Proceso Penal Comisarios Caracas 2002
Proceso Penal Comisarios Caracas 2002
I
RESUMEN DE LA CAUSA
1
5.1. NOTA: LAS ACUSACIONES FORMULADAS POR EL MINISTERIO PÚBLICO NO HACEN
REFERENCIA A QUE SE TRATE DE DELITOS DE LESA HUMANIDAD NI DE
VIOLACIONES GRAVES A LOS DERECHOS HUMANOS. LAS ACUSACIONES SON POR
DELITOS ORDINARIOS.
9. SENTENCIA DE LA PRIMERA INSTANCIA: La Parte Dispositiva del fallo fue dada a conocer
a las partes en audiencia pública el día viernes 3 de abril de 2009. Su texto, respecto a los Comisarios
SIMONOVIS, VIVAS y FORERO, proferido el día 12 de agosto de 2009, fue el siguiente:
9.1. ACCIÓN DE AMPARO: De acuerdo al artículo 365 COPP, el texto íntegro del fallo (Partes
Narrativa, Motiva y Dispositiva) debía ser publicado dentro de los diez hábiles siguientes posteriores al
pronunciamiento de la Parte Dispositiva. Sin embargo, esto no fue así y la defensa se vio obligada a
ejercer, el día 28-7-2009, una acción de amparo constitucional contra la Juez Marjorie Calderón para que
emitiera el texto completo de la sentencia. Esto ocurrió quince días después de haber sido ejercido el
amparo.
11. NOTIFICACIÓN A LAS PARTES: Hubo necesidad de notificar a todas las partes (Fiscales del
Ministerio Público, abogados querellantes, víctimas, acusados y abogados defensores) por cuanto la
sentencia íntegra fue publicada fuera del lapso legal. La última notificación se realizó el día 4 de diciembre
de 2009, fecha a partir de la cual comenzaron a correr los lapsos para la interposición de los recursos.
12. RECURSO DE APELACIÓN: La defensa presentó recurso de apelación contra la Sentencia el día
jueves 17 de diciembre de 2009, esto es, al noveno día siguiente del lapso de diez que tenía para hacerlo,
que venció el día 18 de diciembre de 2009.
15. ADMISIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN: La Corte de Apelaciones del Estado Aragua,
integrada por los jueces FABIOLA COLMENAREZ (Presidente), ANTONIO JOSÉ PERILLO SILVA
y FRANCISCO COGGIOLA, luego de admitir el Recurso de Apelación interpuesto por la defensa, fijó
para el día 4 de marzo de 2010 la celebración de la audiencia oral prevista en el artículo 456 del Código
Orgánico Procesal Penal para debatir los fundamentos del recurso planteado.
1
COPP. “Artículo 92. Inadmisibilidad. Es inadmisible la recusación que se intente sin expresar los motivos en que se
funde, y la que se propone fuera de la oportunidad legal”.
4
supuesto “deber” de los recusantes de “hacer acompañar las respectivas pruebas junto con el escrito de
recusación” señalado por el juez COGGIOLA como causal de inadmisibilidad de la recusación, “no
figura ni en la ley ni tampoco ha sido establecido por la jurisprudencia”, según se denunció en el amparo,
en el cual se le solicitó a la Sala Constitucional lo siguiente: “PRIMERO: Declare la NULIDAD, por
INCONSTITUCIONALIDAD, de la decisión de fecha 3 de marzo de 2010, dictada por el Juez
Dirimente FRANCISCO GERARDO COGGIOLA MEDINA, como integrante de la Corte de
Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, que declaró
INADMISIBLE la Recusación propuesta en contra de los otros dos jueces integrantes de dicha Corte,
abogados FABIOLA COLMENAREZ y ALEJANDRO JOSÉ PERILLO SILVA por haber emitido
opinión previa en la causa penal seguida a nuestros defendidos.- SEGUNDO: Ordene la declaratoria de
ADMISIBILIDAD de la Recusación por nosotros propuesta en contra de los nombrados jueces
integrantes de la Corte de Apelaciones. TERCERO: Ordene darle a la respectiva incidencia de
Recusación el trámite a que se contrae el artículo 96 del Código Orgánico Procesal Penal. CUARTO:
Declare la nulidad de todos y cada uno de los actos procesales realizados a partir del día 3 de marzo de
2010, o que puedan realizarse con posterioridad, en la referida causa penal seguida a nuestros defendidos
ante la Corte de Apelaciones del Estado Aragua”.
17. ACTO DE AUDIENCIA ORAL: El día 4 de marzo de 2010, esto es, al día siguiente de haber sido
declarada inadmisible la recusación, se llevó a cabo la audiencia oral convocada por la Corte de
Apelaciones para debatir los fundamentos de la apelación interpuesta en contra de la Sentencia Definitiva
dictada el día 12 de agosto de 2009 por el juzgado Cuarto Mixto de Juicio del Circuito Judicial Penal del
Estado Aragua, que condenó a los Comisarios a TREINTA (30) AÑOS DE PRESIDIO. Al inicio del
acto, la defensa recusó sobrevenidamente a los tres jueces integrantes de la Corte de Apelaciones,
abogados FABIOLA COLMENAREZ, ALEJANDRO JOSÉ PERILLO SILVA y FRANCISCO
COGGIOLA, quienes, violentando flagrantemente lo establecido en el artículo 46 de la Ley Orgánica del
Poder Judicial2, decidieron, ellos mismos, su propia recusación; razón por la cual no suspendieron, como
correspondía, la celebración de la audiencia oral, para que sus suplentes decidieran, como lo ordena la
ley, la recusación sobrevenida planteada, sino que la continuaron y concluyeron, en franca violación al
debido proceso.
2
LOPJ. “Artículo 46. En los casos de inhibición o recusación de todos los jueces de un tribunal superior,
corresponderá la decisión a los suplentes en el orden de su elección, y agotados éstos, a los conjueces en el orden de su
designación, a menos que hubiere en la localidad otro tribunal de igual categoría y competencia, caso en el cual deberán
ser pasados a éste los autos a los fines del conocimiento de la incidencia y de ser declarada con lugar la recusación o
inhibición, del conocimiento del fondo del asunto.”
5
18. SENTENCIA DE LA CORTE DE APELACIONES: En fecha 26 de marzo de 2010 la Sala
Única de la Corte de Apelaciones del Estado Aragua (ilegalmente constituida con jueces recusados)
publica la Sentencia Definitiva de la segunda instancia, en la cual, entre otros, emitió los siguientes
pronunciamientos:
(OMISSIS)
19. RECURSO DE CASACIÓN: Contra la Sentencia Definitiva dictada en fecha 26 de marzo de 2010
por la Sala Única de la Corte Apelaciones, la defensa interpuso y formalizó Recurso de Casación el día 27
de abril de 2010, en razón de lo cual el Expediente fue remitido a la Sala de Casación Penal del Tribunal
Supremo de Justicia. Entre otros alegatos, la defensa denunció y demostró el manifiesto vicio de
inmotivación del fallo de la Corte de Apelaciones, que imponían su revocatoria, peticionando además su
nulidad absoluta, por violación flagrante a los principios constitucionales relativos al debido proceso, y
concretamente del derecho al juez natural, establecido en el artículo 49, numeral 4., de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, por cuanto la Corte de Apelaciones se constituyó
ilegalmente con dos jueces sobre quienes pesaban causales de inhibición. Igualmente se le solicitó
expresamente a la Sala de Casación Penal que respetara su reiterado y pacífico criterio jurisprudencial
según el cual ha de admitirse el Recurso de Casación cuando “lo alegado es el vicio de inmotivación”, y
ello “con la finalidad de seguir con el criterio mantenido por la Sala de Casación Penal, de que la
inmotivación de una sentencia es un vicio de orden público, que al ser cometido, atenta contra las
garantías consagradas tanto en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, como en las
demás leyes”. (Citas textuales tomadas de la Sentencia Nº 209 de fecha 14 de mayo de 2009 de la Sala de
Casación Penal, con Ponencia de la Magistrada DEYANIRA NIEVES BASTIDAS, rectificatoria de
muchas otras en el mismo sentido).
20. RECEPCIÓN DEL EXPEDIENTE POR LA SALA DE CASACIÓN PENAL DEL TSJ: El
día 11 de mayo de 2010, la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia recibió el
Expediente, procedente de la Sala Única de la Corte de Apelaciones del Estado Aragua, “constante de
ciento setenta y tres (173) piezas; noventa y ocho (98) anexos, y cuatro (4) cajas, contentivas de cintas de
grabación”.
