevados índices de mortalidad materna derivada del aborto
inseguro el cual representa el 13% de las muertes maternas a nivel mundial, 241
y casi todas las muertes por aborto inseguro ocurren en países donde el aborto
está prohibido por ley. Estos datos mayormente expuestos en la página 161 de
la presente tesis revelan una realidad alarmante, no solo de la no ejecución
gubernamental de los derechos sexuales y reproductivos, sino que una
mujer que está en estado de embarazo no tiene ninguna opción de actuar
respetando la ley o no incurriendo en la conducta típica de aborto, mientras
preserva su vida, pues si respeta el dicho de la ley se condena a morir y
abandonar al niño a su suerte y si no lo hace debe someterse a un aborto en
condiciones insalubres y denigrantes que si no le cuesta la vida si la condena a
una sanción penal.

∗ Las negrillas me corresponden.

240 Naciones Unidas, Conferencia Internacional en Población y Desarrollo (ICPD) El Cairo, 1994.
241
Aborto Sin Riesgos: Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Segunda Edición, Organización Mundial de
la Salud, Montevideo, Uruguay, 2012. Pg. 17.

191
 De lo anterior, la Corte interamericana de Derechos Humanos ha
manifestado que el derecho a la vida impone obligaciones positivas a los
gobiernos, para prevenir y evitar situaciones que ponen en riesgo la vida de las
mujeres que mueren por causa de abortos ilegales. Este es el caso, en el
contexto de los derechos reproductivos, de las mujeres que mueren por causas
relacionadas por complicaciones de un aborto clandestino. 242

2.1.2. Análisis del DERECHO AL DISFRUTE DEL MÁS

ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto.

El Derecho al disfrute del mas alto nivel posible de salud, es un derecho

reconocido por todos los estados, por el carácter explicito del ser humano a
estar saludable para el desarrollo social, cultural y económico de una sociedad.
La Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 en el artículo 25.- 1
sentó las bases legales para que el derecho a la salud sea reconocido como un
derecho fundamental por otros instrumentos internacionales y es como cito:

Artículo 25.- 1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure,
así como a su familia, la salud y bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la
vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios, tiene asimismo derecho
a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, vejez y otros casos de pérdida
de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. ∗
243

242 Naciones Unidas, Alto Comisionado para Derechos Humanos, Promoción y defensa de los Derechos Reproductivos: nuevo reto para las instituciones nacionales de derechos humanos,
San José, Costa Rica, 2003. Cit. Informe Anual de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Saúl Godínez c. Honduras, Informe Nº 8097, 13 de Agosto de 1989, Pg. 185.
243
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 169.
∗ Las negrillas me corresponden.

192
 El Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, en la Observación General Numero 14, en el apartado 9 indica que:
“El derecho a la salud debe ser entendido como un derecho al disfrute de toda
una gama de facilidades, bienes, servicios y condiciones necesarios para
alcanzar el más alto nivel posible de salud”. 244

Enunciado el derecho al nivel de vida adecuado que asegure la salud en

la Declaración de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de los
245
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (DESC) de 1966 se amplía
este derecho y es como sigo y cito:

Artículo 12.- 1. Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental. ∗
246

El comité de Naciones Unidas que monitorea la aplicación del Pacto

Internacional de derechos Económicos, Sociales y Culturales, estableció en su
Observación General Nº 14 que el derecho a la salud “impone tres tipos o
niveles de obligaciones a los Estados partes: la obligación de respetar, proteger
y cumplir. La obligación de cumplir comprende la obligación de facilitar,
247
proporcionar y promover.” a su vez, incluye una serie de libertades entre las
que figura el derecho a controlar su salud y su cuerpo, con inclusión de la
libertad sexual y reproductiva las cuales el Estado tiene la obligación de
respetar: “La obligación de respetar exige que los Estados se abstengan de
inferir directa o indirectamente en el disfrute del derecho a la salud. La
obligación de proteger requiere que los Estados adopten medidas para impedir

244 Naciones Unidas, Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Comentario General 14: El Derecho al Más alto Nivel posible de Salud (22ª Sesión, 2000).
245
El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Nueva York de 16 de diciembre de 1966,
Bolivia se adhiere mediante Decreto Supremo Nº 18950 de 17 de mayo de 1982, elevado a rango de Ley Nº 2119
promulgada el 11 de septiembre de 2000.
∗ Las negrillas me corresponden.
246
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 14.
247 Las Naciones Unidas, Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CDESC), Observaciones general Numero 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud
(artículo 12), (22ª Ses., 2000) en Recopilación de las observaciones generales y recomendaciones generales adoptadas por órganos creados en virtud de tratados de derechos humanos, p.
96, parr. 8, Doc. De la ONU HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. 1) (2008).

193
que terceros interfieran en la aplicación de las garantías prevista en el artículo
248
12.”

El Comité también ha afirmado que “el ejercicio del derecho de la mujer

a la salud requiere que se supriman todas las barreras que se oponen al
acceso de la mujer a los servicios de salud, educación e información, en
249
particular en la esfera de la salud sexual y reproductiva.”

El derecho a la salud en todas sus formas y a todos los niveles abarca

los siguientes elementos esenciales e interrelacionados, como la accesibilidad
de los establecimientos en salud que además de tener acceso sin
discriminación, y accesibilidad geográfica, tiene que tener accesibilidad
económica, estando al alcance de todos los sectores de la población, a fin de
que los servicios en salud, sean públicos o privados, tengan carácter
equitativo esto exige que sobre los hogares más pobres no recaiga una carga
desproporcionada, en lo que se refiere a los gastos de salud, en comparación
con los hogares más ricos. Y que tanto a nivel público y privado los servicios en
salud deben ser apropiados y de buena calidad, contando en especial con
personal médico capacitado, medicamentos y equipo hospitalario
científicamente aprobado y en buen estado. 250

[Link]. Análisis de la VIOLACIÓN DEL DERECHO AL

DISFRUTE DEL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD con relación a la
penalización del ABORTO.- Las altas tasas de abortos inseguros y la
mortalidad materna derivada del aborto ponen en evidencia la total

248 Las Naciones Unidas, Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CDESC), Observaciones general Numero 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud
(artículo 12), (22ª Ses., 2000) en Recopilación de las observaciones generales y recomendaciones generales adoptadas por órganos creados en virtud de tratados de derechos humanos, p.
96, parr. 8, Doc. De la ONU HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. 1) (2008).
249 Las Naciones Unidas, Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CDESC), Observaciones general Numero 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud
(artículo 12), (22ª Ses., 2000) en Recopilación de las observaciones generales y recomendaciones generales adoptadas por órganos creados en virtud de tratados de derechos humanos, p.
96, parr. 8, Doc. De la ONU HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. 1) (2008).
250 [Link]/wiki/derecho-salud.

194
inaccesibilidad a los servicios en salud. Las mujeres no mueren por causa del
aborto, sino por las condiciones inadecuadas a las que se ven expuestas por el
aborto realizado en primer lugar por personal no capacitado, en segundo lugar
en un ambiente sin las condiciones requeridas para realizar este tipo de
intervención quirúrgica. Las mujeres con escasos recursos recurren a un aborto
clandestino e inseguro para su salud, cuando una mujer con ingresos
superiores tiene el acceso a un aborto seguro y de buena calidad, esto
demuestra la total inequidad que existe en la sociedad, y una clara violación a
los derechos humanos y al tratado de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales del cual Bolivia es parte.

Cuando el aborto es penalizado se recurre a la práctica clandestina de

aborto, que es desarrollado en clínicas clandestinas que escapan de la
reglamentación y supervisión del Estado. Como resultado, estas clínicas
pueden operar sin preocuparse por la vida y salud de las mujeres.

2.1.3. Análisis del DERECHO DE TODA PERSONA A LA

NO DISCRIMINACION y a la IGUALDAD, en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto.

El principal tratado internacional que al definir que es la discriminación

contra la mujer y en que situaciones se puede considerar discriminación contra
la mujer, es la Convención Sobre la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación Contra la Mujer y que se desarrollara a continuación.

195
 [Link]. Análisis de la CONVENCIÓN SOBRE LA ELIMINACIÓN
251
DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACIÓN CONTRA LA MUJER
252
(CEDAW) 1979.- La convención de la CEDAW contiene 16 artículos que
abarcan derechos humanos de las mujeres. A su vez, contiene 12 artículos
más relativos a la elaboración de informes sobre el cumplimiento de la CEDAW
en cada uno de los países miembros y la creación del Comité para la
Eliminación de la Discriminación contra la mujer.

