Javier106

www.wuolah.com/student/Javier106

145

DERECHO ROMANO.pdf
Resumen (Magistrales+Seminarios+Libro)

1º Derecho Romano

Grado en Derecho

Facultad de Derecho
UAM - Universidad Autónoma de Madrid

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su
totalidad.
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 1: FORMAS DE GOBIERNO

1. CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

El Derecho Romano es el conjunto de normas jurídicas que rigen la convivencia desde el año 753 a.C. hasta
565 d.C. con la muerte del emperador Justiniano, cuya Compilación es el fundamento de los textos jurídicos
actuales. Por tanto, abarca la historia de Roma, que cae en manos bárbaras en 476 d.C. y consecuentemente
también abarcará parte del Imperio Bizantino. El Derecho Romano ha influido posteriormente en los derechos
posteriores y fue durante 14 siglos el derecho vigente en gran parte de Europa. En el siglo VI fue la base del
Derecho en las naciones europeas, procedentes de las antiguas provincias romanas. El Derecho Romano
recobra fuerza en el siglo XI mediante los estudios de la Universidad de Bolonia, donde se desarrolla la ciencia
jurídica europea. Ya en el siglo XII el Derecho Romano constituye el elemento fundamental del ius commune

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
y en el siglo XVI es la base y el fundamento de las naciones europeas. Este proceso de integración e influencia
recibe el nombre de la tradición romanística.

Cada comunidad tiene un mito que explica su origen, en el caso romano está la fábula de Rómulo y Remo,
además de las obras de Virgilio. Según la tradición, Roma tuvo 7 reyes (4 latinos y 3 etruscos)

El Digesto, 50 libros recopilatorios de parte de la jurisprudencia romana, es una de las obras que más ha
influido en el pensamiento occidental europeo. Ningún ordenamiento jurídico de la antigüedad como el
asirio o el griego no influyen en el Derecho Romano, a pesar de que en Grecia comienza la puesta en práctica
de los ideales europeos de democracia y justicia, pero en el Derecho Romano se destaca la forma de resolver
los problemas de los casos concretos.

La división entre Derecho público y privado procede del Derecho Romano. El ius publicum era el contenido
de las leges publicae, aprobadas en votación directa e inderogables. En la Compliación justinianea del siglo
VI se distingue entre el Derecho público y privado mediante el carácter obligatorio o facultativo de sus
disposiciones.

Hoy en día se considera como Derecho público el constitucional, fiscal, administrativo, de la seguridad social,
penal e internacional público; y como Derecho privado el civil, mercantil, procesal civil e internacional
privado. La polis es el primer intento de organizar la política mediante la fuerza de la ley (nomos), que se
considera una actitud ética para encarnar la moral ciudadana. Ya en Roma, sus diversas formas de
organización influyen en la organización de los territorios europeos.

Las sociedades modernas derivan de las ideas de Roma, con la libertad y la ley pública como eje del sistema
político, la ley como expresión popular o que el poder tiene su base en la ley pública. A partir de esta última

1
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

idea surge el positivismo jurídico. En la Revolución Francesa se alude a lo romano y Marx afirma que la
instauración revolucionaria de la sociedad burguesa se llevó a cabo con trajes y frases romanos.

El Bajo Imperio Romano, caracterizado por el absolutismo, el centralismo o la burocracia, modela el Estado
absoluto y, posteriormente, los Estados nacionales del siglo XVI, que se crean sobre la base del Derecho
Romano, con las singularidades propias de cada nación, aunque los derechos nacionales no surgen hasta los
Estados europeos del siglo XIX.

Paul Koschacker, romanista alemán, afirma que la vigencia de Europa se debe no a que sea un determinado
enclave geográfico, sino a que es una creación de la historia, un fenómeno cultural basado en una fórmula
de gobierno consistente en convertir la polis en cosmópolis, y la urbe en orbe, mediante una política basada
en los preceptos constitucionales, así como el resultado de un conjunto de elementos culturales clásicos,

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
germanos y cristianos, con preponderancia del factor romano.

2
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. ETAPAS HISTÓRICAS

En Roma se interrelaciona Derecho y política. El sistema de fuentes del Derecho viene determinado por
la concepción política de cada momento histórico:

- Época arcaica (753 a.C – 451/450 a.C.): Rómulo funda Roma en el siglo VIII a.C. con la monarquía
como sistema político, seguida de una República de 6 siglos en la que se publica el Código de las XII
Tablas con los preceptos jurídicos y vigentes aplicables a la ciudadanía. Roma se rige por imperativos
religiosos mediante una casta sacerdotal que habita en los templos de la parte alta de la ciudad, en
el monte Capitolio (templo Capitolino, consagrado al culto de los dioses más importantes de Roma:
Júpiter, Juno y Minerva, la tríada capitolina). Derecho, religión y moral se encuentran entrelazados,
hasta su separación en los siglos posteriores.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Época preclásica o republicana (450 a.C – 27 a.C.): Comienza con la publicación del Código de las
XII Tablas (451 a.C.) y culmina en el 27 a.C, en el que Augusto recibe poderes excepcionales que se
pueden considerar contrarios al modelo republicano como recompensa al haber derrotado a Marco
Antonio. Las XII Tablas son la publicidad (garantía ciudadana) y la isonomía (igualdad ante la ley de
patricios y plebeyos). El Derecho comienza de forma muy paulatina a hacerse laico. La prevalencia de
la jurisprudencia pontifical sobre la laica se mantiene hasta el siglo III a.C. Se produce asimismo en la
época republicana la elaboración de los conceptos fundamentales del Derecho privado, que llevan
hasta nuestros días, como los de dominio, servidumbre, usufructo, obligación, herencia o legado.
- Época clásica o del Principado (27 a.C – 235 d. C): hasta mediados del siglo III, en que la política
autoritaria se convierte en totalitaria. Destacan las obras de los juristas clásicos, recopiladas
posteriormente por Justiniano en el Digesto.
- Época postclásica (284 – 476): hasta la invasión de Roma por pueblos germanos en el 476 (Imperio
de Occidente) y hasta el siglo VI (Imperio de Oriente). Se vulgariza el Derecho, con autores al servicio
del Emperador.
- Época justinianea (527 – 565): gobierno durante el siglo VI del Emperador Justiniano, que ordena
recopilar el Derecho Romano anterior, conocido como Cuerpo de Derecho Civil (Corpus luris Civilis),
que abarca todas las ramas del Derecho y se divide en Instituciones, Digesto, Código y Nuevas
Constituciones (Novellae leges). La recopilación de Justiniano está considerada como la más
importante e influyente obra jurídica de todos los tiempos.

3
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3. FORMAS DE GOBIERNO
3.1. MONARQUÍA (753 a.C. – 509 a.C.)

El término monarquía procede del griego apxomai y monos, de forma que el poder lo ostenta una persona.
Según la tradición existen 7 reyes, 4 latinos y 3 etruscos. El último rey, Tarquino el Soberbio, habría
gobernado de forma despótica, lo que provocó un levantamiento popular con ayuda de parte de la nobleza,
lo que provocó el fin de la Monarquía y el advenimiento de la República.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
El rex era un jefe único y vitalicio con un amplio poder que además pude ver los augurios de los dioses
(summus augur). Contrasta con el carácter dual del poder en época republicana, el cual recae sobre 2 cónsules
que actúan como magistrados supremos. El rey es el máximo representante civil, militar y religioso. Los
colegios religiosos (augures, pontífices y feciales) y los oficiales auxilian al Rey.

La Monarquía en Roma no habría tenido carácter hereditario-familiar ni adoptivo ni electivo. Para elegir
al nuevo Rey el Senado y los augures tenían un papel fundamental. Además, el rey era una personalidad
relevante en el ámbito religioso a causa de sus auspicios en función de su summus augur.

Los auxiliares del rey son los Colegios Sacerdotales y los oficiales.

Como delegados del poder real (oficiales) se consideran:

- Los duoviri perduellionis: 2 magistrados encargados de conocer y sancionar los delitos de alta
traición.
- Los quaestores parricidii: tribunal que persigue el delito de dar muerte a un paterfamilias.
- El praefectus urbi: sustituye al rey en su ausencia de Roma.
- El magister equitum: jefe de la caballería.
- El magister populi: jefe de la infantería.

Respecto a los Colegios Sacerdotales, la interrelación entre Derecho, moral y religión durante los primeros
siglos les otorga una gran importancia y están presididos por el Rey. Destacan:

- Colegio de los Pontífices: competencia en materia de ritos y de creación y aplicación del Derecho y
la tradición histórica. Elaboran el primer calendario, en el que se señalan los días fastos (propicios a
los dioses) y los nefastos (no propicios).
- Colegio de los Augures: conocen e interpretan la voluntad de los dioses. Ningún acto de importancia
política o militar se realizaba sin conocer si la voluntad de los dioses era favorable o no. En la época
republicana los magistrados sustituyen a los sacerdotes en la interpretación de los augurios y en la
expresión de los auspicios (sustitución de auguratio por auspiciatio).

4
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Colegio de los Feciales: competencias en Derecho internacional (declaraciones de guerra, tratados

de paz…). Los sacerdotes no eran personas espirituales consagradas al culto de los dioses, sino que
más bien eran patricios que desempeñan su cargo semejante a uno público. En la República, la
secularización de la vida política provoca la clasificación de las competencias de los colegios, de forma
que el Colegio de los Feciales ejerce entonces atribuciones básicamente políticas.

Respecto al Senado, en los primeros tiempos era una asamblea de los jefes de las familias y de las gentes que
formaban la sociedad política romana, con atención a la edad de sus componentes (senex). Eran 100 y con el
paso del tiempo llegan a ser 300 cuando finaliza la Monarquía.

Su principal función era el interregnum, es decir, la competencia entre el período comprendido entre la
muerte del rey y la designación del sucesor. Los senadores, juntamente con los augures, interpretan la

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
voluntad de los dioses (auspicia). Cada senador (interrex), interpretaba la voluntad divina durante 5 días, y si
era favorable la persona sería presentada ante la asamblea senatorial, que en el caso de pronunciarse
favorablemente al candidato auspiciado le designaría como rey.

La función permanente del Senado era asesorar al rey.

Auctoritas patrum: la figura del Rey se desdobla en la de las magistraturas, que son cargos elegidos por el
pueblo durante un tiempo determinado (el censor son 5 años). Por cada magistratura hay 2 personas
(colegialidad). Los cargos son gratuitos y tienen responsabilidad, pero durante el mandato no pueden acudir
a los tribunales. Posteriormente se les puede pedir responsabilidad tanto penal como civil.

En otro orden de las cosas, las Asambleas Populares surgen a partir de las 3 tribus primitivas que habitaban
la ciudad: los latinos, sabinos y etruscos. La fusión de estos grupos creó un tipo de asamblea de base territorial
y no étnica, formada por 30 curias. De los comicios curiados formaban parte los ciudadanos romanos varones,
patricios y plebeyos. Los plebeyos eran personas libres de procedencia diversa y normalmente artesanos o
comerciantes que habían llegado a Roma buscando trabajos. Después de ciertos enfrentamientos se les
fueron reconociendo derechos en todos los ámbitos de la vida ciudadana. Los ciudadanos formaban parte
de una u otra centuria según su origen, al costearse su propia armadura y, posteriormente, con los bienes
que constasen en su censo, valorándose las tierras (riqueza fundiaria).

5
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3.2. REPÚBLICA (509 a.C.-27 a.C)

A mediados del siglo V a.C. irrumpe en la escena política Pericles, quien establece los principios
constitucionales de la polis. El ideal republicano se asienta sobre la ley pública (voluntad mayoritaria del
pueblo) y la idea de libertas (sometimiento voluntario a la ley votada en común). La Constitución republicana
se asienta sobre 3 pilares básicos: Senado, Asambleas Populares y Magistraturas.

A principios de la República existe una tensión entre patricios y plebeyos, al ser éstos últimos considerados
ciudadanos de segunda, ya que no pueden acceder a las magistraturas. Surgen los magistrados tribuno de la
plebe y el edil de la plebe. Plebeyos y patricios no pueden casarse. Económicamente, los patricios disponen
de más dinero mientras que los plebeyos pueden caer en esclavitud.

El suelo público (Ager publicus) se reparte entre los patricios y en el ámbito jurídico los plebeyos no pueden

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
acceder a los colegios sacerdotales (el colegio de los pontífices está formado únicamente por patricios).
Posteriormente, se publica el primer código: la Ley de las XII Tablas. Se crea La Asamblea, el Tribunal y el edil
de la plebe. En el año 367 a.C. se llega a un acuerdo y se crea un Centro de la Concordia, y se habla del SPQR
(Senatus Populusque Romanus)

La Potestas Imperium se divide en Domi (dentro de Roma) o Militar (fuera de Roma). Coercitio es la
coerción, es decir, la posibilidad de imponer multas, con la limitación de que se apela al pueblo (Provocatio
ad populi). Los magistrados son elegidos anualmente excepto los censores, elegidos cada 5 años, que realizan
el censo.

Durante los primeros siglos de la República, el Senado sigue siendo la representación de la nobleza patricia,
formado por patricios con prestigio, quizá nombrados por los magistrados supremos y conocidos como
padres de la patria (patres patriae). El número de senadores pasa de los 100 iniciales, a 300 al final de la
Monarquía, a los 600 en la época de Sila y a los 990 del gobierno de Julio César1 al final de la República. El
acceso a los plebeyos a las magistraturas supone su entrada indirecta en el Senado, al establecer que los
exmagistrados tienen derecho a formar parte de éste. En caso de perder la ciudadanía romana la persona
quedaba excluida del Senado, también si renunciaba al cargo.

La condición de senador suponía diversas prerrogativas sociales y limitaciones a su capacidad de obrar,

especialmente en el ámbito económico (comercio marítimo). El Senado, formado por ex magistrados,
personas de experiencia política y prestigio ciudadano, se configura como el órgano conductor de la vida
política, compuesto por personas que contraponen el carácter vitalicio de su cargo con la anualidad y

1
- ¿Por qué César siempre llevaba sandalias?
- Porque era Julio (badum tss)
6
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

colegiabilidad de las magistraturas, por lo que se suele considerar al Senado como la institución con mayor
auctoritas , autoridad moral de la época republicana, y se hace coincidir el período de apogeo del Senado
con el período de mayor esplendor y estabilidad de la vida constitucional romana.

Respecto a su funcionamiento, el Senado era convocado por un magistrado que tuviera reconocida tal
competencia: cónsules, dictador, pretores y tribunos de la plebe, según la época. Es probable que el Senado
pudiese autoconvocarse. La decisión del Senado, que creaba un informe o un consejo, recibía el nombre de
senadoconsulto, que en teoría no eran vinculantes, pero era feo que un magistrado hiciese lo contrario. Los
senadoconsultos se redactaban por escrito y contenían las circunstancias formales y el fondo del asunto, así
como un resumen de las intervenciones más relevantes. Se depositaba en el erario público, conservado por
los cuestores, para su posterior estudio e interpretación. Algunas de sus competencias eran el auctoritas

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
patrum (el voto favorable del Senado legitima formalmente la ley, lo que vendría a ser necesario para la
vigencia de la ley); el interregnum (los senadores asumen el poder consular durante 5 días cada uno); la
política exterior (los comicios declaran la guerra pero el Senado asume las formalidades siguientes, junto
con el Colegio de los Feciales); la política provincial (creación de provincias y la asignación de gobernantes)
o en la Hacienda pública (cobro de impuestos, concesiones administrativas o acuñación de moneda de curso
legal).

Existen ciertos privilegios y también limitaciones, como no poder casarse con mujeres de su rango; y tampoco
pueden dedicarse a actividades de comercio. El Senado se reunía con la curia hostil (senadoconsultos).
También tiene las funciones de Interregnum, Auctoritas patrum o las competencias en materia religiosa,
financiera (erario populi), militar (el Senado da el dinero para las campañas militares), jurisdiccional
(tribunales penales donde participan los senadores), la política externa (se decide la relación con otros
pueblos), o las provincias (el suelo itálico, de la Magna Grecia, está libre de tributar. Expansión hacia Cartago.
Las colonias se crean para proteger el territorio y están formadas por veteranos de guerra. Las provincias
están a cargo de los gobernadores y las prefecturas están formadas por varias provincias).

Las magistraturas son cargos públicos elegidos por las asambleas cuyos titulares tienen el deber de realizar
una serie de funciones en nombre de la República que afectan a todos los ciudadanos. Concluido el período
de tiempo se podían exigir responsabilidades penales y políticas. Existían magistraturas ordinarias (elegidas
cada año menos los censores, cada 5, que desarrollan su actividad en circunstancias normales) y las
extraordinarias, que existen en circunstancias excepcionales (dictadura). El imperium era un poder global
atribuido a los cónsules y posteriormente al pretor y los magistrados extraordinarios. El imperium domi se
ejercía en Roma y el imperium militae fuera de Roma. También se distingue entre magistrados cum imperio
y sine imperio. O bien entre magistraturas mayores (cónsules, pretores y censores) y menores (tribunos,
ediles y cuestores). O entre magistraturas patricias y plebeyas.
7
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Las magistraturas se caracterizan por:

- Carácter anual y electivo por las asambleas populares.

- Colegialidad: varios ciudadanos eran investidos con las mismas funciones al mismo tiempo y
cualquiera de los titulares podía desarrollar actividades propias de su cargo mientras no se produjera
la intercessio o el veto de un magistrado con igual o mayor potestas.
- Gratuidad: los magistrados no cobraban ninguna retribución por el ejercicio de su cargo. Las

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
magistraturas urbanas podían llegar a ser costosas para los políticos a causa de la costumbre de los
candidatos de ofrecer al pueblo la ejecución de obras públicas o templos a costa del propio
patrimonio. El candidato podía ser obligado a cumplir las promesas realizadas en campaña electoral.
Por el contrario, solo las familias de gran fortuna podían apoyar a aquellos que hiciesen carrera
política.
- Responsabilidad política o penal exigible una vez transcurrido el año de gobierno para el que
habían sido elegidos. Los tribunos de la plebe asumen paulatinamente la defensa de la legalidad
constitucional.

Los poderes de las magistraturas son:

- Imperium: Imperio
- Iurisdictio: jurisdicción
- Coercitio: Coacción
- Ius agendi: Convocar
- Ius edicendi: Dictar normas dirigidas al pueblo
- Intercessio: Intercedir

Respecto a las magistraturas en particular, destacan:

- Cónsules: colegio formado por dos miembros que tienen funciones idénticas en asuntos civiles y
militares y derecho de voto recíproco. El consulado es la magistratura más prestigiosa, símbolo
de la República. El consulado queda ligado a la magistratura originaria de la República. El poder de
los cónsules es global (imperium), que se manifiesta en el ámbito de la ciudad (imperium domi) y fuera
(imperium militae). A cada cónsul le acompañaba una escolta que llevaban al hombro como signo de
poder y disciplina un haz de varas (fasces) en Roma, y fuera, además, un hacha para ejecuciones
(segur). Dan nombre a los años (eponimia). Tienen derecho a veto entre los magistrados.
- Pretores: encargado de decir el derecho aplicable y de encauzar el litigio para que en segunda
instancia decidiera un juez, que dicta sentencia. Tenía la facultad de promulgar un edicto, en el que
se recogían diversas normas procesales. El edicto del pretor estaba vigente sólo durante su
8
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

período de gobierno, pero era frecuente que el pretor que le sucedía en el cargo mantuviese lo
esencial del edicto de su antecesor. Elegido por las centurias y con competencia sobre la Iurisdictio
desde el 367 a.C. El Pretor peregrino se crea sobre el año 200 a.C. Los peregrinos vienen por el campo
(ager). Estas personas son libres, pero no ciudadanos romanos. Se crea para solucionar los pleitos
entre romanos y peregrinos o peregrinos y peregrinos. Ius Gentium (derecho de gentes) es el origen
del Derecho Internacional Privado, que regula los bienes particulares entre nacionales de distintos
países.
- Dictador (el que dicta, el que ordena): no forma parte del colegio y se nombra con la aprobación del
senado (cónsules) ante una circunstancia excepcional de peligro interior o exterior. Su nombramiento
era para un máximo de 6 meses o mientras durase la situación de excepcionalidad. Suponía la
suspensión provisional de las garantías constitucionales. Tiene Imperium y no está sujeto a la

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Provocatio ad populi.
- Cuestores: magistratura dual con funciones de administración y custodia del erario público. Los dos
cuestores urbanos también participaban en otras funciones económicas o financieras como en el
cobro de tributos o de perseguir a los deudores.
- Censores: controla las costumbres y la moralidad del pueblo y denuncia la violación de las leyes civiles
y militares. Son elegidos en comicios y sus titulares gozan de gran prestigio por su autoridad moral.
Eran elegidos cada 5 años para un período de gobierno de 18 meses y su función principal era
confeccionar el censo. Cada patresfamilias realizaba una declaración jurada en el campo de Marte
sobre su patrimonio, con su posterior adscripción a la centuria determinada. La nota censoria era un
comentario desfavorable al ciudadano. Al finalizar la confección del censo se celebraba una ceremonia
religiosa por la que se sacrificaban un cerdo, una oveja y un toro que recibía el nombre de lustratio y
se realizaba cada 5 años (lustro/lustrar). En Roma, hasta tiempos de Augusto, no existe un Registro
Civil. Se declaran los bienes, el dinero o la familia (y esclavos) en el censo. La nota censoria tenía una
duración de 5 años. Posteriormente se lustraba. El censor también tenía atribuidas las competencias
de la recaudación de impuestos. No existe una estructura funcionarial durante la República.
- Magistrados plebeyos
o Tribuno de la plebe: poder de veto a cualquier magistratura e incluso al Senado.
o Edil de la plebe: velan por los derechos de los plebeyos.
- Ediles curules: magistratura colegiada y patricia con funciones semejantes a los actuales concejales,
con competencias administrativas y municipales, además de su competencia en materia de
jurisdicción civil, sobre las controversias en compraventas en mercados en relación con vicios ocultos
de las cosas compradas.

9
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Respecto a las asambleas populares, los ciudadanos son convocados y votan mediante elección directa. Los
comicios por centurias tienen competencias electorales y eligen a los magistrados mayores; los comicios por
tribus a los magistrados menores y el Concicilia Plebis.

En las asambleas populares, el ciudadano participa en la democracia de forma directa mediante el voto. Estas
asambleas tienen competencias en el ámbito religioso y familiar. Los ciudadanos se encuadran en centurias,
es decir, según su patrimonio, y no se distingue entre patricios y plebeyos, por lo que la legislación es más
favorecedora con los intereses plebeyos.

Las asambleas primarias son la comitia curiata y centuriata, después comitia tributa y desde el 494 a.C. concilia
plebis. Tenían competencias legislativas, electorales y judiciales. Existían los Comicios por curias, por centurias,
por tribus y los Concilia Plebis.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Los Comicios por centurias están formados por diversas centurias, a las que se pertenecía a partir de un
criterio timocrático (patrimonio que se tenga).

Los Comicios por tribus están formados por 4 tribus urbanas y 31 rústicas. Al final será la más utilizada, a
excepción de 2 leyes para las cuales es necesaria la convocatoria de los Comicios por centurias.

Al final de la República se producen las guerras civiles, César es asesinado y se reparten los continentes.
Octavio y Marco Antonio terminan enfrentados y el primero propone restablecer los valores románicos. Gana
la batalla de Artium y recibe por parte del Senado todas las facultades, dando lugar al Principado. Augusto
acumula poderes y cargos y se hace llamar Prínceps.

En la República romana la democracia era directa y no por representante. El ciudadano participa

directamente en la asamblea popular y, por tanto, en la actividad política. El patrimonio personal era la base
para formar parte de una u otra centuria, de forma que la asamblea tiene carácter timocrático. Pero ahora ya
no se distingue entre patricios y plebeyos, de forma que el voto de los plebeyos goza de más peso en los
comicios, equiparándose en cuanto a legislación con el patriciado en los últimos siglos de la República.

En los comicios por centurias no decide necesariamente la mayoría de ciudadanos con derecho a votar sino
la mayoría de centurias. Los comicios por tribus nacen con carácter civil y con una base territorial, de forma
que los ciudadanos forman parte de una tribu según la circunscripción en la que residan.

Según Polibio existen 3 formas de gobierno:

- Real – Reino - Tiranía

- Aristocracia – Oligarquía
- Democracia – Olocracia/Demagogia

10
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Este ciclo se conoce como anaciclosis (sucesión cíclica de regímenes democráticos, ya que éstos tienden a
degenerarse). Senado, Magistraturas y Asambleas Populares se vinculan en que las Asambleas eligen a los
miembros de las Magistraturas. El Senado controla a las Asambleas Populares mediante el Auctoritas Patrum.
Los miembros del Senado son exmagistrados. Un senador pierde su puesto si se convierte en esclavo o en caso
de que se emita una nota de infamia contra él. La votación de guerra o de paz le corresponde a la Asamblea por
centurias.

El Imperium es el máximo poder civil y militar, lo tienen los cónsules, pretores y dictadores. El resto tiene Potestas.
La Coercitio es la coerción, con la que se imponen todo tipo penas, incluida la capital, sin la necesidad de un
proceso judicial. Surge la Provocatio Ad Populi (apelación al pueblo), con la que el acusado apela una sanción al
pueblo. El censor gestiona los bienes públicos y pagan los cuestores.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
3.3. PRINCIPADO (27 a.C – 235 d.C.)

Desde la muerte de César en marzo del 44 a.C. el poder se otorga a Marco Antonio, Octavio Augusto y
Lépido, pero éste último renuncia años después. Los otros dos restantes se enfrentan y Marco Antonio cae
derrotado en la batalla de Actium. Desde entonces Octavio es reelegido cada año a la magistratura de
cónsul. En el 27 a.C. Augusto renuncia formalmente a todos sus poderes y manifiesta su intención de restaurar
la tradición republicana. El Senado no acepta su renuncia y le da más poderes y el título pater patriae (padre
de la patria), entre otros. Se entiende doctrinalmente el periodo del principado desde el 27 a. C. hasta el 35
d. C., fecha de la muerte de Alejandro Severo.