21. METEÓRICA DECISIÓN: En reunión de la Sala de Casación Penal celebrada el día 18 de mayo
de 2010, esto es, a escasos siete (7) días continuos de haber recibido el voluminoso Expediente, con
Ponencia del Magistrado ELADIO RAMÓN APONTE APONTE, Presidente de la Sala de Casación
7
Penal, quien se la reservó, y el voto favorable de los Magistrados DEYANIRA NIEVES BASTIDAS,
HÉCTOR CORONADO FLORES y MIRIAM MORANDY MIJARES, se aprobó declarar
INADMISIBLE el Recurso de Casación planteado en los siguientes términos:
22.1. VOTO SALVADO: La Magistrada BLANCA ROSA MÁRMOL DE LEÓN fue la única, de los
cinco Magistrados de la Sala de Casación Penal que salvó su voto, en el cual se lee, entre otras cosas, lo
siguiente:
(…)
(…)
(omissis)
(omissis)
23. DENUNCIA DE LA DEFENSA: Ante el hecho cierto de que la Sala de Casación Penal del
Tribunal Supremo de Justicia decidió el Recurso de Casación propuesto en un tiempo récord,
declarándolo inadmisible, la defensa denunció públicamente la innegable falta de transparencia de la
decisión dictada por los Magistrados de la Sala de Casación Penal, argumentando que la precipitación en
decidir y la imposibilidad material de haber podido confeccionar un fallo que analizara como
correspondía los alegatos de la defensa, colocaba en tela de juicio la imparcialidad de los Magistrados y la
poca credibilidad en lo resuelto.
Y un simple ejercicio de cálculo permitió a la defensa sustentar su denuncia pública, pues, partiendo de la
base que los Magistrados de la Sala Penal, para emitir su veredicto, tenían necesariamente que leer,
cuando menos, la Sentencia recurrida dictada por la Corte de Apelaciones al igual que los Recursos de
Casación planteados, este no era posible realizar en tan breve tiempo.
En efecto, la Sentencia recurrida dictada por la Cote de Apelaciones consta de 4.957 páginas y los
Recursos de Casación, en conjunto (Comisarios y Policías Metropolitanos), constan de 3.356 páginas,
para un gran total 8.313 páginas, contentivas de siete millones y medio de palabras aproximadamente, las
cuales, leyéndolas a una velocidad promedio de 400 palabras por minuto (velocidad media de
comprensión normalmente aceptable), requieren invertir un tiempo aproximado de trece (13) días y doce
(12) horas ininterrumpidos de solo lectura.
Pues bien, en tan solo ¡SIETE (7) DÍAS CONTINUOS!, el Magistrado Ponente no sólo habría tenido
tiempo de leer 8.313 páginas, sino que además supuestamente estudió la Sentencia de la Corte de
Apelaciones, analizó los alegatos de la defensa contenidos en el Recurso, elaboró su Ponencia y la
sometió a discusión de sus compañeros de Sala.
11
Téngase en cuenta además que el tiempo promedio que se toma normalmente la Sala de Casación Penal
del TSJ para admitir o inadmitir cualquier recurso de casación planteado, es de CINCUENTA Y CINCO
(5) DÍAS aproximadamente3.
En consecuencia, la única conclusión que puede deducirse es que los nombrados cuatro Magistrados de
la Sala de Casación Penal produjeron una decisión sospechosa y arbitraria, lesiva de la ética pública, en
desmedro de los derechos constitucionales de los acusados, demostrativa de una censurable conducta
carente de imparcialidad e independencia en el ejercicio de sus funciones, comprometedora de la dignidad
del cargo al haber puesto en duda la credibilidad, transparencia y realización de la justicia en particular y
del Poder Judicial en general; faltas estas, todas de carácter grave, previstas en el ordenamiento jurídico,
especialmente, en el artículo 12 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia 4 (Gaceta Oficial N°
37.942 del 20 de mayo de 2004) y en el artículo 11 de la Ley Orgánica del Poder Ciudadano 5 (Gaceta
Oficial Nº 37.310 del 25 de octubre de 2001), castigadas con la destitución del cargo.
3
Este tiempo promedio puede constatarse de un simple análisis de las decisiones sobre admisibilidad o inadmisibilidad de
de la Sala Penal del TSJ dictadas durante los últimos seis meses (período enero-junio 2010), publicadas en su página web.
4
LOTSJ. “Artículo 12.- Los Magistrados o Magistradas del Tribunal Supremo de Justicia podrán ser removidos de sus
cargos en los términos establecidos en el artículo 265 constitucional, siendo causa grave para ello las siguientes: (…) 3.
No ser imparcial o independiente en el ejercicio de sus funciones. Se considerará violación a la debida imparcialidad, la
no inhibición cuando sea procedente. (…) 12. Cuando cometan hechos graves que constituyendo o no delitos pongan en
peligro su credibilidad e imparcialidad comprometiendo la dignidad del cargo. (…) 14. Cuando incurran en abuso o
exceso de autoridad”.
5
LOPC. “Artículo 11.- Se consideran faltas graves de los magistrados o las magistradas del Tribunal Supremo de
Justicia, las siguientes: 1. Cuando atenten, amenacen, o lesionen la ética pública y la moral administrativa establecida
en la presente Ley. (…) 3. Cuando actúen con grave e inexcusable ignorancia de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela, de la ley y del derecho. (…). 5. Cuando violen, amenacen, o menoscaben los principios
fundamentales establecidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela”.
12
Antonio Perillo y Francisco Coggiola”. Aponte indica que tras el recurso de Casación elevado por los
comisarios ante la Sala Penal, él mismo asumió el caso de inmediato y “mandé” a elaborar sentencia
declarando “sin lugar” el petitorio. “Esto sin quiera haberlo leído ya que era demasiado extenso”. Aquí
expresa que “La orden que me dio expresamente el presidente Chávez era “salir de eso de inmediato sin
más tardanza, condénelos de una vez”. “Así lo hice y al tener el proyecto lo firmamos el 18 de mayo de
2010, y se publicó el fallo el 21 de mayo con la aprobación de Deyanira Nieves, Miriam Morandy y
Héctor Coronado Flores“. Aponte afirma en esta parte del escrito que “A ellos les hice saber que esa era
la orden de Chávez por lo que apresuramos a firmar. Salvó el voto Blanca Rosa Mármol”. Finaliza el
escrito diciendo que espera que “Esta confesión les ayude a conseguir alguna solución a su problema”.
Aponte afirma que está dispuesto a declarar lo mismo en “tribunales en verdad independientes, con
jueces imparciales y en un país donde haya democracia de verdad”. Lo que dice Aponte en la carta
coincide perfectamente con la irregular y sospechosa actuación de la Sala Penal. Esta nueva revelación
debería llevar al máximo juzgado a anular de oficio la condena los acusados.
24. SOLICITUD DE ACLARACIÓN: Dado que la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de
Justicia, en su Sentencia Nº 173 del 21 de mayo de 2010, que declaró inadmisibiles los Recursos de
Casación planteados, abandonó sin explicación alguna su referido criterio jurisprudencial en torno a la
necesaria declaratoria de admisibilidad de los recursos de casación cuando estos se fundan en el vicio de
inmotivación del fallo de la Corte de Apelaciones, la defensa solicitó a la Sala, mediante escrito
presentado el día 26 de mayo de 2010, una ACLARACIÓN de lo decidido en los siguientes términos:
13
jurisprudencial de esta Honorable Sala de Casación Penal, contenida, entre
otras, en la Sentencia Nº 208 de fecha 14 de mayo de 2009, con Ponencia de la
Magistrada DEYANIRA NIEVES BASTIDAS.
II
INCIDENCIAS PREVIAS A LA CULMINACIÓN
DEL JUICIO ORAL Y PÚBLICO
25.2. LA ENTREGA PREVIA DE LAS ACTAS DEL DEBATE. POR VÍA EXCEPCIONAL, Y
DADA LA GRAN CANTIDAD DE AUDIENCIAS CELEBRADAS, TODAS LAS PARTES
ACORDARON, EN EL MES DE MAYO 2008 APROXIMADAMENTE, QUE SE LES
ENTREGARAN PREVIAMENTE LOS BORRADORES DE LAS ACTAS PARA QUE SIRVIERAN
DE GUÍA A EFECTOS DE PREPARAR SUS CONCLUSIONES, Y A LA VEZ, PARA
FORMULAR LAS OBSERVACIONES QUE A BIEN TUVIEREN HACER. ESTA LABOR DE LAS
PARTES CONCLUYÓ A FINALES DEL MES DE JULIO 2008 Y EL TRIBUNAL HIZO
CORRECCIONES A LAS ACTAS EN BASE A LAS OBSERVACIONES QUE DURANTE CASI
TRES MESES HICIERON LAS PARTES, INCLUIDO EL MINISTERIO PÚBLICO.