La CEDAW en su preámbulo recalco entre otros la preocupación “por el

hecho de que en situaciones de pobreza la mujer tiene un acceso mínimo a la
alimentación, la salud, la enseñanza, la capacitación y las oportunidades de
empleo, así como la satisfacción de otras necesidades. (…) La máxima
protección de la mujer en todas las esferas, en igualdad de condiciones con
∗ 253
el hombre, es indispensable para el desarrollo completo de un país”

En su primer artículo la CEDAW estableció la noción de

“discriminación contra la mujer” y es como sigo y cito:

Articulo 1.- A los efectos de la presente Convención, la expresión discriminación contra la

mujer denotara toda distinción, exclusión o restricción basada en el Sexo que tenga por
objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la
mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la
mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales ∗ en las esferas
254 ∗
políticas económicas, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera”

251
La Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Nueva
York 18 de diciembre de 1979, ratificada por Bolivia mediante Ley Nº 1100 promulgada el 15 de septiembre de 1989.
252 Siglas en Ingles: Committee on the Elimination of Discrimination against Women.

∗ Las negrillas me corresponden.

253
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 73.
∗ Las negrillas me corresponden.
254
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 75.
∗ Las negrillas me corresponden.

196
 Por lo que, la discriminación contra la mujer, es la “exclusión o
restricción”, vale decir: relegar, prohibir, suprimir y negar los derechos humanos
y las libertades fundamentales.

Teniendo una noción de Discriminación contra la mujer, la CEDAW

condeno la discriminación contra la mujer en todas sus formas, para ellos
los estados partes convienen en seguir una política para eliminar la
discriminación contra la mujer, y es como cito:

Artículo 2.- Los estados partes condenan la discriminación contra la mujer en todas sus
formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin dilataciones, una
política encaminada a eliminar la discriminación contra la mujer y con tal objeto se
comprometen a: (…)
f) Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carácter legislativo, para modificar o
derogar leyes, reglamentos, usos y prácticas que constituyan discriminación contra
la mujer.
g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan
discriminación contra las mujeres. ∗
255

Evidentemente el tema del aborto no está mencionado en la CEDAW,

ni en el artículo 12 que aborda el derecho a la salud, Sin embargo el Comité
para la Eliminación de la Discriminación contra la mujer en sus
Recomendaciones Generales ha expresado su profunda preocupación por las
altas tasas de mortalidad materna, entre las mujeres de las zonas rurales y
de las poblaciones urbanas más pobres, en particular como esas muertes son,
en un alto porcentaje, resultado de abortos clandestinos. Siendo que en
varios países pactantes el aborto es penalizado en forma total, incluso en
los casos en que el embarazo es producto de una violación sexual o de un
incesto, incluso la penalización alcanza al personal profesional de la salud que
auxilia o atiende a una mujer en proceso de aborto con riesgo de vida, por lo
que el Comité ha expresado su profunda preocupación y ha sugerido que: “se
fortalezca las medidas para prevenir los embarazos no deseados, incluyendo
∗ Las negrillas me corresponden.
255
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 75.

197
la ampliación, sin restricciones de la disponibilidad de anticonceptivos de
toda índole y de mejores programas de educación sexual y planificación
familiar, y considerar la posibilidad de revisar las leyes que penalizan al
personal de salud y revisar las leyes que imponen sanciones penales a
∗ 256
las mujeres que se ven obligadas a recurrir a un aborto”.

Esta recomendación general del Comité para la Eliminación de la

Discriminación contra la mujer también se refiere a las dimensiones
discriminatorias de la negación al aborto cuando afirma que: “La negativa
de un Estado parte a prever la prestación de determinados servicios de
salud reproductiva a la mujer en condiciones legales resulta
257 ∗
discriminatoria”

Para una mejor aplicación la CEDAW incluyo de forma más explícita que
una forma de discriminación de la mujer es la falta de acceso a la atención
médica y es como sigo y cito:

Articulo 12. 1. “Los estados partes adoptaran todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminación contra la mujer en la esfera de la atención medica a fin de asegurar, en
condiciones de igualdad entre hombre y mujeres, el acceso a servicios de atención
medica, inclusive los que se refieren a la planificación familiar”. ∗
258

El contenido y significado de este articulo ha sido elaborado en la

Recomendación General sobre las mujeres y la salud de la CEDAW, que
establece: “Los estudios que ponen de relieve las elevadas tasas mundiales de
mortalidad y morbilidad derivadas de la maternidad y el gran número de
parejas que desean limitar el número de hijos pero que no tienen acceso a

∗ Las negrillas me corresponden.

256
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24
(1999), La mujer y la Salud, Parr. 31.
257
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24
(1999), La mujer y la Salud, Parr. 11.
∗ Las negrillas me corresponden.
258
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 81.
∗ Las negrillas me corresponden.

198
ningún tipo de anticonceptivos o no los utilizan, constituyen una
indicación importante para los estados parte de la posible violación de
sus obligaciones de garantizar el acceso a la atención medica de la
259 ∗
mujer”. Y que “La obligación de respetar los derechos exige que los
Estados partes se abstengan de poner trabas a las medidas adoptadas por la
mujer para conseguir sus objetivos en materia de salud. (…) El acceso de la
mujer a una adecuada atención medica tropieza también con otros obstáculos,
como las leyes que penalizan ciertas intervenciones medicas que afectan
exclusivamente y castigan a las mujeres que se someten a dichas
intervenciones”. 260

[Link]. Análisis de la VIOLACIÓN DEL DERECHO A LA NO

DISCRIMINACION con relación a la penalización del ABORTO.- El acceso a
servicios de aborto legal y seguro es esencial para proteger los derechos de las
mujeres a la no discriminación y a la igualdad sustantiva.

Las mujeres, y nos los hombres, son las que enfrentan las mayores
dificultades y desventajas sociales en el ámbito económico y profesional,
además de otros cambios que afectan su vida de facto, cuando tienen hijos.
Por lo que cuando se obliga a las mujeres a continuar con embarazos no
deseados, dichas consecuencias ponen necesariamente a las mujeres en
situación de desventaja y que resulta claramente discriminatorio respecto a los
hombres. Obligar a parir y después a cuidar a los hijos, implica despreciar la
dignidad de las mujeres por dos razones: en primer lugar, por desconsiderar su
básica y central autonomía personal, al tomarlas como si fueran maquinas
reproductoras sin capacidad de decidir sobre su propia vida ante embarazos no

259
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24
(1999), La mujer y la Salud, Parr. 18.
∗ Las negrillas me corresponden.
260
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24
(1999), La mujer y la Salud, Parr. 14.

199
deseados. Y en segundo lugar, a los hombres nunca se les ha negado el
acceso a la salud en los casos en que se trata de procedimientos o
medicamentos que solo ellos necesitan (intervenciones en la próstata o viagra).
Como solo las mujeres pueden quedar embarazadas, al penalizar el aborto se
les está negando el acceso a la salud a las mujeres cuando la opción
reproductiva se ejerce de manera negativa con la elección de interrumpir el
embarazo no deseado. 261

Al ser el aborto una intervención quirúrgica que solamente

requieren las mujeres, y la negación y prohibición del acceso este servicio en
salud, DISCRIMINA a la mujer negándole la aplicación de sus derechos
humanos fundamentales siendo que los Derechos Sexuales y
Reproductivos, el acceso a la Salud Sexual y Reproductiva son
reconocidos a nivel internacional como Derechos Humanos
Fundamentales. En este sentido y como se pudo observar líneas arriba, el
Comité para la Eliminación de Discriminación contra la mujer ha dejado
implícito que la denegación de procedimientos clínicos requeridos solo por las
mujeres es una forma de discriminación en su contra. Por tanto, en ciertos
casos las leyes que restringen el aborto pueden, por sí mismas, constituir una
violación del derecho a la no discriminación.

2.1.4. Análisis de los DERECHOS A DECIDIR EL NÚMERO

Y ESPACIAMIENTO DE LOS HIJOS en los Instrumentos
Internacionales con relación al Aborto.

261
Ruiz Alfonso Miguel, El Aborto, un problema pendiente, Editorial Comares, Granada, 1998, Pag. 130.

200
 El tema de Derechos Reproductivos, tuvo una gran importancia en el
contexto internacional y fue tratada por diferentes instrumentos internacionales
siendo el principal antecedente la CEDAW, que es de mucha importancia para
el tema de tesis ya que dio un salto importante en cuanto al acceso a los
servicios de salud y los derechos reproductivos de las mujeres en base a la
igualdad de los derechos del hombre y de la mujer.

El derecho a decidir el número y espaciamiento de los hijos,

conocido como el derecho a la autonomía reproductiva, esta explícitamente
reconocido en el artículo 16 de la CEDAW, es como cito.

Artículo 16.- Los Estados partes adoptaran todas las medidas adecuadas para eliminar la
discriminación contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las
relaciones familiares y, en particular, asegurarán en condiciones de igualdad entre hombres
y mujeres: (…)
c) Los mismos derechos y a decidir libre y responsablemente el numero de sus hijos y
el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la información, la educación y los
262 ∗
medios que les permita ejercer estos derechos.

