Protección Legal de Menores
Protección Legal de Menores
CONCEPTO
La tutela es la Institución de protección de las personas que no se encuentran bajo la patria potestad de nadie, pero que
requieren representación legal y protección (por lo menos de algún interés no patrimonial).
También se entiende por tutela el cargo, la función o actividad propia del tutor y a veces, también cualquier cargo, función o
actividad de un órgano cualquiera de la tutela, no olvidemos que el órgano tutela equivale a protección.
CLASIFICACION DE LA TUTELA:
1. La tutela de menores
2. La entredichos por defecto intelectual
3. La entre dichos por cadena penal
1. LA TUTELA DE MENORES:
Nuestra tutela de menores puede clasificarse:
1. LA TUTELA ORDINARIA constituye el régimen de derecho común, aplicable a la generalidad de los menores.
2. LA TUTELA DEL ESTADO: Es un régimen de excepción creada para los menores declarados en estado de abandono o
peligrosidad.
Aunque el código civil no señale expresamente los supuestos de necesidad de la tutela ordinaria de menores, los supuestos en
que procede la previsión de los cargos de tutor, protutor, es, evidentemente los supuestos de necesidad de institución, son:
La indicación de tales supuestos, confirma que la tutela esta llamada a suplir la institución de patria potestad así como también
la guarda.
Artículo 319
SOLICITUD. El interesado presentará la solicitud al Tribunal de Protección del Niño y del Adolescente acompañada de los
antecedentes correspondientes o con indicación de ellos para que sean requeridos. Propondrá además la prueba que pretenda.
Artículo 320
REQUERIMIENTO. El juez ordenará las diligencias para recabar la información indicada y para la citación del requerido, a quien
enviará copia de la solicitud.
La audiencia de juicio se celebrará dentro de los diez días siguientes.
Artículo 321
FACULTAD DEL REQUERIDO. El requerido podrá proponer al juez, dentro de los tres días siguientes a su citación, la prueba
que pretenda.
Artículo 322
PREPARACIÓN DEL JUICIO. El tribunal dispondrá lo conducente para que a la celebración del juicio concurran las personas
indicadas y para que se cuente en el acto con la documentación y demás información que se haya solicitado.
Artículo 323
AUDIENCIA DE JUICIO. El día y hora señalados para la audiencia, el juez procederá de la siguiente forma:
a) Verificará si se encuentran presentes las partes. Si no concurre el solicitante por sí o por su apoderado, notificará al Fiscal del
Ministerio Público a los fines de que dentro de los dos días siguientes manifieste al tribunal si decide instar el procedimiento. En
caso de hacerlo, el tribunal fijará nuevo día y hora para la audiencia de juicio. En caso contrario declarará desistido el
procedimiento. Si no concurre el requerido continuará la audiencia;
b) Oirá en este orden al solicitante, al requerido, al niño o adolescente de que se trate, a sus padres o responsables, al Fiscal del
Ministerio Público, al representante de la Defensoría del Niño y Adolescente, a los representantes de otras instituciones y
terceros involucrados, que se hayan hecho presentes;
c) Procederá a la recepción de la pruebas;
d) Oirá las conclusiones de las partes;
e) Homologará los acuerdos conciliatorios que se le lograren, salvo en caso de procedimiento para
aplicación de sanciones.
Artículo 324
SENTENCIA. El juez dictará sentencia en un plazo no mayor de cinco días.
En la sentencia el juez podrá confirmar, revocar o modificar la medida impuesta por el Consejo de Derechos o por el Consejo de
Protección, así como dictar la que corresponda en caso de abstención de este último.
Artículo 325
OTROS PRONUNCIAMIENTOS. Si del resultado del juicio se evidencian hechos constitutivos de las causales de privación o
extinción de la patria potestad, tutela o guarda, lo notificará al Fiscal del Ministerio Público.
Artículo 326
RECURSO DE REVOCACIÓN. Las resoluciones interlocutorias dictadas en el curso de este procedimiento son revocables por el
mismo juez que las dictó, a instancia de parte.
Si se trata de interlocutorias dictadas en la fase preparatoria de la audiencia de juicio, la solicitud será hecha por escrito, dentro
de las veinticuatro horas siguientes de haberse dictado y el juez resolverá, dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Si se produjeren en el curso de la audiencia de juicio, la solicitud debe ser hecha verbalmente y resuelta de inmediato.