8
Artículo 368. Acta del debate. Quien desempeñe la función de secretario durante el debate, levantará un acta que
contendrá, por lo menos, las siguientes enunciaciones: 1. Lugar y fecha de iniciación y finalización de la audiencia, con
mención de las suspensiones ordenadas y de las reanudaciones; 2. El nombre y apellido de los jueces, partes, defensores y
representantes; 3. El desarrollo del debate, con mención del nombre y apellido de los testigos, expertos e intérpretes,
señalando los documentos leídos durante la audiencia; 4. Las solicitudes y decisiones producidas en el curso del debate, y
las peticiones finales del Ministerio Público, querellante, defensor e imputado; 5. La observancia de las formalidades
esenciales, con mención de si se procedió públicamente o fue excluida la publicidad, total o parcialmente; 6. Otras
menciones previstas por la ley, o las que el Juez presidente ordene por sí o a solicitud de los demás jueces o partes; 7. La
forma en que se cumplió el pronunciamiento de la sentencia, con mención de las fechas pertinentes; 8. La firma de los
miembros del tribunal y del secretario.
9
Artículo 370. Valor del acta. El acta sólo demuestra el modo cómo se desarrolló el debate, la observancia de las
formalidades previstas, personas que han intervenido y actos que se llevaron a cabo.
10
Artículo 369. Comunicación del acta. El acta se leerá ante los comparecientes inmediatamente después de la
sentencia, con lo que quedará notificada.
15
26.1. 15/09/2008. Los defensores de los procesados, como legítima protesta ante la injustificada
suspensión del juicio, publicaron un REMITIDO en el Diario “ULTIMAS NOTICIAS” de
Caracas (Ver texto del Remitido publicado al final de este documento, Capítulo VI)
denunciando el abuso de poder y las dilaciones indebidas provocadas deliberadamente por las
Fiscales del Ministerio Público para retrasar el caso, al formular una innecesaria e inútil
revisión de las actas del debate del juicio. Allí se denunció también la posibilidad cierta de que
el Ministerio Público, muy probablemente, recurriera a otras maniobras dilatorias para
retardar aún más el proceso. Esta “premonición” se cumplió el día 13/01/2009. (Ver infra,
Nº 26.9). En ese Remitido se denunció, además, por enésima vez, la ausencia de pruebas
acerca de la responsabilidad de los acusados en los delitos imputados, y se fustigó el hecho de
que la Fiscalía General de la República, en su página web, atribuyó descaradamente a los
defensores la suspensión del juicio. (Ver infra, Capítulo VII).
26.2. 09/10/2008. La defensa consigna en el Tribunal Cuarto de Juicio una Solicitud de Libertad
Plena ante el hecho cierto de que para ese momento los Comisarios SIMONOVIS, VIVAS
y FORERO estaban próximos a cumplir CUATRO (4) AÑOS, DIEZ (10) privados de su
libertad, y los 8 Funciones de la P.M. más de CINCO (5) AÑOS Y MEDIO sin Sentencia
Definitiva. La petición se basó en el artículo 9.3. del PACTO INTERNACIONAL DE
DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, y el artículo 7.5. de la CONVENCION
AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (PACTO DE SAN JOSÉ), toda vez que
había transcurrido un tiempo más allá de lo razonable sin haberse dictado sentencia, lo que,
por mandato de dichos artículos, debía producir la libertad inmediata de los acusados. Dicho
Juzgado, en decisión del 15-12-2008, declaró SIN LUGAR la petición, alegando que el
tiempo de detención no era “irrazonable”, dada la “complejidad” del caso.
26.3. 14/10/2008. Las cónyuges de los acusados, asistidas de los abogados defensores, denuncian
al Tribunal Supremo de Justicia, por intermedio de su Presidenta, Dra. LUISA ESTELLA
MORALES LAMUÑO, la paralización indefinida del juicio, y exigen celeridad procesal,
tutela judicial efectiva, justicia transparente, expedida y sin dilaciones indebidas, y el cese de la
violación de los derechos humanos de los acusados. La Dra. MORALES LAMUÑO recibió
personalmente al abogado defensor JOSÉ LUIS TAMAYO RODRÍGUEZ y a la abogado
MARÍA DEL PILAR PERTIÑEZ DE SIMONOVIS, prometiendo que tomarían los
correctivos necesarios. Sin embargo, ningún resultado concreto se produjo.
26.4. 29/10/2008. La defensa de los acusados presenta escrito a la Fiscal General de la República,
LUISA ORTEGA DIAZ, solicitándole, como “garante de la constitucionalidad y la
legalidad”, el efectivo cumplimiento de los derechos y garantías constitucionales de los
acusados, y exigiéndole además que gestionara y peticionara la INMEDIATA LIBERTAD
de los acusados ante el prolongado y excesivo tiempo de su detención. Nunca se obtuvo
respuesta.
26.7. 15/12/2008. En la audiencia que se realizó este día, la Juez expresó que tan sólo faltaba un
(1) Acta del Debate por revisar y que el resto ya había sido revisado íntegramente, por lo que
las conclusiones debían verificarse durante el mes de Enero de 2009. En esta audiencia el
abogado ANTONIO MOLINA YEPEZ, apoderado de los acusadores privados (víctimas)
dijo al Tribunal que consideraba suficientemente corregidas las actas del debate y que debía
procederse de inmediato a la fijación del acto de las conclusiones del juicio, plegándose así a
la petición que la defensa formuló en la misma audiencia. Recordó el Dr. MOLINA que las
actas habían sido previamente entregadas a las partes para que sirvieran de guía para las
conclusiones.
26.8. 13/01/2009. En la audiencia que se realizó este día, la Juez señaló que pese a que se habían
revisado todas las actas del debate, era “necesario” volver a revisarlas, y que esta labor sólo
tardaría dos semanas más, al cabo de las cuales se verificarían las conclusiones.
26.9. 13/01/2009. Una vez concluida la audiencia de este día, la Fiscalía consignó un escrito en la
Secretaría del Tribunal (pese a que podía haberlo hecho en la audiencia), mediante el cual
participó al Tribunal que había presentado ante la Sala Penal del Tribunal Supremo de
Justicia una Solicitud de Avocamiento. Conforme a esta petición, la Fiscalía le pidió a la Sala
Penal que “elaborara” las actas del debate, pues las elaboradas por el Tribunal Cuarto de
Juicio contenían errores de tipeo, de ortografía y no reflejaban textualmente lo ocurrido en
las distintas audiencias celebradas a lo largo de tres años.
26.10. 26/01/09. La defensa de los acusados, presenta un escrito ante la Sala Penal del Tribunal
Supremo de Justicia (Exp. Nº 2009-12), oponiéndose categóricamente a la petición de
avocamiento, por absurda, inútil e inejecutable, pidiendo su declaratoria sin lugar. Se
denuncia en este escrito que la verdadera intención del Ministerio Público al presentar la
Solicitud de Avocamiento era la de provocar deliberadamente la interrupción del juicio y su
consecuente anulación, para volver a recomenzarlo. Ningún juicio en curso puede estar
paralizado por más de once (11) días de despacho, so pena de que se produzca su
interrupción (art. 33711 COPP). Se denunció que de admitirse a trámite la Solicitud de
Avocamiento, la Sala Penal tendría como mínimo TREINTA (30) DÍAS HÁBILES para
emitir su veredicto, lo que provocaría automáticamente la interrupción del juicio, pues la Sala
11
COPP. “Artículo 337. Interrupción. Si el debate no se reanuda a más tardar al undécimo día después de la
suspensión, se considerará interrumpido y deberá ser realizado de nuevo, desde su inicio”.
17
Penal, al admitir a trámite el avocamiento, podía ordenar la paralización del juicio y el envío
del Expediente original, que, de acuerdo a la jurisprudencia sobre la materia, ocurría en el
noventa y nueve por ciento (99%) de los casos.
26.11. 09/02/2009. La defensa de los acusados, presenta un nuevo escrito a la Sala Penal del
Tribunal Supremo de Justicia, reiterando su petición de declaratoria sin lugar de la Solicitud
de Avocamiento, y ratificando que la única intención del Ministerio Público al formularla era
de la provocar deliberadamente la anulación del juicio.
26.12. 19/03/2009. La Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia, con Ponencia de la Magistrado
MIRIAM MORANDY MIJARES y el VOTO SALVADO del Magistrado ELADIO
APONTE, declara inadmisible la Solicitud de Avocamiento presentada por la Fiscalía.
(Sentencia Nº 91 del 19-3-09).
26.13. 23/03/09. Cuatro días después de la declaratoria de inadmisibilidad del Avocamiento, se dio
inicio al acto de conclusiones. Este acto se llevó a cabo durante los días 23, 24, 25, 26, 27, 28
y 31 de marzo de 2009 y 1 y 2 de abril de 2009. La Parte Dispositiva de la Sentencia se
pronunció el día 3 de abril de 2010.