Como se menciono, la CEDAW dio un paso importante en el

reconocimiento del derecho de la mujer en igualdad con el hombre a decidir
libre y responsablemente del número de hijos y el intervalo entre los
nacimientos, este reconocimiento se hará más efectivo con el surgimiento de
los derechos reproductivos en la Conferencia Sobre Población y Desarrollo
de El Cairo y la Conferencia Mundial de la Mujer de Beijing de 1995.

El comité de la CEDAW determino que este derecho es vulnerado

cuando se obstaculizan los medios a través de los cuales una mujer
puede ejercer el derecho a controlar su fecundidad. 263 A su vez señalo que
el derecho a decidir el numero de hijos esta directamente relacionado con el

262
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 83.
∗ Las negrillas me corresponden.
263 Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Convención CEDAW y protocolo facultativo, San José, Costa Rica, 2004. Recomendación General Nº 24 parr. 17.

201
derecho a la vida de la mujer cuando existen legislaciones prohibitivas en
materia de aborto, que generan altas tasas de mortalidad materna.

[Link]. Análisis de la CONFERENCIA INTERNACIONAL

264
SOBRE LA POBLACIÓN Y EL DESARROLLO (CIPD) 1994 con relación
al Aborto.- La Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo
fue celebrada en la capital de Egipto la ciudad de El Cairo del 5 a 13 de
septiembre de 1994, aprobando a su vez el Programa de Acción de la
Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo.

La Conferencia Internacional sobre Población y el Desarrollo (CIPD) y su

Programa de Acción establece cuestiones de salud sexual y de derechos
reproductivos que se basan en otros derechos humanos tales como el derecho
a la salud y a la no discriminación. La CIPD, por lo tanto, no crea nuevos
derechos humanos internacionales sino que afirma que las normas de
derechos humanos universalmente reconocidos deben respetarse en todos los
aspectos de los programas de población y desarrollo.

El Programa de Acción acordado en la conferencia Internacional sobre la

Población y el Desarrollo fue, y aun continua siendo, muy innovador de muchas
maneras. Destaca la importancia de potenciar el papel de la mujer y asegurar
la igualdad y equidad de género. Reafirma la relación que existe entre los
derechos, es decir, que el respeto a los derechos humanos es un prerrequisito
para que se pueda lograr el goce máximo de la salud, y a la inversa, que el
derecho a controlar todos los aspectos de la salud y la sexualidad forman una
importante base para el disfrute de los otros derechos.

Si bien no es un tratado con disposiciones obligatorias para las partes, el

Programa de Acción de la CIPD constituye un valioso documento de consenso
264
Al ser una declaración no tiene proceso de ratificación, por tanto no tiene una ley nacional, no es vinculante.

202
internacional. Es el resultado de negociaciones intergubernamentales
realizadas al más elevado nivel en las que estuvieron de acuerdo 179 Estados.
En consecuencia, es un importante mecanismo para comprender e interpretar
el derecho internacional en materia de salud y derechos, en particular los de la
mujer.

La presente conferencia se baso en una serie de principios y entre los más

esenciales para el tema de tesis se señala y cito:

Principio 4.- Promover la equidad y la igualdad de los sexos y los derechos de la mujer, así
como eliminar la violencia de todo tipo contra la mujer y ASEGURARSE DE QUE SEA
ELLA QUIEN CONTROLE SU PROPIA FECUNDIDAD son la piedra angular de los
programas de población y desarrollo.
Principio 8.- Toda persona tiene derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud
física y mental. Los Estados deberían adoptar todas las medidas apropiadas para
asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso universal a
los servicios de atención médica, incluidos los relacionados con la salud reproductiva,
265
que incluye la planificación de la familia y la salud sexual. ∗
Con respecto al primer principio indica que para mejorar la calidad de la
vida de la mujer es imprescindible que sea ella quien tenga el control sobre su
propia fecundidad, este principio es base fundamental para el surgimiento y el
reconocimiento de derechos inalienables de la mujer como los derechos
reproductivos.

El Programa de Acción recomienda a la comunidad internacional una

importante serie de objetivos en materia de población y desarrollo, así como
metas que son de importancia para el logro de esos objetivos, por lo que se
desarrollará a continuación un análisis de los puntos más esenciales con
relación a los derechos sexuales y reproductivos, salud sexual y
reproductiva y el aborto desglosando primero las Consideraciones Iniciales,
para luego dar cita de los Objetivos y después las Medidas que deben ser
tomadas por los Estados suscribientes de la presente conferencia.

∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.
265
NACIONES UNIDAS, Informe de la Conferencia Internacional sobre la población y el desarrollo, el Cairo, 5 al 13 de
septiembre de 1994, Nueva York 1995, Pg. 10.

203
 A. Los DERECHOS REPRODUCTIVOS en la
Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo (CIPD) 1994
con relación al Aborto.- Un gran paso propiciado por esta Conferencia fue
que definió los derechos reproductivos, en el párrafo 7.3 y cito:

7.3. Los derechos reproductivos abarcan ciertos derechos humanos que ya están
reconocidos en las leyes nacionales, en los documentos internacionales sobre derechos
humanos y en otros documentos pertinentes de las Naciones Unidas aprobados por
consenso. Esos derechos se basan en el reconocimiento del DERECHO BÁSICO DE
TODAS LAS PAREJAS E INDIVIDUOS A DECIDIR LIBRE Y RESPONSABLEMENTE EL
NÚMERO DE HIJOS, EL ESPACIAMIENTO DE LOS NACIMIENTOS Y EL INTERVALO
ENTRE ESTOS y a disponer de la información y de los medios para ello y el derecho a
alcanzar el nivel más elevado de salud sexual y reproductiva. También incluye su
DERECHO ADOPTAR DECISIONES RELATIVAS A LA REPRODUCCIÓN sin sufrir
discriminación, coacciones ni violencia, de conformidad con lo establecido en los
266 ∗
documentos de derechos humanos. (…)

Esto implica el reconocimiento pleno de las mujeres como personas,

más allá de su posibilidad de ser madres y de ejercer su sexualidad
independientemente de su función procreadora permitiendo a las mujeres
a tomar decisiones libres y responsables sobre la capacidad de procrear
o no, sin presiones, discriminaciones, ni violencia. El respeto y la promoción
de estos derechos debería ser la base fundamental para todas las políticas
relativas a la salud sexual y reproductiva.

B. La SALUD DE LA MUJER y EL ABORTO en la

Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo (CIPD) 1994.-
El aspecto más importante del Programa de Acción de la CIPD es
precisamente la atención que le asigna a los temas de salud de la mujer, y en
particular a su salud sexual y reproductiva. En este sentido establece:
266
NACIONES UNIDAS, Informe de la Conferencia Internacional sobre la población y el desarrollo, el Cairo, 5 al 13 de
septiembre de 1994, Nueva York 1995, Pg. 37.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden

204
7.2. La salud reproductiva es un estado general de bienestar físico, mental y social, y no
de mera ausencia de enfermedades o dolencias, en todos los aspectos relacionados con el
sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En consecuencia, la salud reproductiva
entraña la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos y de
procrear, y la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cuando y con que frecuencia.
Esta última condición lleva implícito el derecho del hombre y la mujer a obtener
información y de planificación de la familia de su elección, así como a otros métodos
para la regulación de la fecundidad que no estén legalmente prohibidos, y acceso a
métodos seguros, eficaces, asequibles y aceptables, el derecho a recibir servicios
adecuados de atención de la salud que permitan los embarazos y los partos sin riesgos y
den a las parejas las máximas posibilidades de tener hijos sanos. En consonancia con esta
definición de salud reproductiva, la atención de la salud reproductiva se define como
el conjunto de métodos, técnicas y servicios que contribuyen a la salud y al bienestar
reproductivo al evitar y resolver los problemas relacionados con la salud
reproductiva. Incluye también la salud sexual, cuyo objetivo es el desarrollo de la vida y
de las relaciones personales y no meramente el asesoramiento y la atención en materia
267 ∗
de reproducción y de enfermedades de transmisión sexual.

De esta manera, se decidió que la atención de la salud reproductiva en

el contexto de la atención primaria de la salud deberá incluir, entre otros
servicios y demás de los de planificación familiar; educación y servicios para
todas las etapas del embarazo y el parto; prevención y tratamiento de la
infecundidad; servicios de aborto en condiciones adecuadas en los casos
que sea legal hacerlo, y manejo de las consecuencias que puedan sufrir las
mujeres por someterse a un aborto, tratamiento de infecciones del sistema
reproductivo, e información, educación y servicios de consejería sobre la
sexualidad humana y na paternidad responsable.