Artículo 327
RECURSO DE APELACIÓN. Sólo son apelables las sentencias que resuelvan definitivamente el asunto y las resoluciones que
pongan fin al procedimiento.
El recurso se interpondrá por escrito dentro de los tres días siguientes a aquél en que la sentencia o resolución fue dictada y se
admitirá en el efecto devolutivo.
Artículo 328
FORMALIZACIÓN DEL RECURSO Y SENTENCIA. La Corte Superior fijara una audiencia para dentro de cinco días siguientes
al recibo de las actuaciones, para la formalización del
recurso.
Artículo 329
EJECUCIÓN. La Sala de Juicio ordenará el efectivo cumplimiento de la sentencia dictada y si se tare de medidas de protección,
delegará su ejecución en el Consejo de Protección competente. En todo caso juez dictará las providencias de ejecución que
fueren necesarias.
Artículo 330
SUPLETORIEDAD. En lo no previsto en este procedimiento se aplicarán Supletoriamente, según la naturaleza del asunto, las
disposiciones del procedimiento contencioso en asuntos de familia y patrimoniales vistos en el Capítulo IV del Título IV y las
correspondientes al juicio oral en el Código de Procedimiento Civil
INTERVENCION:
La eficacia general de la protección del pupilo depende en buena parte a la adecuación una vez constituida la tutela.
OBJETO DE LA TUTELA:
Tiene dos objetos fundamentales:
ACTIVIDAD DE CONTROL: La ejercen los jueces de menores en este caso el juez de control.
ACTIVIDAD DE GESTION: La realiza el tutor o los consejos de tutela.
COMPETENCIA:
COMPETENCIA DE LA SALA DE JUICIO
Artículo 177
Competencia de la Sala de Juicio. El juez designado por el presidente de la Sala de juicio, según su organización interna,
conocerá en primer grado de las siguientes materias:
PARÁGRAFO QUINTO:
Acción de protección contra hechos, actos u omisiones de particulares, órganos e instituciones públicas o privadas que
amenacen o violen derechos colectivos o difusos, de los niños y adolescentes
EN CONCORDANCIA CON EL CÓDIGO CIVIL
Artículo 301
Todo menor de edad que no tenga representante legal será provisto de tutor y protutor y suplente de este.
Artículo 302
El funcionario que reciba la declaración sobre la muerte de una persona que haya dejado hijos menores de edad sin
representante legal, debe informar al Juez de Menores de la Jurisdicción. El incumplimiento de esta obligación acarrea una multa
de un mil bolívares (Bs.1.000,00)
Artículo 303
El tutor nombrado por el padre y por la madre, el llamado por la ley a serlo y los parientes del menor dentro del cuarto (4°)
grado de consanguinidad, al tener conocimiento de cualquier hecho que dé lugar a apertura de la tutela, deben informarlo al
Juez competente.
Los infractores de la disposición contenida en este artículo, pagarán multa de quinientos bolívares (Bs.500,00) por cada uno de
los menores.
Artículo 304
La tutela es un cargo de que nadie puede excusarse sino en los casos determinados por la Ley.
Artículo 305
El padre y la madre en ejercicio de la patria potestad pueden dar tutor o protutor a sus hijos en caso de que éstos queden
sujetos a tutela. En caso de nombramientos sucesivos, prevalecerá el efectuado en último término.
Artículo 306
No tendrá efecto el nombramiento de tutor hecho por el padre y por la madre que, al tiempo de su muerte, no estaban en el
ejercicio de la patria potestad, salvo el caso de que efectuado el nombramiento, la suspensión o privación de la patria potestad
hayan sobrevenido por causas de locura o ausencia.
Artículo 307
Los padres podrán nombrar un tutor y un protutor para todos o para varios de sus hijos; o un tutor y un protutor para cada uno
de ellos. El nombramiento debe hacerse por escritura pública o por testamento.
Artículo 308
Si no hubiere tutor nombrado por el padre y la madre, la tutela corresponde de derecho al abuelo o a la abuela sobreviviente. Si
existe más de uno, el Juez podrá acordarla a cualquiera de los abuelos, tomando en cuenta el interés, la salud, el bienestar del
menor, y después de haber oído a éste, si tiene más de doce (12) años de edad.
Artículo 309
A falta de los tutores anteriores el Juez de Primera Instancia, oyendo antes al Consejo de Tutela, procederá al nombramiento de
tutor. Para dichos cargos serán preferidos, en igualdad de circunstancias, los parientes del menor dentro del cuarto grado.