III
LA “DETENCIÓN PROVISIONAL” DE LOS COMISARIOS Y SUS CONDICIONES DE
RECLUSIÓN
27. El Código Orgánico Procesal Penal venezolano, en su artículo 24412 establece que detención judicial
de una persona en ningún caso “podrá sobrepasar la pena mínima prevista para cada delito, ni exceder
del plazo de dos años”; y aún cuando este plazo podría ser objeto de prórroga de acuerdo al único aparte
del mismo artículo (situación excepcional) dicha prórroga jamás fue acordada por el Tribunal Cuarto de
Juicio del Estado Aragua que conoce de la causa. Muy por el contrario, fue negada expresamente
mediante decisión de fecha 19-12-200613. Al no haber sido acordada ninguna prórroga para el
mantenimiento en prisión de los acusados, su detención devino en arbitraria e ilegal. Además, la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en innumerables sentencias, ha establecido que la
medida de detención judicial provisional, decae automáticamente en caso de no acordarse prórroga para
la detención del imputado. Pero este decaimiento también fue negado en la misma decisión.14
12
COPP. “Artículo 244. Proporcionalidad. No se podrá ordenar una medida de coerción personal cuando ésta aparezca
desproporcionada en relación con la gravedad del delito, las circunstancias de su comisión y la sanción probable.- En
ningún caso podrá sobrepasar la pena mínima prevista para cada delito, ni exceder del plazo de dos años.-
Excepcionalmente, el Ministerio Público o el querellante podrán solicitar al Juez de control, una prórroga, que no podrá
exceder de la pena mínima prevista para el delito, para el mantenimiento de las medidas de coerción personal que se
encuentren próximas a su vencimiento, cuando existan causas graves que así lo justifiquen, las cuales deberán ser
debidamente motivadas por el Fiscal o el querellante. En este supuesto, el Juez de control deberá convocar al imputado y
a las partes a una audiencia oral, a los fines de decidir, debiendo tener en cuenta, a objeto de establecer el tiempo de la
prórroga, el principio de proporcionalidad”.
13
En decisión de fecha 19 de diciembre de 2006, el Juzgado Cuarto de Juicio, a cargo de la juez Marjorie Calderón,
estableció que: “(…) en el presente caso, no cabe la solicitud de decaimiento de la medida de coerción y tampoco cabe
la prorroga solicitada por el Ministerio Publico, pues no estamos en presencia de los supuestos del articulo 244 del
Código orgánico Procesal Penal por lo que la medida de privación de libertad aun se mantiene. Y así se decide (…)”.
14
Ibidem.
18
28. Los recursos ordinarios y extraordinarios intentados contra lo decidido por el Tribunal Cuarto de
Juicio (aún cuando en la práctica con lo decidido se “absolvió la instancia”, es decir, se estableció una
suerte de “empate” entre las partes, lo cual está prohibido por la ley), fueron declarados SIN LUGAR.
29. Ante lo dilatado del proceso judicial llevado a cabo, y de la excesiva “detención preventiva” judicial
de los acusados (que por ello se convirtió en una pena anticipada, aborrecida por la legislación penal
nacional e internacional), sus defensores solicitaron, en múltiples oportunidades, el reconocimiento del
derecho a ser juzgados en libertad y de presunción de inocencia que les asistía, consagrados en la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en los Tratados, Convenios y Pactos
Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos y ratificados por Venezuela y en el Código Orgánico
Procesal Penal, mas sin embargo, todos los Juzgados de primera instancia y superiores que han
conocieron de tal petición, incluida la propia Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
negaron sistemáticamente tales derechos, bajo la “justificación” de que los hechos juzgados constituían
violaciones graves a los derechos humanos, aún cuando las acusaciones fiscales lo fueron por delitos
ordinarios (Homicidio y Lesiones Personales) y en ellas no se hizo imputación alguna en torno a
presuntas violaciones graves a los derechos humanos.
30. Obviaron los Tribunales venezolanos que el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, que
tipifica las violaciones más graves que pueden cometerse contra los derechos humanos, esto es,
genocidio, delitos de lesa humanidad y crímenes de guerra, también reconoce el derecho a ser juzgado en
libertad de un acusado por la comisión de estos gravísimos delitos.15 Pese a que este no era el caso de los
Comisarios y Policías acusados, tal derecho, insistimos, les fue negado una y otra vez.
31. Inclusive, el propio Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional establece, en el numeral 4. de
su artículo 60, la posibilidad de poner en libertad al detenido cuyo juicio se prolongue excesivamente “a
causa de una demora inexcusable del Fiscal”.
32. No obstante el indiscutible y legítimo derecho que asistía a los Comisarios y Policías de ser juzgados
en libertad, esos mismos Tribunales sí reconocieron ese derecho de juzgamiento en libertad a otros
ciudadanos (civiles que actuaron bajo la aquiescencia del Estado) también acusados de matar y herir a
15
ESTATUTO DE ROMA DE LA CORTE PENAL INTERNCIONAL. “Artículo 60. Primeras diligencias
en la Corte.- 1. Una vez que el imputado haya sido entregado a la Corte o haya comparecido voluntariamente o en
cumplimiento de una orden de comparecencia, la Sala de Cuestiones Preliminares se asegurará de que ha sido
informado de los crímenes que le son imputados y de los derechos que le reconoce el presente Estatuto, incluido el de
pedir la libertad provisional.- 2. Quien sea objeto de una orden de detención podrá pedir la libertad provisional. Si la
Sala de Cuestiones Preliminares está convencida de que se dan las condiciones enunciadas en el párrafo 1 del artículo
58, se mantendrá la detención. En caso contrario, la Sala de Cuestiones Preliminares pondrá en libertad al detenido,
con o sin condiciones.- 3. La Sala de Cuestiones Preliminares revisará periódicamente su decisión en cuanto a la puesta
en libertad o la detención, y podrá hacerlo en cualquier momento en que lo solicite el Fiscal o el detenido. Sobre la base
de la revisión, la Sala podrá modificar su decisión en cuanto a la detención, la puesta en libertad o las condiciones de
ésta, si está convencida de que es necesario en razón de un cambio en las circunstancias.- 4. La Sala de Cuestiones
Preliminares se asegurará de que la detención en espera de juicio no se prolongue excesivamente a causa de una demora
inexcusable del Fiscal. Si se produjere dicha demora, la Corte considerará la posibilidad de poner en libertad al
detenido, con o sin condiciones. 5.- De ser necesario, la Sala de Cuestiones Preliminares podrá dictar una orden de
detención para hacer comparecer a una persona que haya sido puesta en libertad”.
19
personas el día 11 de abril de 2002, lo que constituye un evidente trato discriminatorio prohibido por la
Constitución Venezolano y los Tratados, Pactos y Convenios Internacionales sobre Derechos Humanos.
33. Los acusados fueron sometidos a un proceso penal y privados de su libertad por plazos que excedían
más allá de lo razonable, en clara violación a lo dispuesto por el artículo 9.3. del PACTO
INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, adoptado por la Asamblea General
de la ONU el 16-12-66, suscrito y ratificado por Venezuela según Gaceta Oficial Nº 2.146 Extraordinario
del 28-1-78, y el artículo 7.5. de la CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
(PACTO DE SAN JOSÉ), del 22-11-69, suscrito y ratificado por Venezuela según Gaceta Oficial Nº
31.256 del 14-6-77.
“Artículo 9.3. Toda persona detenida o presa a causa de una infracción penal
será llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley
para ejercer funciones judiciales, y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisión preventiva de las personas
que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podrá
estar subordinada a garantías que aseguren la comparecencia del acusado en el
acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en
su caso, para la ejecución del fallo”.
34. El excesivo tiempo de detención “provisional” de los acusados y lo prolongado del proceso penal que
se les siguió, se constituyeron en graves violaciones a sus derechos humanos al debido proceso, derecho a
la defensa, presunción de inocencia y derecho a ser juzgados en libertad y en plazos razonables,
consagrados por todos los Tratados, Pactos y Convenios Internacionales sobre Derecho Humanos,
incluida la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Sufrieron así una inconstitucional
“pena anticipada”.
34.1. En total, los tiempos de “detención provisional” sufrida por los acusados, hasta el día 21 de mayo
de 2010, fecha en la cual la Sala de Casación Penal dictó la decisión que declaró inadmisible los recursos
de casación planteados, con lo cual quedó definitivamente firme el fallo de la Corte de Apelaciones del
26-3-2010, y, por ende, el fallo condenatorio dictado el 12-8-2009 por el Tribunal de la primera instancia,
fueron los siguientes:
20
ii. El Comisario IVAN ANTONIO SIMONOVIS ARANGUREN fue detenido el día 22 de
Noviembre de 2004
iii. Los Comisarios HENRY JESÚS VIVAS HERNÁNDEZ y LÁZARO JOSÉ FORERO LÓPEZ
fueron detenidos el día 3 de Diciembre de 2004.