La conferencia planteo su principal preocupación por el incremento de la

mortalidad materna en todo el mundo, siendo una de las principales causas
las complicaciones por el embarazo y el aborto. La edad a la que las mujeres
empiezan a tener hijos o dejan de tenerlos, el intervalo entre los nacimientos, el
número total de embarazos a lo largo de la vida y las circunstancias
socioculturales y económicas en que viven las mujeres son factores que
influyen en la mortalidad materna.

267
NACIONES UNIDAS, Informe de la Conferencia Internacional sobre la población y el desarrollo, el Cairo, 5 al 13 de
septiembre de 1994, Nueva York 1995, Pg. 37.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden

205
 Según el análisis de la Conferencia de El Cairo, cerca de un 90% de los
países del mundo, que representan el 96% de la población mundial, tiene
políticas que permite el aborto en diversas situaciones jurídicas para salvar la
vida de la mujer. 268 Sin embargo, una proporción significativa de los
abortos son inducidos por las propias mujeres o se efectúan en malas
condiciones y sin la causa de un gran porcentaje de los fallecimientos de
las madres o de lesiones permanentes en las mujeres afectadas. El
fallecimiento de la madre puede tener muy graves consecuencias para la
familia, dado el papel decisivo que desempeña la mujer en la salud y el
bienestar de sus hijos. El fallecimiento de la madre hace que aumenten
enormemente los riesgos para la supervivencia de los hijos pequeños.

El principal objetivo con respecto a la salud de la mujer es:

269
8.20. Promover la salud de las mujeres y la maternidad sin riesgos a fin de lograr una
reducción rápida y sustancial en la morbilidad y mortalidad maternas. (…) Sobre la
base de un esfuerzo decidido por mejorar la salud y el bienestar de la mujer, reducir
considerablemente el número de muertes y la morbilidad causados por abortos
realizados en malas condiciones.

En lo que respecta expresamente al aborto, los principales capítulos de los

acuerdos de la CIPD reconocen el aborto inseguro como un problema
importante de salud pública y definen los servicios relacionados con el aborto
como un elemento esencial en la atención de salud reproductiva.

En este sentido, el Programa de Acción de la CIPD declara:

8.25. En ningún caso se debe promover el aborto como método de planificación de la

familia. Se insta a todos los gobiernos y a las organizaciones intergubernamentales y no
gubernamentales pertinentes a INCREMENTAR SU COMPROMISO CON LA SALUD DE
LA MUJER, a ocuparse de LOS EFECTOS QUE EN LA SALUD TIENEN LOS ABORTOS

268
NACIONES UNIDAS, Informe de la Conferencia Internacional sobre la población y el desarrollo, el Cairo, 5 al 13 de
septiembre de 1994, Nueva York 1995, Pg. 54.
269 Aborto sin riesgos, Guía Técnica y de políticas para sistemas de salud, Organización Mundial de la Salud, Segunda Edición 2012, Montevideo, Uruguay.
Cito: “La maternidad sin
riesgos tiene por objeto lograr una salud optima para la madre y el recién nacido. Supone reducir la mortalidad y la morbilidad maternas y mejorar su salud del recién nacido, gracias a un
acceso equitativo a la atención primaria de salud, incluida planificación de la familia, atención durante el embarazo, el parto y después del nacimiento, tanto para la madre como para el niño y
acceso a servicios básicos de obstetricia y neonatales”.

206
REALIZADOS EN CONDICIONES NO ADECUADAS como un importante problema de
SALUD PÚBLICA Y A REDUCIR EL RECURSO AL ABORTO mediante la prestación de
más amplios y mejores servicios de planificación de la familia. LAS MUJERES QUE
TIENEN EMBARAZOS NO DESEADOS DEBEN TENER FÁCIL ACCESO A
INFORMACIÓN FIDEDIGNA Y A ASESORAMIENTO COMPRENSIVO. Se debe asignar
siempre máxima prioridad a la prevención de los embarazos no deseados y habría que
hacer todo lo posible por eliminar la necesidad del aborto. Cualesquiera medidas o
cambios relacionados con el aborto que se introduzcan en el sistema de salud se
pueden determinar únicamente a nivel nacional o local de conformidad con el
proceso legislativo internacional. En los casos en que EL ABORTO NO ES
CONTRARIO A LA LEY, LOS ABORTOS DEBEN REALIZARSE EN CONDICIONES
ADECUADAS. En todos los casos, las mujeres deberían tener acceso a servicios de
calidad para tratar las complicaciones derivadas de abortos. Se deberían ofrecer con
prontitud servicios de planificación de la familia, educación y asesoramiento post aborto que
270
ayuden también a evitar la repetición de los abortos. ∗

El parágrafo 8.25 considero a nivel internacional que EL ABORTO ES UN

PROBLEMA DE SALUD PÚBLICA. La conferencia exhortó a los gobiernos a
dar mayor acceso a servicios de planificación familiar con el único objetivo
de bajar los embarazos no deseados y por consiguiente los abortos
inseguros por las consecuencias que afectan a la salud de la mujer y el
incremento de la mortalidad materna.

Como se puede observar, en la CIPD no se llegó hasta el punto de exhortar

que haya acceso a los servicios de aborto realizados en condiciones
adecuadas para todos los casos, aunque acordaron que en circunstancias en
que ello no contraviniera a la legislación vigente, el aborto debe ser realizado
en condiciones adecuadas. Además, acordaron que en todos los casos, la
mujer debe tener acceso a servicios de calidad para atender complicaciones
que se presenten debido a un aborto.

La conferencia otorgo a los Estados la facultad y la soberanía de tomar

acciones de acuerdo a su legislación interna sus usos y costumbres, para que
puedan cumplir con los objetivos trazados en el marco de respeto de los
derechos sexuales y reproductivos y otros derechos humanos

∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.

270
NACIONES UNIDAS, Informe de la Conferencia Internacional sobre la población y el desarrollo, el Cairo, 5 al 13 de
septiembre de 1994, Nueva York 1995, Pg. 56.

207
fundamentales, con el único fin de reducir los índices de mortalidad materna y
el aborto clandestino, y que los Estados con sus propias políticas puedan
reducir estos problemas de salud pública. En el caso de Bolivia con apoyo de
datos estadísticos se analizará estos objetivos y medias con la realidad
boliviana, abordando este tema con más detalle en un siguiente subtitulo del
presente capitulo.

[Link]. Análisis de la CONFERENCIA MUNDIAL SOBRE LA

271
MUJER 1995 con relación al Aborto.- En la capital de la República Popular
de China, Beijing, del 4 al 15 de Septiembre de 1995 se celebro la Conferencia
Mundial sobre la Mujer con la participación de 189 países de mundo, entre ellos
Bolivia, en la que por unanimidad se aprobó la Declaración y la Plataforma de
Acción de Beijing, en la Declaración se enumeran una serie de principios,
consideraciones y compromisos de los Estados hacia el mundo.

En el punto 17 de la Declaración reafirma el derecho de la mujer a tener

control sobre su fecundidad y es como cito:

“Estamos convencidos de que:

(…)
14. Los derechos de la mujer son derechos humanos.
(…)
17. El reconocimiento explícito y la reafirmación del derecho de todas las mujeres a
controlar todos los aspectos de su salud, en particular SU PROPIA FECUNDIDAD, es
272
básico para la potenciación de su papel.” ∗

Con la presente Declaración se dio un paso adelante haciendo tomar

conciencia a los Estados que deben ser las mujeres quienes deben controlar su
fecundidad y no el Estado. Y uno de los compromisos pactados se puede leer y
cito:
271
Al ser una Declaración, no tiene proceso de ratificación, por tanto no tiene una ley nacional, no es vinculante.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.
272
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 6.

208
“Estamos decidido a:
(…)
24. Adoptar las medidas que sean necesarias para eliminar todas las formas de
discriminación contra las mujeres y las niñas, y suprimir todos los obstáculos a la
igualdad de género y al adelanto y potenciación del papel de la mujer.
(…)
30. Garantizar la igualdad de acceso y la igualdad de trato de hombres y mujeres en
la educación y la atención de salud y promover la salud sexual y reproductiva de la
273
mujer y su educación.” ∗

Con estos compromisos los Estados reafirman lo que tantas veces se

viene repitiendo en las diferentes conferencias y convenios internacionales ya
analizados como la CEDAW, y la Conferencia de El Cairo de 1994.

El mayor legado de la conferencia fue el aprobar la Plataforma de Acción

de Beijing, donde los gobiernos se comprometieron a incluir de manera efectiva
una perspectiva de género en todas sus instituciones políticas, procesos de
planificación y de adopción de decisiones, tanto en el ámbito público como en
el privado. Y fueron identificadas doce esferas de especial preocupación que
representan los principales obstáculos al adelanto de las mujeres y es como
cito:

44. Se exhorta a los gobiernos, a la comunidad internacional y a la sociedad civil, inclusive

las organizaciones no gubernamentales y el sector privado, a que adopten medidas
estratégicas en las siguientes esferas decisivas de especial preocupación:
(…)
c) Disparidades e insuficiencias y desigualdades de acceso en materia de atención de
la salud y servicios conexos.
(…)
g) Desigualdad entre la mujer y el hombre en el ejercicio del poder y en la adopción
274
de decisiones a todos los niveles.