Artículo 310
El Juez no podrá nombrar más de un tutor para todos los menores que sean hermanos y hermanas.
Cuando haya oposición de intereses entres varios menores sujetos a la misma tutela, se procederá con arreglo al artículo 270.
Artículo 311
El que instituye heredero, legatario o hace donación a un menor o a un entredicho, puede nombrarle un curador especial para la
administración de los bienes que le trasmite, aunque el menor esté bajo la patria potestad, o el entredicho tenga tutor; y aun
podrá dispensarlo del deber de rendir cuentas de la administración y de presentar estados anuales.
Artículo 312
Con excepción de los abuelos y abuelas, los demás tutores de quienes se ha tratado en los artículos anteriores, necesitan
discernimiento para ejercer su encargo.
Artículo 313
Mientras dure el procedimiento de la tutela, y si el Juez lo encontrare conveniente, nombrará un tutor interino. Las funciones de
este tutor se limitarán a la guarda del menor y a los actos de administración y de conservación indispensables. El Juez dictará,
además, las medidas que crea oportunas para evitar todo perjuicio.
Cuando haya necesidad urgente de ejecutar un acto que exceda de la simple administración o de intentar una acción contra el
menor, el Juez autorizará especialmente al tutor interino.
Artículo 314
El Juez preferirá para el nombramiento de tutor interino, en igualdad de circunstancias, a los parientes del menor o a los amigos
de su familia.
Artículo 315
El tutor interino quedará sujeto a lo preceptuado en el artículo 324.
Artículo 316
El tutor interino cesará al entrar el tutor ordinario en sus funciones.
Las inhabilidades establecidas tienen como propósito excluir del ejercicio de los cargos tutelares a ciertas personas por diversas
circunstancias, de allí que el legislador las haya considerado de orden publico.
EL PRO-TUTOR:
Artículo 335 C.C
Cuando el padre y la madre no hubieren hecho uso de la facultad que les confiere el artículo 307 o si hubiere caducado el
nombramiento, el Juez, nombrará protutor según el procedimiento establecido en el artículo 309. También designará en cada
caso, la persona que haya de llenar las faltas accidentales del protutor.
1°. A vigilar la conducta del tutor y poner en conocimiento del Tribunal cuanto crea que pueda ser dañoso al menor en su
educación y en sus intereses.
2°. A solicitar del Juez competente el nombramiento de otro tutor, siempre que la tutela quede vacante o abandonada; y entre
tanto representa al menor y puede ejecutar todos los actos conservatorios y de administración que no admitan retardo.
INHABILIDAD PARA SER TUTOR, PROTUTOR, CURADOR Y MIEMBRO DEL CONSEJO DE TUTELA Y DE SU REMOCIÓN
SEGÚN EL CÓDIGO CIVIL
Artículo 348
Cuando el tutor no sea abuelo o abuela, el Tribunal, consultando previamente al Consejo de Tutela y oyendo al menor, si tuviere
más de diez años, determinará el lugar en que deba ser criado éste y la educación que deba dársele. Si la determinación del
Tribunal no fuere conforme con la opinión del Consejo, se remitirán las diligencias al Superior para que decida, cumpliéndose
mientras tanto lo determinado por el Tribunal.
Artículo 349
El menor obedecerá al tutor y éste podrá corregirlo moderadamente.
Si no bastare la corrección moderada, el tutor deberá ponerlo en conocimiento del Juez de Parroquia o Municipio, donde no
residiere el Juez de Primera Instancia, y se procederá en conformidad con el artículo 266.
Artículo 350
Si el tutor abusare de su autoridad o faltare a sus obligaciones, el menor podrá presentar sus quejas al protutor y también
participarlo al Tribunal, a fin de que se proceda a averiguar la verdad y a dictar las medidas legales conducentes.
Artículo 351
El tutor, dentro de diez días de estar en conocimiento de su llamamiento, procederá a la formación del inventario de los bienes
del menor, con la intervención del Consejo de Tutela. El inventario deberá terminarse dentro de treinta días, pero el Juez podrá
prorrogar este término si las circunstancias lo exigieren.
Artículo 352
El inventario lo harán el tutor, el protutor y los miembros del Consejo de Tutela, sin necesidad de asistencia del Juez. Si hubiere
que inventariar bienes situados en distintos lugares, el Tribunal dará comisión al Juez local para que constituya un Consejo
Auxiliar de Tutela y reciba y envíe el inventario formado.