34.1.1. NOTA 1: Es preciso destacar que los Comisarios VIVAS y FORERO fueron detenidos luego de
que la Embajada de El Salvador les negara el Asilo Diplomático que habían solicitado el 26 de noviembre
de 2004, resultando presos a su salida de dicha Embajada; y aún cuando las representaciones diplomáticas
de El Salvador, Estados Unidos Mexicanos, Argentina y Costa Rica, se comprometieron a velar por el
cumplimiento del debido proceso en el caso de los Comisarios, la actuación de los representantes
diplomáticos de estos países al respecto, a excepción de El Salvador (especialmente en la fase final del
proceso) fue escasa o prácticamente nula.
34.1.2. NOTA 2: El Comisario IVAN SIMONOVIS fue detenido sin haber sido jamás citado a la
Fiscalía, ni mucho menos imputado. Su orden de aprehensión fue dictada con posterioridad a su ilegal
privación de libertad por el entonces Juez MAIKEL MORENO, quien había sido defensor de
RICHARD PEÑALVER, uno de los denominados “Pistoleros de Puente Llaguno”. Se forjaron actas y
documentos procesales. Existen indicios irrefutables de ello. Se denunció el caso al TSJ. Sin embargo, la
Sala Penal declaró INADMISIBLE en su oportunidad la Solicitud de AVOCAMIENTO que se presentó
denunciando estas graves irregularidades.
Se le permite salir de su calabozo durante el día a un pasillo que mide 28 metros de largo por 1 metro de
ancho, el cual se encuentra situado frente a los calabozos y sirve de desplazamiento a 16 personas que se
encuentran presas en ese sector. El pasillo es totalmente cerrado, carece de ventilación natural y no
permite ver la luz del día. No saben los detenidos cuando es de día o de noche, permitiéndoseles tomar
sol por una vez cada quince o más días, por espacio máximo de una hora.
El aire que allí se respira es totalmente viciado, y a pesar de haber sido colocado allí un aparato
acondicionador de aire, éste no tiene circulación. Generalmente son colectivos los estados gripales o de
conjuntivitis. Existe un solo baño para atender las necesidades de los 16 detenidos y una cocina de una
hornilla, que es utilizada por más de 30 personas.
21
Las visitas de los familiares sólo son permitidas dos días a la semana (jueves y domingo), y para un
máximo de tres personas por visita. Igualmente, sólo se le permite ser visitado por sus abogados dos
veces a la semana (lunes y jueves) durante dos horas (09:00 A.M. a 11:00 A.M.). La asistencia médica ante
una emergencia no es inmediata y la alimentación se la proporciona los propios familiares, pues la que allí
se ofrece es inadecuada.
En consecuencia y dadas estas condiciones de detención y prisión a que ha sido sometido Iván
Simonovis, ha habido un franco deterioro de sus condiciones físicas, revelando actualmente la posibilidad
de presentar fracturas patológicas del fémur, cadera y columna lumbar y/o cervical, pudiendo presentar
complicaciones como discapacidad, invalidez o incluso la muerte. Densitometría Ósea: Presenta a nivel
del Fémur Izquierdo, riesgo de fractura moderado, Riesgo de fractura moderada en trocánter y cuello
femoral, ya que su Densidad Mineral Ósea esta por debajo de los valores normales para un paciente de su
edad, ellos hacen la recomendación de suprimir los factores de riesgo. Presenta riesgo de fractura leve en
columna lumbar. A nivel de la Columna Lumbar, riesgo de fractura leve en L1 y L4 Parte radiológico: A
nivel cervical: Cambios degenerativos con osteofitosis y múltiples hernias discales. Mas notables C5-C6
y C6-C-7, fractura colapso de reciente evolución nivel C6 y parcialmente C7. A nivel lumbar: Cambios
ostiodegenerativos u discales con pequeña hernia concéntrica L5-S1 Nódulo de Schmorl Nivel L2 A
nivel dorsal: Cambios degenerativos discales en su tercio medio y distal. La Electromiografía
evidenció: Síndrome Túnel del Carpo Bilateral, eso es a nivel de la muñeca, y un factor que exacerba esta
lesión es el uso de las esposas muy ajustadas, ya que la mismas inflaman al nervio, quien ya esta
comprometido por estrechez del canal.
Y es obvio, ante las condiciones de reclusión señaladas en el punto anterior, que la sede del SEBIN,
antigua DISIP, no garantiza en modo alguno lo establecido por el artículo 272 constitucional, y menos
aún para cumplir allí una pena de treinta (30) años de prisión; siendo de señalar que las solicitudes que la
defensa y los familiares del Comisario han realizado durante años procurando un cambio de Centro de
22
Reclusión, han sido arbitraria y sistemática negadas por los Tribunales de Justicia que han conocido de la
petición, lo mismo que por el Ministerio de Justicia.
35.2. MEDIDAS HUMANITARIAS El sabado 16 de julio de 2011, antes de partir a Cuba, para recibir
quimioterapia como una segunda fase al tratamiento contra el cáncer que padece, el Presidente Hugo
Chávez exhortó a las autoridades a otorgar beneficios los “políticos presos” y demás reclusos que tengan
alguna dolencia grave para que puedan ir a su casa y recibir todo el tratamiento médico que necesiten.
El 28 de octubre de 2011 le fue acordada medida humanitaria a JULIO RODRÍGUEZ, por motivos de
salud, al ser diagnosticado también con Cáncer de Próstata, siendo las condiciones presentarse cada dos
meses, presentar informe médico luego de la intervención quirúrgica, prohibición de salida del país y
cambiarse de residencia.
En fecha 21 de diciembre de 2011 le fue otorgada Medida Humanitaria al Comisario HENRY VIVAS,
por motivos de salud ya que deberá ser intervenido quirúrgicamente por varias patologías, siendo sus
condiciones presentar informe médico periódico, prohibición de salida del país, de dar declaraciones a los
medios de comunicación y a reunirse públicamente.
Ahora bien, a luz del precario estado de salud de Iván Simonovis, en fecha 08.12.2011 se solicitó al
Tribunal Primero de Ejecución del Circuito Judicial del Estado Aragua, que, conforme a lo previsto en el
artículo 502 del Código Orgánica Procesal Penal, se sirviera otorgar una MEDIDA HUMANITARIA a
IVÁN SIMONOVIS, bajo la modalidad de Libertad Condicional, habida cuenta de las graves
enfermedades que padece. Sin embargo, dicha solicitud, desapareció inexplicablemente del Expediente
que lleva la causa de Iván Simonovis. Todo lo cual motivó una nueva solicitud de Medida Humanitaria
interpuesta en fecha 05-06-2012, la cual fue negada por el Tribunal Primero de Ejecución del Circuito
Judicial del Estado Aragua, en fecha 19-06-2012.
1.- Disminución de la densidad mineral en rango de osteoporosis a nivel de columna cervical y cuello
femoral en rango de osteoporosis, con riesgo de fractura de moderado a severo en el fémur izquierdo,
2.- Cambios ostiodegenerativos dados por osteofitosis de los cuerpos vertebrales C4, C5 y C6, que
condicionan estrechez de los recesos laterales mas acentuado del lado izquierdo. Cambios degenerativos
discales de C4-C5: C5-C6 y C6-C7 con protusión concéntrica de los mismos.
23
3.- Cambio en la morfología de cuerpo vertebral L2 en relación a traumatismo antiguo. Protusión
concéntrica del disco L4-L5 y Hernia discal central y bilateral de L5-S1 que condiciona Síndrome de
receso lateral, mas acentuado del lado izquierdo. Hipertrofia facetaria de los segmentos L4-L5 y L5-S1.
4.- Daño denervativo radicular de raíz L4 derecha. Síndrome de túnel carpiano bilateral.
5.- Esofagitis de reflujo grado “C” con hernia hiatal sintomática e ileitis severa.
6.- Quistes para-pielicos de 2,5 cmts. En riñón izquierdo. Crecimiento prostático con signos de
prostatitis.
7.- Hernia umbilical.
8.- Prueba de esfuerzo según Protocolo de Bruce y Ecocardiograma dentro de la normalidad y Negativos
para isquemia miocárdica.
9.-En los estudios de laboratorio destacaron la presencia de Hipertrigliceridemia muy leve, con muy
discreta alteración de las transaminasas.
Se le indica el tratamiento farmacológico adecuado y enérgico. Se le recomienda la realización de
medicina física y rehabilitación en forma prolongada para su patología de columna. De igual forma la
realización de actividad física aeróbica junto con una adecuada exposición solar (la cual garantiza la
adecuada captación de vitamina D) se consideran fundamentales en cuanto al tratamiento de la
osteoporosis y el riesgo de fracturas potenciales.