Se consolida, por tanto, una nueva forma política conocida con el nombre de Principado, dirigida por una
persona (princeps), que es el primero y está a la cabeza del Estado, es decir, el ciudadano con mayor
auctoritas y con mayor poder. Durante los 40 años posteriores se inicia un período de prosperidad
económica y de esplendor de las artes y las letras, de desarrollo de las obras públicas y de pérdida de las
libertades políticas. El ciudadano pierde protagonismo a la vez que el Príncipe acentúa su poder con notas
de autoritarismo, aunque han sido el Senado y las Asambleas quien conceden los poderes extraordinarios a
Augusto.

Esta etapa está monopolizada por 4 dinastías: los Julio-Claudios (personas próximas al entorno familiar de
Augusto), los Flavios, los Antoninos y Severos (puestos por el ejército).

El mayor problema del Principado era la sucesión (año 14), ya que el sistema se fundamentaba en las
cualidades de Augusto. El sistema seguía siendo una República, por lo que el Senado y las Asambleas
Populares ratificaban al nuevo Príncipe, aunque éstas últimas fueron perdiendo peso en favor del Príncipe, el

11
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Senado y el Ejército. La sucesión acabó siendo de carácter dinástico y por adopción, pero el candidato
debía ser bien visto tanto por el Senado como por el Ejército.

Las magistraturas son sustituidas por la Cancillería Imperial, formada por funcionarios y burócratas que
eligen el Príncipe. Los funcionarios con competencias más importantes reciben el nombre de prefectos.

Se produce una involución de los órganos republicanos con la desaparición de los comicios y la devaluación
de las asambleas. Además, se crean nuevos órganos de la Administración central, provincial y diversos

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
municipios y colonias. A partir del siglo II el Príncipe está asesorado por:

- Consilium principis: 15 senadores exmagistrados asesoran sobre cuestiones de gobierno. Praefecti,

procuratores y curatores.
- Cancillería imperial: funcionarios o burócratas en sentido técnico-jurídico que sustituyen
progresivamente a los magistrados, nombrados en muchas ocasiones por el Príncipe y tratan sobre
asuntos relacionados con la Administración (finanzas, correos, obras públicas, aprovisionamiento,
vigilancia…). Los prefectos se encuentran a la cabeza.

3.4. DOMINADO (284 d.C. – 476 d.C.)

Se considera que el Principado comienza en el año 27 a.C. con Augusto y está vigente hasta el año 235 d.C.
en que muere Alejandro Severo y tiene lugar un período de cincuenta años de anarquía militar que finaliza
con la llegada al poder de Diocleciano que inaugura un período de gobierno absoluto.

El Dominado o Imperio Absoluto es el período que comienza con el final de la anarquía militar durante 50
años (235-284), durante la cual el Ejército protagoniza la vida absoluta, sucediéndose 22 emperadores
durante esta etapa. La llegada al poder de Diocleciano supone el fin de la anarquía militar y el comienzo de
una nueva etapa de gobierno absoluto en el que todo el poder recae en el dominus o emperador. El máximo
gobernante ocupa una posición de dominus, es decir, dueño o señor en relación con los súbditos (que
reciben esta denominación y no la de ciudadanos en atención a su condición de sometidos al nuevo orden)
y con el territorio estatal.

Diocleciano intenta resolver el problema dinástico mediante la institución de una tetrarquía: dos Augustos
(emperadores, augusti) (Oriente y Occidente, caesares, que son lugartenientes) y dos Césares, que auxilian y
suceden a los Augustos.

El sistema fracasa, pero el Imperio se divide en dos partes, primero con carácter administrativo cuando
Constantino traslada la capital a Bizancio el 324 (Constantinopla) y posteriormente con carácter político (en

12
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

el 395 el emperador Teodosio el Grande divide el Imperio entre sus dos hijos, de forma que Arcadio recibe
Oriente y Honorio, Occidente).

El cristianismo se acepta mediante diversos edictos. Teodosio el Grande implanta el cristianismo como
religión del Imperio y se persigue a aquellos que no son cristianos.

Durante el mandato de Diocleciano (284-305):

- El Senado no dicta Senadoconsultos, sino que sólo opina

- Se reorganiza e impulsa el ejército
- Dura persecución a los cristianos

Durante el mandato de Constantino (306-337):

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Se funda Constantinopla
- Paz religiosa
- Centralización del poder legislativo
- Culto al emperador
- Absolutismo, militarismo, burocracia y conversión en súbditos de los ciudadanos

El Imperio de Occidente cae en el 476 en poder de los bárbaros y Oriente resiste hasta el asalto de
Constantinopla en el año 1453 por parte de los turcos. Los pueblos bárbaros o germanos se instalan durante
el siglo V en el territorio del Imperio de Occidente: Hispania (suevos y visigodos), Galia (galos) o Germania
(alanos y bávaros).

Justiniano, del siglo VI d.C, tiene como objetivo implantar la unidad religiosa tras el cisma de Oriente y
Occidente. En segundo lugar, quiere reconquistar la parte de Occidente.

13
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO

Estas fuentes tuvieron distinta importancia según las épocas y no todas aparecen en el mismo periodo. De ellas
podríamos deducir las fuentes sobre la producción:

- Las leyes y plebiscitos son aprobados por el pueblo en asamblea, es decir, los comicios, de los que hay
cuatro tipos, los tres primeros son de todo el pueblo, tanto patricios como plebeyos:
o Curiados o Centuriados
o Tribus: agrupan a los ciudadanos en relación con las circunscripciones territoriales que ocupaban.
o Concilios plebeyos
- Los senadoconsultos eran aprobados por el Senado.
- Las constituciones imperiales por el Emperador y su cancillería.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Los edictos de los magistrados los podían emitir todos los magistrados romanos.

La jurisprudencia era producida por los juristas.

1. ÉPOCA ARCAICA (753 a.C – 451/450 a.C)

Las fuentes del Derecho son:

- La costumbre (Mores maiorum): son aquellas normas observadas por la comunidad que representan
el Derecho no escrito. Son normas jurídicas (ius) y religiosas (fas).
- Las Leges regiae: normas religiosas o jurídicas que derivan de los reyes y recopiladas por el pontífice
máximo Papirio
- Codificación de las XII Tablas: escritas entre los años 451 y 450 a.C por parte de una magistratura
extraordinaria formada por 10 personas. Para emanar esta ley se suspendió la República y sus
garantías. En el año 461 a.C. un tribuno de la plebe propuso la redacción de una ley igual para todos
los ciudadanos, tanto patricios como para los plebeyos. En el 460 a.C., el colegio de los tribunos de la
plebe creó una comisión legislativa para que se redacten estas normas. Esta comisión viajó a la magna
Grecia para conocer las leyes de Solón. La magistratura extraordinaria, formada en esta ocasión por
patricios, redacta X tablas. Al año siguiente, esta magistratura, ahora formada por patricios y plebeyos,
redacta las otras dos tablas
o Las XII Tablas son la primera norma escrita conocida del Derecho romano.
o Es una norma dada para todos, es decir, para patricios y plebeyos.
o Se separa la norma jurídica y la norma religiosa
o Están escritas en un estilo sencillo y riguroso, muchas veces de forma imperativa.

14
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

o Quedan por escrito las normas jurídicas que eran monopolio por los colegios pontificales en
su interpretación y aplicación.
o Se introduce el principio de isonomía o igualdad jurídica
o Se sistematiza el Derecho por primera vez (procesal, de familia…), lo que fue un modelo para
los juristas y el edicto del pretor.

- Tabla I-III: Derecho procesal civil

- Tabla IV: Derecho de Familia
- Tabla V: Derecho hereditario, tutela y curatela
- Tabla VI: Negocios jurídicos
Tabla VII: Limitaciones al derecho de la propiedad y

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
-
- relaciones de vecindad
- Tabla VIII y IX: Derecho penal y procesal penal
- Tabla X: Derecho sacro
- Tabla XI y XII: Disposiciones de naturaleza diversa

15
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. ÉPOCA PRECLÁSICA (450 a.C – 27 a.C) (REPÚBLICA)

2.1. Leyes y plebiscitos

La ley (lex) es la aprobación parte de las asambleas de una propuesta normativa que realiza un magistrado
mayor.

Los plebiscitos son las propuestas de los tribunos, aprobadas por la plebe en los concilios plebeyos. La Ley
Hortensia del 286 a.C. equipara plebiscitos y leyes, de manera que ahora vinculan también a los patricios.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Desde este momento, la mayoría de leyes se aprueban en los concilios plebeyos. La mayoría de leyes regulan
el Derecho público. El procedimiento comicial era:

- Un magistrado mayor cum imperio convoca a los comicios mediante un edicto con 30 días mínimos
de antelación con un escrito colocado en los lugares más concurridos.
- Votación en la asamblea o comicio correspondiente.
- Auctoritas patrum del Senado. La norma pasaba por la ratificación del Senado si se aprobaba la
norma.
- El magistrado publica la ley, la sanciona y entra en vigor.

La ley estaba formada por 3 partes:

- Praescriptio: al principio de la ley, muestra la asamblea que lo votó, fecha, lugar y, a veces, el primer
ciudadano que emitió su voto.
- Rogatio: propuesta de ley del magistrado ante la Asamblea.
- Sanctio: el magistrado ordena la entrada en vigor de la ley siempre que no sea contraria a la norma
y a la costumbre.

Las leyes se clasifican:

- Según la sanción:
o Perfectae: declaran la nulidad de pleno derecho del acto contrario a la ley.
o Minus quam perfectae: imponen pena o sanción.
o Imperfectae: posibilidad de que el perjudicado con el acto contrario a la norma recurra ante
la jurisdicción del pretor
- Según el órgano que las propone:
o Rogadas: las que propone el magistrado para que vote la asamblea.
o Dadas: dictadas por magistrados para organizar un territorio o una norma de carácter
administrativo.
o Dictadas: contratos que vinculan a las partes.

16
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2.2. Edicto del Pretor

El pretor es el magistrado encargado de dirimir conflictos entre particulares

- Pretor urbano: trata los conflictos entre los ciudadanos romanos y para solucionar el conflicto usa el
derecho civil, que deriva de las fuentes más antiguas de la ley, y que es rígido y formalista (palabras
concretas). El pretor urbano crea el Derecho pretorio mediante el edicto.
- Pretor peregrino: conoce los conflictos entre ciudadanos romanos y extranjeros, o extranjeros entre
sí. Realiza su función a través de la aplicación del derecho de gentes (ius gentium), un derecho
internacional de la antigüedad que se basa en la buena fe y la equidad, y es muy flexible.

Los edictos pueden ser:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Perpetuos: redactado por el pretor al comienzo de su año de mandato
- Repentinos: redactado en cualquier momento del año
- Traslaticio: parte del edicto que pasa entre los diversos pretores.

También se llama Edicto Perpetuo al que se mandó recopilar en el año 130 d.C., a partir del cual ya no se
crean normas nuevas en los edictos, pero siguen vigentes las anteriores. El contenido del edicto recoge
acciones y excepciones. La acción es el medio jurídico procesal a favor del demandante para pedir protección
a los órganos jurisdiccionales. La excepción es un medio jurídico procesal a favor del demandado que no
niega la pretensión del actor, sino que alega una circunstancia que paraliza la eficacia de la acción.

2.3. Senadoconsultos

Son las respuestas que da el Senado a las consultas realizadas por el magistrado que lo haya convocado,
normalmente para cuestiones de derecho público. Si se aprueba el Senadoconsulto se recoge por escrito y
lo custodian los cuestores en el erario público. No tienen carácter obligatorio, pero los magistrados suelen
seguir el parecer del Senado por la autoridad que tienen.

2.4. Jurisprudencia

La jurisprudencia es una función privada, libre y consultiva formada por las decisiones y respuestas de los
jurisconsultos. Esta labor fue realizada por los Colegios Pontificales durante la Monarquía y los primeros años
de la República, ya que el Derecho estaba muy vinculado a la Constitución.

Los juristas empiezan a dar respuesta a los ciudadanos de forma pública y gratuita, ya que esto da un
gran prestigio para poder ocupar las magistraturas. Las funciones de los juristas son:

- Agere: asesoramiento en relación con el proceso

17
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Cavere: garantías y cautelas que las partes contratantes deben tener en cuenta para que el negocio
produzca los negocios jurídicos esperados por las partes.
- Respondere: respuestas en público a cuestiones de los conciudadanos u otros magistrados.

3. ÉPOCA CLÁSICA (27 a.C – 284 d.C) (PRINCIPADO)

Las fuentes del Derecho para Gayo son (también lo eran las leyes y plebiscitos y el Edicto del pretor, pero
desaparecen pronto):

- Constituciones imperiales: normas que emite el Emperador y la cancillería. En la época postclásica

son la única fuente del Derecho viva. Pueden ser:
o Edictos: normas de Derecho público o privado emitidas por el Emperador o su cancillería y
que tienen carácter general para toda la ciudadanía (valor normativo). Se emiten en cualquier

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
momento del año.
o Mandatos: constituciones imperiales o leyes dirigidas a los funcionarios del Imperio y a los
gobernadores provinciales.
o Decretos: sentencias emitidas por el emperador en primera instancia o en apelación.
o Epístolas y rescriptos: respuestas del emperador a cuestiones jurídicas que plantean los
ciudadanos, magistrados o funcionarios. Las epístolas se redactan en un documento distinto.
El emperador se asesoraba mediante un consejo de jurista en el consilium.
- Senadoconsultos: el Senado recibe la función legislativa y las asambleas populares desaparecen en
el siglo I. El Senado aprueba por aclamación a partir del siglo II, de forma que la propuesta del príncipe
no se puede modificar. El Senado tiene fuerza normativa vinculante. En esta época se recogen normas
de Derecho de familia y sucesiones.
- Jurisprudencia clásica: se caracteriza por su afán de teorizar y conceptualizar, la gran expansión de
la cultura, la paz duradera, el florecimiento económico y por el interés de los emperadores por la
jurisprudencia. Determinados juristas reciben permiso para dar respuestas en público, al recibir
prestado el poder del emperador. Gayo afirma que un decreto de Adriano dispone que dos opiniones
o sentencias tienen fuerza de ley. Las características de la Jurisprudencia clásica son:
o Burocratización de la jurisprudencia
o Existencia de las escuelas de los sabinianos y proculeyanos. Gayo no pertenecía a ninguna.
Crean ciencia para la práctica, es decir, se crean conceptos a partir de ciertos casos.
o Casuismo y pragmatismo
o Falta de formalismo o solemnidad: es más importante la voluntad de las partes que las
palabras que se pronuncian en el acto.

18
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

El Ius publice respondendi es la competencia que tienen ciertos juristas (30 duranta le época clásica) para
dar respuestas en nombre del Príncipe.

4. ÉPOCA POSTCLÁSICA (284 d.C – 476 d.C en Occidente) (284 d.C – s. VI en Oriente)

Periodo de decadencia en todos los ámbitos, dando lugar al Derecho vulgar (interacción de las instituciones
del Derecho romano con instituciones del Derecho provincial, entre otras). Los juristas postclásicos entienden
la obra de los juristas clásicos. El Derecho se burocratiza y orientaliza.

Las fuentes del Derecho son:

- Leges: Constituciones imperiales de la época postclásica

- Iura: escritos de los juristas clásicos (jurisprudencia).

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En esta época se produce una flagrante falta de seguridad jurídica a causa de que hay disposiciones
imperiales que no están derogadas. Además, falta un sistema de publicidad y de jurisprudencia postclásica.
Se dicta una Constitución imperial (Ley de Citas), promulgada en el año 426 y que establece que en un juicio
solo se debe citar a Gayo, Papiniano, Paulo, Modestino y Ulpiano.

Se realizan diversas Compilaciones:

- De leges: Códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano (el único oficial y recopilado por el
emperador Teodosio, del 438), las Constituciones Sirmondianas. Todas las compilaciones son
particulares excepto el Código Teodosiano del 438, que recoge de Constantino hasta Teodosio.
- De iura: Sentencias de Paulo, Epítome iuris, Cosas cotidianas, Reglas de Ulpiano, los Fragmentos del
Vaticano.

Además, surgen diversas Escuelas de Derecho, como las de Berito y Constantinopla; y las de Alejandría y
Antioquía, en menor medida. En los Reinos germanos se producen codificaciones de Derecho Romano.

19
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

5. ÉPOCA JUSTINIANEA (527 d.C – 565 d.C)

Justiniano sube al poder en el 518 a.C. y 9 años después gobierna en solitario. Justiniano quiere recuperar
el esplendor de la época clásica en tres (3) frentes:

- Territorial: reconquistar la parte occidental europea

- Religioso: cesaropapismo
- Jurídico: recopilar el Derecho romano anterior para aplicarlo como derecho vigente a su época.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La Compilación de Justiniano tiene como intención recoger todo el Derecho Romano vigente en su
tiempo

- Codex (Código): Justiniano manda recopilar en el 527 todas las Constituciones imperiales. El Código
está compuesto por 12 libros y recoge cuestiones de Derecho Público. Al principio de la Constitución
imperial o ley aparece una inscripción con el nombre del emperador, a quién va dirigida, el texto de
la Constitución, y el lugar y la fecha en la que fue emitida.
- Digesto: El Digesto se manda confeccionar en el 530 y se publica en el 533. Se consultan 39 autores
y se citan más de 1.200 obras. Presenta dos (2) problemas:
o Rapidez de su redacción Predigesto o varias partes)
o Interpolaciones (modificaciones de los textos de juristas clásicos)
- Instituta (Instituciones): manual dedicado a la enseñanza publicado en el 533, Se divide en 4 libros
y sigue el modelo de las Instituciones de Gayo. Son un manual de Derecho que regula todo lo que se
tiene que estudiar.
- Novellae legas (Novelas): constituciones imperiales de Justiniano emitidas entre el 534 y el 565.

La unidad legislativa, anhelada por Justiniano como parte de su proyecto de restauración del Imperio, se
logró a través de la Compilación, que es considerada la más importante recopilación del Derecho de la historia
de la Humanidad. La Compilación de Justiniano consta de 3 partes: Instituciones, Digesta y Codex, a las que
se agregan las constituciones promulgadas por Justiniano entre el año de publicación del Código del 534 y
de su fallecimiento, 565. Esta parte se conoce como Novellae. Después de la muerte de Justiniano se
compilan sus Constituciones bajo el nombre de Novelas, que desde el siglo XVI se llaman Cuerpo del Derecho
Civil (Corpus iuris Civilis).

20
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 3: EL NEGOCIO JURÍDICO

1. NEGOCIO JURÍDICO: CONCEPTO, ESTRUCTURA Y CLASIFICACIÓN

La teoría general del negocio jurídico es un planteamiento que llevan a cabo los pandectistas alemanes
de los siglos XVIII y XIX sobre la base de los textos romanos, en busca de una serie de conceptos jurídicos
que consideraban válidos en todo tiempo y lugar. Esta labor de conceptualización del negocio jurídico y de
la teoría del sujeto surge a partir del Digesto. Los romanos no elaboraron ningún tipo de teoría acerca del
negocio jurídico porque se dedicaron al casuismo. Existen diversos acontecimientos:

- Hecho natural: aquellos actos que a priori no tienen consecuencias jurídicas. Tormenta
- Hecho jurídico: acontecimientos de la realidad capaces de producir efectos jurídicos. Pueden ser
involuntarios (actos de orden natural que no dependen de la voluntad de las personas, como la muerte

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
de una persona) o bien voluntarios (los que dependen de la voluntad de la persona, es decir, actos
jurídicos. Si son lícitos, los pandectistas lo llaman negocio jurídico. Es un acontecimiento de orden
natural que es tenido en cuenta por el ordenamiento jurídico, en orden a la atribución de
determinados efectos jurídicos. La tormenta causa estragos en un edificio
- Acto jurídico: acto lícito o ilícito que se realiza con efectos jurídicos. Es un hecho jurídico en el que
interviene la voluntad humana. Presentar una demanda
- Negocio jurídico: acto jurídico lícito en que una o más partes regulan sus intereses en el ejercicio de
la autonomía de la voluntad. Estos acuerdos crean, extinguen o modifican relaciones jurídicas. Es un
hecho voluntario que produce efectos jurídicos reconocidos por el ordenamiento. En Roma loe
negocios jurídicos son formales, es decir, se tiene más en cuenta la forma del negocio y no la voluntad
de las partes. Contrato de compraventa.

El negocio jurídico se distingue de la obligación en que en ésta última un acreedor exige al deudor un
determinado comportamiento a cambio de una prestación, de cuyo cumplimiento responde el patrimonio
del deudor (vínculo jurídico). Posteriormente, la distinción con los contratos radica en que éste es un acuerdo
entre dos o más personas con capacidad que se obligan en virtud del mismo, de forma que regulan sus
relaciones relativas a una determinada finalidad o cosa.

Los negocios jurídicos se pueden clasificar en diversos criterios:

- Unilaterales y bilaterales: según cuantas declaraciones de voluntad (consentimiento) son necesarias.

El testamento es un negocio jurídico unilateral.
- Onerosos y gratuitos: una ventaja patrimonial de una de las partes exige una correlativa pérdida
patrimonial de la otra (compraventa, a causa de un intercambio de prestaciones). Los gratuitos son

21
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

aquellos en que la adquisición por ventaja patrimonial por una de las partes se produce sin pérdida
alguna (donación).
- Inter vivos y mortis causa: según producen sus efectos, en el tráfico ordinario (inter vivos) o bien en
el fallecimiento (mortis causa).
- Reales (negocio jurídico sobre derechos reales, sobre la cosa, como la propiedad, el usufructo o la
servidumbre) y obligacionales (derechos de obligación/personales/de crédito, que derivan de los
contratos y generan obligaciones). Obligare es “ligar alrededor”, es decir, a dos partes, deudor y
acreedor.
- Causales y abstractos: según si prima más la causa del negocio o su forma. Otros negocios jurídicos
se pueden realizar de cualquier manera y la forma es como prueba (compraventa de un inmueble se
puede hacer de forma verbal). Los documentos privados se pueden elevar a escritura pública y, por

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
tanto, registrarlo para obtener seguridad jurídica.
- Solemnes y no solemnes: si se exige una determinada forma de realizar el negocio jurídico.
- Puros: los que no se someten a condición, término o modo. Estos 3 conceptos son accidentales del
término jurídico.

22
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. ELEMENTOS ESENCIALES, NATURALES Y ACCIDENTALES DEL NEGOCIO JURÍDICO

a. ELEMENTOS ESENCIALES

Los elementos esenciales son aquellos que deben darse en cualquier negocio jurídico (necesarios para que
exista el negocio, como lo es el precio en una compraventa). Tienen que existir obligatoriamente, por
tanto, un conjunto de elementos:

1. Capacidad de obrar adecuada al negocio jurídico (no basta con la capacidad jurídica). Capacidad
negocial específica para intervenir en el negocio jurídica. Los esclavos no tenían ni capacidad jurídica.
2. Auténtica voluntad (consentimiento): deseo consciente de concluir el negocio y asumir sus efectos.
La voluntad debe ser auténtica y no estar viciada por:
a. Vis absoluta: fuerza física o brutal que mata la voluntad

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
b. Vis impulsiva (metus): coacción psíquica que mediante el miedo provoca una amenaza grave,
injusta y actual.
c. Dolo: ya sea bonus (no penado por el Derecho) o malus (Declaración de voluntad mediante
engaños fraudulentos. Sancionado por el Derecho).
3. Declaración de voluntad: tiene que expresarse específicamente, no como en el Derecho canónico.
Quien calla no siempre otorga. Esta declaración puede ser táctica/expresa, oral/escrita y en caso de
negocios formales tendrá la forma que la ley disponga. Quien calla no es verdad que otorgue, pero sí
que no niega. Ciertas circunstancias afectan a la declaración de voluntad:
a. Discordancia querida: declaraciones iocandi causa (declaraciones hechas en broma),
declaraciones docendi causa (explicativas), reserva mental (piensa una cosa y declara otra,
son válidos según la eficacia de la declaración) y la simulación (es un negocio aparente.
Simulación absoluta (sujeto que emite la declaración de voluntad no desea concluir ningún
negocio) o relativa (sujeto no desea el negocio para el que emite la declaración sino para
alguien distinto).
b. Discordancia no querida: error o ignorancia (carencia de un conocimiento de un hecho u
objeto), mera equivocación (lapsus linguae, error impropio) y el error en sentido técnico, ya
sea propio o obstativo, cuando se produce una divergencia a causa de una falsa
representación de la realidad de un hecho o circunstancia, que ocasiona una voluntad viciada
para concluir un negocio.
4. Objeto: tiene que ser posible, lícito y determinable.
5. Causa: tiene que existir y ser verdadera además de lícita.

23
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

b. ELEMENTOS NATURALES

Son aquellos no esenciales para el negocio y que el ordenamiento presume (se dan de pleno derecho sin
necesidad de una manifestación exclusiva de las partes), pero se puede pactar quitarlos. Son elementos
inherentes al negocio jurídico. En Roma, en el contrato de arrendamiento, los gastos de conservación de la
vivienda corren a cargo del arrendador, pero las partes pueden acordar otra cosa. Ejemplo: responsabilidad
por evicción (Pérdida de un derecho aparente de una persona sobre una cosa a causa de la existencia de un

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
derecho de un tercero sobre esa misma cosa).

c. ELEMENTOS ACCIDENTALES

Los elementos accidentales son aquellos elementos que ni son esenciales ni naturales, sino que tienen que
ser pactados por las partes para que se añada al negocio. Es decir, el ordenamiento ni los exige ni los
presupone. Existen 3 elementos característicos: la condición, el término y el modo.