Artículo 353
El inventario debe indicar los muebles, créditos, deudas, escrituras, papeles y notas relativas a la situación activa y pasiva del
menor, y designar también los inmuebles. La estimación de los muebles y la descripción del estado de los inmuebles y su valor,
por lo menos aproximado, se harán en todo caso.
Artículo 354
Si hubiere en el patrimonio del menor, establecimientos de comercio o industria, se procederá a su inventario, según las formas
usuales, con intervención de las demás personas que el Consejo de Tutela crea conveniente llamar.
Artículo 355
El inventario se consignará en el Tribunal que ejerce la jurisdicción ordinaria, o en el comisionado, por las personas encargadas
de formarlo, quienes jurarán haberlo practicado con exactitud, haciéndose constar esta circunstancia.
Artículo 356
Toda omisión o falta cometida por el tutor, protutor y miembro del Consejo de Tutela, o por las personas llamadas a hacer sus
veces, respecto a las obligaciones que les imponen los cuatro artículos precedentes, hace responsables solidarios a quienes
cometieran esa falta u omisión, de los perjuicios que se ocasionen al menor.
Artículo 357
Los respectivos Jueces de Primera Instancia, de Departamento, de Distrito y de Parroquia o Municipio, cada uno en su caso,
obligarán a los tutores, protutores y miembros del Consejo de Tutela, a cumplir con los deberes que les imponen los artículos
351, 352, 353, 354 y 355, bajo multas no menores de cien bolívares por cada falta. La autoridad que sea remisa en el
cumplimiento de este deber, será responsable de los perjuicios.
Artículo 358
El tutor está obligado a inscribir en el inventario el crédito que tuviere en contra o a favor del menor y si a sabiendas no lo
inscribiere, será removido.
Artículo 364
No puede el tutor, sin oír previamente al protutor, promover acciones en juicio, con excepción de las posesorias o relativas al
cobro de frutos o rentas y de las que sean urgentes.
Artículo 365
El tutor no puede, sin autorización judicial, tomar dinero a préstamo en ningún caso ni darlo sin garantía; dar prendas o
hipotecas; enajenar ni gravar los bienes inmuebles o muebles, cualquiera que sea su valor; ceder o traspasar créditos o
documentos de créditos; adquirir bienes inmuebles o muebles, excepto para los objetos necesarios a la economía doméstica o a
la administración del patrimonio; dar ni tomar en arrendamiento bienes raíces por tiempo determinado: obligarse a hacer ni a
pagar mejoras; repudiar herencias; aceptar donaciones o legados sujetos a gravámenes o condiciones; someter a árbitros los
pleitos ni transigirlos; convenir en las demandas ni desistir de ellas; ni llevar a cabo particiones.
Son aplicables las disposiciones del artículo 267 a la promoción, sustanciación y despacho de las autorizaciones judiciales
necesarias a los tutores.
Artículo 367
No podrá el tutor aceptar válidamente herencias sino a beneficio de Inventario, ni repudiar legados no sujetos a cargas ni
condiciones.
Artículo 370
Ni el tutor ni el protutor pueden comprar bienes del menor ni tomarlos en arrendamiento, ni hacerse cesionarios de créditos ni
derechos contra él.
Mientras ejerzan sus cargos, tampoco pueden adquirir de terceras personas los bienes del menor que hubieren enajenado.
Artículo 377
El tutor que no sea abuelo o abuela del menor, debe presentar todos los años un estado de su administración al Tribunal, el cual
lo hará examinar por el Consejo de Tutela.
El Consejo de Tutela devolverá oportunamente con su informe dicho estado al Tribunal, quien los mandará agregar al
expediente de inventario, si no hubiere alguna observación importante que hacer y, caso de que la hubiere, los pasará al
protutor con lo actuado, para que promueva lo que sea conducente, con arreglo a sus facultades.
Artículo 378
Cuando la administración del tutor terminare antes de la mayor edad o de la emancipación del menor, las cuentas de la
administración se rendirán al nuevo tutor con intervención del protutor. Para que la aprobación dada por éstos sea definitiva,
debe ser confirmada por el Juez, oído el Consejo.
Artículo 379
El tutor rendirá las cuentas en el término de dos meses, contados desde el día en que termine la tutela.