COMPLEMENTO INFORME MEDICO. 14 Diciembre de 2012.Dr. Horacio Bargiela
Se reciben los resultados definitivos de los niveles de Hydroxi-Vitamina D y los niveles del paciente
dieron 19,6 ng/ml (para unos valores de rango normal que oscilan de 31 a 102 ng/ml) Por el resultado
anterior se desprende que el paciente Iván Simonovis presenta una DEFICIENCIA SEVERA DE
VITAMINA D. Se le indica al paciente incrementar el suplemento de Vitamina D con consumo de
lácteos, suplemento vitamínico de 1200 Unidades diariamente y se hace imprescindible la exposición
solar diariamente.
En tal sentido, A la luz de los resultados de los distintos exámenes médicos practicados a IVÁN
SIMONOVIS, surge evidente la necesidad del otorgamiento de la Medida de Libertad Condicional por
razones humanitarias, peticionada en nuestro escrito de fecha 5 de junio de 2012, la cual ratificamos en
todas y cada una de sus partes solicitando que, en consecuencia, se culmine el trámite legalmente
establecido para ello, a tenor de lo previsto en los artículos 502 y 503 del Código Orgánico Procesal
Penal, pidiendo al efecto se convoque la celebración de una AUDIENCIA ESPECIAL para debatir los
fundamentos de la petición, previa notificación del Médico Forense, del Ministerio Público y de la
defensa técnica. A todo evento, reproducimos a continuación, lo expuesto en nuestro citado escrito del 5
de junio de 2012, respecto a la diferencia entre enfermedad grave y enfermedad terminal y la
jurisprudencia de nuestro Máximo Tribunal en torno a este tipo de peticiones, para que ambos alegatos
sean tenidos en cuenta por este Honorable Juzgado al momento de emitir el pronunciamiento
correspondiente. “…En cuanto a la definición de enfermedad grave y terminal y sus diferencias desde
el punto de vista médico, debemos explicar lo siguiente: la enfermedad terminal es aquella donde desde el
punto de vista terapéutico ya no hay opciones para alcanzar o recuperar la salud, por lo que el tratamiento
está dirigido a la paliación o al bien morir, ya que las enfermedades terminales generalmente son crónicas
y son el preámbulo de la muerte del paciente. En cambio las enfermedades graves, que pueden ser
agudas o crónicas, comprometen en forma importante o severa la salud, pero pueden revertirse desde el
punto de vista terapéutico, por lo que el tratamiento está dirigido a la recuperación de la salud del
paciente revirtiendo el estado patológico. En efecto, las enfermedades no son graves porque se
encuentren en fase terminal; antes bien, cuando un enfermo se encuentra en fase terminal ya no hay
nada que hacer y solo lo que debe y puede hacerse es ayudarlo a bien morir, esto es, aliviar las penas y las
dolencias que produce la enfermedad, por lo que, desde el punto de vista médico pudiera afirmarse
24
que la enfermedad en fase terminal ya no es grave. Las enfermedades, además, pueden ser agudas o
crónicas. Una enfermedad puede ser aguda y no ser grave y crónica, complicarse y hacerse grave; o ser
permanente y crónica y no ser grave. Hay situaciones patológicas que no son enfermedades y que pueden
ser graves como los politraumatismos que ocurren en una persona arrollada o víctima en una colisión de
vehículos: es una condición grave pero la persona no está enferma o no es portadora de ninguna
enfermedad. Como ejemplos de una enfermedad aguda que amerita tratamiento urgente y que no es
grave, tenemos la apendicitis aguda, que amerita una intervención quirúrgica de emergencia; o una crisis
asmática sin insuficiencia respiratoria que amerita tratamiento de emergencia con terapia nebulatoria y
farmacológica sin ser grave, si el cuadro se complica y se produce una insuficiencia respiratoria, el cuadro
se convierte en grave y pone en riesgo del paciente. Una reacción alérgica tipo urticaria no es grave si no
produce edema de glotis (inflamación del sitio anatómico conocido como glotis que se encuentra en la
laringe a nivel donde están las cuerdas vocales), pero es aguda y amerita tratamiento urgente. De la misma
manera enfermedades crónicas que estén compensadas y controladas por el médico y adecuadamente
tratadas, no son graves, verbigracia la diabetes mellitus o la artritis reumatoide. Ahora bien, hay casos de
pacientes que tienen múltiples enfermedades o patologías las cuales algunas pueden ser graves y otras no;
pero la presencia de una sola grave hace que el pronóstico del paciente en cuanto a la morbi-mortalidad
empeore. Finalmente una enfermedad crónica (como la osteoporosis) puede llegar a ser grave y poner
en riesgo la salud de un individuo con las consecuencias ya explicadas en la presente solicitud…”.
“Ha señalado nuestro Máximo Tribunal de la República, con respecto al otorgamiento de medidas
humanitarias, lo siguiente:
“(…) En otro sentido, el Código Orgánico Procesal Penal consagra a los penados la fórmula de la Libertad Condicional a
modo de Medida Humanitaria, como medida alternativa al cumplimiento de pena en su artículo 503:
‘Procede la libertad condicional en caso de que el penado padezca una enfermedad grave o en fase terminal, previo diagnóstico
de un especialista, debidamente certificado por un médico forense. Si el penado recupera la salud, u obtiene una mejoría que
lo permita, continuará el cumplimiento de la condena’.
Recibida la solicitud, el juez de ejecución deberá notificar al Ministerio Público, y previa verificación del cumplimiento de los
requisitos señalados, resolverá, en lo posible, dentro de los tres días siguientes a la recepción del dictamen del médico forense.
Los requisitos que deben cumplirse para que la medida proceda, son los siguientes: 1) Que el penado padezca una
enfermedad; 2) que la misma sea grave o se encuentre en fase terminal; 3) que sea previo diagnóstico de un especialista; 4)
debe ser debidamente certificado por el médico forense y, 5) notificar al Ministerio Público.
El fundamento de las medidas humanitarias para penados prevista en la ley adjetiva penal estriba en una doble dimensión:
a) razones de justicia material, pues la enfermedad incurable y la ancianidad disminuyen la fuerza física, la agresividad y la
resistencia del penado, lo cual conlleva una reducción de su capacidad criminal y de su peligrosidad social; y b) razones
humanitarias, esto es, que el penado no fallezca privado de libertad, amparándose en el derecho a morir dignamente que
gozan todas las personas sin distinción alguna y que la pena de prisión no agrave la enfermedad del reo.
Al efecto, el Tribunal Constitucional Español ha considerado lo siguiente: ‘… La puesta en libertad condicional de quienes
padezcan una enfermedad muy grave y además incurable tiene su fundamento en el riesgo que para su vida y su integridad
física, su salud en suma, puede suponer la permanencia en el recinto carcelario…” (Sentencia N° 48 del 25 de marzo de
1996).
Para el autor Prats Canut, citado por el Tribunal Constitucional Español, estos supuestos excepcionales de la libertad
condicional no tienen “… otro significado que el estrictamente humanitario de evitar que las penas privativas de libertad
multipliquen sus efecto aflictivos perdurando cuando el recluso, bien a causa de su edad avanzada, bien a causa de un
padecimiento muy grave de pronóstico fatal, se encuentra ya en el período Terminal de su vida…” (Sentencia citada
supra).16’…”.
16
Sentencia de la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 11 de agosto de 2008.
25
IV
“DEFENSA INDEFENSA”
36. Todos los planteamientos jurídicos, defensas, excepciones y argumentos que fueron esgrimidos por
los defensores de los Comisarios a lo largo del prolongado proceso judicial de más de un lustro que se les
siguió, y en especial, durante el desarrollo del juicio oral y público, incluyendo los relativos a la solicitud
de celeridad procesal y dictado de la respectiva sentencia en la primera instancia, siempre fueron sido
negados por todos los Tribunales de primera instancia, superiores y Tribunal Supremo de Justicia,
declarándolos, bien sin lugar, bien inadmisibles o improcedentes, no obstante lo fundado de los
razonamientos legales y constitucionales planteados, merced de decisiones realmente cuestionables en lo
jurídico y censurables en lo moral. Se desconocieron descaradamente los precedentes judiciales previos
favorables a los Comisarios en casos similares, y nunca dudaron los órganos jurisdiccionales en “motivar”
sus fallos apelando a los razonamientos jurídicos más disímiles y contradictorios, o, simplemente,
silenciando argumentos jurídicos sin ninguna justificación. Frente a esto, todas las peticiones y solicitudes
formuladas por el Ministerio Público, de cualquier índole y naturaleza (a excepción de la concerniente al
Avocamiento declarado inadmisible por la Sala Penal del TSJ), fueron siempre declaradas con lugar,
admisibles o procedentes, lo que se traduce en un claro desequilibrio procesal y una evidente falta de
imparcialidad de los distintos jueces que conocieron de la causa.