- Condición: cláusula por la cual los efectos del negocio jurídico dependen de un hecho incierto y
futuro del cual se hace depender la producción de efectos de un negocio jurídico. Las condiciones
pueden ser:
o Positivas/Negativas: el evento consiste en hacer algo (acontecimiento positivo)/la condición
consiste en un no hacer (abstención o falta de actuación).
o Potestativas, causales y mixtas: en caso de añadir una condición potestativa negativa (cautio
muciana, prestación de una fianza para garantizar que en caso de que la condición potestativa
negativa no llegue a cumplirse, se devolverá la cantidad) el que quiere cumplir una condición
de este tipo para poder disfrutar del negocio tenía que dar una garantía que perdía si no
cumplía la condición. Las condiciones potestativas dependen de la voluntad de una de las
partes intervinientes o afectadas por el negocio. Las condiciones casuales son aquellas que
dependen de un hecho al margen de la voluntad de los sujetos intervinientes. Finalmente, las
condiciones mixtas son aquellas que son en parte voluntarias y causales.
o Suspensivas y resolutorias: en las suspensivas el inicio de los efectos del negocio jurídico
depende de que se cumpla la condición; y en las resolutorias el cese de los efectos del negocio
jurídico depende de que se cumpla condición. En caso de que el negocio se someta a una
condición suspensiva se observan 3 momentos:
i. Condición pendiente: periodo entre la celebración del negocio y el cumplimiento de
la condición.
ii. Condición cumplida: momento en que se cumple la condición.
iii. Condición no cumplida: certeza de que no se va a cumplir la condición.

24
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Término: la eficacia del negocio depende de un hecho futuro y cierto (a diferencia de la condición,
que por naturaleza es incierta). El término puede ser inicial (se fija el día en que el negocio empieza a
surtir efectos) o bien final (se fija el día en que el negocio cesa de producir efectos). Puede ser:
o De cierto en el día y cierto en el cuándo
o De cierto en el día, pero de incierto en el cuándo
o Suspensivas o resolutorias, como en la condición
- Modo: cláusula introducida por las partes en los negocios gratuitos por la cual el otorgante impone
una carga. El negocio produce todos sus efectos sin estar supeditado al cumplimiento del modo. Es
una carga, limitación o gravamen que el disponente impone al beneficiario.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

25
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 4: LA PERSONA

La persona es el sujeto o entidad capaz de derecho y obligaciones, es decir, todo aquel que reúne los
requisitos para poder atribuir poderes o facultades que constituyen los derechos. No todas las personas son
hombres (persona jurídica) ni todos los hombres son personas (esclavo). Persona no es sinónimo de individuo
humano. Existen dos (2) tipos de persona:

- Persona física: individuos humanos que reúnen ciertas características o requisitos. La persona física
se extingue por la muerte.
- Persona jurídica: entidades con derechos y obligaciones, pero sin naturaleza individual humana.

1. LA PERSONA FÍSICA

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En el Derecho Romano se requieren unos ciertos supuestos de la persona física, distinguidos en 2 grupos:

- Requisitos a la existencia humana: nacimiento efectivo, ha de nacer vivo y tener forma humana.
Aborto y nasciturus. Las figuras abortivas se inscriben en el legajo de abortos y el nasciturus es una
figura jurídica por la cual se tiene por nacido al concebido (iuris tantum). Los nacidos se inscriben en
el Registro de Nacimientos (lo que equivale al Registro Civil).
- Requisitos referentes a la libertad, ciudadanía y situación familiar (status) para tener capacidad
plena (libre, ciudadanos y sui iuris).
o Libertad: existen hombres libres y esclavos. Los libres pueden ser ingenuos y libertos
(obtienen la liberta mediante manumisión). Los esclavos no tienen capacidad jurídica. La
extinción de la esclavitud se hace por ley o concesión del poder político y por manumisión
(el dueño concede la libertad al esclavo mediante las formas del Derecho civil (testamento o
censo) o bien por formas honorarias (sin intervención del magistrado). Aquellos que obtienen
la libertad mediante manumisión son libertos, pero no pueden ser elegidos como cargo
público. El patrono (antiguo dueño) debe prestar servicios, no demandar en juicio, derecho
de alimentos recíproco y en caso de muerte intestada hereda el patrono si no existen
descendientes directos consanguíneos. El esclavo es considerado una cosa especial, ya que
tiene voluntad y la puede manifestar. Los esclavos podían realizar negocios jurídicos como
meros intermediarios.
o Ciudadanía: es la condición indispensable para ser sujeto de derecho. El hombre libre puede
ser ciudadano romano (pertenece a la civitas romana) o extranjero/peregrini (pertenece a
una comunidad política reconocida por Roma o sometida a ella, es peregrino). En medio se

26
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

sitúan los latinos (latinii). Caracolla (212) concede la ciudadanía con carácter general a todos
los súbditos del Imperio con unas limitaciones que Justiniano elimina posteriormente.
o Situación familiar: la capacidad jurídica depende de la posición del hombre libre y
ciudadano romano dentro de la familia. La familia romana está formada por el grupo de
personas sometidas al poder doméstico del paterfamilias, que es el único sui iuris, mientras
que el resto está sometido (alieni iuris). El hijo (filiusfamilias) no tiene capacidad patrimonial,
pero en el ámbito del derecho público puede ser candidato y acceder a magistraturas, así
como contraer matrimonio. También era dueño de sus adquisiciones, aunque las administraba
el paterfamilias, y se le reconoció un peculio (ahorros).

El Capitis Deminutio es la modificación de alguno de los 3 estatus: máxima (libertad), media (ciudadanía) y

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
mínima (familia).

La persona física se extingue con la muerte, declarada mediante un acta de fallecimiento.

La conmoriencia y la premoriencia es la situación jurídica en la cual se considera que 2 personas con algún
tipo de vínculo pierden la vida en el mismo momento o una persona antes que la otra.

La ausencia es la situación por la cual se ignora el paradero o si vive una persona. Esta situación no se regula
de forma general, pero sí se da solución a situaciones específicas planteadas en ausencia de ua persona
(D.23.3.2.4). El Derecho Romano presta atención a la ausencia del ciudadano a causa de la cautividad en
guerra, que se consideraba una situación de hecho, interina y provisional, que se atenúa por dos (2)
instituciones: ius postliminii (los ciudadanos que vuelven de la guerra recuperan sus derechos anteriores) y la
fictio legis Comeliae (prisioneros de guerra romanos presuntamente muertos).

Respecto a la capacidad jurídica y de obrar, no todos los hombres son iguales para actuar en derecho. Sólo
son capaces los ciudadanos romanos, libres y paterfamilias. En épocas posteriores se reconoció capacidad
para ciertos actos a los extranjeros, esclavos o alieni iuris (sometidos). La capacidad jurídica es la aptitud
plena para ser sujeto de derechos o titular de derechos y obligaciones; y la capacidad de obrar es la aptitud
para realizar actos con eficacia jurídica, para cuya determinación habrá que atender al negocio jurídico
concreto para saber si la persona tiene la suficiente capacidad de obrar, ya que determinadas actuaciones
exigen capacidades específicas, como el comercio o el testamento. La capacidad de obrar no existe sin la
capacidad jurídica, pero una persona puede tener capacidad jurídica sin capacidad de obrar.

Las causas modificativas de la capacidad jurídica son

- MUJER (importancia dentro del ámbito privado. Puede estar casada (Caru manu), y puede pasar
bajo la potestad familiar; o bien puede casarse sine manu, entonces está bajo el paterfamilias o bien

27
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

puede ser sui iuris, sometida a la tutela de la mujer para determinados negocios jurídicos. Las
ingenuas, con 3 hijos, se libran de la tutela; y las libertas con 4.
- INFAMIA: pérdida de dignidad, lo que comporta consecuencias jurídicas. Para casos de injurias o
calumnias.
- RELIGIÓN: se persigue a los herejes después de que Teodosio I en el siglo IV adopte el cristianismo
como religión oficial. Se crea una jurisdicción episcopal. Desde ese momento se limita la capacidad

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
jurídica de los que no profesaban el cristianismo.
- CONDICIÓN SOCIAL, POLÍTICA O PROFESIONAL: los plebeyos tuvieron limitaciones (matrimonio,
magistraturas, colegios religiosos, Senado, al principio). Los gobernadores provinciales no pueden
casarse con alguien de su jurisdicción ni tener bienes allí.
- SITUACIONES DE LIBERTAD FORMAL: supuestos en los cuales la persona se encuentra en una
situación de vinculación o sometimiento.

Causas excluyentes de la capacidad de obrar (personas que ya son sui iuris):

- EDAD: la pubertad (aptitud fisiológica para procrear) es la distinción fundamental en materia de

edad.
o Menores de edad (impúberes) (0-12/14 años)
▪ Infantes (hasta los 7 años): incapaces de expresar un juicio razonable. Sometidos a
patria potestad ( si alieni iuris) o tutela (si es sui iuris) hasta la pubertad.
▪ Impuberes infantia maiores: capacidad delictual para determinados delitos. La tutela se
clasifica en legítima (ley), testamentaria (testamento) y dativa (magistrado). El tutor
gestiona los bienes (inventario) y es su representante legal. Cuando termina la tutela
se rinden cuentas.
o Mayores de edad (púberes): se inspeccionaba el cuerpo. Se podía establecer un tutelador
(representante) o la curatela (curador que asiste y evita el riesgo de engaño en el ámbito
patrimonial). En todo caso hasta los 25 años. La mayoría de edad no es la patria potestad.
- ENFERMEDAD: puede ser mental (en un principio se somete a curador y no a tutor) o física (afecta
a los negocios jurídicos que sean formales). En las XII Tablas se prevé que si el enfermo mental no
estaba sometido a la patria potestad ni a la tutela, se debía nombrar un curador.
- PRODIGALIDAD: comete excesos que ponen en peligro la supervivencia de la persona y de su
familia al dilapidar todo el patrimonio. El pródigo es la persona que dilapida sus bienes en medida,
poniendo a él y a su familia en riesgo de subsistencia.

28
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. PERSONA JURÍDICA

Son las instituciones que no son personas físicas, pero que el ordenamiento reconoce personalidad
(capacidad jurídica y capacidad de obrar). Pueden ser del:

- Derecho privado: collegia (colegios profesionales), corporaciones, asociaciones (deciden los

asociados y no el fundador) o fundaciones (el fundador determina un patrimonio para una finalidad
concreta).
- Derecho público: Populus romanus (el Estado es propietario de bienes) o ciudades, municipios y
colonias. Bienes de dominio público (pertenece a todos y a nadie, como el agua, carreteras o el aire)
y bienes patrimoniales del Estado (un edificio público). El dominio público puede ser tanto estatal
como municipal. El Estado es la última instancia que hereda.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

29
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 5: EL PROCESO ROMANO

Dentro de ámbito civil, en Roma se produjeron tres (3) procedimientos diferentes. Queda regulado en la
Ley de las XII Tablas (de s.V a.C. al s.II a.C). A los peregrinos no se les aplicaba las XII Tablas, de forma que se
crea el pretor peregrino en el 248 a.C., con un derecho más flexible que da lugar a otro procedimiento: el
formulario, que gira en torno a la fórmula, hasta el siglo III de nuestra época, que desde el siglo I coexiste
con el procedimiento Cognitorio.
Existen 3 procesos: de las acciones de la ley (viene de las XII Tablas), procedimiento formulario y el
procedimiento cognitorio.
Los procedimientos civiles romanos fueron tres:

- Procedimiento de las acciones de la ley (hasta el s.II a.C.).

Procedimiento formulario (del s.II a.C. al III d.C.): introducido por la ley Ebucia.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
-
- Procedimiento extraordinario (del s.III d.C. en adelante): todo el procedimiento se sustancia ante el
juez.

Los dos primeros forman parte del llamado orden de los juicios privados y se dividen en dos fases:

- Fase in iure: se desarrolla ante el pretor, que tiene la función de fijar los términos del conflicto o de
la controversia entre demandante y demandado.
- Fase apud iudicem: se desarrolla ante el juez, que tiene tres funciones: oír a las partes, fase de la
prueba y emite la sentencia.

30
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

1. 1º PROCEDIMIENTO: EL PROCEDIMIENTO DE LAS LEGIS ACTIONES O ACCIONES DE LA LEY

La fuente principal de conocimiento de las acciones de la ley y del proceso proviene de las Instituciones de
Gayo. Existen diferentes modos de litigar, todos previstos en las leyes. Según Gayo, las acciones de la ley eran
de cinco (5) clases: por el juramento, por petición del juez, por aplazamiento o condición, por
aprehensión de la persona del deudor y por toma de prenda. Las tres primeras acciones tienen naturaleza
declarativa, es decir, persiguen la declaración de existencia o reconocimiento de un derecho controvertido
entre las partes. Las dos últimas tienen naturaleza ejecutiva, es decir, persiguen el cumplimiento de una
sentencia declarativa no acatada por el condenado, o bien se hacen efectivos ciertos créditos que determina
la ley.

1.1. CARACTERES

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Solemnidad verbal: procedimiento oral en el cual se pronuncian determinadas palabras para
ejercitar las acciones.
- Uso exclusivo del procedimiento por parte de ciudadanos romanos
- Las acciones de la ley sólo sirven para ejercitar acciones del antiguo ius civile
- Rigor y formalismo: si no se pronuncia la fórmula exacta podría perderse el proceso.
1.2. TIPOS DE ACCIONES
1.2.1. Declarativas
- Legis actio sacramento: Se usa para aquellos casos en los que la ley no había previsto una acción
específica. Se usaba para reivindicar cosas propias y derechos reales sobre cosas ajenas, para
reconocer la potestad del paterfamilias sobre personas sometidas a su potestas o para reclamar
herencias o exigir el cumplimiento de obligaciones por otra persona. Los ciudadanos eran los únicos
legitimados para incoar este procedimiento. La acción de la ley se realizaba por juramento y se usaba
esta acción de la ley para cualquier tipo de reclamación.
- Legis actio per iudicem arbitrive postulationem: La acción de la ley por petición de un juez o
árbitro surge para exigir las obligaciones derivadas del contrato verbal de sponsio y para reclamar la
división de una herencia.
- Legis actio per condictionem: La acción de la ley por emplazamiento o condición sirve para
reclamar una cierta cantidad de dinero o una cosa determinada, que se diferencia de otras acciones
en que las formalidades son mínimas y breves.
1.1.1. Ejecutivas
- Legis actio per manus iniectionem: la acción de la ley por empoderamiento de la persona deja en
manos del agente ejecutor la realización de actos coactivos sobre la persona del condenado. La ley
pública autoriza el uso de la fuerza en determinados supuestos, es decir, la aprehensión corporal.

31
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Legis actio per pignoris capionem: la acción de la ley por toma de prenda supone un
apoderamiento de los bienes y no de la persona del deudor. La toma de prenda se podría producir
en supuestos de deudas militares y tributarias.
1.2. FASES DEL PROCESO
1.2.1. Fase in iure (ante el magistrado)

El inicio del proceso requiere una previa citación por parte del actor al demandado para que éste acuda

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
ante el magistrado (in ius vocatio). El reo podía acudir de inmediato o pedir un aplazamiento. El
procedimiento se iniciaba con el uso de determinadas fórmulas verbales que desembocaban en la petición
de acción y su concesión por parte del magistrado, lo que suponía la autorización para sustanciar el proceso
ante el juez. El más leve incumplimiento de los prescrito en la ley suponía la pérdida del litigio, lo que se
traduce en un extremado formalismo y rigidez en el procedimiento. La litis contestatio es el momento de la
fase in iure en que son llamados los testigos del juicio para que recuerden lo que en dicha fase ha ocurrido y
lo repitan ante el juez.

1.2.2. Fase apud iudicem (ante el juez)

Las características principales de esta fase del proceso son la concentración de las partes, la brevedad con
la que exponen el caso (de forma sucinta/sumario) y la presencia activa del juez. Posteriormente, el actor
tenía que probar los hechos, con la posterior alegación del reo. Los testigos declaraban bajo juramento.
La sentencia era expuesta de forma oral y pública por el juez ante las partes, y podía ser absolutoria,
condenatoria o meramente declarativa de la existencia de un derecho.

32
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. 2º PROCEDIMIENTO: FORMULARIO
2.1. ORIGEN Y CARACTERÍSTICAS

El procedimiento formulario recibe esta denominación en atención a que el escrito o fórmula en el que
constan las posiciones de las partes y los extremos a los que debe someterse la sentencia del juez es la
superación de la necesidad de usar fórmulas verbales predeterminadas (certa veba), que son substituidas por
una fórmula escrita (concepta verba). La fórmula es el documento en el cual el pretor resume los términos
del litigio o la controversia.

- Se mantiene la bipartición in iure (ante el magistrado, es decir, el pretor urbano o peregrino que
ejerce su jurisdictio) y apud iudicem (ante el juez).
- El parecer del juez es la sentencia.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Existe un participio activo (actor) (demandante) y un participio pasivo (reo) (demandado).
- Este procedimiento no se reserva tan solo a los ciudadanos romanos, fruto de ello se crea el pretor
peregrino en el 242 a.C.
- El magistrado es mucho más activo, se pueden imponer más acciones no exclusivas del Derecho
civil.
- La condena es siempre pecuniaria.
- Se crea la exceptio (alegación del demandado que impide o paraliza la reclamación del demandante).
2.2. ESTRUCTURA DE LA FÓRMULA

La fórmula es un documento en el que el pretor, de acuerdo con las partes, fija los términos del litigio. Es un
escrito breve en el que el magistrado y las partes redactaban una especie de instrucción del juicio que dirigían
al juez (una especie de programa procesal). Las fórmulas se recogían en el Edicto del Pretor, quien las
podía modificar o añadir nuevas.
La fórmula se estructura en diversas partes.

- Encabezamiento: se muestran, entre otras cosas, el nombre del juez. Cayo, se juez
- Demonstratio: cláusula introducida en aquellas fórmulas en las que se solicita algo indeterminado,
como cuando se reclama todo lo que derive de las exigencias de la buena fe. No se reclama algo
cierto, sino lo que en opinión del juez sea exigible. Los nombres de los jueces y de los litigantes eran
ficticios y eran sustituidos por Aulo Agerio, el que dice y actúa. Y por Numerio Negidio, el que niega.
Puesto que
- Intentio: reclamación que el demandante dirige al demandado. Normalmente se reclama un derecho.
Se formula con si consta.

33
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Condemnatio: parte de la fórmula que faculta al juez para condenar o absolver. Condena, juez, a
N.N…
- Adjudicatio: el juez puede atribuir a las partes la propiedad de un bien o herencia común o delimitar
límites de fincas contiguas pertenecientes a distintos copropietarios. La sentencia tiene carácter
constitutivo, ya que surgen derechos específicos sobre las cosas que hasta entonces se tenían a título
de condominio. Juicios divisorios. Estas eran acciones divisorias. Hay condemnatio o hay
adjudicatio.
- Exceptio: parte extraordinaria de la fórmula por la cual una cláusula se inserta entre la intentio y la
condemnatio, para que se tenga en cuenta una circunstancia alegada por el demandado, que puede
invalidar, paralizar o neutralizar la reclamación del demandante. Medio procesal que paraliza la acción.
- Praescriptio: parte extraordinaria de la acción formularia. Es una cláusula que se inserta al comienza

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
de la fórmula y es una advertencia al juez para que tenga en cuenta una circunstancia, para valorar si
debe proceder al fondo del asunto, o al menos atenuar los efectos de la sentencia. Las prescripciones
podían ser a favor o en contra del demandante.
2.3. CLASES DE ACCIONES

Para reclamar un derecho o interés ante el magistrado se debía formular una acción, que se clasificaban en
atención al derecho que se pretende exigir, conforme a los intereses perseguidos por el ejercicio de la actio
o según el órgano del que se deriva el nacimiento de la acción.

- En atención al órgano del que se deriva el nacimiento de la acción

o Acciones civiles: se originan a partir del derecho civil, una ley pública o una fuente asimilada
a la ley.
o Acciones honorarias: son pretorias (se originan a partir de la jurisdicción pretoria) y edilicias
(a partir de los ediles curules). Se distingue entre cuatro tipos de acciones:
▪ Útiles: el pretor extiende a una situación semejante a la tipificada en una acción civil la
protección jurídica a supuestos análogos. A
▪ Ficticias: el pretor indica al juez que proceda a proteger una situación concreta, aunque
falte un requisito por cumplir.
▪ In factum: el pretor accede a proteger un hecho no previsto en el derecho civil, pero
que debe ser objeto de tutela jurídica.
▪ Acciones con transposición de sujetos: se cambia la persona mencionada en la intentio
por otra en la condemnatio. Hay un representante.
- In rem e in personam (derecho que se pretende exigir): acciones para reclamar derechos reales
(la acción más importante es la reivindicatoria, que trata sobre la propiedad). Es la reclamación de

34
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

la propiedad de una cosa corporal o que se tiene un derecho sobre una cosa corporal (servidumbre
o edificar, entre otras)) o personales (dar, hacer o realizar una prestación a favor de nuestra persona).
Donde quiera que esté, mi carro es mío, Manolo Escobar ejerce una acción reivindicatoria sobre su
carro sobre el poseedor actual de la cosa.
- Arbitrarias: si se ejercita la acción reivindicatoria se recibe el valor de la cosa, pero no la cosa en sí.
- De buena fe y de derecho estricto: según la apreciación del juez sea restrictiva o amplia,
ajustándose en el primer caso estrictamente a lo convenido.
- Penales, reipersecutorias y mixtas: las primeras buscan el pago de una pena pecuniaria por parte
del responsable del acto ilícito. Las segundas persiguen la restitución de una cosa de la que hemos
sido privados o la reparación o indemnización de un daño. Su función no es punitiva, sino que lo es
de aquellas de resarcir, indemnizar o reparar.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Perpetuas y temporales: las primeras se pueden ejercitar sin límite prefijado de tiempo. Las
temporales se limitan al tiempo que permanezca en el cargo el magistrado bajo cuyo mandato se
concedió la acción.
- En atención a los intereses perseguidos por la persona que interpone la acción:
o Privadas: se conceden a particulares para la defensa de derechos o intereses lesionados.
o Populares: pueden ser ejercitadas por cualquier persona de una colectividad, en defensa de
los intereses generales o públicos.
- Derivadas del contrato (ex contractu) o derivadas del delito (ex delictu): según si las acciones
surgen a partir de una relación contractual o bien si lo hacen de una acción delictiva.

Las declaraciones constitutivas de Derecho son aquellas de división de la herencia o de la cosa común o de
la acción de deslinde. Se nombra a un juez y no a un árbitro.

2.4. FASES DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO

2.4.1. In iure (ante el magistrado)

El inicio de la tramitación in iure es precedido por una comunicación verbal (edicto actionis) que formula el
actor al demandado, por la cual se advierte de la petición que tiene el proyecto formular, así como el
fundamento y las pruebas que pensaba aportar. Si de esta forma no se evitaba el litigio, se procedía a la
citación formal y con publicidad del actor al demandado para que comparezca ante el magistrado. Si el
demandado no comparece ni presenta un garante, el pretor sanciona con una pena el hecho de la no
comparecencia (acción penal in factum). Si el demandado se oculta, el pretor autoriza una puesta en
posesión de sus bienes a favor del actor y una posterior venta en subasta pública.
Ante el magistrado, el actor expone su pretensión, el fundamento de ésta y la acción de que intenta valerse.
La postura del demandado puede variar. Después de diversas actuaciones ante el magistrado, éste concede
35
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

o deniega la acción solicitada. Propuesta la fórmula y aceptada por el magistrado, la fase in iure concluye
con la aceptación del juez, elegido por las partes y designado por el magistrado. La conclusión de la fase in
iure se llama litis contestatio.
La fórmula es un modelo abstracto contenido en el Edicto Pretorio al que hay que adaptarse, resultando la
fórmula definitiva de la acción, que, si es autorizada por el magistrado, hará posible el inicio de la fase ante
el juez, apud iudicem.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
2.4.2. Apud iudicem (ante el juez)

Cuando concluye la litis contestatio con la redacción de la fórmula, la aceptación de las partes de someter
la controversia a la autoridad judicial y la resolución del magistrado por la que se ordena al juez que proceda
a juzgar, además de que tiene potestad de absolver o condenar. En este momento comienza propiamente
el juicio, en base a lo expuesto en la fórmula. El juicio comenzaba con una exposición oral de las partes por
parte de los abogados u oradores que los defendían. La ausencia de las partes no supone necesariamente la
pérdida automática del litigio. El debate inicial desemboca en la fase apud iudicem, es decir, la práctica de
la prueba, que versa sobre los hechos alegados por las partes, dado que se presume que el juez conoce el
Derecho.
Finalmente, la sentencia era la opinión del juez o tribunal sobre el asunto controvertido. El juez tenía la
obligación de dictar sentencia si veía claro el asunto, pero si no lo juraba (rem sibi non liquere) el magistrado
nombraba a otro juez. Si alguna de las partes consideraba que el juez se había abstenido de forma dolosa o
culposa cabía interponer contra él una acción en la que se le acusaba de haber hecho suyo el litigio (litem
suam facit).
Respecto a la ejecución de la sentencia, si el condenado no acata la sentencia o incumple la condena
pecuniaria, el demandante victorioso podía ejercitar contra él la acción ejecutiva (acto iudicati) después de
30 días. Posteriormente, se decidió que el patrimonio del condenado sería vendido para hacer frente a la
condena (ejecución patrimonial). La bonorum distractio era un procedimiento de ejecución que afectaba a
bienes específicos para hacer frente al pago de los acreedores mediante el embargo y venta mediante un
curador de los bienes.

36
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3. 3º PROCEDIMIENTO: COGNITORIO (COGNITIO EXTRA ORDINEM)

La denominación de cognitio extra ordinem se debe a que la tramitación procesal no se regía por la normativa
ordinaria. Sin embargo, este procedimiento se acabó configurando como la forma ordinaria de tramitación
de los litigios en todo el territorio. Este proceso se caracteriza por:

- Inexistencia de la bipartición en dos fases (in iure y apud iudicem), ya que todo el proceso se
desarrolla ante un magistrado-juez, que es un funcionario público encargado de dictar sentencia.
- La litis contestatio es el momento procesal en que las partes fijan sus posiciones, pero no el momento
en que se consuma la acción, aunque sí el efecto de litispendencia.
- Principio de prueba tasada por el cual el juez está vinculado por ley a considerar probado o no un
hecho conforme a reglas probatorias fijas, así como a otorgar mayor o menor valor probatorio a

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
determinados medios de prueba.
- Subordinación jerárquica en el organigrama de la Administración de justicia, lo que permite apelar
la sentencia ante un juez de rango superior. Esto implica que el principio de escritura impera frente el
de oralidad.
- Fusión entre normativa procesal civil, honoraria y la propia del nuevo tipo procedimental.