Se tomo como principales esferas de preocupación la desigualdad de

atención en salud y desigualdad entre el hombre y la mujer siendo que en

∗ Las negrillas me corresponden.

273
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 7.
274
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 22, 23.

209
casi todas las sociedades del mundo el hombre tiene poder en la toma de
decisiones en todos los niveles inclusive sobre la fecundidad de la mujer.

Estas dos esferas son las que se desarrollaran a continuación:

A. DERECHO DE LA MUJER A DISFRUTAR EL MAS

ALTO NIVEL DE SALUD.- En la primera consideración del punto 89 se
reafirmo lo ya enunciado por el Pacto Internacional de los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales en su artículo 12. 1. con una modificación
acorde a la Conferencia Mundial de la Mujer indicado que:

89. La mujer tiene derecho a disfrutar del más alto nivel posible de salud física y
275 ∗
mental.

En el punto 91 toma en consideración de que la privatización de la

atención en salud y sin el acceso universal a la atención de la salud pública,
reduce aun más la disponibilidad de los servicios de atención en salud para las
mujeres, esto por los altos costos para acceder a los servicios de salud privada.

Por lo que puso como objetivo principal:

92. Lograr que la mujer pueda ejercer el derecho a disfrutar el más alto nivel posible
276 ∗
de salud durante todo su ciclo vital en pie de igualdad con el hombre.

275
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 44.
∗ Las negrillas me corresponden.
276
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 45.
∗ Las negrillas me corresponden.

210
 El limitado control de las mujeres sobre su vida sexual y reproductiva y la
falta de influencia en la adopción de decisiones son realidades sociales que
tienen efectos perjudiciales sobre la salud de las mujeres. Para que las mujeres
puedan lograr su emancipación con respecto a la dependencia económica con
los hombres, es preciso que sean ellas quienes controlen todos los
aspectos de su salud y en particular su propia fecundidad.

Con respecto a las adolescentes se enfatizo en el hecho de que desde el

punto de vista biológico y psicosocial, las adolescentes son más vulnerables
que los varones al abuso sexual, la violencia y la prostitución y a las
consecuencias de las relaciones sexuales prematuras y sin protección sumada
la falta de información, aumenta el riesgo de embarazos no deseados y a edad
prematura, por lo que se volvió a enfatizar que:

93. (…) La maternidad prematura sigue siendo un obstáculo para el progreso

277
educacional, económico y social de la mujer en todo el mundo (…). ∗

En el punto 94 se volvió a plantear a los Estados parte como tema de

introducción, la definición de derechos reproductivos, la salud
reproductiva y la atención en salud reproductiva, reconociendo en el punto
96 que LA MUJER TIENE EL DERECHO A TENER CONTROL Y LIBRE
ELECCIÓN SOBRE SU SEXUALIDAD Y REPRODUCCIÓN, este
reconocimiento explicito fue el principal avance de lo que ya se había estado
gestando en anteriores conferencias, y es como cito:

96. Los derechos humanos de la mujer incluyen su derecho a tener control sobre las
cuestiones relativas a su sexualidad, incluida su salud sexual y reproductiva y decidir
libremente respecto de esas cuestiones, sin verse sujeta a la coerción, la
discriminación y la violencia. (…)
97. Además, la salud de la mujer está expuesta a riesgos particulares debidos a la
inadecuación y a la falta de servicios para atender las necesidades relativas a la

277
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 45.
∗ Las negrillas me corresponden.

211
salud sexual y reproductiva. (…) EL ABORTO en condiciones peligrosas PONE EN
PELIGRO LA VIDA de un gran número de mujeres y REPRESENTA UN GRAVE
PROBLEMA DE SALUD PÚBLICA, puesto que son las mujeres más pobres y jóvenes las
que corren más riesgos. La mayoría de las muertes, problemas de salud y lesiones se
pueden evitar, mejorando el acceso a servicios adecuado de atención de la salud,
incluidos los métodos de planificación de la familia eficaces y sin riesgos y la atención
obstétrica de emergencia, reconociendo el derecho de la mujer y del hombre a la
información y al acceso a métodos seguros, eficaces, asequibles y aceptables de
planificación familiar, así como a otros métodos lícitos que decidan adoptar para el
control de la fecundidad, y el acceso a servicios adecuados de atención de la salud que
permitan que el embarazo y el parto transcurran en condiciones de seguridad y ofrezcan a
278
las parejas las mayores posibilidades de tener un hijo sano. ∗

Este es un reconocimiento en primer lugar de que el aborto inseguro

vulnera el derecho a la vida de las mujeres por los riesgos innecesarios a
la que ellas se exponen, en segundo lugar el considerar a todos los países
miembros de que el aborto inseguro es un grave problema de salud
pública.

a) Objetivos y medidas aplicables para los

Estados.- El principal objetivo estratégico es: Fomentar el acceso de la mujer
durante toda su vida a servicios de atención de la salud y a información y
servicios conexos adecuados, de bajo costo y de buena calidad.

Y las medidas que han de adoptar los gobiernos son en primer lugar
exigir a los Estados que cumplan con los compromisos contraídos en las
diferentes conferencias internacionales y es como cito:

106. a) Respaldar y cumplir los compromisos contraídos en el Programa de Acción de

la Conferencia Internacional sobre Población y el Desarrollo según se estableció en el
informe de dicha Conferencia, y la Declaración y Programa de Acción sobre desarrollo
social, así como las obligaciones de los Estados partes con arreglo a la Convención Sobre
279
la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer. ∗

∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.

278
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 46, 47.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.
279
NACIONES UNIDAS, Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing - China, 4 al 15 de
septiembre de 1995, Nueva York 1995, Pg. 49.

212
 La conferencia exhorto a que los Estados tomen conciencia de que los
abortos inseguros tienen graves consecuencias para la salud de las
mujeres todo esto congruente con el punto 8.25. del Programa de Acción de la
Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo arriba analizado, y
considerar revisar las leyes que prevén medidas punitivas contra las
mujeres que han tenido abortos ilegales.

[Link]. Análisis de la VIOLACIÓN DEL DERECHO A DECIDIR

EL NÚMERO Y ESPACIAMIENTO DE LOS HIJOS con relación a la
penalización del ABORTO.- El derecho de las mujeres a decidir
independientemente sobre el número de sus hijos y el intervalo entre los
nacimientos solo puede ser plenamente realizado cuando las mujeres tienen el
derecho a decidir de manera autónoma si quieren llevar a término su embarazo
sin interferencia del Estado. Para que este derecho se cumpla, las mujeres
también deben tener acceso a todos los métodos efectivos y seguros para
controlar el tamaño de su familia, INCLUYENDO EL ABORTO, como parte de
una gama completa de servicios de salud reproductiva. Cabe aclarar que en La
Conferencia Internacional Sobre la Población y el Desarrollo (CIPD) de 1994 en
el punto 8.25 se estableció que el aborto en ninguna circunstancia debe ser
utilizado como método de planificación familiar, esto debido a que se debe
evitar que una mujer que haya abortado no vuelva a someterse a un nueva
interrupción voluntaria del embarazo.

La libre opción de la maternidad se reconoce cada vez con mayor

frecuencia como un atributo de la vida privada y familiar que permite que las
mujeres decidan si quieren tener hijos, cuando y con qué frecuencia, sin
control, interferencia o coerción por parte del gobierno. El enfoque actualmente
aceptado es que las decisiones en materia de reproducción y salud, incluyendo
la maternidad, son decisiones privadas de las mujeres, y no decisiones

213
gubernamentales. Según esto, las mujeres pueden en principio, proteger su
salud en la reproducción determinando si planean un embarazo o no. 280

[Link]. RECOMENDACIONES DEL COMITÉ DE LA CEDAW

PARA BOLIVIA.- El Comité para la Eliminación de la Discriminación Contra la
Mujer, de acuerdo a los informes periódicos del año 2008, el Comité de la
CEDAW realizo una serie de recomendaciones al Estado Boliviano, con
respecto a la salud sexual y reproductiva el comité señalo:

“El comité exhorta al Estado parte a tomar las medidas necesarias para
resolver la situación de impase en que se encuentra la Ley 810 (Anteproyecto
de Ley de Derechos Sexuales y Derechos Reproductivos) y promulgarla lo
antes posible. Asimismo, el comité insta al Gobierno a que fortalezca la
ejecución de programas y políticas de planificación familiar y de salud
reproductiva encaminadas a brindar un acceso efectivo a las mujeres y a las y
los adolescentes, especialmente en el medio rural, a la información sobre la
atención y los servicios de salud, en particular en materia de salud reproductiva
y métodos anticonceptivos asequibles, de acuerdo con la recomendación
general 24 del Comité sobre el acceso a la atención de salud y la Declaración y
Plataforma de Acción de Beijing. El Comité recomienda asimismo que el
Estado parte intensifique sus esfuerzos por incorporar la educción sexual
en función de la edad en los planes de estudios y organice de información
para impedir los embarazos en las adolescentes”.