37. Una de tales decisiones, rayana en el más claro ejemplo de parcialidad e injusticia, fue la proferida en
fecha 15 de enero de 2008 por el Juzgado Cuarto de Juicio, que negó, sobre la base de absurdos y
enrevesados “argumentos”, la amnistía que, de pleno derecho, procedía a favor de los Comisarios y los
Policías en base al Decreto-Ley de Amnistía que dictó el ciudadano Presidente de la República
Bolivariana de Venezuela, HUGO CHÁVEZ FRÍAS, el 31 de diciembre de 2007. La primera persona
que se manifestó en contra de la procedencia de la amnistía a favor de los Comisarios, fue la actual Fiscal
General de la República, Luisa Ortega Díaz, quien el día 3 de enero de 2008, en el canal Venezolana de
Televisión, expresó públicamente su opinión en contra de la concesión de la amnistía. Y el Tribunal,
siguiendo fielmente la posición fiscal, arguyó en su decisión del 15-1-2008, que los hechos verificados el
día 11 de abril de 2002 en la avenida Baralt de Caracas, constituían graves violaciones a los derechos
humanos que hacia improcedente el sobreseimiento por la amnistía, pese a que las acusaciones fueron
por delitos ordinarios y no existe ley previa que haya definido cuáles delitos constituyen violaciones
graves a los derechos humanos. Desconoció el Tribunal (apelando a un criterio sostenido por un
Magistrado en un VOTO SALVADO y descontextualizándolo), tres Sentencias previas del TSJ (Sala
Constitucional) que reseñaban la necesidad de legislar acerca de cuáles delitos podían considerarse como
de violaciones graves a los derechos humanos a objeto de evitar arbitrariedades.17 El recurso de apelación
17
Así, en la Sentencia Nº 537 del 15 de abril de 2005 la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con
Ponencia del Magistrado Pedro Rondón Haaz, y el voto unánime del resto de sus Magistrados, se dejó claramente
establecido que: “(… ) del principio de legalidad que, como manifestación específica del debido proceso, establece el
artículo 49.6 de la Constitución, deriva el monopolio legislativo para la descripción de los tipos penales; en otros
términos, sólo el legislador tiene competencia para la determinación de cuáles conductas humanas han de ser tenidas
como punibles, vale decir, para la configuración de la tipicidad. De allí que, con base en el carácter de la tipicidad, que
la doctrina reconoce como esencial en la estructura del delito, así como en el principio constitucional de legalidad, de
acuerdo con el cual sólo el legislador tiene competencia para la descripción de las conductas punibles y sus
correspondientes sanciones penales, se concluye que la calificación de delitos contra los derechos humanos o de lesa
humanidad –especialmente, en cuanto los efectos jurídico constitucionales de las mismas incidan necesariamente en la
estructura del tipo legal-, es materia que compete exclusivamente al legislador y no al intérprete (…) concluye la Sala
26
ejercido contra esa decisión fue declarado SIN LUGAR por la Corte de Apelaciones, para lo cual silenció
descaradamente los contundentes alegatos de la defensa.
38. Otra decisión ultrajante de los derechos constitucionales de los acusados se produjo el día 15 de
diciembre de 2009, cuando la Juez Cuarto de Juicio negó la petición de libertad formulada por la defensa
en base a los Tratados y Pactos Internacionales, pues a la juez no le pareció “irrazonable” que las
“detenciones provisionales” de los acusados sobrepasaran los CUATRO (4) AÑOS de prisión.
39. Las tres últimas decisiones de este tipo, colofón obligado y deplorable de las múltiples arbitrariedades,
abusos y atropellos cometidos a lo largo del penoso proceso judicial seguido a los Comisarios y Policías
Metropolitanos, están constituidas por: 1) La Sentencia que el día 12 de agosto de 2009 dictó el Juzgado
Cuarto Mixto de Juicio del Estado Aragua, que, sin pruebas válidas de cargo y merced de una apreciación
arbitraria de ellas, condenó a los tres Comisarios a sufrir la pena de TREINTA (30) AÑOS DE
PRESIDIO. 2) La Sentencia dictada el día 26 de marzo de 2010 por la Sala Única de la Corte de
Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, que, constituida con jueces cuestionados de
parcialidad, pues ya habían emitido opinión previa en el caso, confirmó la Sentencia de la primera
instancia, desatendiendo arbitrariamente, y dejando de analizar, sin ninguna motivación, los múltiples
alegatos esgrimidos por la defensa en el escrito de apelación; y, 3) La Sentencia dictada el día 21 de mayo
de 2010 por la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, que, en una cuestionable y
meteórica decisión, desestimó, en apenas siete (7) días, el enjundioso Recurso de Casación de la defensa,
contrariando así su propia jurisprudencia previa.
40. El equipo de la defensa internacional que representa a Iván Simonovis Aranguren (Dr. Héctor
Faúndez, Jesús Ollarves y María del Pilar Pertíñez), acudió en Noviembre de 2010, ante la Honorable
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, en Washington, D.C., para denunciar la violación de
derechos humanos (derechos a la integridad personal, a la libertad personal, a las garantías judiciales, al
principio de legalidad y a la protección judicial) de que ha sido objeto Iván Simonovis Aranguren y su
familia. Así mismo se pidió a esa Honorable Comisión que disponga las medidas reparadoras a que haya
lugar, respecto de todas las víctimas en este caso. Igualmente se requirió a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos la adopción de las medidas provisionales necesarias para salvaguardar la vida e
integridad física de Iván Simonovis Aranguren, solicitando además la adopción de medidas cautelares a su
favor. Solo queda esperar una pronta decisión por parte de la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, como órgano competente para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de
las obligaciones contraídas por los Estados en el marco de la Convención, que disponga las medidas
reparadoras que a que haya lugar y se evite daños irreparables a la vida e integridad física de Iván
que la calificación de una infracción penal como delito de lesa humanidad o contra los derechos humanos corresponde
al legislador, por razón del principio de legalidad que establecen el artículo 49.6 de la Constitución y, entre otros, el
artículo 9 del Estatuto de Roma, así como en resguardo de la seguridad jurídica y de la garantía constitucional de
uniformidad e igualdad en el tratamiento procesal a los respectivos infractores (…)”. Esta Sentencia fue ratificada
posteriormente por la misma Sala Constitucional, mediante Sentencia Nº 817 de fecha 2 de mayo de 2006 y por la
Sentencia Nº 161 del 6 de febrero de 2007. Estas tres sentencias fueron desconocidas abiertamente por la Juez Cuarto de
Juicio de Maracay, al igual por la Corte de Apelaciones del Estado Aragua.
27
Simonovis Aranguren y de sus familiares.
41. En fecha 08.12.2011 se solicitó al Tribunal Primero de Ejecución del Circuito Judicial del Estado
Aragua se le concediera a Iván Simonovis la FÓRMULA ALTERNATIVA DE CUMPLIMIENTO
DE PENA consistente en el trabajo fuera del establecimiento donde actualmente se encuentra privado
de su libertad, en virtud que Iván Simonovis ha cumplido, más de un cuarto (1/4) de la pena impuesta,
todo de acuerdo al Artículo 500 del Código Orgánico Procesal Penal y al artículo 272 de la Constitución
de la República Bolivariana de Venezuela. Sin embargo, en fecha 11-06-2012, el mismo Tribunal de
Ejecución, negó la solicitud interpuesta por la defensa de Iván Simonovis. El 05-11-2012 a los fines de
dar cumplimiento a los requisitos establecidos en los numerales 2 y 3 del artículo 500 del Código
Orgánico Procesal Penal para que Iván Simonovis pueda gozar de la Medida Alternativa de
Cumplimiento de Pena consistente en el trabajo fuera del establecimiento, a la cual tiene pleno derecho y
que legítimamente le corresponde por virtud de haber cumplido más de un cuarto de la pena impuesta, su
defensa solicitó al Tribunal de Ejecución que provea lo conducente e imparta las instrucciones a que haya
lugar a objeto de que se proceda a la constitución de la correspondiente JUNTA DE CLASIFICACIÓN
Y TRATAMIENTO DEL ESTABLECIMIENTO PENITENCIARIO que se encargue de realizar la
respectiva clasificación de Iván Simonovis, todo ello según lo establecido en el numeral 2 del artículo
500 del Código Orgánico Procesal Penal. Que provea lo conducente e imparta las instrucciones a que
haya lugar a objeto de que se constituya el EQUIPO TÉCNICO MULTIDISCIPLINARIO que proceda
a evaluar a Iván Simonovis y emita el correspondiente pronóstico de conducta, todo ello según lo
establecido en el numeral 3 del artículo 500 del Código Orgánico Procesal Penal. Que recabe la
respectiva CERTIFICACIÓN DE ANTECEDENTES PENALES de Iván Simonovis, al igual que
CERTIFICACIÓN respecto a que, en la actualidad, no cursa en su contra ninguna averiguación o
investigación penal.