La cognitio extraordinaria supone una nueva concepción de la Justicia y del Estado. El emperador
nombra a los magistrales jurisdiccionales (absolutismo imperial). Las constituciones imperiales crean Derecho.
Además, las decisiones del tribunal imperial suponen un retroceso histórico respecto a la independencia
judicial y la libertad de la república.
Los primeros asuntos tramitados por cognitio fueron aquellos que no estaban protegidos en la jurisdicción
pretoria o aquellos que solo daban lugar a obligaciones morales o naturales (fideicomisos o prestaciones de
alimentos entre parientes). El príncipe y posteriormente el emperador nombran magistrados que solo se
asemejan a los republicanos en el nombre.
Los magistrados jurisdiccionales administran justicia en lugares cerrados. La Audiencia es el palacio de
justicia en el que se escuchan las reclamaciones de las partes.
Respecto a la tramitación del proceso, la citación a juicio del actor al demandado se hacía mediante
escrito autorizado por el magistrado, que era remitido a su domicilio mediante un funcionario. Si el
demandado estaba ausente o no tenía domicilio conocido se procedía a fijar un edicto con la citación en la
sede del Tribunal.
Una vez recibido el escrito, el juez fijaba un día para la comparecencia. Fijadas las posiciones de los
litigantes se abre el período de prueba. Tenían fuerza probatoria los documentos privados, los instrumenta
quasi publice confecta y los documentos tabeliónicos. Las preguntas de las partes son un medio de prueba,
conforme a la configuración del principio inquisitivo, que caracterizaba este nuevo proceso. Se mantiene
37
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

como medio de prueba la práctica de acudir a la opinión de expertos para que emitan una opinión técnica
como peritos. La prueba debe versar sólo sobre los hechos y no sobre el Derecho porque rige el
principio iura novit curia, ya que el magistrado-juez ahora conoce el Derecho, de forma que no pueden
renunciar a dictar sentencia. Cada parte debe probar los hechos que alega, pero cada vez más se admite el
principio inquisitivo, por el cual el magistrado-juez puede investigar determinados hechos.
Valorada la prueba, el juez estaba obligado a dictar sentencia por escrito. No tenía por qué ser pecuniaria,
sino que se conformaba con la naturaleza de la prestación reclamada por el actor. La sentencia se podía
impugnar mediante el recurso de nulidad o presentando un recurso de revisión.
Cuando la sentencia es firme y definitiva, era usual el embargo y venta puntual de bienes específicos
del condenado para hacer frente a la condena. El internamiento en una cárcel era algo excepcional. La
justicia dejó de ser gratuita después de la etapa republicana, de forma que el actor abonaba antes de dictarse

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
la sentencia los gastos ocasionados. Si el demandado es vencido se le condena en costas o gastos que se
hubiesen ocasionado (en un principio era necesaria temeridad en su oposición a la petición del autor).

38
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 6: LAS COSAS: CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN

Las cosas jurídicas son aquellos objetos del mundo exterior susceptibles de utilidad y apropiación. El
vocablo res designa a las cosas, si bien el término castellano cosa deriva del término latino causa. Res forma
parte de la expresión derecho real, con la que se hace referencia a los derechos sobre las cosas, ya sean
propias (si el derecho real es de propiedad) o ajenas (derechos reales sobre una cosa cuya propiedad
pertenece a otra persona, como el usufructo, la superficie o la hipoteca). La cosa pasa de ser un objeto
tangible y material (res corporales) hasta la res incorporales, cuando las cosas no pueden tocarse al no
poseer corporeidad física, como los derechos, iura. Sólo son consideradas jurídicamente cosas aquellos
objetos del mundo exterior que resulten susceptibles de utilidad y apropiación (artículos 333 a 347 CC).
El Derecho Romano, para designar a las cosas tanto en sentido genérico, como en su acepción técnico-

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
jurídica, utiliza el vocablo res.

- Clasificación atendiendo a las características exteriores o físicas

o Corporales o incorporales: según si tienen existencia física o no.
o Divisibles e indivisibles: son indivisibles aquellas cosas que pueden fraccionarse sin que ello
afecte a su naturaleza ni las parte resultantes pierdan las cualidades inherentes al todo. El
problema de la divisibilidad se presenta, en especial, en relación con la división de la
copropiedad y de la herencia, así como en sede de las obligaciones indivisibles.
o Simples y compuestas: las simples son aquellas que presentan una unidad orgánica
independiente (libro o estatua). Las cosas compuestas son las que resultan de la unión material
de varias cosas, pero sin perder la diversidad e individualidad de las cosas que forman parte
del conjunto. Los grupos de cosas homogéneas se unen por un vínculo ideal, conforme al
destino social asignado al conjunto.
o Genéricas y específicas: importante a efectos de las obligaciones.
o Cosas fungibles y no fungibles: son fungibles aquellas cosas que se identifican por su
pertenencia a un género (vino, trigo u oro), es decir, que se pueden contar, pesar o medir. Son
sustituibles por otras cosas del mismo género y calidad. Las cosas no fungibles son aquellas
que tienen individualidad propia, por lo que no pueden ser sustituidas por otras (un cuadro
de firma o un edificio concreto).
o Cosas consumibles o inconsumibles: son consumibles aquellas cosas cuya utilidad consiste
en ser consumidas (se consumen por el uso, como el pan, el vino o las monedas). Las cosas no
consumibles son aquellas cuyo uso normal supone un desgaste para la cosa, pero sin
ocasionar su consumo (uso de un bien inmueble).

39
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

o Cosas muebles y cosas inmuebles: son cosas inmuebles (fundi) el suelo y lo que se adhiere a
él, incluidas las construcciones. Las cosas muebles son los objetos que se pueden mover, es
decir, llevar o transportar de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia. En las legislaciones
modernas, la distinción romana entre cosas muebles e inmuebles constituye la principal
clasificación de las cosas. Una categoría intermedia entre cosas muebles e inmuebles es la que
hace referencia a los bienes semovientes, res sese moventes, así denominados por tratarse de

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
cosas que pueden moverse por sí mismas, así los animales.
o Principales, accesorias y pertenencias: entre dos cosas unidas o relacionadas, la cosa
principal es la que tiene una función esencial para el conjunto, y la cosa accesoria es la que se
encuentra subordinada al servicio de la cosa principal, pero sin ser absorbida. A modo de
ejemplo, un fundo y los instrumentos necesarios para la labranza.
- Atendiendo a su apropiación, disfrute, comercio y transmisión por el hombre
o Cosas dentro del comercio (res in commercium) y fuera del comercio (extra
commercium): según si las cosas son, o no, objeto de relaciones comerciales o patrimoniales
privadas. Una cosa puede no estar en el patrimonio de una persona por estar fuera del
comercio, en atención a su consideración de pública o sagrada o por no ser de nadie (res
nullius) o abandonada (res derelictae). Las cosas pueden estar fuera del comercio por razones
de derecho humano (cosas comunes, res comunes, cosas públicas, res publicae y cosas que
pertenecen a la ciudad, res universitatis) o divino (cosas sagradas, res sacrae, cosas religiosas,
res religiosae y cosas santas, res sanctae). Las cosas públicas son aquellas que pertenecen al
Estado romano.
o Res in patrimonio y res extra patrimonium: cosas de nadie (res nullius), que transitoriamente
no tienen propietario (herencia yacente) y cosas abandonadas (res derelitae).
o Cosas mancipi y nec mancipi: son nec manicipi los terrenos y casas en suelo itálico, personas
sometidas a esclavitud, animales de tiro y carga y las servidumbres rústicas. Estas eran
consideradas las cosas de mayor relevancia, desde un punto de vista económico-social.
- Frutos: Son frutos de una cosa los productos o rendimientos de la cosa. Los frutos pueden ser:
o Naturales (pertenencia al reino vegetal, mineral o animal)
▪ 1. Frutos pendientes (pendentes) o separados (separati)
▪ 2. Frutos percibidos (percepti) o no percibidos (percipiendi)
▪ 3. Frutos existentes (existantes) y consumidos (consumpti)
o Civiles: rendimientos económicos a cuya producción periódica está destinada la cosa que los
produce, es decir, las rentas que produce el arrendamiento o cesión temporal de las cosas

40
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

(canon por arrendamiento). A diferencia de los naturales, en los que se atiende al criterio de
madurez del fruto o gestación animal, los frutos civiles se perciben día a día.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

41
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 7: LA POSESIÓN

1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA

La posesión es una situación de hecho que implica un contacto físico del hombre con la cosa. La
posesión abarca la tenencia real de cosas materiales hasta las cosas inmateriales, independientemente de su
titularidad efectiva. Las condiciones de poseedor y propietario suelen coincidir en la misma persona, pero
cabe señalar que la propiedad es un derecho y la posesión una situación de hecho. Alguien puede ser
poseedor y no propietario y propietario y no poseedor. Artículos 430 al 466 del Código civil (CC).

2. TIPOS DE POSESIÓN

La posesión se distingue en tres especies distintas:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Posesión natural (possessio naturalis): disponibilidad de la cosa por parte de una persona sin que
exista intención de poseer la cosa con exclusión de las demás (art. 430 CC). Son poseedores naturales
al arrendatario, el depositario, el comodatario y el usufructuario. Son meros detentadores o
poseedores naturales que si se ven perturbados en su situación no pueden utilizar interdictos.
- Posesión interdictal (possessio ad interdicta): situación de los poseedores en los que concurren los
requisitos de la tenencia física de la cosa y la intención de poseer con exclusión de los demás. Tutela
por los interdictos. Es el prototipo originario de la posesión, es decir, alude a los poseedores del ager
publicus protegidos por los interdictos. Disponibilidad de modo efectivo de una cosa corporal
amparada por la protección pretoria (interdictos) sin adentrarse a averiguar si responde o no a un
derecho de quien la ejerce. Son poseedores con protección interdictal, entre otros, el propietario
cuando la tiene en su poder, el que tiene la cosa creyendo que es suya, el que la tiene ilícitamente a
sabiendas como el ladrón o el acreedor pignoraticio.
- Posesión civil (possessio civilis): situación en la que se encuentra el poseedor, que está tutelado por
los interdictos y puede transformar su condición jurídica en propietario, en virtud de la usucapión. Es
la posesión que produce los efectos del derecho civil, es decir, posesión protegida por el derecho que
permite que el poseedor llegue a convertirse en propietario civil en virtud de la usucapión: posesión
ininterrumpida de la cosa durante el tiempo y con los requisitos que marca la ley- buena fe y justo
título. Estaría protegido por la acción publiciana. En época justinianea quedan sólo dos tipos la
posesión natural (mera tenencia) y possessio civilis que une possessio ad interdicta y possessio civilis
(art. 430 Cc).

42
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

a. Requisitos de la posesión: corpus y animus

Tienen que concurrir dos elementos en el inicio de la posesión de una cosa: el corpus (disponibilidad física o
material de la cosa) y el animus (intención de poseer la cosa), según Paulo. Se distingue entre la posesión
de buena fe (es la disponibilidad de la cosa con la convicción de no lesionar derechos ajenos) y la posesión
de mala fe (se sabe que la cosa pertenece a otro pero el poseedor puede invocar en su defensa un modo
lícito que justifique su posesión) (art.433-435 Cc). Con carácter general, salvo supuestos especiales, la
posesión se pierde falta de corpus, por falta de animus o por falta de ambos (art.460 Cc). Justiniano, en
su tendencia a configurar la posesión como derecho, termina por generalizar la norma de que aunque se
pierda el corpus, la posesión puede mantenerse por la sola y exclusiva voluntad de poseer sólo el animus.
La adquisición se podría realizar de forma informal y en un principio era necesario recorrer los límites

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
del fundo para recibir la posesión. Para conservar la situación de hecho posesoria es necesaria la
disponibilidad material de la cosa, así como la intención de poseerla. La posesión se pierde con:

- Pérdida simultánea del corpus y del animus

- Pérdida del corpus, excepto los supuestos en los que se puede retener la posesión sólo con la
intención.
- Pérdida de la intención de poseer la cosa con exclusión de las demás personas, animus, aunque
se conserve la tenencia física de la cosa.

43
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

b. Protección de la posesión: interdictos

Posee de forma clandestina aquel que tenía la cosa por haberse apoderado de ella de forma oculta y sin
conocimiento ni consentimiento de su poseedor legal. Posee en precario aquel que teniendo la cosa en
virtud de una concesión gratuita y revocable realizada por quien ostentaba su titularidad, se negaba a
restituirla cuando le era reclamada. Poseía por la violencia aquel que obtenía cosa por un acto de fuerza
ejercido contra el poseedor. El pretor protege la posesión mediante los interdictos. Pueden ser de adquirir,

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
retener o recuperar la posesión:

- Interdictos de retener la posesión: el magistrado prohíbe que se perturbe o amenace de desalojo

al poseedor.
o Interdictum utu possidetis: tal como poseéis, según la fórmula edictal. Se otorga cuando el
poseedor de un bien inmueble era perturbado o molestado en el ejercicio de su situación
posesoria por otra persona que no había adquirido la propiedad ni por la violencia, ni de forma
clandestina, ni en precario (nec vi, nec clam, nec precario).
o Interdictum utrubi: en cualquiera de los dos, según la fórmula edictal, ya que el pretor no
protege necesariamente al que esté en posesión viciosa de la cosa, sino que otorga la posesión
a quien la haya tenido de forma no viciosa durante más tiempo en los 12 meses anteriores al
momento en que se solicita la protección interdictal. Tiene por objeto la tutela de los bienes
muebles, de forma que tenía carácter recuperatorio.
- Interdictos de recuperar la posesión: el magistrado procede a reintegrar en la posesión al poseedor
despojado de la disponibilidad de la cosa.
o Interdicto de vi: se otorga a favor de quien ha sido despojado con violencia de su posesión
o se impidiese continuar con la posesión de la cosa. El plazo para solicitarlo es de un año, a
contar desde el momento en que se produce el despojo de la posesión.
o Interdicto de vi armata: un grupo de personas armadas despojan la posesión. El poseedor
desposeído era reintegrado en la posesión, aunque ésta fuese viciosa.
o Interdicto de clandestina possessione: la tenencia de una cosa se inicia sin conocimiento ni
consentimiento de su poseedor, aprovechando un periodo de ausencia de éste.
o Interdicto de precario: el precarista se niega a restituir la posesión de la cosa a quien se la
había cedido de forma gratuita.
- Interdictos en el derecho justinianeo: Se unen los interdictos uti possidetis y utrubi. El nuevo, elimina
la cláusula de posesión viciosa y hace prevalecer al que posee en el momento de quedar planteada la
cuestión. También se unen los interdictos unde vi y unde vi armata, se suprime la posesión viciosa y
se mantiene el plazo de un año.

44
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 8: DERECHOS REALES

1. CONCEPTO

Los derechos reales son un poder que se ejerce de forma directa sobre las cosas propias (derecho de
propiedad) o sobre las cosas ajenas (derecho de servidumbre o usufructo). El titular de un derecho real lo
es frente a todos (erga omnes), pero el titular de un derecho personal, obligacional o de crédito lo es tan solo
frente a una persona específica, ya sea una persona con la que ha contratado o aquella que incurre en
responsabilidad civil, exigible mediante una acción personal.

El sistema de numerus clausus establece que los posibles derechos sobre las cosas vienen determinados por
la ley. Los derechos reales tipificados y protegidos mediante acciones reales son la propiedad, servidumbre,
usufructo, uso, habitación, enfiteusis, superficie, prenda e hipoteca. Los derechos reales sobre cosas ajena

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
(iura in re aliena) se clasifican en:

- Derechos reales de goce: facultades diversas de los titulares sobre las cosas ajenas (servidumbre o
usufructo). El usufructo es el derecho a disfrutar de una cosa ajena.
- Derechos reales de garantía: la cosa sobre la que recae el derecho garantiza el cumplimiento de una
obligación del deudor (prenda e hipoteca).

2. DERECHO DE PROPIEDAD. CONCEPTO Y TIPOS DE PROPIEDAD

La propiedad atribuye a su titular poder pleno y unitario, ya sea en acto o en potencia, sobre una cosa,
con todas las facultades inherentes a su ejercicio y disposición a excepción de las limitaciones de la
voluntad del titular del derecho o de las disposiciones legales. La propiedad de la cosa permite la
posibilidad de destruirla. También se afirma que la propiedad romana, referida al suelo, se extiende hasta el
cielo y el infierno.

La propiedad es el derecho de gozar (usar) y disponer de una cosa sin más límites que los establecidos
por la ley. Es el poder más amplio que una persona tiene sobre una cosa (el propietario de una cosa tiene
todas las facultades sobre la cosa con algunas limitaciones). El contenido de la propiedad está integrado por
dos grandes bloques de facultades, de uso y disfrute (aprovechando de las utilidades que es susceptible de
producir la cosa) y de disposición (tales como las posibilidades de enajenar, vender, hipotecar...) en cuanto
alguna de estas facultades se atribuya a una persona distinta del propietario estaremos ante un derecho real
sobre cosa ajena. La propiedad está regulada por los artículos 348 a 391 del CC y la copropiedad del 392 al
406 CC (título III)

45
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

El Código de las XII Tablas establece ciertas limitaciones legales al derecho del propietario de fundos rústicos
en aras del interés de los propietarios colindantes o del interés público:

- Debe permitir que el titular del fundo vecino entre a recoger los frutos caídos de las plantaciones
colindantes
- Pueden irrumpir en el fundo las ramas de los árboles que procedan del fundo colindante, siempre a
una altura superior a 15 pies. En caso contrario, el propietario del fundo perjudicado puede proceder
a cortar las ramas.
- Se puede usar el uso de la zona ribereña del fundo (colindante a un río) para las necesidades
derivadas de la navegación fluvial.
- Si el fundo es colindante con una vía pública, parte del terreno puede ser usado en caso de

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
inutilización o de obras de reparación en la calzada.

Estas limitaciones y restricciones fueron cada vez a más a causa de las nuevas exigencias éticas y sociales.

a. Denominaciones

La propiedad se designa con tres denominaciones técnicas: mancipium (aprehensión corporal de la cosa),
dominium (dominio y dueño) y proprietas (titular del poder pleno y unitario sobre una cosa)

b. Clases de propiedad

Solo existe un tipo de propiedad, denominada quiritaria o civil (quirites). La propiedad quiritaria se
caracteriza por la ausencia de limitaciones legales, lo que confiere a su propietario un poder absoluto. El
propietario puede proteger su posición jurídica mediante la acción reivindicatoria.

Posteriormente aparece la propiedad bonitaria, por la cual cuando una persona transmitía a otra una res
mancipi sin ser propietario, o sin realzar la preceptiva mancipatio o in iure cesio o realizaba una mancipatio
nula, el adquirente de la cosa no adquiría la propiedad de la cosa hasta que hubiese poseído la misma al
tiempo previsto en la ley para transformarse en propietario por usucapión. La persona que tenía el bien (in
bonis habens) carecía de protección a título de propietario, al reconocérsele tan sólo la condición de poseedor.

La propiedad peregrina nace de la necesidad de proteger a los extranjeros (peregrini), a quienes no se

reconocía la posibilidad de ser propietarios quiritarios de los bienes que adquirían, ya que no eran ciudadanos
romanos, a pesar de que cumplieran el resto de exigencias requeridas. Los pretores en Roma y los
gobernadores en provincias otorgaron tutela a los extranjeros mediante la concesión de acciones útiles,
similares a la acción reivindicatoria.

46
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

La propiedad provincial nace de la consideración del suelo provincial o extraitálico como suelo público (ager
publicus). Los particulares podían asentarse en suelo provincial a cambio del pago de un tributo. Diocleciano
establece que el suelo itálico también paga tributos.

Finalmente, Justiniano establece la existencia de un único tipo de propiedad denominada propiedad civil.

3. LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD

Las XII Tablas limitan de forma tenue las facultades del propietario. Posteriormente, en la época clásica se
restringen aún más los derechos del propietario. El término servidumbres (servitutes) hace referencia a las
distintas limitaciones al derecho de propiedad. Las servidumbres legales ser referían en su mayoría a la
propiedad inmobiliaria y son independientes a la voluntad del propietario. Las diferentes limitaciones
obedecen al interés general o público o a que se establezcan en aras del interés de los particulares, en especial

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
entre propietarios colindantes. Entre las limitaciones establecidas en aras del interés general se señala:

- Prohibición de sepultar o incinerar cadáveres en la ciudad (XII Tablas 10.1.)

- Paso forzoso a una vía pública o a un sepulcro.
- Uso de los fundos ribereños de los ríos por necesidades de la navegación.
- Explotación de las minas subterráneas
- Expropiación forzosa por causa de utilidad pública previo pago de una indemnización llamada
justiprecio, y siguiendo un proceso determinado.

Entre las limitaciones establecidas en interés de los particulares, cabe señalar las siguientes:

- Obligación de respetar las luces y las vistas de los edificios contiguos

- El propietario de un fundo debe tolerar los cursos de agua que discurran de forma natural desde el
fundo vecino, pero las alteraciones del curso del agua debidas a la mano del hombre. El agua es un
bien social.

4. MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

La adquisición de la propiedad es originaria cuando se produce a causa de una relación directa de la persona
con la cosa, sin transmisión ni intermediación de terceras personas. La adquisición es derivativa cuando es
consecuencia de una relación jurídica entre el transmitente del derecho y el adquirente de éste. La propiedad
surge sin mediación entre la cosa y el propietario (la propiedad surge en origen). Existen limitaciones legales.
Son modos originarios de adquirir la propiedad:

a. Ocupación

47
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Apoderamiento o toma de posesión de algo que no pertenece a nadie (res nullius) con la intención de
hacerlo propio. El ocupante necesita capacidad suficiente, el animus y adquirir la posesión. La propiedad civil
solo es adquirida por parte de ciudadanos romanos. Una cosa es de nadie porque no tiene dueño o bien
porque la cosa ha sido abandonada. Son causas susceptibles de ocupación:

- Animales salvajes (ferae bestiae): apoderamiento de animales salvajes mediante actividades de caza
y pesca, que estaba muy regulado en el mundo romano. Se distingue entre animales salvajes,

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
amansados o domesticados y domésticos. Son objeto de caza los animales salvajes y aquellos
domesticados que pierdan su condición y recobren su libertad natural. Se adquiere la propiedad de
la pieza herida con la aprehensión corporal. El cazador adquiere la propiedad de las piezas cazadas
dentro de su fundo. Cualquier ciudadano tiene libertad para pescar, si bien se pueden conceder
concesiones administrativas de pesca a sociedades o particulares a cambio de un canon.
- Cosas arrebatadas al enemigo (occupatio bellica) por ciudadanos privados. Las cosas ocupadas al
enemigo por soldados en acto de combate, como el botín de guerra, pertenecían al Senado romano,
salvo que se autorizara el saqueo, cuya propiedad era de los soldados.
- Cosas arrojadas por el mar a sus orillas como piedras o conchas.
- La isla que emerge en el mar se hace propiedad del primer ocupanta.
- Las cosas abandonadas (res derelictae) constituyen un polémico supuesto de ocupación. Es cosa
abandonada (res derelicta) la cosa que es despojada por su propietario de forma consciente con el
ánimo de renunciar a su propiedad

b. Adquisición del tesoro

El tesoro es un antiguo depósito de dinero que se hace propiedad de quien lo encuentra, según Paulo. El
descubrimiento debe ser casual. Adriano establece un conjunto de normas:

- El tesoro se atribuye al autor del descubrimiento si se produce en terreno propio.

- La mitad del tesoro es para el descubridor y la otra mitad al dueño del terreno si el descubrimiento
se realiza en terreno ajeno.
- El tesoro se reparte a medias entre el descubridor y el Estado si el descubrimiento se realiza en terreno
público.

c. Accesión

Cuando dos cosas de distintos dueños se unen de forma duradera y orgánica, el dueño de la cosa
principal adquiere la propiedad de la cosa accesoria a cambio de una indemnización. No hay, sin embargo,

48
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

una regla invariable para determinar qué es lo principal y qué lo accesorio. Se afirma que es cosa principal
aquella que determina la función económico-social del todo. A una cosa principal se le añade una cosa
accesoria que no se puede separar.

- Accesión de BIEN INMUEBLE a INMUEBLE: puede tener lugar: a) Por incrementos fluviales: Aluvión
y Avulsión; b) Por mutación del cauce de un río por causas naturales, no artificiales. c) Por nacimiento
de una isla en el río (insula in flumine nata)
- Accesión de MUEBLE a MUEBLE: supuestos en los que existe una cosa mueble principal y cosa
mueble accesoria que se unen y no se pueden separar sin detrimento de su sustancia. a) Ferruminato
(y plumbatio); b) Textura; c) Scriptura; d) Pictura
- Accesión de MUEBLE a INMUEBLE (Satio, plantatio, inaedificatio): “superficies solo cedit”.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
d. Especificación

La especificación consiste en transformar la materia ajena en una cosa u objeto específico mediante un
trabajo. La propiedad de la nova species debía atribuirse al dueño de la materia. Si la materia de la nueva
especie no podía volver a su estado primitivo, la nova species se atribuía al especificador (persona que no es
el dueño de la materia). En este último caso, el propietario de la materia tendrá derecho a ser indemnizado
por el valor de ésta; y cuando la propiedad del nuevo objeto se atribuya al dueño de la materia es el
especificador quien debe ser indemnizado por su trabajo

e. Confusión y conmixtión

La mezcla de cosas líquidas o sólidas pertenecientes a distintos propietarios se denomina, respectivamente,

confusión y conmixtión. Se puede dar una situación de condominio voluntario o bien involuntario.

f. Adquisición originaria de frutos

Los frutos naturales son objeto de dominio independiente a partir del desprendimiento natural. Los frutos
civiles son considerados separados al vencimiento de cada día que transcurra. La cosa fructífera puede ser
natural o civil. Se es propietario de los frutos por separatio, es decir, en el momento en que el fruto se separa
de la cosa fructífera. El usufructuario necesita también coger el fruto, no solo esperar a que caiga.