Las cuentas deben rendirse en el lugar donde se ha administrado la tutela, y los gastos de su examen serán a cargo del menor;
pero, en caso necesario, deberá avanzarlos el tutor, a reserva de que se les reembolsen.
Artículo 380
Si la tutela terminare por mayoridad del pupilo, las cuentas deberán rendirse a él mismo; pero, el tutor no queda válidamente
libre, si aquél no ha sido asistido en el examen de la cuenta por el protutor, y, a falta de éste, por otra persona que escogerá el
Tribunal de entre cinco, capaces para el cargo, propuestas por el mismo a quien se rinden las cuentas. No puede celebrarse
ningún arreglo o convenio entre el tutor y el menor llegado a la mayoridad antes de la aprobación definitiva de las cuentas de la
tutela.
Artículo 381
Las acciones del menor contra el tutor y el protutor y las del tutor contra el menor, relativas a la tutela, se prescriben por diez
años a contar desde el día en que cesó aquélla, sin perjuicio de las disposiciones sobre interrupción y suspensión del curso de la
prescripción.
La prescripción establecida en este artículo no se aplica a la acción en pago del saldo resultante de la cuenta definitiva.
FUNDAMENTOS:
Es la naturaleza jurídica del discernimiento.
PROCEDENCIA:
El discernimiento del cargo del tutor sólo procede cuando se ha utilizado o se ha cumplido las formalidades del ejercicio del
cargo.
En la patria potestad, la regla es que aquél o aquéllos que la ejercen determinan libremente el lugar en que debe ser
criado el hijo y la educación que debe dársele. En cambio, tales decisiones en el caso de la tutela suelen corresponder
al juez. En efecto, cuando el tutor no sea abuelo o abuela a del pupilo, el tribunal consultando previamente al consejo
de tutela y oyendo al menor, si tuviera más de diez años, determinará el lugar en que deba ser criado éste y la
educación que debe dársele. Si la decisión del tribunal no fuere conforme con la opinión del consejo, se remitirán las
diligencias al superior para que decida, cumpliéndose mientras tanto lo determinado por el tribunal (C.C. 348 ).
Aunque el tutor al igual que el padre en ejercicio de la patria potestad puede imponer correcciones al menor, la ley
hace en materia de tutela una distinción diferente a la que existe en la patria potestad:
Las correcciones moderadas pueden ser impuestas por el tutor sin la intervención de más Nadie; pero si no bastare la
corrección moderada del juez, el tutor deberá ponerlo en conocimiento del juez de parroquia o municipio donde no
residiere el juez de primera instancia, y se producirá conforme a lo dispuesto en el art. 266 C.C.
A falta de padre, corresponde al los abuelos y no al tutor dar su consentimiento para que el menor contraiga
matrimonio ( Art. 61 C.C.)
La condena de pagar indemnización por daños y perjuicios que el pupilo cause a terceros, siempre que se den las
condiciones previstas en el articulo 1190 C.C.
Según los casos, las condenas penales por diversos delitos (homicidio, lesiones personales, abandono de niños o de
otras personas incapaces de proveerá a su seguridad o salud, abusos en la corrección, disciplina o sevicia en la familia.
Al curador especial previsto en el C.C. art. 310, aparte único (que remite al art. 270 c.c., ap. ult.) respecto de los actos
donde hay oposición de intereses entre diversos pupilos sometidos al mismo tutor.
Al pro tutor cuando hay oposición de intereses entre el tutor y el pupilo ( C.C. 337, encab), excepto en los
procedimientos de remoción o excusa del tutor, casos en los cuales la representación del pupilo corresponden a un
tutor interino ( C.C. Art. 341 – 346), y en procedimiento de oposición al nombramiento del tutor, caso en el cual la
representación del pupilo corresponde al procurador de menores (C.P.C: 726). Sobre el concepto de oposición de
intereses se trato a prososito de la patria potestad.
Al curador especial previsto en el art. 311 del C.C., respecto de los actos relativos a los bienes cuya administración se
les encomienda.
Al protutor cuando la tutela queda abandonada o vacante en lo que atañe a los actos conservatorios y de simple
administración que no admitan retardo. (Art. 337, ord. 2 C.C.).
Al tutor interino, mientras ejerza el cargo y dentro de los limites señalados en el capitulo anterior.