“El comité exhorta al Estado parte a que actué sin dilación y adopte
medidas eficaces para resolver el problema de la elevada tasa de
mortalidad materna garantizando la atención médica adecuada durante el
embarazo, parto y posparto asegurando el acceso a las instalaciones de

280
Cook R. Dickens, B. M. Fathalla, Salud Reproductiva y derechos humanos, Edición Oxford Pro familia, Bogotá –
Colombia, 2003, Pg. 167.

214
atención de salud y a la asistencia médica prestada por personal
capacitado en todas las zonas del país, en particular en las zonas rurales.
El Comité insta al Estado Parte a que proceda a la reglamentación de las
disposiciones legales vigentes, relativas al derecho al aborto terapéutico de las
mujeres bolivianas. Asimismo, el Comité insta al Estado Parte a que permita
que las mujeres accedan a servicios de calidad para la atención de las
complicaciones derivadas de los abortos practicados en condiciones de riesgo
para reducir las tasas de mortalidad materna”. 281

2.1.5. Análisis del DERECHO A LA SEGURIDAD PERSONAL en

los Instrumentos Internacionales con relación al Aborto.

El derecho a la seguridad personal se encuentra contemplado en el artículo 3

de la Declaración Universal de derechos Humanos, arriba analizado, y en el
artículo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, y cito:

Artículo 9. 1.- Todo individuo tiene derecho a la libertad a la seguridad personales. Nadie
podrá ser sometido a detención o prisión arbitrarias. Nadie podrá ser privado de su libertad,
282 ∗
salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al procedimiento establecido en esta.

El derecho a la seguridad personal, incluyendo el derecho a la integridad

física, es central en el tema del aborto y los derechos humanos cuando un
embarazo no es deseado y la ley requiere que la mujer lo continúe, esta
situación puede constituir una intrusión gubernamental en el cuerpo de la
mujer, violándose de este modo este derecho. De esta manera, en lo que

281
Católicas por el Derecho a Decidir Bolivia, Derechos Sexuales y Derechos Reproductivos en el Marco de los
Instrumentos Internacionales, La Paz - Bolivia, 2012, Pg. 9.
282
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 27.
∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.

215
respecta al aborto, el derecho a la seguridad de la persona puede ser
interpretado como el derecho de la mujer a no ser obligada a cursar un
embarazo a término ni a interrumpirlo, sino a decidir por sí misma si
desea continuar con un embarazo no deseado.

Ahora bien, el derecho de las mujeres a la seguridad de la persona no solo se

viola en estos casos. También se produce cuando la búsqueda de la
autodeterminación reproductiva las conduce a individuos que les ofrecen
abortos ilegales, o cuando a búsqueda consciente de la meta de sus vidas las
expone a investigaciones policiales a procesos judiciales y a penas de
prisión. 283

La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido el derecho a

la satisfacción de las necesidades básicas de salud como parte del derecho a
la seguridad de la persona. En su informe anual de 1980/81, la Comisión
observó que los gobiernos deben “procurar la realización de las aspiraciones
sociales y económicas de su pueblo siguiendo un orden que dé prioridad a las
necesidades básicas de salud, nutrición y educación. La prioridad de los
derechos de supervivencia y las necesidades básicas son una consecuencia
284
natural del derecho a la seguridad personal”

2.1.6. Análisis del DERECHO A LA PRIVACIDAD O INTIMIDAD

en los Instrumentos Internacionales con relación al Aborto.

283
Cook, R. Dickens, B.M. Fathalla, Salud reproductiva y derechos humanos, integración de la medicina, la ética y el
derecho, OXFORD, Bogotá – Colombia 2003. Pg. 369.
284
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, 1980 – 1981 Informe Anual, 125.

216
Este derecho está protegido en el artículo 12 de la Declaración Universal de Derechos
Humanos, y cito:

Artículo 12.- Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, (…). Toda
285 ∗
persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.

También este derecho está protegido en el artículo 17 del Pacto Internacional de

derechos Civiles y Políticos, y cito:

Artículo 17.- 1. Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida

286
privada. (…). ∗

El derecho a la privacidad intimidad puede ser definido como una esfera de la

vida del hombre donde el Estado, incluido el legislador, u otras personas no
pueden penetrar y si invaden esa esfera pueden ser rechazados. 287

Las decisiones sobre embarazos y maternidad son sumamente

personales y son precisamente el tipo de interés que el derecho a la privacidad
debe proteger.

En lo que respecta al aborto, este derecho a la privacidad de la mujer puede

288
verse amenazado en muchas circunstancias:

a) En primer lugar, el derecho a la privacidad de la mujer

embarazada le empodera a decidir si quiere tener un aborto y ninguna mujer
debe tomar esta decisión bajo la amenaza de una prosecución legal.

285
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 169.
∗ Las negrillas me corresponden.
286
NACIONES UNIDAS, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los
principales tratados internacionales de derechos humanos, Nueva York y Ginebra 2006, Pg. 28.
∗ Las negrillas me corresponden.
287
[Link]/relatoria/2006/[Link]. Sala Plena de la Corte Constitucional de Colombia,
Sentencia Constitucional Condicionada, Sentencia C-335/06, Bogotá – Colombia, 10 de mayo de 2006.
288
Cook R. Dickens, B. M. Fathalla, Salud Reproductiva y derechos humanos, Edición Oxford Pro familia, Bogotá –
Colombia, 2003, Pg. 168.

217
 b) En segundo lugar, el derecho a la privacidad se ve amenazado
cuando el personal de salud divulga información confidencial sobre mujeres
que buscan tener un aborto o que necesitan atención post-aborto.

c) En tercer lugar, importan una violación al derecho de las mujeres

a la privacidad las políticas que condicionan el acceso al aborto a la
autorización del esposo o del cónyuge.

El Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer de la ONU ha

clarificado que la divulgación de información confidencial de salud afecta a las
mujeres de manera diferente que a los varones porque puede desalentar la
mujer de buscar atención medica por un aborto incompleto. Esta atención es
esencial, pues puede salvarse la vida. Del mismo modo, la mujer puede morir si
no obtiene atención post-aborto. 289

De todo lo dicho se desprende que el desconocimiento de la confidencialidad,

puede, entre otras cosas, disuadir a las mujeres de buscar tratamiento, de
modo que la violación del derecho a la privacidad, conlleva también la violación
de sus derechos a la seguridad y a la salud.

2.1.7. Análisis del DERECHO A LA LIBERTAD en los

Instrumentos Internacionales con relación al Aborto.

El derecho a la libertad se encuentra consagrado en diferentes tratados y

convenios internacionales. Con especial atención, la Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre expresa:

289
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General N° 24
(1999).

218
Artículo 1.- Todo ser humano tiene derecho a la vida, A LA LIBERTAD, a la seguridad e
290 ∗
integridad de la persona.

La libertad es un derecho que no opera en un ámbito específico, ni ampara una

conducta determinada, ya que establece una protección genérica, (libertad de
cultos, de conciencia, de expresión e información, libre desarrollo de la
personalidad, libertad de opción sexual, libertad reproductiva, etc.) por lo
tanto el contenido del derecho está vinculado al ámbito de decisiones propias
del individuo, las cuales constituyen su plan de vida o su modelo de realización
personal.

Por lo que la libertad es el derecho que tiene el hombre o la mujer a tomar su

destino en sus propias manos y en decidir por sí mismo los asuntos que le
atañen. Decidir su propio proyecto de vida, darle su propio sentido a su
existencia. Ser autónomo, y no debe olvidarse que nomo viene de nomos, y
nomos es norma, lo que implica darse sus propias normas; auto normarse, no
recibir normas de afuera, sino de sí mismo. 291

La decisión de tener o no un hijo es un asunto que solo atañe a la

mujer y es ella quien debe tener siempre la última palabra. El derecho a ser
madre, o, en otros términos, la consideración de la maternidad como una
“opción de vida” corresponde al fuero interno de cada mujer. En consecuencia,
no es constitucionalmente permitido que el estado, la familia, el patrono o
instituciones de educación establezcan normas que desestimulen o coarten la
libre decisión de una mujer de ser madre, así como tampoco lo es cualquier
norma, general o particular, que impida el cabal ejercicio de la maternidad.