49
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

5. MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Se llaman así porque existe una relación entre el antiguo y el nuevo propietario, cargas incluidas
(hipoteca).

a. Mancipatio

Es un negocio arcaico, formal y abstracto de transmitir la propiedad usado para formalizar la transmisión
de cosas res mancipi, que eran las de mayor relevancia económica. No se exige la alusión de la causa del
negocio a efectos de la validez del acto. Las cosas res mancipi eran los esclavos, animales de carga o
servidumbres, entre otras cosas. La mancipatio se realizaba ante 5 testigos, aunque la publicidad de la
compraventa también podía venir por parte del pretor. Modo solemne y arcaico de transmitir el dominio “ex
iure quiritium”.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Negocio jurídico formal y abstracto que se utilizaba en derecho romano para distintas finalidades entre ellas
transmitir lapropiedad civil de las res mancipi. La mancipatio sólo transmite la propiedad si el mancipante es
el verdadero propietario, en caso contrario, podrá adquirir por usucapión. El mancipio dans responde en el
caso de que el verdadero propietario ejercite contra el adquirente una reivindicatio, y está obligado a prestarle
su ayuda en el juicio (auctoritatem praestare). Si el comprador es vencido en el proceso, disponía contra el
vendedor de la actio auctoritatis, para reclamarle el doble de lo pagado. Esta acción también procede cuando
el comprador es vencido por el titular de una servidumbre cuya existencia negó o silenció el vendedor.
Asimismo, en los casos en los que haya defectos en la cabida de un fundo que se transmite, el adquirente
tiene la actio de modo agri por la que obtenía el doble del valor de la medida falseada. La mancipatio duró
hasta la época clásica, decae en la postclásica hasta ser eliminada de las fuentes por Justiniano sustituyéndola
por la traditio (art. 609 Cc).

b. In iure cesio

Modo muy antiguo de transmitir la propiedad de todo tipo de cosas mediante la participación del
magistrado. Procedimiento para cosas res mancipi. Se trata de un proceso fingido siguiendo el ritual de las
legis actio sacramento. Puestos de acuerdo transmitente (actúa de demandado) y adquirente (actúa de
demandante), acuden ante el pretor para plantear la propiedad de un objeto y que cediendo el transmitente
da lugar a una resolución del magistrado, addictio, confirmando la afirmación del demandante (adquirente).
Podían cederse tanto las res mancipi como las res nec mancipi, las cosas corporales como las
incorporales, y por tratarse de una legis actionis sólo podían intervenir los ciudadanos romanos. Fue muy
utilizada por su carácter abstracto y por la seguridad que este modo reportaba al hacerse ante el pretor.
Desaparece en la época postclásica.

50
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Se trata de un proceso fingido siguiendo el ritual de las legis actio sacramento. Puestos de acuerdo
transmitente (actúa de demandado) y adquirente (actúa de demandante), acuden ante el pretor para plantear
la propiedad de un objeto y que cediendo el transmitente da lugar a una resolución del magistrado, addictio,
confirmando la afirmación del demandante (adquirente). Podían cederse tanto las res mancipi como las res
nec mancipi, las cosas corporales como las incorporales, y por tratarse de una legis actionis sólo podían
intervenir los ciudadanos romanos. Fue muy utilizada por su carácter abstracto y por la seguridad que este
modo reportaba al hacerse ante el pretor. Desaparece en la época postclásica.

c. Traditio

Entrega de una cosa por una persona a otra. Es un negocio libre de formalidades y propio del Derecho de
gentes (ius gentium). Se transmitían cosas nec mancipi (más preciadas) y fundos provinciales. Procedimiento

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
para cosas res nec mancipi.

Consiste en la entrega de una cosa de una persona a otra, del transmitente al adquirente. Es el modo más
ordinario y usual de adquirir la propiedad conforme al derecho de gentes. En derecho civil es suficiente para
adquirir la propiedad civil de las res nec mancipi y la propiedad pretoria de las res mancipi si el que transmite
es el propietario (deberá usucapir para la propiedad civil).

Requisitos para que tenga efectos traslativos de la propiedad:

1. Que el transmitente (el que entrega) sea propietario de la cosa que transmite y tenga capacidad para
ello (no sólo jurídica sino de obrar).
2. Que el adquirente tenga capacidad para adquirir, para convertirse en propietario.
3. La entrega de la cosa: la traditio longa manu; traditio brevi manu; el constitutum possessorium y traditio
simbólica.
4. Es necesario también una “causa justa” o “justo título”, un acuerdo de voluntades de transmitir y de
recibir la propiedad que se concreta en el convenio que ha motivado la entrega.

Cuando falta esta causa justa no se adquiere la propiedad sino sólo la posesión. Se consideran iusta causa
traditionis: la compra, el pago, el préstamo, la donación y la dote.

d. Usucapción. Prescripción

Usucapión deriva de usus (poseer) y capere (coger), es decir, es la adquisición de la propiedad a partir de
la posesión continuada de la cosa, con justa causa, en el plazo de tiempo previsto por la ley. Esto permite
remediar la posición en que se encuentra el adquiriente de una cosa que la ha adquirido de buena fe de un
no propietario o bien la ha adquirido sin formalizar el acto traslativo de propiedad, o habiendo formalizado

51
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

el negocio con un vicio en los elementos esenciales. Procedimiento para cosas res nec mancipi. La usucapión
es para bienes muebles; y la prescripción para inmuebles.

Las XII Tablas establecen que la posesión continuada de los bienes inmuebles durante 2 años, y un año para
los demás bienes, convertía al poseedor en propietario. Para que se transforme la posesión en propiedad
es necesario:

- Que la cosa sea susceptible de ser usucapida (res habilis), como las que están en el comercio, a

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
excepción de:
o Cosas cuya disposición está prohibida con ley (cosas litigiosas)
o Cosas robadas (res furtivae). Sí se admite cuando la cosa se reintegra al poder del dueño.
o Cosas adquiridas por la violencia. Sí se admite cuando la cosa se reintegra al poder del
dueño.
o Fundos provinciales
o Bienes de personas sometidas a tutela y curatela
o Bienes del Emperador, Fisco, Iglesia e Instituciones de beneficencia.
- Buena fe: no lesionar un derecho ajeno. La mala fe sobrevenida no perjudica la posesión, pero el
derecho español exige que se mantenga la buena fe del usucapiente durante todo el tiempo posible
exigido para la consumación de la usucapión.
- Tiempo: establecido por la ley.
- Posesión de la cosa, no fundamentada en la violencia, clandestinidad o precario (no viciosa).
- Justo Título: es el acto jurídico precedente por el que se transmite la propiedad de la cosa, mientras
que no concurra ningún vicio que lo impida.

Usus capere: significa adquirir por el usus o coger por el usus que era el ejercicio fáctico de un poder sobre la
cosa. Se puede suele definir pues como la adquisición de la propiedad por la posesión continuada de la cosa,
con justa causa, en el plazo previsto por la ley (D.41.3.3). Se aplica: 1) poseedor (civil) de una res mancipi que
le ha sido transmitida por el propietario sin las formalidades de la mancipatio o la in iure cessio. Mientras dura
la usucapión era protegido con la exceptio rei venditae et traditae (frente al vendedor) y con la acción
publiciana (frente a terceros) y 2) Se concede también en los supuestos de adquisición a non domino de res
mancipi y nec mancipi, esto es, de adquisición de cosas de quien no es dueño. En estos casos, el poseedor
quedaba protegido frente a todos menos frente al verdadero propietario de la cosa. Su régimen jurídico
atraviesa una larga evolución. En la época de las XII Tablas, para adquirir la propiedad por usucapión se exigía
al futuro adquirente el ejercicio bona fides (de buena fe) del usus durante dos años para bienes inmuebles y

52
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

un año para bienes muebles y un justo título. Sólo está reservado a cives y a la propiedad civil. Se perfecciona
el concepto y los requisitos de la posesión civil continua:

- Cosa susceptible de ser usucapida (res habilis): El objeto sobre el que recae la usucapión ha de ser
una cosa hábil, es decir, susceptible de propiedad romana. Por tanto, no se podrán usucapir las cosas:
extra comercium (litigiosas, religiosas…), robadas (res furtivae), adquiridas por violencia, fundos
provinciales, los bienes de personas sometidos a tutela y curatela enajenados sin las exigencias
legales, los bienes del emperador, del fisco, de la iglesia e instituciones de beneficencia.
- Buena fe (bona fides): se presume y se exige tan sólo al comienzo de la usucapión por lo que la mala
fe sobrevenida no vicia la usucapión ya iniciada.
- Tiempo (tempus): es necesario que el poseedor posea ininterrumpidamente durante dos años (bienes

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
inmuebles) o un año (bienes muebles).
- Posesión (possessio): La tenencia material del objeto con intención de tenerla como propia y no debe
ser viciosa (nec vi, nec clam, nec precario).
- Justo título o causa: de la que ya se ha hablado es aquel acuerdo negocial, aquel acto de imperio del
magistrado o juez por la que una persona tienen un objeto legítimamente. La justa causa que justifica
la adquisición del bien. Estas justas causas son: a) Las mismas que para la tradición con excepción del
préstamo; b) Las mismas que pueden justificar una posesión civil: por el abandono de una cosa por
su propietario (pro derelicto), por el legado vindicatorio (pro legato), por la herencia (pro herede), por
concesión pretoria (pro missio in possesionem ex secundo decreto); c) Como propio (pro suo): en este
título se incluyen otras posesiones de buena fe, entre las que se consideran los casos de posesión que
por error se fundan en una causa o título inexistente.

Prescripción de largo tiempo (longi temporis praescriptio): En el suelo provincial no se aplica la usucapión
(limitada a la propiedad civil) sino la prescripción de largo tiempo. Sirve para proteger a los poseedores de
los predios provinciales que hubiesen poseído la cosa sin perturbación durante diez años (presentes) o veinte
(ausentes) de buena fe y con justo título. Teodosio II establece una prescripción extintiva de todas las acciones
por el transcurso de treinta años. Justiniano unifica el régimen de la usucapión y de la prescripción de largo
tiempo: el término de usucapión se reserva para bienes muebles (3 años) y el término de la prescripción se
reserva para los bienes inmuebles (10 años entre presentes o de 20 años entre ausentes). En ambos casos se
exige buena fe y justa causa. No obstante, cuando el poseedor de buena fe no tenía título (justa causa) se
exige una posesión de 30 años y se aplicó la prescripción de 40 años para los bienes del fisco o de la Iglesia
(praescriptio longissima temporis).

6. DEFENSA DE LA PROPIEDAD

53
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Si uno es privado de la posesión de una cosa de su propiedad, tiene a su disposición el ejercicio de la acción
reivindicatoria, por la que hace valer su dominio sobre la cosa y reclama la devolución de su posesión.

El propietario podría no verse privado de la posesión de la cosa, sino que podría ser perturbado en la plena
disponibilidad de la misma, ya que otra persona podría afirmar ser titular de un derecho real (servidumbre o
usufructo). En este caso el propietario ejerce la acción negatoria, por la cual el juez declara inexistente la
pretendida limitación al derecho del propietario.

Finalmente, el propietario tiene a su disposición un conjunto de remedios procesales y extraprocesales

que tutelan las facultades de uso y disfrute por parte del propietario (acción de contención de aguas pluviales,
denuncia de obra nueva o el interdicto de poda de árboles).

a. La acción reivindicatoria

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
El propietario tiene acción frente al tenedor y poseedor de la cosa para reivindicarla. La condena solía ser
pecuniaria, pero mediante una cláusula arbitraria se podía exigir la restitución de la cosa, con todos sus frutos
y accesorios, al demandante. La sentencia también trataba sobre los frutos producidos por la cosa, los daños
sufridos por la cosa y los gastos ocasionados por la posesión o tenencia de la cosa.

b. Acción negatoria

El propietario solicita al juez que declare la inexistencia de un derecho real, normalmente una servidumbre
o usufructo, sobre una cosa de su propiedad. La acción negatoria persigue el cese en la perturbación
ocasionada al propietario, el resarcimiento de los daños causados y la garantía frente a perturbaciones
futuras.

7. COPROPIEDAD

La copropiedad o condominio se produce cuando la propiedad o dominio de una cosa recae

conjuntamente en varias personas. La idea de condominio surge en la institución del consorcio familiar,
constituido entre los herederos legítimos en caso de no proceder a la división de la herencia sino continuar
con el uso y disfrute del patrimonio familiar de forma conjunta. También era posible constituir un consorcio
entre personas extrañas (sin vínculos familiares).

Posteriormente surge la comunidad de bienes, por la cual la propiedad recae sobre una cuota de la cosa
indivisa.

54
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 9: DERECHOS REALES EN COSA AJENA

Son la servidumbre, usufructo, uso, habitación, superficie y enfiteusis.

1. CONCEPTO

La servidumbre fue el primero de los derechos reales en cosa ajena, lo que permitió la posibilidad de que
una persona distinta del dueño de la cosa ostente un derecho real sobre la misma. El derecho de
servidumbre establece una relación de servicio entre dos fundos, que se denominan fundo dominante y
fundo sirviente, según si se tiene este derecho a su favor o bien se está sometido al gravamen de la
servidumbre.

2. NOTAS CARACTERÍSTICAS

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Solo puede constituirse una servidumbre cuando ambos frutos pertenecen a distintos propietarios.
- La servidumbre solo puede obligar a soportar que el dueño del fundo dominante haga algo en fundo
sirviente.
- Una servidumbre no puede constituirse sobre otra servidumbre (como sí se pueden constituir
varias hipotecas sobre otras).
- Los fundos deben estar a una proximidad suficiente para permitir la servidumbre.
- La servidumbre debe proporcionar siempre una utilidad al fundo dominante.
- Las servidumbres son indivisibles
- El ejercicio de la servidumbre debe causar el menor perjuicio al titular del fundo sirviente.
- La servidumbre es un derecho inherente al fundo y, por tanto, no puede ser objeto de negocios
jurídicos.

3. CONTENIDO
- Hacer (facere): el dueño del predio dominante tiene la facultad de hacer algo en el predio sirviente
en beneficio de su fundo, mientras lo soporta el dueño del sirviente. Derecho de paso.
- No hacer (non facere): el dueño del predio dominante puede impedir que el dueño del sirviente
haga algo en su propio fundo, como es la servidumbre urbana de no elevar un edificio más allá de lo
establecido.

4. CLASIFICACIÓN

La principal clasificación de las servidumbres es la que diferencia entre servidumbres prediales rústicas y
servidumbres prediales urbanas. Las rústicas son las primitivas, surgidas en la Roma más antigua, con
predominio de la agricultura. Las servidumbres rústicas buscan aumentar la productividad de los fundos

55
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

desde el punto de vista agrícola. Las servidumbres prediales rústicas más antiguas se clasifican en
servidumbres en materia de paso y las servidumbres en materia de agua.

4.1. Servidumbres de paso

Las servidumbres de paso son aquellas que facultan al titular del predio dominante para atravesar el terreno
del feudo sirviente como forma de acceso a su propio fundo. Las tres principales variantes de esta
categoría son:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Derecho de iter: permite al titular del fundo dominante pasar por el fundo sirviente; ya sea a pie, a
caballo o en litera.
- Derecho de actus: permite pasar por el fundo sirviente con carros y ganado, siempre que se use para
cultivo del fundo.
- Derecho de via: permite pasar por el fundo sirviente a pie o con carro pero necesariamente a través
de un sendero previamente determinado sobre el terreno.

4.2. Servidumbres de agua

- Aquae haustus: el titular del predio dominante puede pasar al sirviente para sacar agua de un
manantial.
- Aquae ductus: el titular del predio dominante puede realizar sobre el predio sirviente las obras
necesarias para la canalización del agua como medio de transportala a su fundo.

4.3. Servidumbres en materia de pasto de ganado

- Servitus pecoris pascendi: derecho a conducir el ganado a pastar en el fundo sirviente.
- Servitus pecoris ad aquam appulsus: derecho a conducir el ganado a beber al fundo sirviente.
- Servitus cretae eximendae: extracción de cal, arena o creta como materiales de construcción en le
edificación de instalaciones en el fundo dominante que favoreciesen las labores agrícolas, y no la
venta de estos productos.

La transformación de Roma en una sociedad urbana hizo surgir las servidumbres prediales, pasando de la
servitutes praediorum rusticorum a las servitutes praediorum urbanorum¸ que se establecían sobre fundos
llamados solares para favorecer la edificabilidad y urbanización de las urbes, si bien la servidumbre urbana
lo fue en consideración al edificio favorecido por la servidumbre y no a la ubicación del terreno donde se
asiente la construcción o edificio objeto de la servidumbre, ya fuera terreno rústico o urbano.

56
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Las principales categorías de servidumbres urbanas son:

- Desagüe o canalización de agua de lluvia:

o Servitus stilicidii: el dueño de un edificio situado en el predio que se conforma como
dominante tiene derecho a verter o dejar caer el agua de lluvia del tejado propio sobre un
edificio ajeno.
o Servitus fluminis: igual que antes pero el desagüe del agua de lluvia se realizaba mediante
canalizaciones especiales.
o Servitus cloacae: derecho de desagüe de aguas residuales mediante canales a través del
fundo sirviente.
- Apoyo a la edificación:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
o Servitus tigni inmittendi: el dueño del edificio dominante puede introducir una viga de carga
sobre un edificio colindante para apoyar una construcción propia.
o Servitus oneris ferendi: derecho de apoyar la construcción de una edificación dominante en
la pared de un edificio vecino, que se convertía en muro de carga, con la obligación de
mantener la solidez necesaria en los muros a fin de hacer efectivo el ejercicio de la
servidumbre.
o Servitus proiciendi: proyectar sobre el fundo vecino los balcones o terrazas de la construcción
propia.
- Luces y vistas:
o Servitus luminum: derecho a abrir ventanas en la pared común con el edificio vecino para
tener luces desde el edifico propio.
o Servitus ne luminibus officiatur: prohibición de privar de luces al edificio dominante.
o Servitus ne prospectui officiatur: prohibición de privar de vistas al edificio dominante.
o Servitus Altius non tollendi: derecho a exigir que el vecino sólo edificase su inmueble hasta
una determinada altura en aras de no perjudicar las luces o vistas del edificio que se
conformaba como dominante.

Las servidumbres también se pueden clasificar en:

- Positivas: el contenido de la servidumbre da derecho al dueño a hacer algo en el fundo sirviente

(servidumbre de paso).
- Negativas: se impide que el dueño del fundo sirviente haga algo en su propio fundo (elevar la
edificación más allá de una determinada altura).

57
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

5. CONSTITUCIÓN

Cabe distinguir entre la etapa clásica y el Derecho Justinianeo. La constitución de las servidumbres podía
realizarse a través de otros medios, entre los que merecen destacarse los siguientes:

1. Por deductio: se trata de una reserva de servidumbre realizada por el propietario de un fundo cuando
procede a enajenarlo a otra persona.
2. Por legado: el testador que deja un fundo en herencia constituye sobre el mismo, una servidumbre
a favor de otro fundo de su propiedad, que atribuye a otro heredero, o bien de la constitución de una
servidumbre sobre un fundo propio, en virtud de legado, a favor de un fundo ajeno, es decir, de otro
propietario.
3. Por adjudicación: medio procesal por el cual, en una división de herencia o de una cosa común, el

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
pretor constituye una servidumbre sobre un fundo a favor de otro, siempre que ambos pertenezcan
a la misma masa hereditaria o al conjunto de bienes respecto de la que procede su división y
adjudicación.
4. Por usucapión: modo por el cual aquel que se comporta, de hecho, como si fuese titular de una
servidumbre termina por convertirse en efectivo titular de la misma, siempre que cumpla con los
requisitos exigidos a la usucapión, estudiados en sede relativa a modos de adquisición de la
propiedad.
5. Destinación del paterfamilias: el propietario de dos fundos que utiliza uno en beneficio del otro, al
enajenar uno de ellos, ya sea por negocio jurídico o por sucesión mortis causa , si no dispone nada
en contrario, como consecuencia de la enajenación, transforma la relación fáctica en una relación
jurídica de servidumbre, cuyo contenido coincide con el que tenía antes cuando ambos fundos le
pertenecían.

En Derecho Justinianeo, el modo habitual de constitución de las servidumbres por negocio inter vivos pasó
a ser el simple pacto y en sustitución de la usucapión, en Derecho Justinianeo se habla de la constitución de
las servidumbres a través de la praescriptio longi temporis.

6. DEFENSA

El titular del derecho de servidumbre dispone para su defensa de la vindicatio servitutis, una acción civil in
rem por la cual el demandante se dirige contra el dueño del predio sirviente o contra un tercero que impida
el ejercicio de sus facultades. El titular del derecho de servidumbre podía asimismo acudir a la tutela
interdictal para proteger el ejercicio de su derecho. En Derecho Justinianeo, la vindicatio servitutis, se
denomina, con carácter general, actio confessoria, en atención a que se dirige a afirmar la existencia de la

58
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

servidumbre, en contraposición a la actio negatoria, así denominada debido a que el propietario niega la
existencia de una servidumbre sobre una cosa de su propiedad.

7. EXTINCIÓN

Las principales causas de extinción de las servidumbres son:

- Destrucción o transformación del fundo sirviente o de la dominante

- Acuerdo entre las partes formalizado mediante mancipatio o in iure cesio en el derecho clásico; y por
simple renuncia o convención en el Derecho Justinianeo.
- Confusión, producida cuando ambos fundos se convierten en propiedad de la misma persona.
- El no uso, non usus, durante el tiempo que se precisa para su adquisición por usucapión
- En Derecho Justinianeo las servidumbres se extinguen asimismo por la llegada del término pactado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
y por la verificación de la condición resolutoria acordada.

8. DERECHOS REALES DE USUFRUCTO, USO Y HABITACIÓN

8.1. Concepto y contenido del derecho real de usufructo

El usufructo es un derecho real que faculta a su titular para usar y disfrutar de una cosa ajena, con la
obligación de dejar a salvo su sustancia, según el Digesto. El derecho real de usufructo es de carácter limitado
y solía coincidir con la propia vida del usufructuario. El fallecimiento del usufructuario produce la extinción
inmediata del derecho a causa del carácter personalísimo del usufructo.

La principal facultad que el propietario conserva sobre la cosa se corresponde con el

ejercicio del derecho de disposición, ius disponendi, dada la atribución al usufructuario, durante la vigencia
del usufructo, de los esenciales derechos de uso y disfrute de la cosa,

ius utendi et ius fruendi.

El propietario conserva sobre la cosa el derecho de disponer de ella, a la vez que el usufructuario tiene
derecho al uso y disfrute de la cosa. El propietario puede transmitir la cosa tanto a título oneroso, como a
título lucrativo, hipotecar el fundo, constituir sobre el mismo servidumbres que no afecten a su contenido, o
realizar cualquier otro acto que no menoscabe los derechos del usufructuario. Si bien no existe causa alguna
que impida constituir un usufructo sobre una cosa no fructífera, lo normal es constituirlo sobre cosas
inmuebles o muebles no consumibles, que por su naturaleza producen frutos naturales o civiles. El
usufructuario tiene derecho asimismo a la adquisición de los frutos civiles, así la renta derivada del
arrendamiento de un inmueble que se tiene en usufructo; o los réditos obtenidos como consecuencia de los
intereses percibidos por una suma de dinero depositada en una entidad bancaria. Para referirse a la situación
59
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

en que se encontraba el propietario, las fuentes romanas comenzaron a utilizar la expresión nudus
propietarius, es decir, propietario desnudo o desprovisto de sus peculiares facultades de uso y disfrute. Usar
y disfrutar una cosa ajena, utendi et fruendi, en la definición de Paulo, constituyen las facultades esenciales
del derecho del titular del derecho de usufructo, palabra a su vez compuesta de los sustantivos usus y fructus.
Conforme a su derecho de uso el usufructuario puede utilizar la cosa en su beneficio y de acuerdo con su
naturaleza. Si bien no existe causa alguna que impida constituir un usufructo sobre una cosa no fructífera, lo

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
normal es constituirlo sobre cosas inmuebles o muebles no consumibles, que por su naturaleza producen
frutos naturales o civiles. En este sentido, puede afirmarse que de las dos facultades que posee un
usufructuario sobre la cosa objeto de usufructo la más importante, la que da sentido auténtico a este derecho
real en cosa ajena es el disfrute, es decir, el ius fruendi. El usufructuario tiene derecho asimismo a la
adquisición de los frutos civiles, así la renta derivada del arrendamiento de un inmueble que se tiene en
usufructo; o los réditos obtenidos como consecuencia de los intereses percibidos por una suma de dinero
depositada en una entidad bancaria.

El titular del usufructo adquiere los frutos naturales por percepción, mientras que el propietario en sí lo
hace por separatio (separación de los frutos de la cosa fructífera). En cuanto a la adquisición de los frutos
civiles, el usufructuario tiene derecho a los mismos en proporción al tiempo del usufructo. El usufructuario
no tiene derecho de transmisión ni inter vivos ni mortis causa del derecho de usufructo, pero sí puede ceder
el derecho por acto inter vivos. El usufructuario era el responsable de los deterioros que pudiese sufrir la
cosa por su culpa, de forma que debía conservar la cosa en buen estado.

En cuanto a la adquisición de los frutos civiles, el usufructuario tiene derecho a los mismos en proporción al
tiempo del usufructo. Así, por ejemplo, tratándose de la renta generada por el alquiler de un fundo rústico
arrendado por cinco años y el usufructo se extingue a los dos años, el usufructuario tendrá derecho a que el
propietario cuando cobre la renta pactada le entregue la proporción que se corresponde con el tiempo en
que fue titular del derecho de usufructo sobre el referido fundo. Se entiende que corresponden asimismo al
usufructuario, conforme a la opinión de los juristas clásicos, las accesiones que la cosa usufructuada pudiera
generar, durante el tiempo de vigencia del usufructo.