42. A los funcionarios Simonovis, Molina, Bolívar y Rovain les corresponden la Medida Alternativa
del cumplimiento de la Pena: Destacamento de trabajo, de acuerdo a lo establecido en los Ord. 4 y 5 del
Articulo 462 del Código Orgánico Procesal Penal. La solicita el penado, abogados, herederos, Ministerio
Público, ONG´S ante el Tribunal I de Ejecución del Estado Aragua.
43. A los funcionarios Hurtado y Pérez les corresponden la Medida Alternativa del cumplimiento de
la Pena: Régimen abierto, de acuerdo a lo establecido en los Ord. 4 y 5 del Articulo 462 del Código
Orgánico Procesal Penal. La solicita el penado, abogados, herederos, ministerio público, ONG´S ante el
Tribunal I de Ejecución del Estado Aragua.
V
IRREGULARIDADES ADICIONALES
30
VI
REMITIDO PUBLICADO EN EL DIARIO ÚLTIMAS NOTICIAS DE CARACAS EL DÍA 15-
09-2008
Esta dilatoria petición fiscal fue insólitamente acogida a favor por el Juzgado a cargo de la jueza
MARJORIE CALDERÓN GUERRERO, no obstante implicar la inútil revisión de al menos 149 videos,
es decir, unas 450 horas de grabación aproximadamente. Se suspendió la audiencia para el lunes de 18 de
agosto con el objeto de conocer los “adelantos” de las correcciones, acordando ese día todas las partes
que dado el arduo y engorroso trabajo que conllevaba la revisión acordada, era preferible continuar
después del receso judicial. Para esta fecha prosiguen las correcciones y todo indica que no estarán
completadas para el próximo martes 16 de septiembre cuando se reinician las audiencias, y
probablemente ni siquiera para el 29 de septiembre, nuevo día fijado para iniciar las conclusiones.
Luego, no fue el disfrute de las vacaciones de los defensores lo que motivó esta nueva dilación del
proceso, como lo reseñó sin vergüenza y con gran desparpajo la Fiscalía General de la República en Nota
de Prensa del 25-8-2008 publicada en su página web, sino la peregrina e innecesaria solicitud de revisión
de actas formulada por el Ministerio Público.
Al mismo tiempo, la Fiscalía “olvidó” investigar el homicidio de otros dieciséis fallecidos y las lesiones de
otras cien víctimas adicionales, cubriendo todos esos casos con manto de grosera y absoluta impunidad,
pese a existir evidencias videográficas, fotográficas y testimoniales irrefutables del empleo de armas de
fuego, largas y cortas, por más de treinta y cinco (35) pistoleros que las accionaron de norte a sur de la
avenida Baralt, concretamente desde las esquinas de Muñoz, Piñango y Llaguno (no sólo de Puente
Llaguno como tendenciosamente se ha hecho ver durante años) y que muy probablemente causaron la
muerte de por lo menos cinco personas y las heridas de otras tantas, incluyendo víctimas por las que
están siendo juzgados los policías.
Únicamente el pánico de la Fiscalía a enfrentarse a la defensa en la etapa conclusiva del juicio, a sabiendas
de que se le avecina un histórico “revolcón jurídico”, es lo que justifica esta nueva táctica dilatoria y
cualquiera otra que se le ocurra inventar en las próximas audiencias (lo cual es muy factible que así sea),
pues el Ministerio Público sabe y le consta plenamente que no existen pruebas para mantener sus espurias
acusaciones y que en los actos conclusivos quedarán al descubierto y a la vista del país las triquiñuelas y
argucias manidas durante años para mantener prisioneros, sin causa legal razonable, a los tres Comisarios
y los ocho funcionarios de la P.M.
Impetramos por tanto al Ministerio Público, en cabeza de la ciudadana Fiscal General de la República,
doctora LUISA ORTEGA DIAZ, que deje de abusar de su poder y continuar empleando maniobras
indebidas para evitar la culminación del proceso, que, inexorablemente, habrá de conducir a la absolución
de todos los acusados por no existir pruebas de su culpabilidad en los hechos del 11 de Abril de 2002.
Caracas, 15 de septiembre de 2008.
32
VII
PUBLICACIÓN APARECIDA EN LA PÁGINA WEB DE LA FISCALÍA GENERAL DE LA
REPÚBLICA
http://www.fiscalia.gov.ve
Tras la solicitud presentada por los abogados defensores, el Tribunal 4° de Juicio del estado Aragua
decidió que será el próximo mes de septiembre, luego del receso judicial, cuando continuará el proceso
que se sigue contra los tres comisarios y otros ocho funcionarios de la Policía Metropolitana, acusados
por su presunta responsabilidad en los sucesos ocurridos el 11 de abril de 2002, en el centro de Caracas.
La decisión fue tomada en la audiencia efectuada el pasado 18 de agosto, en la que el Juzgado
señaló que continuaba con la revisión de las actas, ante la incidencia interpuesta por la fiscal 49 nacional,
Haifa Aissami, respecto a los errores observados en las mismas.
Durante la audiencia los abogados Igor Hernández y José Luis Tamayo pidieron que la
continuación del juicio se fijara para luego de finalizado el receso judicial, y señalaron que ellos también se
tomarían vacaciones.
En ese sentido, será en septiembre cuando se decida sobre la incidencia relacionada con las actas;
además, se culmine con el lapso de declaración de dos de los acusados y, posteriormente, se entre en la
fase de las conclusiones.
Se debe recordar que los comisarios Iván Simonovis, Lázaro Forero, Henry Vivas y los
funcionarios Marco Hurtado, Héctor Rovaín, Arube Pérez, Julio Rodríguez, Ramón Zapata, Erasmo
Bolívar, Luis Molina y Rafael Neazoa, fueron acusados por las muertes de Erasmo Sánchez, Rudy
Alfonso Duque y Josefina Rengifo y las lesiones causadas a otras 29 personas.
33
VIII
REMITIDO PUBLICADO EN EL DIARIO ÚLTIMAS NOTICIAS DE CARACAS EL DÍA 2-
12-2008
REMITIDO
¿Sabe usted que los Comisarios Simonovis, Vivas y Forero cumplieron 4 años privados de su libertad, y
que los ocho funcionarios de la Policía Metropolitana próximamente cumplirán 6 años presos?
¿Sabe usted que el COPP establece que ningún imputado puede permanecer detenido más allá de dos
años sin sentencia definitivamente firme, a menos que la prórroga de su detención sea acordada por el
Tribunal?
¿Sabe usted que en el caso de los Comisarios y Funcionarios de la P.M. el Tribunal de la causa jamás
acordó ninguna prórroga de su detención y que por tanto se encuentran arbitraria e ilegalmente privados
de su libertad?
¿Sabe usted que los Tratados, Pactos y Convenios Internacionales suscritos por Venezuela, que usted,
por ley, está obligada a hacer respetar, establecen que toda persona tiene derecho a ser juzgada dentro de
un plazo razonable o ser puesta en libertad?
¿Le parece a usted “razonable” que el juicio seguido a los Comisarios y Funcionarios de la P.M. haya
cumplido 2 años y 8 meses sin que se haya dictado sentencia definitiva?
¿Sabe usted que ese juicio se ha convertido en el más largo del mundo?
¿Sabe usted que los Comisarios y Funcionarios de la P.M., de acuerdo a las propias acusaciones de la
Fiscalía, se encuentran procesados por delitos ordinarios, y no por delitos de lesa humanidad o de
violaciones graves a los derechos humanos?
¿Sabe usted que aún en los casos de los delitos más graves que puedan cometerse contra la Humanidad,
el Estatuto de Roma reconoce el derecho del juzgamiento en libertad?
¿Sabe usted que ese mismo Estatuto establece que ha de ponerse en libertad al detenido cuyo juicio se
prolongue excesivamente a causa de una demora inexcusable del Fiscal?
¿Sabe usted que por una absurda e inexcusable petición de sus Fiscales subalternos, el juicio seguido a los
Comisarios y funcionarios de la PM. se encuentra paralizado desde hace cuatro meses?
34
¿Sabe usted que el Fiscal General de la República, por ley, debe procurar siempre la correcta
interpretación de la ley con preeminencia de la justicia?
¿Sabe usted que los Fiscales del Ministerio Público, por ley, están en el deber de actuar con honradez,
rectitud e integridad?
¿Sabe usted que los Fiscales del Ministerio Público, por ley, están obligados a garantizar el debido
proceso, la celeridad y la buena marcha de la administración de justicia?
35
IX
CARTA DEL EX MAGISTRADO ELADIO APONTE APONTE.
36
37
PARA
38
39
MAYO