Por ultimo, como la reforma privo del poder de representación a los padres en ejercicio de la patria potestad que no supieran
leer ni escribir ( Art. 227 C.C.) creemos que debe llegarse a la conclusión de que lo propio ocurre con los tutores analfabetas y
de que en este caso deberá nombrarse un curador especial al pupilo para que lo represente en los actos civiles.
EL PROTUTOR
El protutor en nuestro derecho, a diferencia de lo que ocurría en Roma, tiene atribuciones específicas completamente diferentes
de las del tutor:
VIGILAR LA CONDUCTA DEL TUTOR Y PONER EN CONOCIMIENTO DEL TRIBUNAL CUANTO CREA QUE
PUEDE SER DAÑOSO AL MENOR EN SU EDUCACIÓN Y SUS Intereses (C.C. Art. 337, ORD. 1). Sirve pues de
órgano de vigilancia y de información del tribunal.
OBRAR POR EL MENOR Y REPRESENTARLO EN LOS CASOS EN QUE LOS INTERESES DEL PUPILO ESTÉN
EN OPOSICIÓN CON LOS INTERESES DEL TUTOR. (art. 337 C.C.).
Conforme al la reforma de 1982, corresponde al suplente del protutor llenar las faltas “accidentales” de protutor ( art. 335
C.C.).
EL CONSEJO DE TUTELA:
GENERALIDADES.
PRINCIPIO GENERAL:
En principio, el consejote de tutela comparte con el juez la función de ejercer la supratutela o sea de controlar las dediciones
mas importantes en materia de la tutela; pero sólo a titulo de órgano consultivo que no actúa sino a requerimiento del juez,
cuyas facultades de decisión no quedan limitadas por la opinión del Consejo, aunque, por lo general, si la decisión del juez es
contraria al parecer del Consejo, dicha decisión debe consultarse en el superior.
CESACION DE LA TUTELA:
CONCEPTO:
La cesación de la tutela de menores puede ser absoluta o relativa.
1. CESACIÓN ABSOLUTA:
Cuando termina el sometimiento del pupilo al régimen de tutela ordinaria de menores, caso en el cual, lógicamente, cesan en
los cargos de la tufela los titulares de los mismos sin que haya necesidad de sustituirlos.
2. CESASION RELATIVA:
Cuando el titular de uno de los cargos de la tutela ordinaria de menores cesa en su oficio sin que el menor deje de estar
sometido a la tutela dicha, caso en el cual, el titular correspondiente debe ser sustituido.
ES DEFINITIVA: No se extingue por la disolución del matrimonio (Art. 382 C.C.), sea por muerte o por divorcio.
Ni siquiera se extingue en caso de nulidad del matrimonio si el menor contrajo matrimonio de buena fe pero, en
cambio, si lo contrajo de mala fe su emancipación se extingue desde el día en que la sentencia de nulidad adquiera
fuerza de cosa juzgada (C.C. art. 382).
Si el menor contrajo el matrimonio sin el consentimiento de sus padres o del juez en caso de desacuerdo entre ellos o
de imposibilidad de aquellos de manifestar su voluntad, la emancipación se produce aunque el menor quedara privado
hasta la mayoridad de uno de los efectos de ella, ya que hasta entonces queda privado de la administración de3 sus
bienes. ( C.C. art. 131, ord. 3).
NO ES REVOCABLE EN NINGÚN CASO, ya que la reforma suprimió el artículo del código 1942 que permitía revocar
la emancipación cuando los actos del menor mostraran su incapacidad para administrar. Disposición que, por lo demás,
la doctrina consideraba aplicable sólo en caso de emancipación voluntaria.
EFECTOS DE LA EMANCIPACION:
1. LA EMANCIPACIÓN CONFIERE AL MENOR EL LIBRE GOBIERNO DE SU PERSONA:
Aunque no lo diga expresamente la ley, la emancipación confiere al menor el libre gobierno de su persona, de modo que no esta
sujeto a la patria potestad de nadie, ni nadie tiene sobre el poderes de guarda. Sin embargo, en el caso de que el menor
emancipado, una vez disuelto el matrimonio que lo emancipo, deseara contraer de nuevo matrimonio antes de haber alcanzado
la mayoría de edad, requiere del consentimiento que la ley exige a los demás menores para contraer matrimonio porque la
necesidad de tal consentimiento esta establecida para los menores de edad sin excepción alguna. ( C.C. art. 59,60,61)
LA MOYORIDAD
CONCEPTO:
La mayoridad general o civil- o simplemente la mayoridad- es el estado de las persona que han alcanza la de edad a partir de la
cual la ley establece que la persona tiene una capacidad negocial
Plena (no requiere representación legal, asistencia ni autorización)
General (para todos los actos)
Uniforme (sin establecer distinción entre las diferentes categorías de personas que han alcanzado dicha edad).