El usufructuario no tiene derecho de transmisión ni inter vivos ni mortis causa de su derecho de

usufructo, en atención a su especial naturaleza de institución concebida intuitu personae. No obstante, sí se
reconoce al titular del usufructo la facultad de ceder, de forma gratuita o remunerada, el ejercicio de su
derecho a un tercero, siempre que se haga por acto inter vivos. Ahora bien, si el usufructo se extingue, por
muerte del usufructuario, por llegada del término, por verificación de la condición resolutoria, o por cualquier
otra causa, ello acarrea, de forma correlativa, la extinción del ejercicio del derecho por parte del tercero
cesionario.
60
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Se configura como obligación esencial del usufructuario la conservación de la cosa y su restitución a

la finalización del usufructo. Debido a la obligación de restituir, el usufructuario debe usar la cosa boni viri.
Para asegurar el cumplimiento de estas obligaciones se exige al usufructuario la prestación de la denominada
cautio ususfructuaria, que garantiza el disfrute de la cosa conforme a los criterios de un bonus vir y su
restitución al término del usufructo.

El usufructuario era responsable de los deterioros que pudiera sufrir la cosa por su culpa. Debía
conservar la cosa en buen estado, realizando los gastos necesarios para el adecuado cultivo de las fincas y
las reparaciones de los edificios, si bien no resultaba obligado a soportar los gastos ocasionados por
reparaciones extraordinarias originadas por la antigüedad de las construcciones. Asimismo, corresponderá
al usufructuario el pago de impuestos, tributos y contribuciones inherentes a la cosa usufructuada.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La obligación de conservar la cosa supone el respeto a su esencia o sustancia, es decir, a su situación en
el momento de constituirse el usufructo y a la finalidad económico-social que tenía la cosa cuando se
encontraba en poder del propietario. A ello se refiere el texto del Digesto en el que define el usufructo que
el usufructuario debe dejar a salvo la sustancia de la cosa, salva rerum substantia.

En las fuentes encontramos textos en los que, frente al principio general originario de que el contenido
del usufructo viene dado por el respeto a la forma actual y al destino económico de la cosa, en épocas
posteriores se admiten innovaciones, en determinados tipos de usufructo, en la medida en que éstas
supongan un mejoramiento para la cosa, es decir, en la medida en que su realización no vuelva deterior la
condición del fundo.

8.2. Constitución

El modo más antiguo y usado de constituir un derecho real de usufructo era legar y adquirir los frutos de
una cosa fructífera a favor del cónyuge viudo. También se podía constituir un usufructo por negocios inter
vivos, por deductio, adjudicación, traditio o por prescripción por largo tiempo (praescriptio longi temporis) en
Derecho Justinianeo.

8.3. Defensa

El usufructuario en su condición de titular de un derecho real en cosa ajena dispone de una acción real para
la defensa de su derecho llamada actio confessoria (previamente vindicatio usufructus). Esta acción
persigue que se declare que existe el derecho de usufructo como que se haga posible su ejercicio. El
usufructuario no es un posesor interdictal, por lo que no está protegido de forma directa por los interdictos
posesorios.

8.4. Extinción
61
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Por muerte del usufructuario

- Por el cumplimiento de una condición resolutoria
- Renuncia del usufructuario
- Por destrucción o transformación material de la cosa objeto de usufructo
- Por confusión o consolidación en la misma persona de las condiciones de propietario y
usufructuario de la cosa
- Por prescripción pasados 10 años entre las personas presentes y 20 en las personas ausentes.

8.5. Cuasiusufructo

El usufructo es un derecho real en cosa ajena que obliga a conservar la esencia de la cosa, de forma que no

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
se puede constituir sobre cosas consumibles. Un senadoconsulto del siglo I admite el legado de usufructo
de todas las cosas que estuvieran en el patrimonio de una persona. El legatario de usufructo de un patrimonio
puede exigir a los herederos que hagan entrega del mismo. En estos casos, el legatario adquiere la
propiedad del patrimonio y debe restituir al término del usufructo otro tanto de la misma especie y
en la misma cantidad de los bienes recibidos.

8.6. Derecho real de uso (usus)

El usus es un derecho real en cosa ajena que faculta a su titular (usuario) a usar lo de otro sin derecho a los
frutos que la cosa produzca.

8.7. Derecho real de habitación (habitatio).

El derecho real de habitación, habitatio, faculta al titular para habitar en casa ajena. Se extingue con la
muerte del titular. El titular puede ceder, sin embargo, el ejercicio a título oneroso a favor de un tercero, pero
no de forma gratuita.

9. DERECHOS REALES DE GARANTÍA

9.1. Concepto y tipos de garantía: fiducia, prenda e hipoteca

La fianza es una de las principales formas de manifestar la garantía personal, por la que se garantiza el
cumplimiento de una obligación. Las principales manifestaciones de garantía real son:

- Fiducia: se transmite al acreedor la propiedad de una cosa en garantía de cumplimiento de una

obligación del deudor.
- Prenda: se transfiera la posesión de una cosa al acreedor para que se cumpla una obligación del
deudor.

62
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Hipoteca: no se entrega ni la propiedad no la posesión de una cosa en garantía, sino que se determina
de forma específica que la cosa quedaba afectada en garantía ante el acreedor hipotecario por el
cumplimiento de una obligación del deudor.

En estos casos, el derecho sobre la cosa ajena no tiene finalidad de goce sino de tan solo de garantía
para el acreedor de cobro de lo que el deudor le debe. Los derechos reales de garantía son derechos en
potencia, ya que su titular no los puede ejercitar en el caso en el que el deudor incumpla su obligación.
Finalmente, los derechos reales de garantía no son derechos reales independientes, sino que es necesaria
la existencia de una relación entre deudor y acreedor.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

63
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 10: OBLIGACIONES

1. CONCEPTO, ORIGEN Y OBJETO DE LA OBLIGACIÓN

El concepto de obligación es la piedra angular del sistema contractual romano y moderno. Junto con las
obligaciones jurídicas existen otras con una mera significación social o moral.

La palabra obligatio deriva de ob y ligare, es decir, ligar alrededor. Las Instituciones de Justiniano definen la
obligación como un vínculo jurídico por el que quedamos constreñidos a hacer alguna cosa según las leyes

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
de nuestra ciudad. Este vínculo se debe a una relación que ata a una persona por otra, pero que queda
desatada con el pago (solutio, que deriva de solvere, que significa desatar). Este vínculo, además, genera
efectos jurídicos. Si la obligación se configura como un vínculo jurídico es porque de éste deriva un deber, el
cual nos constriñe a hacer algo. Como consecuencia del vínculo obligatorio surge la existencia de una
conducta que en caso de no existir la obligación no estaríamos constreñidos a hacer. Finalmente, el deber
jurídico en que se traduce el vínculo obligatorio que nos constriñe a hacer algo es exigible según las normas
que conforman el Derecho vigente en nuestra comunidad. El deber jurídico es exigible por el acreedor, el
cual tiene un derecho subjetivo reconocido por el ordenamiento jurídico. La cooperación del deudor es un
rasgo esencial de identificación del vínculo obligatorio. En un sentido estricto sólo son obligaciones las civiles,
ya que sólo ellas están protegidas por una acción.

Los elementos de la obligación son el sujeto (acreedor y deudor), capaces para obligarse y no tan solo mera
capacidad jurídica sino también de obrar. El objeto es la prestación y el vínculo es obligatoria, con una deuda
(deber de cumplir la prestación) y una responsabilidad determinada (sujeción del patrimonio del deudor a
la acción del acreedor en caso de incumplimiento).

La prestación es el acto que el deudor debe cumplir en provecho del acreedor, mientras que la prestación es
aquello que es debido.

Los intérpretes medievales construyen una definición más conceptual que afirma que las obligaciones un
vínculo jurídico por el que quedamos compelidos a dar, hacer o prestar alguna cosa. Los Códigos Civiles
europeos formulan un concepto de obligación, por tanto, que es tributario en su formulación, de forma que
el artículo 1088 CC define la obligación como dar, hacer o no hacer alguna cosa.

La obligación es una relación jurídica entre dos personas de las cuales una le debe a otra, es decir, está
vinculada por un deber jurídico reclamable mediante una actio. La obligación también se define en las
XII Tablas como un vínculo jurídico por el que quedamos constreñidos a hacer alguna cosa según las leyes de
nuestra ciudad.

64
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Al decir que la obligación es un vínculo se genera una relación que une a dos personas. Si la obligación se
configura como un vínculo jurídico es porque de éste deriva un deber, el cual constriñe a hacer algo El artículo
1088 CC 2enuncia el contenido de la obligación, pero sin definirlo.

Las fuentes romanas afirman que el concepto de obligación consiste en dar, hacer o no hacer o garantizar.
El Derecho moderno afirma que el objeto de la obligación es la prestación.

- Dar: el deudor está obligado a transmitir la propiedad o a constituir un derecho real a favor del
acreedor.
- Hacer y no hacer: el deudor se compromete a comportarse de una determinada forma o a abstenerse
de realizar una actividad a la que tendría derecho.
- Prestar: obligación del deudor a constituir una garantía a favor del acreedor.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
El objeto de la obligación debe reunir los siguientes requisitos:

- Tiene que ser posible: la prestación imposible es nula, ya sea física y/o jurídica. La prestación ha de
ser objetiva y universal, es decir, que no afecten a la persona o personas determinadas.
- Tiene que ser moralmente lícita: son nulas las actividades contrarias a la ley, la moral o las buenas
costumbres.
- Objeto concreto y determinado (al menos determinable)
- Debe suponer un interés para el acreedor, quien debe tener un contenido patrimonial, que le haga
susceptible de ser valorado en dinero.

2
Toda obligación consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
65
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES, TIPOS DE CONTRATOS Y CARACTERES DEL VÍNCULO

CONTRACTUAL

Las fuentes de las obligaciones hacen referencia a los hechos jurídicos de los cuales deriva una relación
obligatoria. Este vínculo obligatorio surge en la época primitiva con la bipartición de que la obligación nace
de un contrato o bien de un acuerdo. Toda obligación nace de un contrato o de un delito (Gayo). En la época
postclásica se considera que las obligaciones también nacen de distintos tipos de causas (categoría residual,
como si fuera un cajón de sastre). Ya en las Instituciones de Justiniano se afirma que las obligaciones nacen
de los contratos, de los delitos, de los cuasicontratos y de los cuasidelitos. Esta cuatripartición es asumida
en el Código Civil francés, mientras que en Italia y España se añaden también algunos preceptos
(pentapartición), quedando en el artículo 1089 CC que las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
cuasicontratos, y de los actos y omisiones ilícitos o en que intervenga cualquier género de culpa o negligencia.
La fuerza vinculante de la obligación, derivada de la conexión en la etapa clásica entre obligación y acción,
está presente en el artículo 1091 CC al trazar un paralelismo entre las obligaciones contractuales y la ley, al
decir que aquellas tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse.

Se denominan fuentes de las obligaciones a aquellos actos jurídicos de los cuales surge una obligación

- Época clásica: Gayo en sus Instituciones establece que las fuentes de las obligaciones son los contratos y los
delitos “toda obligación nace de contratoo de delito”

- Gayo en su obra res cottidianae hace una tripartición: las obligaciones provienen del contrato, del delito y

derivadas de diversos tipos de causas (obligationes ex causarum figuris).

- Finalmente la tripartición cede a la cuatripartición que nos muestra Justiniano en sus Instituciones donde se nos
enuncia: las obligaciones nacen del contrato, delito, cuasicontrato y cuasidelito:

o 1. contrato.- acto lícito basado en un acuerdo. (art. 1091, 1254, 1258 del Cc)
o 2. cuasicontrato.-acto lícito parecido a un contrato pero donde falta el acuerdo. (art. 1887, 1888, 1895
del Cc)
o 3. delito.- acto ilícito sancionado con una pena y cuyo elemento característico es el dolo y la culpa. (art.

1092 Cc)
o 4. cuasidelito.- acto ilícito parecido a un delito pero donde se presupone culpa en el responsable (art.

1093 Cc) o bien responde por culpa de otro; actualmente responsabilidad extracontractual art. 1902 “el

que por acción u omisión causare daño a otro, interviniendo culpa o negligencia, está obligado a reparar

el daño causado”)
o A estas cuatro hay que aludir la Ley (obligaciones legales) (art. 1090 Cc las obligaciones nacidas de la ley

no se presume)

En la actualidad art.1089 Cc “las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasicontratos, de los actos y omisiones
ilícitos o en que intervenga cualquier género de culpa o negligencia”.

66
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3. CLASES DE OBLIGACIONES
3.1. Civiles, morales y naturales

Son obligaciones civiles aquellas exigibles judicialmente, es decir, aquellas que disponen de una acción
para reclamar su cumplimiento. Son acciones civiles las obligaciones que necesariamente deben cumplirse.

En otro orden de las cosas, las obligaciones morales son aquellas no exigibles judicialmente, de forma que
el sujeto activo no puede exigir una acción para reclamar su cumplimiento. Estas obligaciones son más
exigentes en su cumplimiento que las civiles, pero de no cumplirse voluntariamente no pueden ser
reclamadas.

Las obligaciones naturales se sitúan en un punto intermedio entre las obligaciones civiles y morales. La
eficacia de las obligaciones se basa en que el acreedor dispone de un derecho de crédito reconocido por el

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
ordenamiento jurídico y amparado por una acción, ya que la reclamación se dirige contra un derecho
concreto y determinado. La obligación natural aparece en las relaciones familiares, ya que los hijos de familia
o los esclavos no podían ser objeto de una reclamación judicial como consecuencia del ejercicio de una acción
por parte del tercero que había contratado con ellos.

3.2. Civiles y honorarias

Las obligaciones civiles se distinguen entre las civiles en sentido estricto y las obligaciones honorarias.

Las obligaciones civiles stricto sensu son aquellas reconocidas por el ius civile, mientras que las
obligaciones honorarias o pretorias carecen de reconocimiento por el ius civile, si bien tienen amparo en
el ius honorarium o ius pretorium. El reconocimiento por el ius civile conlleva la protección procesal como
consecuencia del reconocimiento de una acción civil con la cual se exige judicialmente el respeto y el
cumplimiento. La condición de honorarias determina que no se dispone de una acción civil para ejercitarse
en su defensa, pero el pretor puede conceder un acción para obtener la protección procesal.

Las acciones civiles y pretorias se diferencian en que la civil es automática, ya que deriva de la misma
situación jurídica reconocida por el Derecho civil, mientras que la acción pretoria no se ejercita directamente,
sino que se solicita al pretor y éste la concede. Se incorporaron situaciones de protección pretoria al conjunto
de situaciones de reconocimiento civil.

3.3. Genéricas y específicas

Las cosas genéricas son aquellas que pertenecen a una determinada categoría o grupo, de modo que el
deudor de una obligación genérica puede entregar al acreedor una cosa cualquiera dentro de la categoría

67
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

que constituye el género, mientras que en las obligaciones específicas el deudor entrega una cosa concreta,
determinada e individualizada. Las obligaciones genéricas se caracterizan por:

- El género nunca parece: la obligación no se extingue por la pérdida de una cosa dentro del género,
ya que el deudor podrá sustituirla por otra cosa de la misma categoría.
- Una excesiva concreción dentro del género puede convertir a la obligación en específica.
- Una excesiva indeterminación dentro del género puede convertir a la obligación en irrelevante.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La determinación del objeto dentro del género podía atribuirse al deudor, al acreedor o a un tercero. Si no
se pactaba nada se atribuía la elección al deudor. En relación con la cuestión de la calidad de la cosa genérica,
salvo pacto en contrario, el deudor debía entregar una cosa de calidad media.

3.4. Alternativas y facultativas

Una obligación es facultativa cuando el deudor ha de cumplir una prestación entre dos o más determinadas
de forma disyuntiva. La determinación corresponderá al deudor salvo pacto en contrario.

La obligación facultativa es aquella en que la prestación es única, pero el deudor puede cumplir su obligación
realizando una prestación diferente. Se diferencia de la alternativa en que, si la prestación única prevista en
la facultativa no existe, entonces la obligación del deudor se extingue, a diferencia de las obligaciones
alternativas, que aún existen en la medida en que se pueden cumplir con alguna de las prestaciones previstas
de forma indistinta.

3.5. Divisibles e indivisibles

Son divisibles aquellas que pueden ser cumplidas por partes sin que disminuya la esencia y el valor de la
prestación de la prestación en su conjunto, así la obligación de entregar una determinada suma de dinero.

En otro orden de las cosas, son obligaciones indivisibles aquellas en las que la ejecución de una parte no se
corresponde de forma proporcional con el cumplimiento de la obligación en su conjunto.

3.6. Cumulativas, mancomunadas y solidarias

Son cumulativas las obligaciones derivadas de un delito, cuyas víctimas pueden dirigir su acción contra todos
los coautores y exigir el pago de la pena pecuniaria por uno de los coautores del delito, sin extinguir la
obligación de los demás. En el Derecho Justinianeo la mayor parte de las obligaciones cumulativas se
transforman en solidarias.

Las obligaciones mancomunadas o parciarias son obligaciones en que la obligación se divide entre los
deudores o acreedores, de forma que cada deudor está obligado a tan sólo a una parte de la obligación y el
acreedor solo puede exigir una parte de la misma.
68
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Las obligaciones solidarias se caracterizaban en los primeros siglos en que en el caso de solidaridad en el
lado activo de la obligación cualesquiera de los acreedores solidarios podían exigir la totalidad de la
prestación al deudor, cuyo cumplimiento suponía la extinción de la obligación para los demás. En caso de
solidaridad pasiva cualquiera de los deudores solidarios tenía que satisfacer la totalidad de la prestación.
Una vez verificado el pago se planteaba la imputación al resto de deudores por parte del deudor solidario
que había pagado y la restitución de la cuota al resto de los acreedores solidarios por parte de quien había
cobrado la totalidad del crédito (acción de regreso, que prevé el reintegro a las partes perjudicadas).

La solidaridad pasiva prevé 3 beneficios que reducen la rigidez de la solidaridad primitiva: beneficio de
exclusión, de división y de cesión de acciones. Las fuentes de la solidaridad son el contrato, el testamento y
la ley.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
4. LA GARANTÍA DE LAS OBLIGACIONES

El carácter personal de las obligaciones impedía al acreedor o al deudor la transmisión de su posición

en la relación jurídica sin el expreso consentimiento de la otra parte. Esta regla no se aplica cuando la
posición del sujeto activo o pasivo se transmitía de modo automático en determinados casos:

- Sucesión mortis causa, ya que los herederos se situaban en la misma posición jurídica que su
causante.
- Casos inter vivos:
o Adopción: créditos y deudas del adoptado se transmiten al adoptante
o Un tipo de matrimonio determinado: la mujer se incorpora, con su patrimonio, a la familia
de su marido.
o Concurso del patrimonio de una persona: venta en subasta pública del patrimonio (bonorum
venditio), subrogando los créditos y deudas de la persona concursada en favor del
adjudicatario de la compra.

Siglos después se permite transmitir la posición de acreedor o de deudor sin necesidad de contar con el
consentimiento de la otra parte, reconociendo instituciones como la delegación, la cesión de crédito para
ejercitarlo en el curso de un proceso y la compra de una herencia. Posteriormente, la transmisión de las
obligaciones se acepta con carácter general excepto si las obligaciones tenían un carácter personalísimo,
por ejemplo.

69
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

5. FORMAS DE GARANTÍA DE LAS OBLIGACIONES

Para garantizar el pago de una deuda existe diversas formas:

- Reales: supuestos en que el deudor entrega en propiedad o en posesión una cosa al acreedor o
la afecta mediante hipoteca en garantía del cumplimiento de su obligación. Las principales
manifestaciones de garantía real son:
o Fiducia: se transmite al acreedor la propiedad de una cosa en garantía de cumplimiento de
una obligación del deudor.
o Prenda: se transfiera la posesión de una cosa al acreedor para que se cumpla una obligación
del deudor.
o Hipoteca: no se entrega ni la propiedad no la posesión de una cosa en garantía, sino que se

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
determina de forma específica que la cosa quedaba afectada en garantía ante el acreedor
hipotecario por el cumplimiento de una obligación del deudor.

En estos casos, el derecho sobre la cosa ajena no tiene finalidad de goce sino de tan solo de garantía
para el acreedor de cobro de lo que el deudor le debe. Los derechos reales de garantía son derechos en
potencia, ya que su titular no los puede ejercitar en el caso en el que el deudor incumpla su obligación.
Finalmente, los derechos reales de garantía no son derechos reales independientes, sino que es necesaria
la existencia de una relación entre deudor y acreedor.

- Personales: un tercero (fiador) o el propio deudor garantiza el cumplimiento de una obligación

mediante arras3 o cláusula penal. La fianza es una de las principales formas de manifestar la garantía
personal, por la que se garantiza el cumplimiento de una obligación
o Arras: frecuente en contratos consensuales como la compraventa. La dación de arras es un
medio de prueba del contrato realizado, que en caso de la compraventa se entrega una
cantidad de dinero o de una cosa como señal de haberse perfeccionado el contrato y como
medio de reforzar su cumplimiento, ya que en el momento de la ejecución el deudor no tenía
más que completar el precio, añadiendo a las arras la cantidad que restaba. En el Derecho
Justinianeo las arras comienzan a tener una función penitencial que llega hasta nuestro Código
Civil, por el cual si el comprador rescinde un contrato pierde la cantidad entregada a título de
arras, mientras que si el vendedor rescinde el contrato debe devolver el doble de la cantidad
recibida a título de arras.

3
Entrega de una parte del precio o consignación de una cantidad con la que se garantiza el cumplimiento de una obligación.
70
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

o Cláusula penal: el deudor se compromete a entregar al acreedor una cantidad de dinero o

una cosa en caso de incumplir su obligación. La suma de dinero no es una indemnización por
el incumplimiento sino una sanción, es decir, es una función penal.

Al principio se usaban más las garantías personales que las reales. La garantía personal por excelencia
era la fianza, por la cual un tercero, el fiador, contrae con el acreedor la obligación de responder del
incumplimiento del deudor fiado con su propio matrimonio.

La fianza se constituía con un contrato verbal de sponsio, por el cual se intercambia de forma solemne y
determinada una pregunta y una respuesta entre los intervinientes en la relación obligatoria. El fiador ocupa
la misma posición que un deudor solidario respecto del deudor principal, de forma que el acreedor puede
dirigirse contra el deudor principal o contra el fiador, ya que el acreedor podía demandar directamente al

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
fiador sin exigir antes el pago al deudor. El fiador, sin embargo, no se obligaba por la totalidad de la deuda,
sino sólo por la parte de la prestación que el deudor principal dejase de pagar al acreedor.

En el Derecho Justinianeo la fianza es una obligación accesoria, es decir, el fiador no responde en el

mismo plano que el deudor principal, sino que lo hace de forma subsidiaria mediante los beneficios de
exclusión, división y cesión de acciones.

- Según el beneficio de exclusión el fiador puede exigir al acreedor que antes de dirigirse contra él
dirija su reclamación contra el deudor principal.
- Según el principio de división, el cofiador demandado podría exigir al acreedor por vía de excepción
que divida la deuda entre los cofiadores solventes, de modo que en la práctica los cofiadores
presentes y solventes respondían por los ausentes e insolventes.
- El beneficio de cesión de acciones supone que el fiador que ha satisfecho el crédito del acreedor le
podía exigir que le cediera las acciones que le correspondían contra el deudor principal.

71
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

6. EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

El pago es la principal forma de extinguir las obligaciones. Para referirse al pago se usan en las fuentes
los términos solutio, solvere, disolver, desligarse y satisfactio. En relación con el pago cabe preguntarse:

- ¿Quién ha de pagar?: en principio sólo el deudor, pero posteriormente se admite el pago por
representante salvo las obligaciones personalísimas.
- ¿A quién se ha de pagar?: en principio sólo al acreedor, pero posteriormente se puede pagar a algún

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
representante suyo.
- ¿Cómo se ha de pagar?: se debe realizar la prestación convenida excepto pacto en contra o concesión
del beneficio de la dación en pago. En determinados casos, con objeto de evitar la indigencia del
deudor, se dispone que el acreedor reciba menos de lo que se le debe, beneficium competentiae. Cabe
asimismo que los acreedores que representen una mayoría en la cuantía del crédito acuerden, con
carácter vinculante para el conjunto de todos los acreedores, una disminución o un aplazamiento, lo
que se denomina beneficio de quita y espera.
- ¿Dónde se ha de pagar?: en el lugar convenido, y, en si defecto, en el domicilio del deudor. En caso
de cosas individualmente determinadas donde se encuentren las cosas.
- ¿Cuándo se ha de pagar?: en el momento pactado, pero el deudor puede adelantar el pago (pero
no se le puede exigir). Si son varias las deudas que tiene el deudor con el mismo acreedor, puede
imputar el pago a cualquiera de ellas, y si no se precisase a cuál de ellas queda imputado el pago, ni
pudiese deducirse del contexto, se presume que se satisfará antes la obligación más onerosa, que la
menos onerosa, la deuda vencida que la no vencida y la derivada de intereses que la que derive de
capital. Si no existe acuerdo se está a la naturaleza de la obligación (art. 1113 CC4)

Otras formas de extinguir las obligaciones son:

- Novación: trasladar una deuda anterior a una nueva relación obligatoria, de modo que la anterior
obligación queda extinguida. La nueva relación obligatoria debe contener un elemento nuevo
respecto de la anterior, la cual pueda recaer en los sujetos o en el objeto.
- Compensación: entre 2 personas se constata la existencia de relaciones recíprocas de crédito y deuda.
La compensación puede ser convencional, legal o judicial.
- Pacto de no pedir: el acreedor no exige al deudor el cumplimiento de la obligación o no lo hace de
la forma convenida en el título constitutivo de la obligación.