290
LAS NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS HUMANOS 1945 - 1995 Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, publicado por el Departamento de Información Pública de las Naciones Unidas, Volumen VII, Nueva York, N.Y.
1995, Pág. 180.
∗ Las negrillas y las mayúsculas me corresponden.
291
[Link]/relatoria/2006/[Link]. Sala Plena de la Corte Constitucional de Colombia,
Sentencia Constitucional Condicionada, Sentencia C-335/06, Bogotá – Colombia, 10 de mayo de 2006.

219
Por tanto, La penalización del aborto importa una violación del derecho a
la libertad de las mujeres. Así, las sentencias carcelarias impuestas a
mujeres que se han sometido a un aborto ilegal constituyen un ataque adicional
a los derechos de la mujer, al encarcelarse arbitrariamente a mujeres que
buscan satisfacer sus necesidades de salud.

Es en este entendido que el Comité para la Eliminación de la

Discriminación contra la Mujer ha exhortado a los gobiernos a revisar sus leyes
para que suspendan los castigos y encarcelamientos en los que
292
voluntariamente se someten a abortos.

El derecho a la libertad también se ve amenazado cuando las mujeres son

disuadidas de solicitar ayuda médica a causa del temor a ser denunciadas a las
autoridades policiales por doctores u otros profesionales de la salud, si estos
llegan a sospechar la acción ilícita de la mujer.

Además, el derecho a la libertad y a la seguridad ha sido aplicado por los

tribunales nacionales en casos de aborto para proteger la libertad de la mujer
para decidir si quiere tener hijos, cuando y con qué frecuencia. Así, varias
Cortes Constitucionales, incluyendo la de Francia e Italia han sostenido que las
leyes liberales sobre aborto son consistentes con el derecho de las mujeres a
la libertad. Jurisprudencia que tendrá un mejor desarrollo a momento de
analizar el derecho comparado en un subsiguiente subtitulo del presente
capitulo.

292
NACIONES UNIDAS, Comité para la Eliminación de Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24
(1999), La mujer y la Salud, Parr. 31.

220
2.2. LEGISLACIÓN BOLIVIANA CON RELACIÓN A LOS
DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS Y AL
ABORTO.

Después de haber analizado las disposiciones internacionales, que se

relacionan o protegen los derechos de las mujeres a decidir libremente sobre
su propia sexualidad y su reproducción; ahora es menester realizar un estudio
analítico de las disposiciones de nuestro País, las cuales se refieran al tema de
la presente tesis.

2.2.1. Estudio y análisis de la CONSTITUCIÓN POLITICA

DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA concerniente a los
derechos sexuales y reproductivos.

De acuerdo, a lo establecido en el artículo 410 de la Constitución Política

del Estado, numeral II, la Constitución es la norma suprema del ordenamiento
jurídico boliviano y goza de primacía ante otras normas que integren el Bloque
de Constitucionalidad. Es a causa de ello, que se analizara primeramente la
Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia y es como sigo.

[Link]. Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales

del Estado Derechos, Deberes y Garantías, Titulo I: Bases Fundamentales
del Estado, Capitulo Primero Modelo de Estado.- Es primordial explicar los
fundamentos sobre los que se rige nuestro Estado Boliviano, citando el
artículo 4 de este capítulo que es esencial para el tema de tesis.

221
 A. BOLIVIA ES UN ESTADO ACONFESIONAL.- La
anterior Constitución Política del Estado de Bolivia reconocía la fe católica
romana como religión oficial, a pesar que muchos de los bolivianos no se
identificaban con ello; es por esa razón, que luego se reconoce el derecho a la
liberta de creencia religiosa por lo que, en la reforma de la Constitución en el
2009, se establece que el Estado respeta la libertad de religión, despejándose
formalmente del pensamiento religioso, y cito:

Artículo 4.- El Estado respeta y garantiza la libertad de religión y de creencias espirituales,

293 ∗
de acuerdo con sus cosmovisiones. El Estado es independiente de la religión.

La religión es un sistema de la actividad humana compuesto por

creencias y prácticas acerca de lo considerado como divino o sagrado, tanto
personales como colectivas, de tipo existencial, moral y espiritual. Hay
religiones que están organizadas de formas más o menos rígidas, mientras
que otras carecen de estructura formal y están integradas en las
tradiciones culturales de la sociedad o etnia en la que se practican, como
la religión aimara y quechua o el culto a la deidad “Pachamama, Pacha o
Madre Tierra”. Por lo que la palabra religión hace referencia tanto a las
creencias y prácticas personales como a ritos y enseñanzas colectivas. 294

La esencia del articulo 4 es de separar el Estado de la Religión, de tal

forma que el estado boliviano sea independiente de esta última, estableciendo
una diferencia radical cuando define sus políticas públicas vinculadas a los
derechos de la mujer, absolutamente al margen de toda influencia de carácter
religioso, principalmente de la Iglesia Católica, y de todas las otras religiones
influyentes incluida la religión aimara y quechua o el culto a la deidad

293 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas me corresponden.

294 [Link]. La Religión.

222
“Pachamama”. Esto dicho sin el desconocimiento del derecho a la libertad de
conciencia, y al respeto de la espiritualidad que debe partir en primer lugar en
el respeto por parte del Estado, en segundo lugar de que la libre conciencia
respete la libre conciencia del otro y en tercer lugar ninguna religión puede
poner reglas a los demás que vulnere sus derechos fundamentales.

[Link]. Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales

del Estado Derechos, Deberes y Garantías, Titulo I: Bases Fundamentales
del Estado, Capitulo Segundo: Principios, Valores y Fines del Estado.- El
Estado Plurinacional de Bolivia está basado en una serie de principios y valores
plasmados en el artículo 8 y cito:

Articulo 8, parágrafo II.- El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusión,
dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armonía,
transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de género en la
participación, bienestar común, responsabilidad, justicia social, distribución y redistribución
295 ∗
de los productos y bienes sociales, para vivir bien.

Del precepto enunciado, con relación al tema de estudio, creo valederos

los siguientes principios:

A. Libertad.- Uno de los supuestos de la democracia es la

libertad. La libertad es el principio fundamental de la democracia. “El principio
de la aristocracia es la virtud, es de la oligarquía la riqueza y el de la
296
democracia la libertad.”

La libertad es el fin que tiende toda democracia, otra es el vivir como se quiere,
esta es el resultado de la libertad, después vino el no ser gobernado, si es
295 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas me corresponden.

296 Aris
tóteles, La Política, Instituto de Estudios Políticos, Madrid – España, 2009. Pg. 195.

223
posible por nadie, y si no, por turno. Esta característica contribuye a la libertad
fundada en la igualdad. 297

La libertad es uno de los valores supremos de toda persona, el estar libre de

coerción e intimidación que afecten el libre albedrio de las personas y su
capacidad de desenvolverse en la sociedad como seres humanos, de decidir
libremente sobre campos tan íntimos como la sexualidad y sobre la
reproducción es un derecho humano fundamental.

B. Dignidad.- La dignidad humana es un valor supremo y debe ser

considerado como el principio más importante para interpretar los derechos y
garantías de la Constitución Política del Estado.

La dignidad humana denota absoluta posibilidad de que el individuo disponga

de sí mismo y en correspondencia la imposibilidad absoluta de que otros
individuos dispongan sobre él. Por ende, el mecanismo innato de garantía de
dicha dignidad se circunscribe exactamente a la protección de la autonomía de
la persona.

La libertad hace parte intrínseca de la dignidad humana y no puede concebirse

la dignidad humana sin la existencia de libertad sobre sí mismo. Así pues, la
libertad y la dignidad humana como inseparables conceptos ius-filosóficos
adquieren la inviolabilidad por ser inherentes e innatos a la persona humana.

La Constitución reconoce a las personas en particular a la mujer como un ser

humano plenamente digno, en lugar de considerarla y convertirla en un simple
instrumento de reproducción de la especie humana, con la imposición social y
legal a la maternidad.

297 Aris
tóteles, La Política, Instituto de Estudios Políticos, Madrid – España, 2009. Pg. 250.

224
 C. Igualdad.- La Constitución no establece distinciones
individuales respecto a aquellas personas de similares características, ya que a
todas las personas se les reconocen los mismos derechos y las mismas
posibilidades de acceso a servicios de salud pública y privada.

[Link]. Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales

del Estado Derechos, Deberes y Garantías. Título III: Derechos
Fundamentales y Garantías. Capítulo Primero: Disposiciones Generales.-
Las bases fundamentales por las que se funda el Estado Plurinacional de
Bolivia constituyen el reconocimiento de los derechos y obligaciones de las
personas.

A. EL RECONOCIMIENTO DE DERECHOS.- El Estado

reconoce los derechos fundamentales de las personas estando en la obligación
de promoverlos, protegerlos y respetarlos. Y esto está plasmado en el artículo
13 numera 1 y cito:

Articulo 13, I.- Los derechos reconocidos por esta Constitución son inviolables, universales,
interdependientes, indivisibles y progresivos. El estado tiene el deber de promoverlos,
protegerlos y respetarlos.
III.- La Clasificación de los derechos establecida en esta Constitución no determina
298
jerarquía alguna ni superioridad de unos derechos sobre otros.