En nuestro Derecho es mayor de edad quien ha cumplido 18 años (C.C. art. 18) cualquiera que sea su sexo.
Algunos autores hablan de mayoridades y mayorías especiales, que serían los estados de las personas que han alcanzado la
edad a partir de la cual se establece como regla que la persona tiene capacidad en una esfera jurídica determinada.
REGIMEN GENERAL DE LA MAYORIDAD:
El régimen jurídico de los mayores de edad, se caracteriza por dos principios:
2. LA PRESUNCION DE CAPACIDAD
La ley presume que el mayor de edad es plenamente capaz, pero conviene hacer algunas observaciones al respecto.
EN MATERIA DE CAPACIDAD JURÍDICA O DE GOCE, esa presunción no es privativa de los mayores de
edad puesto que la capacidad jurídica o de goce es la regla, tanto para los mayores como para los menores.
EN MATERIA DE CAPACIDAD DELICTUAL, el principio enunciado no guarda relación directa con la división
de las personas en mayores o menores de edad. Las reglas básicas al respecto de la capacidad delictual (C.C.
art. 1186 y 1187) no tomas en cuenta la edad del agente, sino el hecho de haber procedido con o sin
discernimiento. Sin embargo, la prueba de la falta de discernimiento, de hecho resulta a veces de la corta
edad de agente.
2. A veces la ley exige una edad superior a los 18 años para ciertos efectos. Dentro de nuestro
derecho privado podrían señalarse como ejemplo, las normas relativas a las edades mínimas
para adoptar. Sin embargo, es muy discutible que tales normas sean relativas a la capacidad
negocial, entre otras, por la razón de que la incapacidad que establecen es insubsanable.
MAYORES INCAPACES:
1. INCAPACIDADES DE PROTECCION DE LOS MAYORES DE EDAD:
Si bien la ley presume que los mayores de edad tienen capacidad negocial plena, general y uniforme, esa presunción no puede
ser Juris et de jure, por que, de hecho ciertos mayores no tienen la aptitud necesaria, y sin ella el legislador no bebe atribuir
plenos efectos a los negocios jurídicos y actos semejantes que realicen dichos mayores.
Cuando accidentalmente en mayor de edad no se encuentra en el uso de sus facultades mentales, el remedio consiste
en impugnar el negocio realizado, invocando falta de conocimiento, para lo cual se requiere probar que en el momento
de celebrarlo el sujeto carecía de aptitud de consentir.
Ahora bien, la posibilidad de impugnar por falta de consentimiento cada acto que realice, no protege adecuadamente al
mayor de edad que en forma habitual se encuentra en una situación que no justifica que se reconozca capacidad
negocial plena, general y uniforme, ya que puede ser imposible o difícil, que se logre probar en cada caso la
incapacidad natural para consentir. Por ello en tal hipótesis, la ley prevé que, constatada la situación, se incapacite al
mayor de edad en una medida mayor o menor, según el caso, y se le someta a un régimen de incapaces e incluso a la
potestad de otro, si fuere necesario:
o En los casos extremos la ley prevé la interdicción del sujeto con el cual éste queda sometido a una incapacidad
plena, general y uniforme. El régimen que corresponde es un régimen de representación: La tutela de
entredichos por defecto intelectual. Por lo demás el gobierno de la persona del entredicho se confía al tutor.
o En casos menos graves, la ley prevé la inhabilitación del sujeto, lo que limita su capacidad negocial en una
medida variable según los casos. El régimen corresponde entonces un régimen de asistencia: La
cúratela de inhabilitados pero el inhabilitado no queda sometido a la potestad de nadie.
Prodigalidad (desorden que lleva al uso insólito de la fortuna) Estrictamente hablan ésta no presupone necesariamente
un defecto o anomalía intelectual puesto que puede consistir en un simple desorden volitivo, pero en nuestra ley, a los
efectos de la incapacitación de los mayores ha optado no diferenciar los defectos o anomalías por su naturaleza
intrínseca, sino por su gravedad. Así distingue entre el estado habitual de defecto intelectual que impida al sujeto de
proveer a sus propios intereses. La ley prevé interdicción.