4
Será exigible desde luego toda obligación cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado,
que los interesados ignoren.
También será exigible toda obligación que contenga condición resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la resolución
72
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Confusión: extinción de la obligación cuando concurran en la misma persona las condiciones de

acreedor y deudor respecto de la misma relación obligatoria, como sucede cuando el acreedor resulta
heredero mortis causa de su deudor.
- Muerte: en un principio no extingue las obligaciones de la persona fallecida, ya que los herederos
suceden a su causante en todas sus relaciones obligatorias de crédito y deuda, excepto las deudas
personalísimas y las obligaciones derivadas de delito en el lado pasivo.

7. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

Existen diferencias entre la responsabilidad contractual y el incumplimiento contractual:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Los contratos generan obligaciones a cargo de las partes contratantes
- Las obligaciones derivadas de los contratos deben ser cumplidas por las partes comprometidas
como consecuencia de su realización.
- La obligación contractual se extingue si las partes cumplen adecuadamente con lo pactado.
- Si las partes no cumplen con lo acordado se produce un incumplimiento contractual, que es
definitivo si la prestación debida no se ha realizado, o es temporal si la prestación se cumplió
intempestivamente.

No todo incumplimiento contractual genera responsabilidad contractual, ya que el incumplimiento

puede causar la responsabilidad, a la vez que ciertos casos de incumplimiento contractual no causan
supuestos de responsabilidad. Si el incumplimiento contractual es imputable a la parte que debió cumplir,
pero no cumplió se puede hablar de responsabilidad contractual. En el sentido contrario no se deriva
responsabilidad contractual en casos en que el incumplimiento contractual sea consecuencia de una causa
extraña a la parte que debía cumplir, es decir, cuando el incumplimiento que se ha producido no es imputable
al deudor sino a una circunstancia ajena a su persona.

7.1. Dolo

El deudor constreñido al cumplimiento de una obligación realiza de forma voluntaria e intencionada

una conducta que provoca el incumplimiento o impide el cumplimiento de la prestación debida. La
conducta dolosa da lugar a que el acreedor insatisfecho esté legitimado para interponer una acción específica
por la que reclamará la cosa debida o su equivalente económico. El dolo no se presume nunca, de forma
que el acreedor que impute al deudor un incumplimiento doloso debe probarlo. El deudor responde siempre
al no existir una exención mediante pacto o cláusula, en contra del carácter dispositivo de la responsabilidad
contractual actual.

73
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

7.2. Culpa

Existen responsabilidades atribuibles a la persona del deudor, que no a su voluntad. Son supuestos en
los cuales el comportamiento imprudente o negligente del deudor deriva en un incumplimiento de la
obligación debida. El concepto de culpa evoluciona de la idea de causalidad hasta la idea de diligencia, al
considerar culpable a todo aquel que no pone la diligencia debida en su actuación, acarreando un daño
injusto a otra persona. La Ley Aquiliana obliga a reparar el daño causado por parte del que causaba un daño
injusto. El artículo 1902 CC5 deriva de esta norma.

La culpa no presupone la intencionalidad del deudor para dejar incumplida su obligación, pero supone
en todo caso una falta de cuidado en la diligencia debida. Una actuación indebida recibe el nombre de
imprudencia, mientras que la falta de actuación es una negligencia.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Culpa in faciendo o culpa in omittendo: comportamiento imprudente del deudor o negligente del
deudor que derivan en el incumplimiento de la obligación debida.
- Culpa in concreto y culpa in abstracto: se reconoce la culpa por la conducta del deudor
incumplidor o bien cuando el comportamiento del deudor no se ajusta por acción u omisión al ideal
de comportamiento del cabeza de familia dirigente.

7.3. Caso fortuito y fuerza mayor: causas de exención de la responsabilidad contractual

Cuando se incumplen las obligaciones derivadas de la relación contractual cabe averiguar las causas
generadoras de dicho incumplimiento, en aras de establecer la responsabilidad derivada de este
incumplimiento. Si el incumplimiento es por una circunstancia ajena al deudor, entonces el
incumplimiento no se resuelve en una responsabilidad, de forma que el deudor no resultará
sancionado. El caso fortuito y a fuerza mayor son 2 circunstancias que no siendo imputables al deudor
provocan un incumplimiento, pero que no genera una responsabilidad contractual.

Los juristas consideraron un elenco de supuestos catastróficos calificados como fuerza mayor, junto con
algunos casos generados por una actuación humana que eran ajenos a la persona del deudor. Estos
supuestos fueron considerados causas eximentes de responsabilidad contractual a causa del carácter
incontrolable.

Son casos fortuitos aquellas circunstancias ajenas a la persona del deudor las cuales generan el
incumplimiento de una obligación por una causa que no se ha podido prever empleando una diligencia
media, pero que en caso de haber previsto la causa se hubiera podido evitar el incumplimiento.

5
El que por acción u omisión causa daño a otro, interviniendo culpa o negligencia, está obligado a reparar el daño causado.
74
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Las circunstancias de fuerza mayor son aquellas ajenas a la persona del deudor, que genera el
incumplimiento de una obligación debido a una causa que no se ha podido prever empleando una diligencia
media, pero que, aunque se hubiera podido prever la causa no se habría podido evitar el cumplimiento.
Son supuestos de fuerza mayor el incumplimiento contractual debido a causas procedentes de fuerzas de la
naturaleza o desastres naturales como el terremoto, maremoto, rayo o inundación.

Estas definiciones coinciden en todos sus términos, pero que se diferencian en la evitabilidad o inevitabilidad
del incumplimiento. El caso fortuito y la fuerza mayor son impredecibles, pero la fuerza mayor es, además,
inevitable.

7.4. Custodia

Cuando el criterio legal o pactado de responsabilidad es la custodia en sentido técnico, la responsabilidad

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
es objetiva, por lo que sus responsables asumen la pérdida o daño de la cosa, independientemente que se
le sea o no imputable, independientemente de la fuerza irresistible (vis maior) o la imprevisibilidad (casus).
La custodia supone, por tanto, la asunción de un riesgo independientemente de la noción de la
responsabilidad entendida como imputabilidad, como es el caso del sastre o del naviero. La
responsabilidad por custodia queda patente en casos de robos de la cosa recibida para su guarda.

7.5. Mora

La mora es el cumplimiento extemporáneo (al momento) del deudor del deber de satisfacer su
obligación. Su incumplimiento no sería definitivo sino temporal. El mero retraso en el cumplimiento de la
obligación es un requisito necesario, pero no suficiente, para calificar un incumplimiento contractual como
moroso y derivar del mismo una responsabilidad. La mora se define como el retraso injustificado en el
cumplimiento de la obligación, como causa de responsabilidad contractual. No todo retraso a la hora
de cumplir una obligación es un retraso moroso, ya que si la causa del retraso no se puede imputar al deudor
entonces el retraso no puede ser moroso porque no deriva responsabilidad.

Cabe, por tanto, determinar si el efectivo retraso por el cumplimiento de la obligación puede o no imputarse
al deudor. Es preciso apreciar si ha habido dolo o culpa en el deudor que hayan causado ese retraso,
pero si no se prueba la responsabilidad del deudor en el retraso se debe imputar a causas extrañas o ajenas
que en ningún producen responsabilidad.

Una vez producido el retraso en el cumplimiento de la obligación cabe determinar si es imputable o no al

sujeto, determinando el dolo o la culpa como causas del cumplimiento tardío.

La mora se aprecia habitualmente respecto del deudor de la obligación (mora debitoris) cuando se
produce respecto de quien queda obligado a cumplir en una fecha determinada y cumple de forma no
75
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

justificada con retraso. Aparte de esta mora ordinaria, la mora del acreedor (mora creditoris) se produce
cuando el acreedor se niega a recibir el pago que pretende hacerle el deudor, es decir, el acreedor
provoca un cumplimiento tardío, que se produce en casos en que un deudor ofrece a su acreedor la
prestación debida y éste se niega a recibirla por considerar que no se ajusta a lo pactado, como puede ser
cuando no se corresponde con las características pactadas. La divergencia entre la posición del vendedor y
del comprador será objeto de un litigio en el que se depure la presunta responsabilidad del deudor.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Si el litigio concluye con una sentencia absolutoria del vendedor respecto de la obligación de entrega cabe
entender que la prestación que el vendedor ofrecía al comprador era la debida. El acreedor deberá resarcir
al vendedor los daños y perjuicios que haya podido haber ocasionar como consecuencia de su negativa a
aceptar la prestación, como puede ser una indemnización por lucro cesante.

76
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 11: CONTRATOS

1. CONTRATO. CLASIFICACIÓN ROMANA DE LOS CONTRATOS

Un contrato es un negocio jurídico bilateral por el que se llega a un acuerdo de voluntades entre dos
o más personas (partes), reconocido y amparado por el Derecho y el ordenamiento jurídico, encaminado a
crear una o varias obligaciones.

En el Derecho moderno todo acuerdo de voluntades que crea una obligación es protegido por la ley,
igualando los conceptos de contrato y convenio. Pero en el Derecho Romano no todos los acuerdos de
voluntad son contratos sino sólo los convenios que generan obligaciones exigibles. Según el art. 1254 CC
el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra u otras, a dar alguna
cosa o prestar algún servicio.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
En Roma, sin embargo, se distingue entre 3 conceptos:

- Pactus: acuerdo de voluntades que no genera acción pero que puede proteger el pretor por vía de
excepción. También son pactos las cláusulas accesorias añadidas a los contratos de buena fe y que
son susceptibles de ser tenidos en cuenta por el juez por la cláusula ex bona fide.
- Conventio: acuerdo de voluntades que subyace en todo contrato, es decir, el consentimiento.
- Contractus: acuerdo de voluntades reconocido en el ius civile como fuente de obligaciones y dotado,
por tanto, de una acción civil (unión de convento y causa civil).

Para que hubiese un verdadero contrato era necesaria también la causa civil, cuyas modalidades más
características eran una forma especial (solemne o escritura) o la entrega de la cosa en los contratos reales
(datio rei). El contrato es, por tanto, la unión de la convención y de la causa civilis.

Posteriormente, la jurisprudencia incluye dentro de los contratos las convenciones que las necesidades de
la vida social requerían, a pesar de que las convenciones no tenían ningún elemento más que el
consentimiento, formando el grupo de contratos de derecho clásico, es decir, los verbales, literales, reales y
consensuales. Como excepción de que de ningún pacto surge una acción, algunos pactos estaban provistos
de acciones, es decir, los pactos vestidos, que iban añadidos como una cláusula adicional a un contrato, eran
disposiciones del pretor o bien del emperador.

Actualmente es necesaria para la validez de los contratos el consentimiento, el objeto y la causa conforme
se determina en el artículo 1261 CC, donde se enuncia que hay contrato cuando concurren el consentimiento
de los contratantes, el objeto cierto que sea materia del contrato y causa de la obligación que se establezca.

Los elementos constitutivos del contrato son la capacidad de los contratantes, el consentimiento, el
objeto y la causa.
77
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Respecto a la producción de efectos jurídicos, es decir, obligaciones para las partes, se distingue entre:

- Contratos bilaterales: surgen obligaciones para ambas partes.

o Perfectos: siempre hay obligaciones recíprocas para ambas partes.
o Imperfectos: las obligaciones surgen con carácter general para una de las partes, pero en
determinadas circunstancias pueden crearse obligaciones para la otra parte (depósito).
- Contratos unilaterales: sólo se producen obligaciones para una de las partes.
- Contratos onerosos: ambas partes sufren una pérdida patrimonial al tiempo que obtienen un
beneficio (compraventa o arrendamiento)
- Contratos lucrativos: el beneficio o lucro se produce sólo a favor de una de las partes contratantes
(donación).

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Contratos de derecho estricto: los derechos y obligaciones derivan de lo expresamente pactado por
las partes o de los previsto por la ley.
- Contratos de buena fe: las partes se exigen mediante acciones de buena fe no sólo cumplir lo
acordado y lo previsto en la ley, sino todo aquello que pueda derivar de la buena fe (contratos
consensuales).

78
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. CONTRATOS FORMALES
2.1. Contratos verbales

Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras determinadas y solemnes. El contrato
verbal por excelencia es la sponsio (en el Derecho civil), que pasó a ser la stipulatio.

La sponsio es el compromiso de realizar una prestación por parte del promitente a favor del estipulante,
formalizado mediante el intercambio de una pregunta y una respuesta solemne entre ambos. La stipulatio
era la obligación de dar, pero luego también era de hace o no hacer.

- Oralidad: el contrato se perfecciona por la palabra. La documentación escrita del acuerdo verbal
desplazó a la sponsio, ya que el documento escrito suponía que la formalidad verbal se había realizado.
- Unidad de acto: no se puede interrumpir el acto entre la pregunta y la respuesta.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Necesaria existencia de conformidad y congruencia entre la pregunta y la respuesta
- Las partes que intervienen en la sponsio deben estar presentes duranta el intercambio de pregunta
y respuesta.
- Carácter abstracto: no se expresa la causa por la que el promitente manifiesta su compromiso de
realizar la prestación a favor del estipulante.
- Unilateralidad: de la relación de sponsio derivan derechos a favor del estipulante y obligaciones a
cargo del promitente.

En los primeros tiempos tan sólo se podía comprometer mediante stipulatio la entrega de una cantidad
de dinero. En el caso de que se incumpliese la obligación por parte del promitente, el estipulante podía exigir
su realización por medio de una acción específica. Con posterioridad, se admite que la prestación pueda
consistir en la entrega de cosas ciertas, y con carácter general, en la realización de cualquier prestación a
favor del estipulante, exigible mediante la actio ex stipulatu.

2.2. Contratos literales

Los contratos verbales son aquellos que se perfeccionan mediante la escritura, por la cual se documenta
el acuerdo. La forma escrita de ciertas inscripciones en libros de contabilidad de los cabezas de familia
(transcripción de créditos) o de banqueros pasó de ser un medio de prueba a constituir un documento del
que nacía la obligación. Son unilaterales porque surgen obligaciones para una de las partes y derechos
para la otra, además de que son de derecho estricto porque no se puede exigir nada que no se haya previsto
en el documento.

79
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3. CONTRATOS REALES

Los contratos verbales son los que se perfeccionan por el acuerdo de los intervinientes y la entrega de
la cosa. Hasta que no se entrega la cosa no existe el contrato.

3.1. Mutuo

Una persona entrega a otra una cantidad de cosas fungibles o dinero 6con la obligación de devolver al

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
cabo de un tiempo otro tanto del mismo género y cantidad. Es un contrato unilateral, no formal, gratuito
y de derecho estricto. No surgen obligaciones para el prestamista, exigiendo responsabilidad tan solo en vía
accesoria si las cosas dadas en mutuo adoleciesen de vicios o defectos que produjesen daños al prestatario.

Las acciones a favor del mutuante son la actio certae rei y la actio certae creditae pecuniae. El mutuo
aplicado en operaciones de comercio marítimo hacía que el mutuante prestaba el dinero al armador de una
nave, soportando el riesgo de perder el capital entregado o las cosas compradas. El mutuatario solo devolvía
el dinero si el dinero o las mercancías llegaban al destino previsto. Los intereses eran superiores a la tasa
legal. El género nunca perece.

3.2. Comodato

El comodato es un acuerdo de préstamo de uso en virtud del cual una persona entrega al comodatario
una cosa no fungible para su uso, la cual debe ser devuelta en el tiempo y lugar señalado. Es un contrato
bilateral imperfecto, gratuito y de buena fe. No se puede exigir un pacto de intereses por el uso, ya que en
este caso estaríamos ante un arrendamiento (locatio).

El comodante dispone de una actio commodati directa para exigir la devolución de la cosa. Si el
comodatario hubiese tenido que gastar dinero para conservar la cosa o hubiese sufrido daños o perjuicios a
consecuencia de su uso por vicios ocultos se puede ejercitar la acción comodataria.

Si se da un uso diferente a lo acordado es un hurto de uso (furtum usus). Si no se pacta un uso determinado,
se da el uso procedente, siempre que no se deteriore. El comodatario responde por custodia, asumiendo el
perjuicio derivado del robo de la cosa, independientemente de la diligencia de su actuación, eximiendo de
responsabilidad en los supuestos de pérdida o deterioro de la cosa por fuerza mayor (vis maior). Esta
responsabilidad agravada se debe a causa de la ausencia de interés del comodante en el contrato,
formalizado en interés del comodatario.

6
Cosas fungibles serán aquéllas que en el tráfico vienen consideradas según su número, medida o peso, y pueden ser sustituidas
unas por otras.
Las no fungibles serán las que no admiten la sustitución, así una obra de arte original.
80
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3.3. Depósito

El depósito es la entrega del depositante al depositario de una cosa mueble para que la guarde y
custodie hasta que se le requiera para su devolución. Es un contrato de buena fe, bilateral imperfecto y
gratuito. El depositario responde de la conservación de la cosa por dolo y culpa lata, ya que no se
obtiene ninguna ventaja del negocio de depósito. El grado de responsabilidad alcanza la culpa leve si el
depositario se ofreció a custodiar la cosa de forma voluntaria, si así se acordó o bien si del depósito deriva
algún beneficio para el depositario. La exigencia de responsabilidad al depositario se hace efectiva mediante
la actio depositi directa. Si el depositario procede a usar la cosa incurre en un hurto de uso (furtum usus),
exigiendo responsabilidad mediante la actio furti. El depositante estará obligado frente al depositario y
podrá exigir la responsabilidad mediante la actio depositi contraria cuando el depositario realice gastos

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
necesarios para la conservación de la cosa o se hayan ocasionado tales con ocasión de su devolución o
cuando el depositario sufra perjuicios a consecuencia de vicios o defectos ocultos de la cosa.

Los tipos de depósito son:

- Necesario: circunstancias excepcionales como ruina, tumulto o naufragio, que impiden elegir a la
persona del depositario.
- Secuestro: se entrega la posesión de la cosa a un tercero, el cual deberá restituirla a una persona
determinada pasado un cierto tiempo o bien a quien se resulte de una determinada situación, como
es el vencedor de un litigio.
- Irregular: entrega de dinero o cosas fungibles para su custodia con total disposición de las mismas.

3.4. Prenda

Entrega en posesión por el deudor pignorante de una cosa mueble al acreedor pignoraticio para que
se cumpla una obligación con la obligación del acreedor pignoraticio de devolver la cosa recibida en garantía
una vez que la deuda quede satisfecha.

81
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

4. CONTRATOS INNOMINADOS
4.1. Concepto

El contrato innmominado alude a la falta de un título en el Edicto. No todos los acuerdos se consideraban
contratos, sino que solo aquellos tipificados como tal en el ordenamiento. En la época clásica se suma la
protección otorgada por los pretores. A finales de la época clásica se incorpora una nueva categoría de
contratos sin título edictal. Los contratos innmominados se configuran como un auténtico cajón de sastre.

4.2. Concepto de permuta

Los contratos de permuta son numerosos, ya que los trueques o permutas de cosas constituían la primera
forma de comercio y se realizaban en los mercados ordinarios.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La permuta es un contrato innominado, real y sinalagmático (bilateral) que produce la obligación de
transmitir la propiedad de las cosas intercambiadas de forma onerosa y de buena fe.

Es objeto del contrato de permuta cualquier cosa mueble o inmueble dentro del comercio. Se protege
judicialmente mediante las actiones in factum cuando los supuestos no se encontraban dentro del ius civile
pero eran dignos de ser protegidos. La protección civil se sustancia mediante la condictio ob causa datorum,
por la cual se rescinde la convención y se devuelve o repite lo entregado.

Si el incumplimiento fuera imputable al obligado, o la cosa que debía ser entregada hubiese perecido o
deteriorado de forma grave la parte cumplidora y perjudicada podía pedir el resarcimiento de la
indemnización de su valor mediante la actio doli.

4.3. Contrato estimatorio (Aestimatum)

La acción estimatoria exige las obligaciones derivadas del tipo de contrato. El contrato estimatorio es afín
a la compraventa mercantil y al contrato de comisión.

La aestimatio es un acuerdo en virtud del cual una persona entrega a otra una o varias cosas para su
venta en un período determinado con precio casado. El precio superior pertenecía al vendedor en
concepto de retribución por la gestión realizada. Es un contrato de buena fe. La venta puede ser parcial (cosas
vendidas y no vendidas).

Este es un contrato frecuente entre almacenistas o vendedores al por mayor y minoristas o vendedores
ambulantes, perfeccionado en el momento de la entrega de las mercancías. La actio estimatoria permite
exigir responsabilidad cuando no se entrega el precio o cuando no se procede a la devolución de las
mercancías no enajenadas.

82
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

4.4. Daciones para prueba o examen

Son supuestos de entrega de cosas a un tercero para su prueba o examen, que en caso de resultar
satisfactoria puede adquirilas. Fue objeto de disputa doctrinal si una entrega a prueba de 3 días de caballos
para su posible futura compra, en cuyo plazo participaron con éxito en una carrera, podía ser rechazada por
el previsible comprador.

4.5. Precario

Entrega de una cosa por una persona (precario dans) a otra persona, precarista, para que la utilice y la
devuelva cuando se le sea requerido. El precarista es un poseedor interdictal que puede defender su
posición jurídica contra una persona que le perturbe o no reconozca en su situación, salvo frente al
concedente que haya otorgado la posesión. En época postclásica se otorgó al precario naturaleza contractual

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
y al precarista la posibilidad de ejercitar una actio praescriptis verbis.

4.6. Transacción

La transacción es la renuncia a continuar con el litigio o discordancia sobre la relación jurídica en curso,
con base en las recíprocas concesiones que las partes decidían asumir para lograr un acuerdo satisfactorio
para ambos contendientes o intervinientes en un pacto o negocio conflictivos.

Propiciar la transacción entre los litigantes formaba parte, por otro lado, del oficio del magistrado, así se
afirma en el Digesto: “pertenece al oficio del magistrado procurar la disminución de los litigios”.

A los remedios procesales clásicos de protección de la transacción acordado, consistentes en una exceptio
pacti y una acción de buena fe, se adicionó en época postclásica, reconocida la naturaleza contractual de la
transacción, la actio praescriptis verbis.

83
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

UNIDAD 12: CONTRATOS CONSENSUALES

Los contratos consensuales son los que se perfeccionan por el consentimiento, ya sea de palabra o por
escrito, por actos concluyentes o por medio de representante. Son contratos consensuales la compraventa,
el arrendamiento, el mandato y la sociedad.

1. CONTRATO DE COMPRAVENTA
1.1. Concepto

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La compraventa es el intercambio de cosa comerciable por precio en dinero amonedado (pecunia
numerata). Se perfecciona por el acuerdo entre las partes sobre la cosa y precio, o de forma estricta sobre el
precio, del que derivan efectos y se producen obligaciones para los intervinientes. La compraventa se
considera como el contrato mercantil por excelencia, paradigmático, de buena fe y modelo de la categoría
general de contrato por su fuerza expansiva y absorbente. Recibe el nombre de emptio venditio. Se adquiere
la propiedad cuando se tenga título y modo, y no cuando se paga (se puede ser propietario aunque se deba
dinero).

1.2. Objeto de la compraventa

La cosa objeto de la venta puede ser corporal o incorporal, ya sean derechos de crédito o sobre cosa
ajena, o bien un conjunto heterogéneo de cosas y derechos. Posteriormente se puede comprar una cosa
futura que se espera que cobre existencia, hasta cuyo momento el contrato se somete a condición suspensiva.
Cabe comprar una mera esperanza o expectativa, perfeccionando el contrato de forma incondicional desde
la existencia del acuerdo, por lo que el comprador deberá el precio, aunque la esperanza resulte fallida.

No se admite la compraventa de cosas genéricas (stipulatio). La cosa objeto de venta debía hallarse
dentro del comercio, pero si la cosa era extra commercium y el comprador actuaba de buena fe, las fuentes
otorgan la actio empti, la actio doli o una actio in factum. No se puede vender una cosa propiedad del
comprador, pero sí una cosa que no esté en la propiedad o disponibilidad del vendedor.

1.3. Caracteres del precio (pretium)

La compraventa se caracteriza por el acuerdo de las partes contratantes sobre el precio. La obligación
queda contraída cuando existe acuerdo respecto al precio como cantidad. El consenso del precio debía
referirse a la cantidad, ya que el precio era el contravalor pecuniario, de forma que convenir acerca del precio
hacía referencia a determinar el precio en una cantidad de dinero. El precio debe ser verdadero, con dinero y
justo.

El precio debía ser conocido con arreglo a criterios establecidos de antemano, siendo cierto cuando su
fijación se remitía al arbitrio de un tercero o bien el comprador se compromete a pagar como precio el dinero
84
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

que contenga un cofre o arca concreta, de forma que la determinación sería válida per relationem, ya que
existiría un punto de referencia.

El precio debía ser verdadero y no simulado, de forma que si era ficticio o irrisorio la compraventa no era
válida, al igual que si el precio era non exactus. El precio debe consistir en dinero amonedado (pecunia
numerata).

La determinación del quantum se dejaba a la libre fijación de las partes contratantes, para entender
posteriormente que cada cosa tiene un precio proporcionado a tener en cuenta por las partes, de forma que
si se vendía a un precio inferior a la mitad podía solicitarse la rescisión de la venta.

1.4. Obligaciones del comprador

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Es un contrato de buena fe, pero existían otras obligaciones como que el comprador debe pagar el precio
y los interesas, transmitiendo la propiedad de las monedas al vendedor; el comprador responde de las
actitudes dolosas en la realización del contrato y si una vez perfeccionad el contrato la cosa queda en poder
del vendedor y perece o se deteriora sin culpa de éste en el intervalo previo a la entrega, el riesgo o
responsabilidad es asumido por el comprador (periculum est emptoris). Según el pacto de lex comisoria, si
el comprador no paga en un determinado día, se entiende por finalizado el contrato.

1.5. Obligaciones del vendedor

Debe transmitir de forma pacifica la posesión de la cosa vendida y hace todo lo posible para que el
comprador se transforme en propietario de a misma. También debe responder de toda actitud dolosa en la
realización del contrato, contraria a la buena fe negocial. Debe responder del cumplimiento de los pactos
añadidos al contrato, ya sea en el momento de su perfección o posterior, así como de toda prestación
accesoria o dependiente de la principal. Con la mera compraventa no se transmite la propiedad, sino que se
transmite un justo título.