El numeral tres establece la no jerarquización de los derechos

proclamados estableciendo que todos los derechos gozan de proporcionalidad
y ningún derecho es más importante que otro.

298 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

225
 B. SE SANCIONA TODA FORMA DE DISCRIMINACIÓN.-
El artículo 14 numeral 2, se reconoce lo que se señalo en el análisis de la
CEDAW, prohibiendo y sancionando toda forma de discriminación y cito:

Articulo 14, numeral II.- El estado prohíbe y sanciona toda forma de discriminación
fundada en razón de sexo, color, edad, orientación sexual, identidad de género, origen,
cultura, nacionalidad, ciudadanía, idioma, credo religioso, ideología, filiación política o
filosófica, estado civil, condición económica o social, tipo de ocupación, grado de
instrucción, discapacidad, embarazo, u otras que tengan por objetivo o resultado anular
o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad de los
299 ∗
derechos de toda persona.

Y como se menciono en el análisis de la CEDAW, el aborto tiene

consecuencias discriminatorias en las mujeres, dado que se trata de un
procedimiento seguro dependiendo de la capacidad económica de la mujer,
estableciéndose en relación directa entre el mayor riesgo de mortalidad y los
recursos económicos con los que cuente la mujer.

C. RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS

ESTABLECIDOS EN TRATADOS INTERNACIONALES.- Además de
garantizar el ejercicio de los derechos plasmados en la constitución, el Estado
reconoce los derechos establecidos en los tratados internacionales y es como
cito:

Articulo 14, numeral III.- El Estado garantiza a todas las PERSONAS y colectividades, sin
discriminación alguna, el libre y eficaz ejercicio de los derechos establecidos en esta
300 ∗
Constitución, las leyes y los tratados internacionales de derechos humanos.

[Link]. Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales

del Estado, Derechos, Deberes y Garantías. Título III: Derechos
299 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas me corresponden.

300 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas me corresponden.

226
Fundamentales y Garantías. Capítulo Segundo: Derechos
Fundamentales.-

El Estado reconoce el derecho a la vida, aun así en el Estado

Plurinacional de Bolivia las mujeres continúan muriendo por practicarse un
aborto clandestino e ilegal, se reconoce el derecho a la Salud aun así las
mujeres no tienen acceso a un aborto legal y seguro. Datos estadísticos que se
desarrollaran en un subsiguiente subtitulo.

A.- TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA VIDA.- El

derecho de toda persona a la vida esta plasmado en el siguiente articulo y cito:

Articulo 15, numeral I.- TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA VIDA y a la integridad
física, psicológica y sexual. Nadie será torturado ni sufrirá tratos crueles, inhumanos,
301 ∗
degradantes o humillantes. No existe la pena de muerte.

La Asamblea Constituyente de 2006 enfrento varios problemas que

causaban serios conflictos en las comisiones redactoras. Uno de los problemas
de mayor relevancia era el reconocimiento del “derecho a la vida desde la
concepción”, que fue una proposición defendida por creencias religiosas judeo-
cristianas. En contraposición estaban aquellas asambleístas y grupos de
mujeres que respaldaban criterios más globales como “derecho a la vida
simplemente” tal como indicaba la Constitución de 2004; sin embargo, la
discusión produjo el sentir inevitable de prejuicios sobre el aborto y un conjunto
de reivindicaciones feministas que sugerían mantener muchos derechos ya
existentes como en los textos constitucionales del hemisferio occidental,
alejados de cualquier dogma de fe. 302 Teniendo un apoyo mayoritario el artículo
15, numeral 1, señaló que “TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA VIDA”,
301 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.
302 Gamboa Rocabado Franco, Dilemas y Conflictos Sobre la Constitución en Bolivia, Edit. Presencia, La Paz Bolivia, 2009.

227
(y el concepto de persona en el ordenamiento jurídico boliviano tendrá un
análisis más detallado en un subtitulo siguiente) por lo que las mujeres
bolivianas como seres humanos y personas independientes e
individuales tienen el derecho fundamental a la vida; y la penalización del
aborto en Bolivia es un atentado contra la vida de las mujeres bolivianas, ya
que niega el goce y ejercicio de los derechos reproductivos, que ante la falta de
una política que regule la práctica del aborto legal y seguro, las mujeres
bolivianas recurren a un aborto clandestino arriesgando su vida y su salud por
el solo hecho de ejercer sus derechos reproductivos.

B. TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA SALUD.-

Articulo 18. Numeral I.- Todas las personas tienen derecho a la salud.
Numeral II.- El Estado garantiza la inclusión y el acceso a la salud de todas las personas,
303 ∗
sin exclusión ni discriminación alguna.

El Estado debe garantizar que las personas accedan a servicios de

salud pública, todas estas obligaciones del estado para con las personas
significa que el mismo estado con políticas sociales debería evitar los índices
elevados de abortos clandestinos y la mortalidad materna derivada del aborto,
pero la realidad refleja un Estado que no asume su rol y su deber no para sí
mismo, ni para enaltecer su poder, sino para evitar muertes innecesarias y lo
más lamentable es que son “evitables”.

[Link]. Análisis de la Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado,

Derechos, Deberes y Garantías. Título III: Derechos Fundamentales y
Garantías. Capítulo Tercero: Derechos Civiles y Políticos.-

303 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas me corresponden.

228
 A.- TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA
PRIVACIDAD.-

Artículo 21. Las bolivianas y los bolivianos tienen los siguientes derechos:
(…)
304 ∗
2.- A LA PRIVACIDAD, INTIMIDAD, honra, honor, propia imagen y DIGNIDAD. (…)

Las decisiones como las de tener un hijo, o tomar o usar anticonceptivos o

posconceptivos (la píldora del día después), o casarse son decisiones
privadas, intimas y personales que deben ser tomadas por si mismas en vez
de que el Estado imponga sus convicciones e ideologías.

No existe para una persona esfera o zona más íntima que la de su propio
cuerpo y correlativamente no existe más severa intromisión en su privacidad o
intimidad que penetrar su cuerpo sin su consentimiento u obligarla a sobrellevar
un embarazo no deseado.

B.- TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA LIBERTAD DE CONCIENCIA.

Artículo 21. Las bolivianas y los bolivianos tienen los siguientes derechos:
(…)
3.- A LA LIBERTAD DE PENSAMIENTO, ESPIRITUALIDAD, RELIGION Y CULTO,
expresados en forma individual o colectiva tanto en público como en privado, con fines
305 ∗
lícitos. (…)

El derecho a la libertad de conciencia, es entendida como la posibilidad de

tener la concepción del mundo y convicción que se quiera, especialmente en
materia política y religiosa. Nadie puede ser molestado por razón de sus
304 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.
305 Constitución Política del Estado, Gaceta Oficial de Bolivia, Edición Oficial, La Paz - Bolivia, 7 de Febrero de 2009.

∗ Las negrillas
y las mayúsculas me corresponden.

229
convicciones o creencias, ni compelido a revelarlas, ni obligado a actuar contra
su conciencia (posibilidad de objeción de conciencia). La libertad de conciencia
implica también la posibilidad de comunicar nuestro pensamiento a nuestros
congéneres y de exteriorizarlo.

El Estado Boliviano que es un Estado de Derecho, que presupone un Estado

Aconfesional, existe una esfera de libertad donde el Estado no penetra y que
se reserva al individuo para que adopte decisiones cruciales de su vida: si se
casa o no y con quien lo hace, si decide tener hijos o no tenerlos, si cree o no
en un ser superior. Estos valores o creencias intrínsecas se dejan a la elección
individual y nunca son objeto de decisión colectiva ni mucho menos de un
pensamiento absoluto.

La decisión de abortar o no hace parte de esa esfera de la libertad de

conciencia y se debe advertir que no se trata de una decisión fácil (como no es
fácil la decisión de creer o no o de adoptar una religión, que también se deja a
la conciencia de los individuos) sino es una decisión difícil, donde se sopesan
múltiples intereses y aspiraciones, deseos y proyectos de vida o inclusive la
vida misma de la madre; elementos económicos, sociales y culturales, etc. 306
Donde sin lugar a duda existen elementos morales y decisiones moralmente
difíciles, que incluso en ese terreno pueden ser desaprobadas, pero que
jurídicamente están reservadas a la conciencia de la mujer y que solo ella
puede decidirlas; que no pueden ser decididas por el Estado.

C.- TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA LIBERTAD.- La libertad está

consagrado como un derecho fundamental en el artículo 23 Parágrafo I de la
Constitución Política del estado Plurinacional de Bolivia, y cito:

306 El Aborto