El vendedor responderá por vicios jurídicos cuando según sentencia firme el adquirente es vencido en un
juicio reivindicatorio por el verdadero propietario de la cosa o por el titular de un derecho real sobre la cosa
comprada, lo que limita las facultades del comprador y se le priva de la posesión de la cosa.

Esta responsabilidad por evicción no deriva del contrato de compraventa, contemplándose en un negocio
jurídico aparte.

Si se transmite la cosa res mancipi, si se formaliza la mancipatio, el comprador podría exigir la

responsabilidad por evicción al vendedor mediante la actio auctoritatis, por la cual el transmitente debe

85
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

restituir el doble del precio recibido, siendo necesario que el vendedor comunicase al comprador la existencia
del litigio, para que éste pudiese actuar como actor o coadyuvante.

Si se transmite la cosa res mancipi sin mancipatio, y de forma especial en compraventa de cosas res nec
mancipi lo normal era pactar la responsabilidad por evicción mediante una stipulatio duplae. Por medio de
la actio empti se puede exigir la responsabilidad por evicción, que se convierte en un elemento natural del
contrato.

La responsabilidad del vendedor por vicios o defectos ocultos de la cosa vendida solo se podía exigir si los
contratantes habían formalizado una mancipatio o una stipulatio. Posteriormente, esto se exigía mediante la
actio empti.

En los mercados públicos el vendedor debía hacer públicos de viva voz y por escrito los defectos, taras o

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
vicios del animal, respondiendo por tales declaraciones y por los vicios y defectos desconocidos, aunque se
actuase de buena fe.

La actio redhibitoria, ejercitable en el plazo de 2 meses en caso de que el vendedor se negase a realizar la
preceptiva estipulación, de forma que si se realizaba el comprador pedía realizar la acción derivada de la
stipulatio o bien la rescisoria actio redhibitoria durante los 6 meses siguientes a la perfección del contrato, o
bien la actio aestimatoria o quanti minoris para obtener una reducción en el precio proporcional a la presencia
del vicio o a la ausencia de la cualidad prometida.

Justiniano extiende estas garantías edilicias a la venta de todo tipo de cosas, realizada fuera o dentro de
los mercados públicos, manteniendo la posibilidad de ejercitar o bien las acciones edilicias o bien la actio
empti para exigir la reparación o indemnización de lo que se denomina interés positivo del comprador, el
cual podría ser definido como la diferencia entre el estado patrimonial de que gozaría el comprador si el
vendedor hubiere cumplido la obligación contractual y aquél en el que se encuentra a causa del
incumplimiento imputable al vendedor.

1.6. Pactos añadidos a la compraventa

Se admiten pactos añadidos a la compraventa de carácter resolutorio como:

- Pacto comisorio: el vendedor se reserva el derecho a rescindir la compraventa si el vendedor no paga

el precio acordado en un plazo de tiempo determinado.
- Pacto de in diem addictio: el vendedor puede resolver la compraventa si recibe una oferta mejor
que la realizada por el comprador y éste decide no igualar dicha oferta.
- Pacto de retroemendo: si el comprador no paga el precio dentro de un plazo se tiene por no
celebrada la compraventa.
86
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Pacto de retrovendendo: si el vendedor no paga dentro de un plazo se tiene por no celebrada la

compraventa.
- Pactum displicentiae: el comprador tiene la facultad de rescindir el contrato en un plazo
determinado si la cosa no le satisface.
- Pacto por el que el comprador se obliga por un tiempo a no enajenar a persona alguna la cosa
adquirida, o bien a no hacerlo a una persona determinada.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

87
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

2. CONTRATO DE SOCIEDAD
2.1. Concepto

La sociedad es un contrato consensual por el cual 2 o más personas se obligan de forma recíproca a
poner en común bienes y/o trabajos para alcanzar un fin lícito y común a todos del que cada uno de los
socios pretende obtener un beneficio que se distribuirá conforma a la proporción acordada. Se tiene intención
de constituir la sociedad y de mantenerse en ella. El mantenimiento o extinción de la sociedad coincide con

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
el mantenimiento o desaparición de la intención o animus de estar en sociedad. La sociedad puede durar un
tiempo indefinido o bien una sociedad sometida a la llegada de un término, inicial o final, o al cumplimiento
de una condición impuesta.

2.2. Notas características

La sociedad es un contrato consensual y no formal, sin necesidad de solemnidad alguna. La norma escrita
se usó como medio de prueba. La sociedad es también un contrato multilateral perfecto, ya que genera
obligaciones para todas las partes contratantes, siendo cada socio responsable frente a la propia sociedad y
frente a todos los demás del cumplimiento de las obligaciones contraídas en el contrato de sociedad. Los
socios deben aportar los bienes o sumas de dinero acordadas o realizar una actividad determinada en favor
de los intereses sociales.

La sociedad es también un contrato oneroso, de forma que las obligaciones contraídas por cada socio se
justifican en las obligaciones asumidas por los otros (reciprocidad de las prestaciones).

Este también es un contrato de tracto sucesivo, es decir, la relación contractual no agota su virtualidad en
el cumplimiento de las obligaciones de los contratantes, sino que su eficacia se dilata en el tiempo.
Tan es así que fue frecuente constituir la sociedad sin término final, configurando una sociedad a
perpetuidad. Esto no significa que deba durar toda la vida de los socios, sino solamente que éstos no
han puesto término a su duración, por lo que se mantiene mientras permanezca esta voluntad
fundacional.

También estamos ante un contrato de buena fe, de forma que por el cumplimiento de las obligaciones
responden los socios de acuerdo con la buena fe y no en los términos estrictamente pactados. Este contrato
se formaliza en atención a las cualidades de los socios (intuitu personae).

El carácter personalísimo de la sociedad implica que la sociedad se contrae entre ciertas y determinadas
personas. Cada socio se uno a los otros por sus cualidades personales o de la confianza en ellos depositada,
de forma que es esencial en la sociedad la personalidad de aquellos con los que se contrata. La sociedad se

88
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

contrae por el consentimiento, de forma que quien es admitido como socio lo es únicamente respecto al que
lo admitió.

2.3. El consorcio familiar hereditario y la sociedad universal (societas ommium bonorum)

La sociedad como contrato consensual tiene su origen en el consorcio familiar, producido cuando a la
muerte del cabeza de familia son llamadas a heredar varias personas de forma conjunta. Los coherederos
eran condóminos, ya que eran cotitulares a título de dueño del patrimonio familiar. La idea del consorcio
familiar hereditario también formo la institución de referencia de la sociedad universal de todos los
bienes, por la cual todos los socios aportan sus bienes presentes y futuros, ya procedan de donación, herencia
o legado, y que se hacen automáticamente comunes a todos los socios. Los socios acuerdan repartir las
ganancias en la proporción que se determine, asumiendo o soportando las pérdidas o daños que afecten a

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
los socios. La sociedad universal luego también podía ser sólo de todas las ganancias obtenidas.

2.4. Clases de sociedad

De la sociedad universal se pasa a una sociedad particular constituida para un único negocio en el cual la
aportación de los socios se limita a bienes concretos o a su trabajo o industria.

- Sociedades en las que se aportan bienes provenientes de ventas, compras o arrendamientos

- Sociedades en las que se aportan bienes y trabajo
- Sociedades en las que se aportan bienes derivados de herencias, legados, o donaciones por causa
o no de muerte
- Sociedades en las que uno de los socios aporta bienes que requieren la pericia propia del oficio
ejercido por otro socio
- Sociedades mercantiles o industriales, como las sociedades bancarias.

2.5. Requisitos
- Realizar las aportaciones acordadas, ya sean sumas de dinero, bienes muebles o inmuebles,
mercaderías, créditos, trabajo personal, servicios, industria o actividades.
- Finalidad lícita y honesta no contraria a las leyes ni a las buenas costumbres (sociedad nula).
- Interés común a todos los socios integrantes de la sociedad.
- Participación en beneficios y pérdidas, así como resarcir daños y gastos soportados con ocasión de
la gestión de los negocios sociales por partes iguales entre los socos, salvo acuerdo en contrario.

La determinación en la cuota de participación en las ganancias o en las pérdidas debe realizarse por uno
de los socios o establecerse conforme al arbitrio de un tercero. Un socio debe participar siempre en las

89
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

ganancias (en caso contrario sería una sociedad leonina), pero es posible que quede eximido de participar en
las pérdidas.

La denominación de sociedad leonina deriva de una fábula atribuida a Fedro, que a su vez debió inspirarse
en una conocida fábula de Esopo, en la que un león habiéndose asociado a una vaca, una cabra y una oveja
para cazar un ciervo, se queda con las cuatro partes del animal cazado.

Cuestión distinta es que un socio participe de forma especialmente ventajosa en las pérdidas o en las
ganancias de una sociedad, de modo que su participación en las pérdidas sea muy inferior, o en las
ganancias sea muy superior, a la que se corresponda con arreglo al valor de sus aportaciones.

2.6. De las obligaciones de los socios entre sí. De las obligaciones de los socios con terceros
2.6.1. De las obligaciones de los socios entre sí

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La sociedad surgida por voluntad de los socios y que se mantiene mientras dura su voluntad de
permanecer en la misma se puede constituir por un tiempo determinado, a perpetuidad (mientras vivan los
socios fundadores), para realizar un negocio o someterse a una condición. Era frecuente que la sociedad se
constituyese sin límite de tiempo.

Los socios deben realizar la aportación acordada de la forma jurídica apropiada, de forma que deben
entregar los bienes y responder respecto de los mismos por evicción y vicios ocultos, ceder los créditos o
realizar el trabajo comprometido. Cada socio es responsable frente a la propia sociedad y respecto de los
demás socios del cumplimiento de las obligaciones contraídas.

Cada socio podrá intervenir en los negocios sociales conforme a lo convenido, siempre que no se
opongan los demás socios y que no se hubiese designado un administrador con facultades para gestionar
los negocios sociales.

Si uno de los socios hubiese sido designado administrador de la sociedad en el acto fundacional de la
misma, el acuerdo se consideraba una condición inherente a la sociedad, y, por tanto, irrevocable. Si el
administrador se designa posteriormente a la formalización del contrato social cabe la revocación por
decisión de los socios.

Los bienes adquiridos por actividades gestionadas por los socios pasan a engrosar el capital social, con
resarcimiento a los socios gestores de los gastos efectuados con ocasión de la obtención de tales bienes.

El socio responde por dolo, culpa lata, impericia y custodia, y, posteriormente, se debe actuar al menos
con la misma diligencia que se pone en los negocios propios.

90
Javier Vinent Coupeau

Aquí no, pero en Instagram ponemos memes: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

Los socios no responden de los daños ocasionados a las aportaciones realizadas por fuerza mayor o
caso fortuito.

De las deudas resultantes de las actividades responden los socios. Si uno o varios satisfacen las deudas
pendientes los demás socios deben resarcir las deudas en la proporción correspondiente.

Las obligaciones recíprocas entre socios son exigibles mediante la acción de buena fe pro socio o por la
actio bonae fidei, usada para pedir la disolución de la sociedad y para determinar la parte alícuota del
patrimonio social que correspondía a cada socio, en cuyo caso cabe usar igualmente la actio communi
dividendo. El socio que utilice de forma indebida dinero del fondo común debe devolverlo con intereses.

2.6.2. De las obligaciones de los socios con terceros

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Cada socio puede disponer de su parte en la sociedad por acto inter vivos o mortis causa, si bien el
nuevo titular de la cuota social adquirida no ocupaba la posición del antiguo socio, sino que es un mero
cesionario. Los socios podían asociar a un tercero su cuota social, sin suponer la integración del tercero en la
sociedad.

Al socio que realiza negocios sociales con terceros se le podía exigir responsabilidad por sus actos
mediante la actio mandati si se encomienda la intervención, y mediante la acción por la gestión de negocios
ajenos si había actuado sin encargo específico.

2.7. Disolución de la sociedad

Son causas de disolución de la sociedad:

- Voluntad común de todos los socios.

- Renuncia de uno (1) de los socios.
- Transcurso del plazo establecido.
- Realización del objeto social o imposibilidad sobrevenida de lograrlo (perecimiento íntegro del
patrimonio social).
- Fallecimiento de uno de los socios (salvo haber pactado lo contrario en el momento de constituir la
sociedad). Los herederos del socio fallecido no ocupan la posición de su causante como socios de la
sociedad.
- Confiscación de los bienes de la sociedad y por concurso de bienes de cualquiera de los socios.

Cuando las causas de disolución de la sociedad se refieren a uno de los socios, los socios restantes pueden
constituir una nueva sociedad entre ellos.

91
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Twitter? Síguenos: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3. CONTRADO DE ARRENDAMIENTO
3.1. Concepto

El arrendamiento (locatio-condutio) es un contrato consensual por el cual una parte se compromete, a

cambio de una contraprestación o precio, denominado merced (merces):

- Ceder durante un cierto tiempo el uso y disfrute de una cosa, arrendamiento de cosa.
- Prestar un determinado servicio, arrendamiento de servicios.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Realizar en favor de la otra parte una determinada obra, arrendamiento de obra.

El arrendador es la persona al que se obliga a ceder el uso de la cosa, ejecutar la obra o prestar el servicio.

El arrendatario es la persona que adquiere el uso de la cosa o el derecho a la obra o servicio que se obliga
maa pagar (1546 CC7).

3.2. Notas características

El arrendamiento es un contrato:

- Consensual
- Bilateral perfecto: de la relación obligatoria nacen derechos y obligaciones recíprocas.
- Oneroso: contraprestación equivalente para ambas partes contratantes.
- De buena fe: las partes contratantes, arrendador y arrendatario, pueden exigirse todo lo que se derive
de la buena fe, en el cumplimiento de sus obligaciones y en ejercicio de sus derechos.
- De derecho de gentes: accesible a los extranjeros.

El arrendatario, especialmente para el arrendamiento de cosa, es un contrato que se relaciona con la

compraventa, aplicando los requisitos esenciales relativos a la cosa, el precio y el consentimiento.

3.3. Tipos de arrendamiento

3.3.1. Arrendamiento de cosa (locatio conductio rei)

El arrendador conviene con el arrendatario traspasar el ejercicio temporal de uso y disfrute de un bien no
consumible para su aprovechamiento, con la obligación de abonar de forma periódica a modo de
compensación una renta (pensio o merces).

Las cosas objeto de este tipo de arrendamiento pueden ser:

- Cosas muebles no consumibles

7
Se llama arrendador al que se obliga a ceder el uso de la cosa, ejecutar la obra o prestar el servicio, y arrendatario al que
adquiere el uso de la cosa o el derecho a la obra o servicio que se obliga a pagar.
92
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Cosas inmuebles. Si el arrendamiento es sobre una finca rústica, el arrendatario se llama colonus, y si
recae sobre una finca urbana, inquilinus.
- Cosas incorporales: usufructo.

El arrendamiento más frecuente eran los animales de tiro y carga, necesarios para cultivar tierras de labor.
El plazo de duración del arrendamiento se convenía en el momento de la constitución del contrato, de forma
táctica o expresa.

Las principales obligaciones del arrendador son:

- Cesión de uso o uso y disfrute de la cosa como mero poseedor o detentador de la misma.
- Responder por evicción y por los vicios ocultos de la cosa que disminuyeren o desnaturalizaren el
uso previsto de la cosa arrendada.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Resarcimiento al arrendatario de los gastos necesarios o útiles realizados en aras del razonable
uso o disfrute de la cosa arrendada.

Las principales obligaciones del arrendatario son:

- Pago de la contraprestación en dinero (excepto aparcería, donde la renta es una parte alícuota del
producto obtenido).
- Uso o disfrute de la cosa arrendada conforme a su naturaleza y destino, respondiendo por culpa,
perecimiento o deterioro.
- Restitución de la cosa al arrendador en el plazo establecido.

El arrendamiento se extingue por estas causas:

- Transcurso del tiempo acordado por las partes: si después de ese tiempo el arrendatario sigue
disfrutando de la cosa sin oposición del arrendador se entiende que el arrendamiento se prorroga de
forma tácita durante un año si recae sobre una finca rústica y durante el tiempo en que el inquilino
había permanecido en el inmueble si el arrendamiento era de una finca urbana (táctita reconducción).
- Mutuo disentimiento
- Pérdida de la cosa por fuerza mayor o caso fortuito
- Ejercicio del derecho de rescisión por el arrendador en los supuestos legalmente previstos, así
por imago de la renta por períodos consecutivos o el no uso de la cosa en el periodo de tiempo
establecido.
- Rescisión por el arrendatario, así cuando por culpa del arrendador se impide el uso de la cosa por
un amplio espacio de tiempo o el uso conforme a la finalidad acordada.

93
Javier Vinent Coupeau

¿Qué estará pasando en Instagram? Síguenos: @Wuolah_apuntes

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

3.3.2. Arrendamiento o contrato de servicios

El arrendador se obliga a la prestación de una determinada actividad o trabajo durante un tiempo

determinado a favor de otra persona (arrendatario) que contrae la obligación de renumerar al arrendador
con una retribución cierta habitualmente denominada salario (salarium).

La renta o merces se paga por el uso y aprovechamiento de la cosa. La renta se abona por el beneficio o
provecho que genera el servicio prestado.

Los trabajos suelen ser servicios materiales y actividades manuales, ya que los servicios retribuidos de
profesionales liberales no se formalizan por esta figura porque este tipo de servicios no se puede retribuir
mediante salario, al no ser factible su estimación en dinero.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
3.3.3. Arrendamiento o contrato de obra

El arrendador o contratista se compromete a ejecutar una obra determinada a favor del arrendatario,
que debe proporcionar los elementos materiales necesarios para que el arrendador realice su trabajo,
así como a retribuir a éste con una determinada cantidad.

El objeto de esta modalidad de contrato es el resultado de un trabajo (se corresponde con el actual contrato
de empresa).

Salvo que se exprese de forma expresa o tácita que el arrendador se hubiese comprometido a realizar la
obra personalmente, éste puede encomendar a otra persona para realizar la misma o se sirva de la ayuda
de un tercero. El arrendador responde por impericia, que se asimila a la culpa.

En el contrato se establece la entrega de mercancías a un naviero para que las transforme, el encargo
realizado a un contratista (con entrega o no de materiales) para realizar una construcción, la entrega de ropa
a un lavandero o tintorero para que proceda al lavado o limpieza o la entrega de metal precioso a un joyero
para que labre una joya.

Una regulación especial en el marco del contrato de transporte entre el armador de un barco y las
mercancías que se compromete a transportar se produce cuando el capitán del barco se ve obligado a arrojar
al mar parte de la carga con la finalidad de aligerar la nave y evitar un previsible naufragio.

Ante la necesidad de reparar el perjuicio a los propietarios de las mercancías arrojadas, se aprueba una
ley rodia por el lanzamiento, así denominada por el evidente influjo en su contenido de la legislación marítima
de los rodios, en virtud de la cual se determina que los propietarios de las mercancías arrojadas al mar
debían ser resarcidos, de forma proporcional, por el armador y los propietarios de las mercancías salvadas,
en proporción a una masa de bienes formada por:

94
Javier Vinent Coupeau

¿Has participado ya en el Giveaway? En www.wuolah.com

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

- Valor de la nave
- Valor de las mercancías salvadas del naufragio, conforme al valor de las mismas en el puerto de
descarga
- Valor de las mercancías arrojadas al mar conformes al valor del precio pagado por su dueño al
adquirirlas.

El arrendamiento de servicios se diferencia del arrendamiento de obra en que el objeto del contrato
(prestación) en el primer caso es realizar una actividad y en el segundo caso lo que se compromete es el
resultado del trabajo realizado.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.

95
Javier Vinent Coupeau

Aquí no puedes quejarte, pero puedes hacerlo en Twitter: @Wuolah

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

4. CONTRATO DE MANDATO
4.1. Concepto

Contrato consensual en virtud del cual una persona (mandatario) recibe de otra (mandante) un encargo
lícito que acepta y se obliga a cumplir de forma gratuita, en interés del mandante.

El mandatario recibe del mandante un encargo que consiste en realizar alguna actividad o negocio con
trascendencia jurídica (comprar, de vender, de salir fiador, de dar un préstamo, de representación procesal, o

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
de gestión y administración de un patrimonio). Los encargos fácticos caen fuera de toda consideración
jurídica y se circunscriben a la mera esfera de las relaciones sociales humanas.

El objeto del encargo no puede ser contrario a la ley, a la moral ni a las buenas costumbres, en caso de
serlo el contrato de mandato se considera nulo.

- La recepción del encargo por parte del mandatario no surge obligación alguna, sino que para que
nazca la relación entre quien ruega y recibe el ruego es necesario que éste lo acepta.
- La aceptación es un acto de liberalidad (voluntad de acoger el encargo que le confió el mandante).
Una vez aceptado el cumplimiento es exigible jurídicamente, y no un acto de liberalidad.
- La gratuidad del mandato implica que el mandatario no puede exigir al mandante retribución por el
cumplimiento del encargo, ya que si se acuerda es un arrendamiento de servicios.

Lo que sí cabía es un compromiso de honorarios, entendido como obligación natural, que no resulta exigible
ante un Tribunal hasta su reconocimiento por Alejandro Severo en el siglo III d. C., en el marco de la cognitio
extraordinaria.

La actuación de una persona de forma gratuita para favorecer a otra se enmarca como un acto de
amistad, de moral o de religión. El mandato como contrato consensual se produce en el marco del ius
gentium, del cual se trasvasa al ius civile.

- El ruego por parte del mandante es ejecutado por el mandatario en interés de aquel.

En todo momento la actuación del mandatario está presidida por el interés del demandante y en
atención a la consideración de su persona. La efectiva realización del mandato debe favorecer directamente
a los intereses del mandante o de otra persona. Si el mandatario cumple con el encargo es en atención al
ruego recibido del mandante y en razón a la relación existente entre ambos. Un mandato no se puede realizar
en interés exclusivo del mandatario, dado que se trataría de un mero consejo del mandante.

La procuratio fue una institución análoga al mandato que lo acabó diluyendo, por el cual una persona actúa
como administrador general del patrimonio de otra (procurator ómnium bonorum).

96
Javier Vinent Coupeau
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

4.2. Notas características

Debe ser consensual, de buena fe y es bilateral imperfecto, ya que en todo caso genera obligaciones a
cargo del mandatario y, eventualmente, pueden surgir obligaciones a cargo del mandante. También es
esencialmente gratuito, si bien se podía acordar una remuneración como manifestación de agradecimiento,
exigible judicialmente con la implantación de la cognitio extraordinaria.

4.3. Objeto

La actividad debe ser lícita, sin mandatos contrarios a la ley ni a la moral. La administración general de un
patrimonio ajeno se llama procuratio omnium bonorum. También puede consistir en la gestión de un negocio
concreto.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
4.4. Obligaciones del mandante

El mandante debe asumir las obligaciones contraídas del mandatario a causa del cumplimiento del
mandato; debe resarcir al mandatario por los gastos realizados en ejecución del mandato; y debe indemnizar
al mandatario por los perjuicios sufridos por la gestión realizada.

4.5. Obligaciones del mandatario

El mandatario debe cumplir el encargo de forma diligente, conforme a las instrucciones recibidas y la
naturaleza del negocio, y, en todo caso, de acuerdo con las exigencias propias de la buena fe. También debe
dar cuenta al mandante de su gestión y transferirle los efectos del negocio por él realizado; el mandatario
responde por dolo en el Derecho clásico y se extiende a la responsabilidad por culpa levis en Derecho
Justinianeo. La condena del mandatario lleva aparejada la infamia del condenado. El mandatario actúa con
mayor o menor discrecionalidad y poder de disposición en relación con el cumplimiento del encargo del
mandante, conforme a lo acordado entre las partes, en el cumplimiento de sus obligaciones

Finalmente, es posible que e mandatario delegue la ejecución del encargo a otra persona, salvo que
estuviese prohibido de forma expresa en el acuerdo o mandato se hubiera conferido en atención a las
especiales cualidades del mandatario.

97
Javier Vinent Coupeau

Esto es un recordatorio de Wuolah: ERES UN CRACK.

a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-1136939

4.6. Extinción del mandato

El contrato de mandato se extingue por diversas razones, ya sean objetivas y en relación con el objeto o
encargo encomendado y otras se refieren a circunstancias que se refieren a las personas intervinientes en el
mismo:

- Mutuo disenso: el común acuerdo de extinguir la relación por las partes, mandante y mandatario da
por finalizado el vínculo contractual entre ellas.
- Cumplimiento del encargo encomendado: el mandato se extingue de forma natural. También es
causa de extinción la imposibilidad material o jurídica de cumplimiento en los supuestos en que una
causa sobrevenida impide de forma absoluta el cumplimiento del encargo. Esta causa no es imputable
al mandatario (deudor).

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
- Carácter personalísimo del mandato: se extingue por la muerte del mandante o mandatario.
- Cumplimiento de la condición resolutoria impuesta o la llegada del término final establecido
en el contrato.
- Manifestación unilateral de voluntad de alguna de las partes intervinientes de querer dejar sin
efecto la relación jurídica. La renuncia del mandatario no puede realizarse de forma inoportuna ni
en perjuicio del mandante, so pena de incurrir en responsabilidad por daños y perjuicios ocasionados
al mandante. La revocación expresa del mandante sólo produce efectos desde su conocimiento por
el mandatario y por los terceros intervinientes. Si el mandante quiere dar por extinto el mandato se
usa el término revocación, mientras que para el mandatario se usa el término renuncia.
- La muerte de una de las partes extingue el contrato, pero el mandatario puede quedar obligatorio
a ejecutar el encargo aun sabiendo el fallecimiento del mandante si la gestión a realizar está muy
avanzada y su desistimiento puede ocasionar perjuicios a los herederos del mandante, quienes, por
su parte, deberán asumir los gastos y perjuicios ocasionados al mandante durante el desempeño del
encargo asumido.

98
Javier Vinent Coupeau

El que está sentado a tu lado no conoce Wuolah, explícaselo